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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado RESUMO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL-PARTE I PROF SABRINA DOURADO NOES GERAIS

DA TEORA GERAL DO PROCESSO Afim de obter a to sonhada pacificao social, o Estado criou regras para a soluo dos conflitos , as quais, em seu conjunto denominam-se Direito Processual, que sem dvida uma das formas mais importantes e dos tempos modernos para a superao das antinomias, das tenses e dos conflitos que lhe so prprios. Assim, o processo um instrumento a servio da paz social. As normas de direito processual disciplinam o exerccio da jurisdio e, conforme a natureza da lide pode ser direito processual penal ramo que regulamenta a atuao da pretenso punitiva do Estado, por intermdio da perda da liberdade imposta pessoa que praticou conduta violadora de norma considerada relevante para todo o corpo social; o direito processual do trabalho regula a atuao do Estado na apreciao de conflitos relativos relao de emprego, e, aps a Emenda Constitucional n. 45/2004, tambm s relaes de trabalho, caso das pessoas fsicas prestadoras de servio autnomo dentre outros; e o direito processual civil que regulam o exerccio da jurisdio quanto s lides de natureza civil. Quando se fala em regulamentao do exerccio da jurisdio, est-se a referir, entre outras coisas, disciplina das atividades dos rgos jurisdicionais (juizes), das partes (autor e ru), dos auxiliares dos rgos jurisdicionais (escreventes, escrives, oficiais de justia, peritos etc.) e do Ministrio Pblico. Destarte, o Direito Processual Civil pode ser conceituado como o conjunto de princpios e normas que regulam a funo jurisdicional do Estado, responsvel pela soluo de conflitos. Possui natureza de direito pblico, pois sua funo imediata a aplicao da lei ao caso concreto para restabelecer a ordem jurdica ditada pelo Estado de Direito. A funo mediata a pacificao social. NOMENCLATURA A cincia processual recebeu ao longo da histria diversas nomenclaturas, dentre elas processo civil, direito judicirio e direito jurisdicional. Entretanto, a nomenclatura mais acertada e mais usual para esta cincia a de direito processual, o que gnero das espcies: direito processual civil, direito processual penal e direito processual do trabalho. AUTONOMIA DO DIREITO PROCESSUAL H autonomia do direito processual civil, ou direito instrumental, em face do direito civil, ou direito substancial, e perante outros ramos do direito, em razo da evidente diversidade da natureza e de objetivos. Contudo, esta autonomia no significa isolamento, uma vez que o direito processual civil faz parte do sistema maior, a cincia do direito, da qual apenas um dos seus vrios ramos. No direito constitucional - o direito processual vai encontrar as diretrizes jurdicas-polticas da sua estrutura e da sua funo na Constituio Federal se esboam os princpios fundamentais do processo. Estreitas as relaes do direito processual civil com o direito administrativo, mxime no que concerne organizao dos servios da justia, como servios pblicos regulamentados, segundo princpios e normas abrangentes dos demais servios do estado. FONTES Podem ser materiais ou formais. Formais Constituio, leis ordinrias federal (CPC), regimentos internos dos tribunais, LOJs. Devem ser obrigatoriamente seguidos.

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Materiais A jurisprudncia, os costumes e a doutrina. Servem para consulta. DIFERNA ENTRE O DIREITO MATERIAL E PROCESSUAL O direito material cria regras para distribuir os bens da vida, materiais e imateriais, como os direitos da personalidade, regras para o casamento e a separao, contratos etc., que servem de parmetro para o estado, no exerccio da jurisdio, solucionar os conflitos, a exemplo, do Direito Civil. Enquanto, O direito processual trata da forma como as situaes conflituosas sero apreciadas pelo Judicirio, dispondo sobre a distribuio do exerccio jurisdicional da tutela pleiteada (processo de conhecimento, execuo e cautelar). O processo no um fim em si mesmo, mas tcnica desenvolvida para a tutela do direito material. O processo realidade formal conjunto de formas preestabelecidas. A separao entre direito e processo no pode implicar um processo neutro em relao ao direito material que est sob tutela. A viso instrumentalista do processo estabelece a ponte entre o direito processual e o direito material. Dessa forma, o direito processual eminentemente formal, pois estabelece requisitos relativos ao modo, ao lugar e ao tempo em que se realizam os atos jurdicos e que constituem sua forma de expresso. No se engloba na forma a discusso sobre a substncia do ato praticado. A prevalncia das formas, entretanto, no absoluta, uma vez que o direito processual moderno repudia o apego ao formalismo. Se o ato processual no ocorre na forma que foi estabelecida, muito embora atinja seu objetivo, considerado vlido se no causar prejuzo aos litigantes, ou ao exerccio da jurisdio (CPC, arts. 244 e 249, 1 e 2).

A LEI PROCESSUAL CIVIL E A EVOLUO HISTRICA DA CINCIA PROCESSUAL CIVIL Como cedio, toda norma jurdica tem eficcia limitada no espao e no tempo, isto , aplica-se somente dentro de dado territrio e por um determinado perodo de tempo. Tais limitaes aplicam-se, inclusive, norma processual. Assim, a lei processual aplica-se,desde logo, aos processos pendentes (art. 1.211, CPC), respeitando-se, prem, os atos j praticados, bem como o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (art. 5, XXXVI, CF). Sendo a jurisdio o exerccio do poder de soberania do Estado, vigora o principio da territorialidade, segundo o qual se aplica a lei processual brasileira aos casos que aqui forem submetidos a julgamento, mesmo em se tratando de negcios jurdicos concludos no exterior, mas cuja execuo ocorra no Brasil, ou que as partes elejam a Justia brasileira para dirimir eventual conflito. A territorialidade da aplicao da lei processual expressa pelo art. 1 do C.

BREVE HISTRICO DA CINCIA PROCESSUAL At a edio do regulamento n. 737 no ano de 1850, que regulou o procedimento das causas comerciais, vigoravam no Brasil as Ordenaes Filipinas, que datavam de 1603. Posteriormente, o Regulamento n 763, de 1890, j na era republicana estendeu o Regulamento n 737 aos feitos civis. Pouco depois, em 1891, a primeira Constituio Republicana dividiu a Justia em Federal e Estadual, autorizando os Estados Federados a legislar sobre processo. A iniciativa no deu certo e a Constituio de 1934 atribuiu exclusivamente Unio a competncia para legislar sobre o processo. Em 1 de maro de 1940 entrou em vigor o Cdigo Nacional de Processo Civil, Decreto-lei n 1.608/39, que vigorou at 1973, quando entrou em vigor o atual Cdigo de Processo Civil, lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, que reformou o Cdigo de 1939, baseando-se em anteprojeto redigido pelo Ministro Alfredo Buzaid. Desde ento, o Cdigo j foi alterado dezenas de vezes, mas manteve sua estrutura bsica, que se compe de cinco livros, assim intitulados: I Do Processo de Conhecimento; II Do Processo de Execuo; III Do processo Cautelar; IV Dos Procedimentos Especiais: V Das Disposies Gerais e Transitrias.

