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Universidade de So Paulo Faculdade de Direito Fundamentos do Direito da Empresa e da Atividade Negocial

Diferenas entre sociedade e empresa no Cdigo Civil

Horcio Goes Amici, n USP 6786551

So Paulo

Junho/2012

Sumrio: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Introduo Conceito de Empresa Conceito de Sociedade Diferenas entre os dois conceitos Consideraes finais Referncias Bibliogrficas

1) Introduo O objetivo deste trabalho apontar as principais diferenas entre os conceitos de sociedade e de empresa, que esto previstos, respectivamente, nos artigos 981 e 966, do Cdigo Civil Brasileiro. Antes de comear a anlise do cdigo propriamente dito e da doutrina que trata do assunto, parece importante traar um panorama histrico acerca do Direito Comercial, para que se possa entender de que forma essas normas foram criadas e como elas foram se desenvolvendo at os dias de hoje. O Direito Privado, inicialmente, correspondia ao ius civile e o ius gentium. Assim, no existia uma diviso clara entre o Direito Civil e o Direito Comercial. A distino entre esses dois campos s surgiria, no perodo medieval, com a intensificao das atividades comerciais, situao que passou a exigir normas cada vez mais especficas, principalmente em relao compra e venda. Com as corporaes de ofcio, as diferenas se tornaram ainda mais evidentes. Entende-se, atualmente, ser o Direito Comercial uma esfera distinta, tendo como objetivo balizar as atividades econmicas habitualmente

destinadas produo ou circulao onerosa de bens ou prestao de servios.1 No Brasil, porm, principalmente com Teixeira de Freitas, foi defendida a reunificao do Direito Privado. Entendeu-se, no entanto, que o Novo Cdigo Civil no aderiria a essa unificao, exceto quanto ao direito das

-BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26.

obrigaes dos empresrios. Assim, incluiu-se mais um Livro na parte especial do Novo Cdigo, que foi denominado, posteriormente, Do Direito de Empresa. Essa nova redao procurou, tambm, superar o formalismo jurdico anterior, inserindo valores compatveis com a prpria sociedade brasileira contempornea, alm de implementar as chamadas normas gerais.2

2) Conceito de Empresa do artigo 966 que se pode extrair o conceito de Empresa. Esse artigo, na verdade, fornece o conceito de empresrio, sendo esse no apenas o comercialmente que realiza objetivamente atos de comrcio, mas tambm qualquer pessoa que exerce uma atividade econmica com intuito lucrativo, com propsito de permanncia (ou seja, profissionalmente), em que os fatores de produo so organizados para a produo ou a circulao de bens ou servios.3 Cabe ressaltar que, segundo este conceito, empresa seria a atividade exercida e no a pessoa que a explora. O empresrio, no mesmo sentido, no seria o scio da sociedade empresria, mas a prpria sociedade.4 Em outras palavras, o que qualifica o empresrio uma atividade econmica, ou seja, a natureza e o exerccio da atividade que qualificam o empresrio, e no o contrrio.5 Tendo isso em mente, percebemos que o aspecto econmico da empresa (sua atividade) influenciam diretamente a sua conceituao jurdica, sendo, portanto, desnecessrio fazer qualquer distino entre os conceitos econmicos e jurdicos de empresas.6

BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26. BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26. COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial - Direito de Empresa, vol. I, 15 ed., So Paulo, Saraiva, 2011, pp. 78-81. ASCARELLI, Tullio, Corso di Diritto Comerciale - Introduzione a Teoria dellEmpresa, 3 ed., Milo, Guiffr, 1962, pp. 145-160. 6 -BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162.
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Historicamente, podemos ver que como Direito Brasileiro seguiu o sistema subjetivo italiano (teria da empresa), uma vez que toda a preocupao doutrinria acerca do tema discute esse conceito, novamente, apenas como atividade econmica que pode gerar direitos e obrigaes.7