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado FORMAS DE RESOLUO DE CONFLITOS As resolues de conflitos no jurisdicionais Autotutela Autocomposio Renncia (conciliao) Submisso Transao (conciliao) Arbitragem A resoluo de conflito jurisdicional A jurisdio

Jurisdio

Ao

Processo A cincia processual se estrutura em trs pilares bsicos, os quais sejam: a jurisdio, a qual pode ser concebida como o poder que tem o Estado de resolver os conflitos existentes na sociedade. Ao passo que a ao, num dos seus diversos sentidos, compreendida como direito fundamental constitucional que tem o cidado de buscar na proteo jurdica frente a uma leso ou ameaa dela. Por fim, esta estrutura primria do processo ou da cincia processual ainda tem como pilar o processo, que nada mais que um instrumento que tem por finalidade a garantia do exerccio da ao por maio da jurisdio. Os conflitos, tambm conhecidos como lides, podem ser resolvidos por meios jurisdicionais e nojurisdicionais. Estes ltimos formam a regra da vida em sociedade por longo perodo, j que o Estado no interferia neles. Com a passagem ao Estado intervencionista, passa-se a consagrar um modelo de resoluo de conflitos jurisdicional, uma vez que o Estado passa a ser o detentor da jurisdio. Com o passar do tempo, o volume de processos levados aos rgos jurisdicionais nos trs a chamada crise da justia, a qual responsvel pelo renascimento da resoluo dos conflitos no-jurisdicionais que hoje, nas modalidades de autocomposio e arbitragem, crescem de forma relevante. Entende-se por forma de resoluo de conflitos no-jurisdicionais, modalidades de solues, isto , meios alternativos de pacificao social. A conscientizao de que o importante pacificar, torna-se irrelevante que a pacificao venha por obra do Estado ou por outros meios, desde que eficientes. As principais espcies so: AUTOTUTELA A autotutela, ou seja, a autoproteo, pode ser compreendida como a primeira das formas de resoluo de conflitos. No passado surgindo um desacordo entre dois sujeitos, este seria resolvido atravs do uso da fora, sem a influncia do Estado ou de terceiros. Vale ressaltar que hoje a autotutela proibida na grande maioria dos ordenamentos jurdicos, sendo excepcionalmente permitida, j que ela configura inclusive um ilcito penal. Exemplos da excepcional autotutela permitida: direito de greve, a legtima defesa e a reteno de bagagens. Logo, a autotutela pode ser compreendida como a soluo de conflitos de interesses que se d pela imposio da vontade de uma das partes, com o sacrifcio do interesse da outra. Caracteriza-se pela ausncia de juiz distinto das partes; e imposio por uma das partes outra; 3

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AUTOCOMPOSIO Autocomposio pode ser compreendida como a forma de resoluo de conflitos que pode ser dada ntre dois sujeitos quando estes procedem ao ajuste de vontade sem a utilizao da fora. Ela pode ser dividida em submisso (nesta uma das partes abre mo da sua vontade, submetendo-se vontade da outra). Obs.- A submisso um instituto que est vinculado aquele que tem contra si a postulao do direito, sendo renncia a abdicao do direito postulado pelo sujeito. J a transao, tambm compreendida como conciliao, concebida como ajuste recproco de vontade entre as partes, sendo ela a mais comum das autocomposio. Vale ressaltar que na autocomposio poder surgir ainda a figura do mediador o qual, regra geral, ser um bacharel em direito que se colocar entre as partes para aconselh-las a resolver um conflito sem ter, no entanto, poder decisrio. MEDIAO Objetiva trabalhar o conflito; surgindo o acordo como mera conseqncia. As partes em conflito nomeiam um terceiro que ir oferecer uma soluo para a controvrsia. Conciliao a tentativa de conciliar, ou seja, acordar as partes conflitantes. O cdigo de processo civil atribui ao juiz o dever de tentar a qualquer tempo conciliar as partes (art. 125, IV) e em seu procedimento ordinrio inclui-se uma audincia preliminar (ou audincia de conciliao), na qual o juiz, tratando-se de clusulas, versando direitos disponveis, tentar soluo conciliatria antes de definir os pontos controvertidos a serem provados. Em matria Criminal a conciliao vinha sendo inadmissvel, dada absoluta indisponibilidade da liberdade corporal e a regra nulla poena sine judicio, de tradicional prevalncia na ordem constitucional brasileira (intra, n.7). Com a CF/88, abriu-se nova perspectiva, que previu a instituio de juizados especiais, providos por juizes togados ou togados e leigos, competentes para conciliao, o julgamento e a execuo de infraes penais de menor potencial ofensivo. A mediao assemelha-se conciliao. Na primeira objetiva-se trabalhar o conflito, surgindo o acordo como mera conseqncia. Na segunda, busca-se, sobretudo, um acordo entre as partes. Arbitragem tcnica de soluo de conflitos mediante a qual os conflitantes buscam uma terceira pessoa, de sua confiana, a soluo amigvel e imparcial do litgio. No Brasil, a arbitragem regulamentada pela Lei n. 9.307/96. S podem recorrer arbitragem as pessoas maiores e capazes. Assim, constitui vantagens de utilizao da arbitragem: rapidez, em face da ausncia de acumulo de servio dos rbitros, to comum no Poder Judicirio; a especializao dos rbitros; irrecorribilidade das decises; e a constituio de um ttulo executivo, que legitima a propositura da de processo de execuo. O arbitro uma terceira pessoa de confiana das partes que vai impor uma deciso, e agir com imparcialidade. O mediador tambm escolha de terceiro pelas partes, porm, no pode impor sua deciso. O rbitro no possui fora executiva. A arbitragem foi instituda pela Lei 9.307/96 e consiste no procedimento para solues de conflitos que tratem de direitos disponveis, e so resolvidos por terceiros particulares escolhidos de comum acordo pelos contratantes. Tambm de acordo com o art. 31 da Lei da Arbitragem, a sentena arbitral ser ttulo executivo quando contiver eficcia condenatria. Entretanto, o contedo da sentena arbitral vulnervel analise do Poder Judicirio, apenas, sobre os aspectos da sua regularidade. Logo, podemos indicar como caractersticas da arbitragem: 1 Podem se submeter arbitragem qualquer pessoa maior que tenha capacidade. 2 Os dois sujeitos envolvidos num conflito devero escolher um terceiro de comum acordo. 3 O rbitro ao carecer da graduao em direito, podendo ele ser qualquer do povo que conte com 18 anos. 4 Podero as partes escolher as regras do direito que sero utilizadas, e conforme o art. 2 da Lei, podem ainda se valer da eqidade. 5 A arbitragem pode ser convencionada por dois meios especficos, a clusula arbitral ou compromissria ou por uma conveno arbitral. A primeira delas sempre prvia existncia do conflito e 4

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado ajustada pelas partes antecipadamente. Normalmente, ela vem posta numa clusula contratual, ao passo que a conveno surge aps o conflito para regulamentar. 6 O rbitro dever obrigatoriamente proferir sentena arbitral, a qual est prevista nos arts. 23 a 33 da Lei 9.307/96. 7 Esta sentena em regra irrecorrvel no judicirio, o qual poder apenas ajustas pequenos equvocos formais cometidos nesta sentena. 8 Uma vez descumprida pelas partes, ela s ser executada no judicirio, j que o rbitro no possui fora executiva. 9 Se quaisquer dos requisitos da arbitragem forem infringidos, ela poder ser controlada pelo judicirio, eis o que ocorre com os contratos de adeso. Obs. Somente os direitos disponveis podem ser resolvidos pela arbitragem. O TEMPO X O CUSTO DO PROCESSO Muito se discute sobre o problema do acesso justia, j que com o passar do tempo percebeu-se que o processo no era acessvel todos, seja pelo seu custo ou pelo tempo que era gasto na obteno da tutela jurisdicional (proteo ofertada pelo Estado) Em relao ao custo do processo, foram criados mecanismos que facilitassem todos o incio de um processo, da surgiram os benefcios da gratuidade judiciria e da assistncia judiciria integral. Ambas foram regulamentadas pela Lei 1.060/50. No mesmo intuito, foram criados os juizados especiais cveis, os quais esto regulamentados, por determinao constitucional, pela Lei 9.099/95. Estes rgos tm como principal finalidade o atendimento populao carente, sendo eles isentos de custas. Ressalte-se ainda populao que as partes podero pleitear seus direitos sem a necessria presena do advogado quando as suas causas tiverem como valor at 20 salrios mnimos. Em relao ao tempo do processo, passou-se a questionar a morosidade da prestao jurisdicional, j que o processo no tem um tempo pr-estabelecido mas, passou-se a ser concebido como procedimento ineficaz. Diante destes problemas, alguns doutrinadores, a exemplo da Ada Pellegrini, passou a afirmar que estaramos vivenciando a crise da justia, j que para se falar de acesso justia preciso tratar de um acesso a uma ordem jurdica justa. Destas problemticas, a EC 45/2044 implementa a chamada reforma do judicirio, a qual responsvel pela edio de diversas Leis que alteram o CPC, pela implementao do princpio da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII).

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JURISDIO O litgio coloca em perigo a paz social e a ordem jurdica, o que reclama a atuao do Estado, que tem como uma de suas funes bsicas, a tarefa f solucionar a lide. Dentro deste contexto, o Estado, por meio do Poder Judicirio, tem o poder-dever de dizer o direito, formulando norma jurdica concreta que deve disciplinar determinada situao jurdica, resolvendo a lide e promovendo a paz social, este poderdever do Estado de dizer o direito, resolvendo o conflito, o que a doutrina chama de jurisdio. Assim, a jurisdio abrange trs poderes bsicos: deciso, coero e documentao. Pelo primeiro, o Estado-juiz tem o poder de conhecer a lide, colher provas e decidir; pelo segundo, o Estado-juiz pode compelir o vencido ao cumprimento da deciso; pelo terceiro, o Estado-juiz pode documentar por escrito os atos processuais. As acepes da jurisdio so: Poder capacidade de decidir imperativamente e impor decises; atividade dos rgos para promover pacificao dos conflitos; funo complexo de atos do juiz no processo. FINS DA JURISDIO De acordo com a concepo instrumentalista do processo, a jurisdio tem trs fins: a) o escopo jurdico, que consiste na atuao da vontade concreta da lei. A jurisdio tem por fim primeiro, portanto, fazer com que se atinjam, em cada caso concreto, os objetivos das normas de direito substancial; b) o escopo social consiste em promover o bem comum, com a pacificao, com justia, pela eliminao dos conflitos, alm de incentivar a conscincia dos direitos prprios e o respeito aos alheios; e c) o escopo poltico.- aquele pelo qual o estado busca a afirmao de seu poder, alm de incentivar a participao democrtica (ao popular, ao coletivas, presena de leigos nos juizados etc.) e a preservao do valor liberdade, com a tutela das liberdades pblicas por meio dos remdios constitucionais (tutela dos direitos fundamentais). PRINCPIOS INERENTES JURISDIO: Investidura a jurisdio o exerccio de um poder estatal, mas como ente abstrato, o Estado tem de atribuir a funo jurisdicional a um rgo ou agente, pessoa natural que o representa, recebendo parcela desse poder quando regularmente investida na autoridade de juiz. Territorialidade por se tratar de um ato de poder, o juiz exerce a jurisdio dentro de um limite espacial sujeito soberania do Estado. Alm desse limite ao territrio do Estado, sendo numerosos os juzes de um Estado, normalmente o exerccio da jurisdio que lhes compete delimitado parcela do territrio, conforme a organizao judiciria da Justia em que atua, sendo as reas de exerccio da autoridade dos juizes divididas na Justia Federal em sees judicirias e na Justia Estadual em comarcas. Assim, se o juiz, em processo, precisa ouvir testemunha que resida em outra comarca, dever requisitar por meio de carta precatria ao juiz da outra comarca (juzo deprecado) que colha o depoimento da testemunha arrolada no processo de sua jurisdio (do juzo deprecante), uma vez que sua autoridade adere ao territrio em que exerce a jurisdio. O mesmo ocorre com a citao por oficial de justia e a penhora de bem situado em comarca diversa daquela em que tramita o feito. Se o ato a praticar situar-se fora do territrio do Pas, dever ser solicitada carta rogatria autoridade do Estado estrangeiro, solicitando sua cooperao para a realizao do ato. Indelegabilidade cada poder da Repblica tem as atribuies e o contedo fixados constitucionalmente, vedando-se aos membros de tais Poderes por deliberao, ou mesmo mediante lei, alterar o contedo de suas funes. Aplica-se a hiptese aos juizes, que no podem delegar a outros magistrados, ou mesmo a outros Poderes ou a particulares, as funes que lhes foram atribudas pelo Estado, j que tais funes so do poder estatal, que as distribui conforme lhe convm, cabendo ao juiz apenas seu exerccio. Inevitabilidade este princpio traduz-se na imposio da autoridade estatal por si mesma por meio da deciso judicial. Quando provocado o exerccio jurisdicional, as partes sujeitam-se a ela mesmo contra a sua vontade, sendo vedado autoridade pronunciar o non liquet em seu oficio jurisdicional. O Estado deve decidir a questo, no se eximindo de sentenciar alegando lacuna ou obscuridade da lei (CPC, art. 126).