3) Conceito de Sociedade no artigo 981 que encontramos a definio de sociedade: organizaes econmicas, dotadas de personalidade jurdica e patrimnio prprio, constitudas de mais de uma pessoa, que tem como objetivo a produo ou a troca de bens ou servios com fins lucrativos. Uma breve anlise histrica permite entender melhor esse conceito. Houve um predomnio, inicialmente no perodo de extremo individualismo da Idade Mdia, da ideia de sociedade como uma extenso necessria da propriedade do fundador, em que este dispunha das orientaes acerca da produo, podendo demitir ou admitir seus empregados conforme preferisse. Foram criadas, posteriormente, normas de cunho social, como forma de se fazer prevalecer o interesse coletivo. Com isso, a propriedade passou a ser vista como um instrumento de desenvolvimento econmico e social da coletividade, englobando-se, assim, a noo de funo social. Com a teoria da instituio social, de Maurice Hauriou, a sociedade passou a ser vista como instituio cuja durao no depende da vontade subjetiva de indivduos determinados, mas que se vincula ideia de organizar e realizar empreendimentos em benefcio de em grupo social. Pode-se, assim, enxergar a sociedade como um instrumento de democratizao do capital, do lucro e da administrao.8 Tendo isso em vista, podemos perceber como o Novo Cdigo Civil adotou essa nova perspectiva e como, consequentemente, passou a tratar as sociedades de maneira diferenciada, no apenas como uma mera continuidade do conceito de empresrio.

-BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162. 8 BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26.

4) Diferenas entre os conceitos Tendo em vista as definies apresentadas acima, possvel traar as principais diferenas entre os conceitos de empresa e de sociedade. Uma primeira distino que pode ser feita quanto estrutura: enquanto a sociedade se apresenta como sujeito de direito, a empresa mostrase como objeto de direito. Como consequncia direta disso, surge uma segunda diferena: a sociedade, obrigatoriamente, possui personalidade jurdica, enquanto que a empresa vista como atividade, no. Como terceiro argumento de diferenciao, pode-se apontar o fato de que uma empresa no pressupe, necessariamente, a existncia de uma sociedade (uma vez que a atividade pode ser exercida por uma pessoa fsica), porm uma sociedade empresria sempre deve ter como base a atividade exercida pelo empresrio.9 A confuso entre esses dois conceitos se d, principalmente, porque o nosso ordenamento jurdico regula a atividade empresarial partindo da pessoa do comerciante individual (pessoa fsica). Como, porm, a atividade empresarial, atualmente, exercida na maioria das vezes por sociedades empresrias (pessoas jurdicas), muitas vezes considera-se, erroneamente, ser a sociedade os prprios scios que a compe. Assim, no correto denominar a empresa de sociedade e os seus scios de empresrios, uma vez que empresa no nada mais que a atividade, e os empresrios a prpria sociedade, e no as pessoas que a estruturam.10

5) Consideraes finais Algumas perguntas, por fim, poderiam ser feitas para deixar esses conceitos ainda mais claros. Toda empresa, por exemplo, desenvolve-se por meio de uma sociedade? Tendo em vista o exposto acima, a resposta parece ser no, j que a empresa (atividade exercida pelo empresrio) no pressupe, necessariamente, a existncia de uma sociedade, uma vez que essa atividade pode ser realizada por uma nica pessoa fsica.11
BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162. 10 BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162. 11 BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162.
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Por outro lado, poderamos dizer que toda sociedade exerce atividade empresria? Aqui a resposta parece ser sim, uma vez que o prprio conceito de sociedade (organizao econmica, dotada de personalidade jurdica, constituda de mais de uma pessoa) j pressupe como objetivo a prpria atividade empresria, a saber: atividade econmica com intuito lucrativo, em que os fatores de produo so organizados para a produo ou para a circulao de bens ou servios.12 Em sntese, depois de todo o discutido, podemos perceber que, apesar de os termos sociedade e empresa serem usados cotidianamente como sinnimos, juridicamente possvel ver claramente suas distines. De uma maneira resumida, deve-se ter em mente que empresa a atividade econmica realizada pelo que o Cdigo, em seu artigo 966 chama de empresrio, e que a sociedade , to somente, a personalidade jurdica que exerce, segundo o artigo 981, essa atividade empresria.

BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26.

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6) Referncias Bibliogrficas

-BERTOLDI, Marcelo, Curso Avanado de Direito Comercial - Teoria Geral do Direito Comercial, vol. I, 2 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003, pp. 55-61, 160-162. -BARROS, Ana Lcia Pontes, O Novo Cdigo Civil Comentado, vol. III, 1 ed., So Paulo, Freitas Bastos, 2002, pp. 3-26. -COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial - Direito de Empresa, vol. I, 15 ed., So Paulo, Saraiva, 2011, pp. 78-81. -ASCARELLI, Tullio, Corso di Diritto Comerciale - Introduzione a Teoria dellEmpresa, 3 ed., Milo, Guiffr, 1962, pp. 145-160.