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Inafastabilidade previsto no art. 5, XXXV, da CF/88, este princpio consiste no direito concedido a qualquer pessoa (natural ou jurdica) de demandar a interveno do Poder Judicirio para satisfazer uma pretenso fundada em direito que entende haver sido lesado, ou estar sob a ameaa de leso. O Judicirio, reconhecendo ou no o direito pleiteado, no pode recusar-se a intervir no litgio. Tambm designado princpio do controle jurisdicional. Juiz natural as partes, na soluo do litgio, tm direito a julgamento realizado por juiz e tribunal com competncia previamente estabelecida (CF/88, art. 5, XXXVII), que sejam independentes e imparciais. Inrcia o princpio da inrcia est ligado ao carter inquisitivo ou acusatrio do processo respectivamente, se o juiz tem poderes para exercer de oficio o controle jurisdicional ou se depende da provocao das partes. Nosso sistema optou pelo acusatrio, ou principio da ao, atribuindo s partes o poder de provocar o exerccio jurisdicional, dizendo-se ento que a jurisdio inerte. Justifica-se o principio da inrcia tambm pelo fato de que a atividade jurisdicional deve incidir em carter excepcional, no intervindo espontaneamente em conflitos que podem ser solucionados amigavelmente entre as partes dentro do mbito de disponibilidade de seus direitos. CARACTERSTICAS DA JURISDIO Substitutividade consiste na circunstncia de o Estado, ao apreciar o pedido, substituir a vontade das partes, aplicando ao caso concreto a vontade da norma jurdica. Imparcialidade conseqncia do quanto j visto: pois para que se possa aplicar o direito objetivo ao caso concreto, o rgo judicial h de ser imparcial. Para muitos, a principal caracterstica da jurisdio. Lide conflito de interesses qualificados pela pretenso de algum e pela resistncia de outrem. Entretanto, nem sempre necessrio lide para exercer a jurisdio, como por exemplo, nos casos de separao consensual, mudana de nome etc. Monoplio do Estado o Estado tem o monoplio da jurisdio, que pode ser exercido pelo Judicirio, como tambm pelo legislativo. Inrcia a jurisdio inerte, porque somente se movimenta se for provocada. O juiz s pode agir dentro de um processo quando provocado pelas partes. Porm existem excees, a exemplo, de reconhecimento da prescrio ex-oficio, para proteger direitos de menores e incapazes etc. Unidade - a jurisdio poder estatal; portanto, uma. Para cada Estado soberano, uma jurisdio. S h uma funo jurisdicional, pois se falssemos de varias jurisdies, afirmaramos a existncia de varias soberanias e, pois, de vrios Estados. No entanto, nada impede que esse poder, que uno, seja repartido, fracionado, em diversos rgos, que recebem cada qual suas competncias. O poder uno, mas divisvel. Aptido para a produo de coisa julgada material: a definitividade a possibilidade da deciso judicial fazer coisa julgada material situao que j foi decidida pelo Poder judicirio em razo da apreciao do caso concreto a qual no poder ser revista por outro poder, exceto : caso de penso alimentcia etc. CLASSIFICAES OU ESPCIES DE JURISDIO. Enquanto poder estatal, a jurisdio una; no entanto, por motivos de ordem prtica, principalmente pela necessidade da diviso do trabalho, costuma-se dividir as atividades jurisdicionais segundo vrios critrios. Assim, quando a doutrina fala em espcies de jurisdio, trata, na verdade, da distribuio do conjunto de processos em determinadas categorias. Distingue-se entre a jurisdio penal e a civil. O critrio classificatrio o objeto da pretenso deduzida perante o estado-juiz, sendo a penal uma pretenso punitiva, que tem por objeto privar temporariamente a liberdade do acusado pela prtica de determinado ilcito, definido em lei como crime. Seu exerccio dividido entre juizes estaduais comuns, pela Justia Militar estadual, pela Justia federal, pela Justia Militar Federal e pala Justia Eleitoral, cuja competncia definida pela Constituio federal, que confere atribuies s justias especializadas em razo da matria ou da funo exercida pelas pessoas. Justia Estadual resta a competncia residual, tanto em matria criminal quanto em matria civil.

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado A jurisdio civil, em sentido amplo, composta pelas demais espcies de pretenses de natureza civil, tributaria administrativa, trabalhista, comercial etc. a jurisdio civil exercida pela Justia Federal, pela Justia Trabalhista, pela Justia Eleitoral e pela Justia estadual. Ressalte-se que, apesar da distino, impossvel isolar completamente a relao jurdica, determinando competncia exclusiva jurisdio penal, ou civil. que o ilcito penal no difere, na substancia, do civil, sendo as definies dos direitos violados naquele extradas do direito civil. Aludiu-se a existncia de organismos judicirios a que a Constituio distribui competncia para julgar casos em matria criminal e civil. Com base nessa diviso, classifica-se a jurisdio tambm em especial e comum, integrando a primeira a Justia Militar, a Eleitoral, a Trabalhista e as Justias Militares Estaduais, compondo a segunda a Justia federal e a Justia estadual. Ressalte-se que, prevendo nosso ordenamento o duplo grau de jurisdio, tem-se a diviso em jurisdio inferior, composta pelas instancias ordinrias em primeiro grau, com julgamentos proferidos por juizes singulares, e jurisdio superior, composta pelas instancias superiores, em segundo grau pelos tribunais de Justia dos estados, Tribunais regionais federais e Tribunais das Justias Especializadas, bem como o Superior Tribunal de Justia, a zelar em ltima instncia pela correta aplicao da lei federal, e o Supremo Tribunal federal, ao qual compete, em ltima instncia, zelar pelo respeito Constituio, sendo o julgamento proferido por um colegiado de juizes. Distingue-se a jurisdio de direito e a de eqidade. A primeira incide no processo civil, consistindo no dever de o juiz julgar o caso sob a exata medida disposta nos institutos, sendo apenas excepcionalmente autorizado a julgar por eqidade (CPC, art. 127). Esta tambm a regra da jurisdio voluntria (CPC, art. 1.109). A JURISDIO VOLUNTRIA E TRAGA SUAS CARACTERSTICAS A jurisdio voluntria, tambm conhecida como jurisdio graciosa ou administrativa, comumente definida como a administrao pblica de interesses privados; nela no se cuida da lide, mas de questes de interesse privado que por fora da lei devem ter a chancela do Poder Pblico, tais como: nomeao de tutor ou curador, alienao de bens de incapazes, separao consensual, arrecadao de bens de ausentes etc. jurisdio voluntria aplicam-se as garantias fundamentais do processo, necessrias sobrevivncia do Estado de Direito, bem como todas as garantias da magistratura, asseguradas constitucionalmente. Em relao aos poderes processuais do magistrado, a doutrina aponta duas caractersticas da jurisdio voluntria: Inquisitoriedade: vige nos procedimentos de jurisdio voluntria, o principio inquisitivo, podendo o juiz tomar decises contra a vontade dos interessados. O magistrado, em inmeras situaes, tem a iniciativa do procedimento: arts. 1.129, 1.142, 1.160, 1.171 e 1.190, CPC. Possibilidade de deciso fundada na equidade: permite-se (art. 1.109, CPC) ao juiz no observar a legalidade estrita na apreciao do pedido, facultando-lhe o juzo por eqidade, que se funda em critrios de convenincia e oportunidade. O juzo de equidade excepcional; somente se poder dele valer o juiz quando expressamente por lei autorizado (art. 127 do CPC). No se trata, porm, de juzo de equidade acima da lei. Permite-se, em vrios casos, que o magistrado profira juzo discricionrio, que deve, porm, respeitar o princpio da proporcionalidade. COMPETNCIA CONCEITO O Estado tomou para si a funo de dizer o direito em todo o seu territrio. Para tanto, criou dentro da alada do Poder Judicirio, uma grande organizao, composta por diversos rgos jurisdicionais (STF, STJ, STM, STE, TRF etc.), repartindo a jurisdio entre eles, embora se deva ressaltar que a jurisdio, enquanto poder-dever do Estado, una, sendo que a mencionada repartio apenas para fins de diviso do trabalho. Deste modo, competncia nada mais do que a fixao das atribuies de cada um dos rgos jurisdicionais, isto , a demarcao dos limites dentro dos quais podem eles exercer a jurisdio. Neste sentido, juiz competente aquele que, segundo limites fixados pela Lei, tem o poder para decidir certo e determinado litgio (art. 86, CPC). 8

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FONTES Considerando-se os inmeros processos que podem ser instaurados durante a atividade jurisdicional no Pas, costuma-se organizar essa atividade estatal pela diviso de atribuies para apreciar determinadas causas entre seus rgos. Essa distribuio feita pela Constituio Federal, pelos diplomas processuais civil e penal e pelas leis de organizao judiciria, alm da distribuio interna da competncia nos tribunais, feita pelos seus regimentos internos. A Constituio brasileira j distribui a competncia em todo o Poder Judicirio federal (STF, STJ e Justias Federais: Justia Militar, Eleitoral, Trabalhista e Federal Comum). A Justia estadual , portanto, residual. PRINCIPAIS CRITRIOS DE FIXAO DA COMPETNCIA Os critrios que o legislador levou em conta para a distribuio de competncia so o da soberania nacional, o da hierarquia e atribuies dos rgos jurisdicionais (critrio funcional), o da natureza ou valor da causa e o das pessoas envolvidas no litgio (critrio objetivo), e os dos limites territoriais que cada rgo judicial exerce a atividade jurisdicional (critrio territorial).

CRITRIOS OBJETIVOS Competncia em razo da pessoa (partes); a fixao da competncia tendo em conta as partes envolvidas (ratione personae) pode ensejar a determinao da competncia originaria dos tribunais, para aes em que a Fazenda Pblica for parte etc; Competncia em razo da matria (ratione materiae) - causa de pedir; considera-se, ao fixar a competncia, a natureza da relao jurdica controvertida, definida pelo fato jurdico que lhe d ensejo, por exemplo: para conhecer de uma ao de separao, ser competente um dos juizes das Varas da Famlia e Sucesses, quando os houver na Comarca; Competncia em razo do valor da causa (pedido); muito menos usado, serve para delimitar, entre outras hipteses, competncia de varas distritais, ou, quando houver organizado, dos Tribunais de Alada. CRITRIO TERRITORIAL Os rgos jurisdicionais exercem jurisdio nos limites das suas circunscries territoriais, estabelecidas na Constituio federal e/ou Estadual e nas Leis. Destarte, os juizes estaduais so competentes para dizer o direito nas suas Comarcas, e os juizes federais, por sua vez, nos limites da sua Seo Judiciria. J os Tribunais Estaduais so competentes para exercer a jurisdio dentro do seu estado, os Tribunais Regionais Federais, nos limites da sua regio. O STF e o STJ podem dizer o direito em todo o territrio nacional. Sob o ngulo da parte, a competncia territorial em princpio determinada pelo domicilio do ru, para as aes fundadas em direito pessoal e as aes fundadas em direito real sobre bens mveis. (art. 94, CPC). Se o ru tiver domiclios mltiplos, poder ser demandado em qualquer deles ( 1); se incerto ou desconhecido, ser demandado no local em que for encontrado, ou no foro de domiclio do autor ( 2), facultando-se ao autor ajuizar a ao no foro de seu domiclio, se o ru no residir no Brasil e se o prprio autor tambm no tiver residncia no Pas ( 3). Ser ainda no foro de domiclio de qualquer dos rus no caso de litisconsrcio passivo ( 4). Alm dessas regras, existem outras, seja no CPC, seja em leis extravagantes, que estabelecem regras especficas para certas aes, por exemplo: I ao de inventrio, competente o foro do ultimo domicilio do autor da herana (art. 96, CPC; art. 1.785, CC/02); II ao declaratria de ausncia, competente o foro do ultimo domiclio do ausente (art. 97, CPC); III ao de separao, divrcio, converso de separao em divorcio e anulao de casamento, competente o foro do domiclio da mulher (art. 100, I, CPC); IV ao de alimentos, competente o foro do domiclio do alimentado, isto , aquele que pede os alimentos (art. 100, IICPC); V ao de cobrana, competente o foro do lugar onde a obrigao deveria ter sido satisfeita (art. 100, IV, d, CPC); VI ao de despejo, competente o foro da situao do imvel (art. 58, II, Lei n 8.245/91); VII ao de responsabilidade do fornecedor de produtos e servios, competente o foro domiclio do autor (art. 101, Lei n 8.078/90-CDC); VIII ao de adoo, competente o

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado foro do domiclio dos pais ou responsveis (art. 146, Lei n 8.069/90 ECA); IX aes movidas no Juizado Especial Cvel, competente o foro do domiclio do autor (art. 4, Lei n 9.099/95 JEC). CRITRIO FUNCIONAL Enquanto nos outros critrios busca-se estabelecer o juiz competente para conhecer de determinada causa, no critrio funcional reparte-se a atividade jurisdicional entre rgos que devam atuar dentro do mesmo processo. Como o procedimento se desenvolve em diversas fases, pode haver necessidade de determinados atos se realizarem perante rgos diversos; o caso da carta precatria para citao ou intimao e oitiva de testemunha que esteja domiciliada em comarca diversa daquela em que tramita o processo, para a realizao de penhora de bem situado em comarca diversa. Essa competncia alterada tambm de acordo com o grau de jurisdio. Normalmente se desloca a competncia para um rgo de segundo grau, um tribunal, para reapreciar processo decidido em primeira instancia por meio de recurso. CLASSIFICAO DE COMPETNCIA A competncia classifica-se em: Competncia do foro (territorial) e competncia do juzo Foro o local onde o juiz exerce as suas funes; a unidade territorial a qual se exerce o poder jurisdicional. No mesmo local, segundo as leis de organizao judiciria podem funcionar vrios juizes com atribuies iguais ou diversas. De tal modo, para uma mesma causa, constata-se primeiro qual o foro competente, para depois averiguar o juzo, que em primeiro grau de jurisdio, corresponde s varas, o cartrio, a unidade administrativa. Nas Justias dos Estados o foro de cada juiz de primeiro grau o que se chama comarca; na Justia Federal a subseo judiciria. O foro do Tribunal de Justia de um estado todo o Estado; o dos Tribunais Regionais Federais a sua regio, definida em lei (art.107, par. nico, CF); o do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia e de todos os demais tribunais superiores todo o territrio nacional (CF, art.92, pargrafo nico). Portanto, competncia de foro, sinnimo de competncia territorial, e Juzo de rgo judicirio. A competncia do juzo matria pertinente s leis de organizao judiciria; j a de foro regulada pelo CPC. Competncia originria e derivada: A competncia originria atribuda ao rgo jurisdicional diretamente, para conhecer da causa em primeiro lugar; pode ser atribuda tanto ao juzo monocrtico, o que a regra, como ao tribunal, em algumas situaes, como por exemplo, ao rescisria e mandado de segurana contra ato judicial. Enquanto que a competncia derivada ou recursal atribuda ao rgo jurisdicional destinado a rever a deciso j proferida; normalmente, atribui-se a competncia derivada ao tribunal, mas h casos em que o prprio magistrado de primeira instancia possui competncia recursal, por exemplo, nos casos dos embargos infringentes de alada, cabveis na forma do art. 34 da lei de Execuo Fiscal, que sero julgados pelo mesmo juzo prolator da sentena. Incompetncia relativa x Incompetncia absoluta As regras de competncia submetem-se a regimes jurdicos diversos, conforme se trate de regra fixada para atender somente ao interesse publico, denominada de regra de incompetncia absoluta, e para atender predominantemente ao interesse particular, a regra de incompetncia relativa.. A incompetncia defeito processual que, em regra, no leva extino o processo, mesmo tratando-se de incompetncia absoluta, salvo nas excepcionais hipteses do inciso III do art.51 da Lei n.9.099/95 (juizados Especiais Cveis), da incompetncia internacional (arts. 88-89 do CPC) e do 1 do art. 21 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. A incompetncia quando absoluta pode ser alegada a qualquer tempo, por qualquer das partes, em sede de preliminar contestao, e, quando relativa, mediante exceo. Se absoluta, o juiz poder reconhecla de ofcio (CPC, art. 113), independentemente da alegao da parte, remetem-se os autos ao juiz competente e reputam-se nulos os atos decisrios j praticados, e, se relativa (CPC, art. 112), somente se 10

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado acolher a exceo de incompetncia, remeter o juiz o processo para o juzo competente para apreciar a questo, que ter duas opes: reconhecer sua competncia ou divergir, declarando-se igualmente incompetente, suscitando o conflito de competncia (CPC, art. 115, II), e no se anulam os atos decisrios j praticados. Na incompetncia absoluta, responder integralmente pelas custas, a parte que deixar de alegar na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos responder integralmente pelas custas, na relativa, o juiz no pode reconhec-la de ofcio (Sumula 33 do STJ). REGRAS DE COMPETNCIA INTERNACIONAL A jurisdio fruto da soberania do Estado e, por conseqncia natural, deve ser exercida dentro do seu territrio. Entretanto, a necessidade de convivncia entre os Estados, independentes e soberanos, fez nascer regras que levam um Estado a acatar, dentro de certos limites estabelecidos em tratados internacionais, as decises proferidas por juizes de outros Estados. Diante dessa realidade, o legislador nacional definiu casos em que a competncia exclusiva do Poder Judicirio brasileiro (art. 89, CPC), e casos em que a competncia concorrente, sendo que a deciso proferida no estrangeiro pode vir a gerar efeitos dentro do nosso territrio, aps ser homologada pelo STJ (arts. 88, 89 e 483, CPC). MOMENTO QUE DEMARCA A FIXAO DE COMPETNCIA; EXCEES REGRA DA PERPETUATIO JURISDICTIONIS Segundo dispe o art. 87 do CPC, a competncia, em regra, determinada no momento em que a ao proposta com a sua distribuio (art. 263 c/c art. 251 do CPC) ou com o despacho inicial, sendo irrelevantes as modificaes do estado de fato (ex. Mudana de domiclio do ru) ou de direito (ex. ampliao do teto da competncia do rgo em razo do valor da causa) ocorridas posteriormente (perpetuatio jurisdictionis), salvo se suprimirem o rgo judicirio cuja competncia j estava determinada inicialmente - por exemplo, a extino de uma vara cvel; ou quando as modificaes ocorridas alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia - porque so espcies de competncia absoluta, fixadas em funo do interesse pblico, razo pela qual outras modalidades de competncia absoluta devem estar abrangidas. Por exemplo, suponha-se a hiptese de vir a ser modificada, na lei de organizao judiciria, a competncia de uma das Varas Cveis da capital, que deixou de ter atribuies para conhecer de aes que envolvam direitos reais. O juiz dessa vara perder a competncia sobre todas as causas dessa espcie, j em curso naquela Vara, embora se trate de competncia ditada pela matria. A CONEXO E A CONTINNCIA A regra geral a da perpetuatio jurisdictionis (CPC, art. 87), que veda a alterao de competncia no curso da ao, sendo ela fixada no momento da propositura. No obstante a regra geral, o CPC, permite a modificao da competncia aps a propositura da ao nos casos de conexo ou continncia (art. 102, CPC). Assim, segundo o art. 103 do CPC, reputam-se conexas duas ou mais aes quando lhes for comum o objeto, ou seja, o pedido, por exemplo, nas aes entre as mesmas partes pedindo reviso do valor da penso alimentcia, e a causa de pedir , isto , o fato jurdico que d arrimo ao pedido, como nas aes com fundamento no mesmo contrato ou no mesmo fato, um acidente, por exemplo. A continncia, que uma espcie de conexo, segundo o art. 104 do CPC dse entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras, como por exemplo nas aes entre as mesmas pessoas, relativas a um contrato de mtuo , sendo que em uma delas cobra-se uma prestao; na outra, cobra-se todo o valor do mtuo. PREVENO Preveno um critrio de confirmao e manuteno da competncia do juiz que conheceu a causa em primeiro lugar, perpetuando a sua jurisdio e excluindo possveis competncias concorrentes de outros juzos. Por se tratar de matria de ordem pblica, no se sujeita precluso, podendo ser alegada a qualquer tempo. Sendo juzes de mesma competncia territorial, considerar-se- prevento o que despachou em 11

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado primeiro lugar (CPC, arts. 106 e 263), e sendo de competncia territorial diversa (comarcas distintas), considerar-se- prevento o juiz do processo que realizou a citao em primeiro lugar (CPC, art. 219). Entretanto, essa reunio s ser possvel se no ocorrer hiptese de competncia absoluta dos rgos julgadores e se as aes ainda estiverem pendentes de julgamento, tramitando no mesmo grau de jurisdio. OBSERVAO IMPORTANTE: A incompetncia relativa no pode ser declarada de oficio pelo juiz (compete ao ru levantar a questo, atravs de pea em separado, chamada exceo de incompetncia), salvo, segundo o pargrafo nico do art. 112 do CPC, acrescentado pela Lei n 11.280, de fevereiro de 2006, nos casos que envolvam litgios que tenham arrimo em contratos de adeso, vez que neste caso licito ao juiz ex officio reconhecer a nulidade da clusula de eleio de foro e declinar de sua competncia para o juzo de domicilio do ru. CONFLITO DE COMPETNCIA A questo da competncia ou incompetncia tambm pode ser levantada por um outro procedimento prprio, denominado conflito de competncia, regulado nos arts. 115 a 124 do CPC. O conflito pode ser suscitado por qualquer das partes, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz (art. 116), e decido pelo tribunal que designa qual juiz o competente para decidir o conflito, pronunciando-se sobre a validade dos atos praticados pelo incompetente (art. 122). Instaura-se mediante petio dirigida ao presidente do tribunal, instruda com os documentos que comprovem o conflito, ouvindo o relator, com a distribuio, os juzes em conflito. Sobrestar o processo, caso o conflito seja positivo; se o conflito for negativo, o sobrestamento no ser necessrio, pois no haver juzo praticando atos processuais. Dever ainda o relator designar um juiz para solucionar as questes urgentes. Assim, h conflito de competncia quando dois ou mais juizes se declaram competentes (conflito positivo) ou incompetentes (conflito negativo) e tambm no caso de controvrsia sobre reunio ou separao de processos (CPC, art. 115, I, II e III). O conflito entre autoridade judiciria e autoridade administrativa, ou s entre autoridades administrativas, chama-se conflito de atribuies e no conflito de competncia. AO ACEPES E CONCEITO DE AO No obstante a controvrsia profunda em torno da natureza jurdica da ao, causa de inmeras teorias sobre o assunto, o entendimento moderno e que rene a maioria dos juristas no sentido de que a ao um direito pblico subjetivo. , assim, o direito que assiste a qualquer pessoa de pedir, num caso concreto, a prestao da atividade jurisdicional do Estado, a quem cabe zelar pela harmonia social. A palavra ao, na dogmtica jurdica, possui vrios sentidos. A cincia processual, notadamente sob influencia italiana, preocupou-se em delimitar o conceito de ao. Delimitar o conceito de ao, foi o principal tema, o principal objeto de pesquisa dos processualistas na fase de afirmao do processo civil como ramo autnomo do Direito. Inmeras foram as teorias. PRINCIPAIS ACEPES SOBRE O QUE SEJA AO ao como direito material em movimento/exerccio. No processo romano no havia distino ntida entre a relao jurdica processual e a relao jurdica material no processo deduzida. Ao, neste contexto, era o prprio direito material violado, cujo exerccio se dava perante os tribunais da poca.Esta vinculao do direito de ao ao direito material ainda bastante visvel nas leis civis, que vez por outra falam que algum tem ao contra outrem. Fala-se, por exemplo, em ao regressiva, como sinnimo de direito de reembolso.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Ao como direito autnomo em relao ao direito material. Ao, neste sentido, seria o direito de provocar a jurisdio, direito ao processo, direito de instaurar a relao jurdica processual. Trata-se da pretenso tutela jurdica (PONTES DE MIRANDA), que se exerce contra o Estado para que ele preste justia.s autonomistas dividiam-se entre:abstrativistas, que consideravam que o direito de ao era abstrato, pois existiria sempre, pouco importa o resultado da causa (existncia ou no do direito matrias).concretistas, para quem, embora autnomo, o direito de ao s existiria se o autor tivesse o direito material.A concepo abstrativista prevaleceu, embora com o tempero que lhe foi ministrado pela concepo ecltica de ENRICO TULLIO LIEBMAN. No h quem discuta que a CF, quando garante a inafastabilidade da apreciao do Poder Judicirio (art. 5, XXXV), confere a todos o direito de exigir do Estado a prestao jurisdicional, em qualquer situao. Este direito incondicionado e pertence a todos. Ao como exerccio daquele direito abstrato de agir. Ao exercida, Ao processual, demanda, pleito, causa, todas essas so palavras sinnimas e possuem o sentido de identificar o exerccio do direito abstrato de ao, que no caso sempre concreta, porque relacionada a determinada situao jurdico-substancial.Pela ao processual, exerce-se o direito constitucional de ao, levando-se a juzo a afirmao de existncia do direito material (ao em sentido material), fato que j revela como o estudo desse instituto se encontra no ponto de contato do direito processual como direito material. Essa acepo a considerada, atualmente, do ponto de vista prtico e didtico, a mais importante. O estudo dos elementos da ao, da cumulao de aes, do concurso de aes, da classificao das aes gira em torno da ao exercida, e no do direito de ao constitucionalmente considerado.Questes, como a coisa julgada, a conexo/continncia, a prejudicialidade, a interveno de terceiro, do mesmo modo, esto intimamente relacionada ao exercida. As condies da ao tambm s se admitem se a ao condicionada for a ao exercida. PRINCIPAIS CARACTERSTICAS Direito pblico: pblico subjetivo exercitvel pela parte para exigir do Estado a obrigao da prestao jurisdicional; Direito abstrato: pouco importando seja de amparo ou desamparo pretenso de quem o exerce; Direito autnomo: pode ser exercitado sem sequer relacionar-se com a existncia de um direito subjetivo material; Direito instrumental: refere-se sempre deciso a uma pretenso ligada ao direito material (positiva ou negativa), sendo o Estado o detentor do poder. Dever de solucionar os conflitos inter-subjetivos de interesses ocorrentes entre os indivduos e as coletividades; a ao exercida contra ele, no contra o ru. Exerce-se a ao contra o Estado e em face do ru. Ao como direito autnomo e concreto: seria a ao um direito autnomo. Embora diverso do direito material lesado, s existe quando tambm exista o prprio direito material a tutelar. A ao seria o direito sentena favorvel. A ao dirigida contra o Estado e contra o adversrio, defendido por Wach, Bullow, Hellwig e Chiovenda. CONCEITO DE DEMANDA Demanda a pretenso levada a juzo. aquilo que se vai buscar ao judicirio, o que se almeja perante o juzo. um direito subjetivo que instrumentalizado atravs da petio inicial. AS CONDIES DA AO Condies da ao so os requisitos necessrios para pedir a prestao jurisdicional, isto , para propor ou contestar ao, e esto previstas no ordenamento jurdico ptrio a saber, a) o interesse processual a necessidade que tem a parte de recorrer ao Poder Judicirio para alcanar a tutela pretendida, e essa tutela pode trazer-lhe algum interesse do ponto pratico; b) a legitimidade para a causa (legitimatio ad causam) a qualidade que deve ter aquele que pretende participar diretamente em processo judicial, como autor, como ru ou como terceiro juridicamente interessado; e c) possibilidade jurdica do pedido que a existncia de previso legal, ou ausncia de proibio, para a pretenso formulada ao Poder 13

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Judicirio, pelo menos em tese. O termo pedido deve ser entendido no em seu sentido estrito (relativo ao mrito), mas conjugado com a causa de pedir. CLASSIFICAO AS AES Quanto ao tipo de provimento pedido pelo autor, as aes so ordinariamente classificadas em aes cautelares, de conhecimento e de execuo. As aes cautelares so as que suscitam medidas jurisdicionais preventivas, a fim de acautelar interesses das partes em perigo pela demora da tutela jurisdicional nas aes de conhecimento ou de execuo. J as aes de conhecimento, ou cognio, so aquelas que invocam uma tutela jurisdicional de conhecimento, em que o Estado-juiz, aps tomar conhecimento pleno do conflito, prolata deciso que resolve a lide. Ressalve-se que a Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005, com vigncia para 24 de junho de 2006, transformou a ao de execuo fundada em titulo judicial em fase da ao de conhecimento, que no mais termina com a sentena, estendo-se at a efetiva realizao do direito (atos executivos), salvo quando a executada for a Fazenda Pblica (arts. 730 e 731, CPC). Por ltimo, as aes de execuo so aquelas que invocam uma tutela de execuo (fora estatal), que procuram realizar praticamente o direito j reconhecido em certos ttulos extrajudiciais com eficcia executiva (art. 585, CPC), e em decises proferidas nas aes de conhecimento em desfavor da Fazenda Pblica (arts. 730 e 731, CPC). Como j vimos, a tutela jurisdicional se manifesta por meio de deciso, ou meio de atos de execuo, ou por meio de medidas cautelares ou preventivas. A tutela jurisdicional sob forma de deciso do mrito da causa pressupe um processo de conhecimento. A tutela de execuo reclama atos executrios que realizem praticamente a sentena proferida em ao de conhecimento ou ttulos extrajudiciais a que a lei atribui eficcia executiva. A tutela jurisdicional cautelar visa a acautelar interesses das partes em perigo pela demora da providncia jurisdicional de conhecimento ou de execuo. Conforme se trate de tutela jurisdicional de conhecimento, de execuo, preventiva ou cautelar, se classificam as aes em aes de conhecimento, aes de execuo e aes cautelares. Aes de Conhecimento: O processo, de que se vale o rgo jurisdicional, se diz de conhecimento, porque atravs dele se conhecer com segurana no s a pretenso do autor como a resistncia que lhe ope o ru, isto , a lide posta em juzo. Assim, as aes de conhecimento podem ser: meramente declaratria aquela em que o pedido do autor se resume declarao de existncia ou de inexistncia de uma relao jurdica ou autenticidade ou falsidade de documento (CPC, art. 4.)1 ; b) condenatria declara-se a violao ao preceito legal e impe-se uma sano ao infrator, e c) constitutiva Ex. Separao Judicial por injria grave: declara-se a existncia de uma injria grave e decreta a extino do vnculo conjugal. Resciso de contrato: declarado o inadimplemento contratual, segue-se a decretao da resciso do contrato. Aes Executivas: Visam um provimento satisfativo. Provocam providncias jurisdicionais de execuo. Pode acontecer que, proferida a sentena, na ao condenatria, o ru, isto , o devedor, satisfaa a obrigao. Caso no satisfaa espontaneamente a obrigao poder o credor utilizar-se do ttulo executivo para solicitar da jurisdio providncias indispensveis para realizar efetivamente a regra sancionadora contida na sentena. Aes Cautelares: So aes preventivas que visam a providncias urgentes e provisrias, tendentes a assegurar os efeitos de um provimento principal, em perigo por eventual demora na soluo do processo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Em verdade, atravs do processo de conhecimento e de execuo, a jurisdio cumpre o ciclo de suas funes principais. Mas, para assegurar o xito dessas atividades, no raro, necessita-se da atividade cautelar. OBS: A substituio processual expresso sinnima da legitimao extraordinria? O Cdigo de Processo Civil em vigor no Brasil diploma legal moderno e erigido sobre os mais slidos pilares da dogmtica do Direito Processual Civil. Todavia, exclusivamente individualista. Sua preocupao foi unicamente a de encaminhar solues para as lides individuais - direitos individuais das pessoas fsicas e jurdicas. O art. 6, que regula a legitimidade extraordinria ou substituio processual que: s se pode agir em juzo em nome prprio para a defesa de direito prprio, o que prova a sua caracterstica individualista. Deve haver coincidncia entre a legitimao de direito material e a legitimao de direito processual. S quando houver expressa autorizao legal que algum pode em nome prprio, defender direito de outrem (CPC 6 a contrario sensu). a substituio processual. Porm, existem problemas que decorrem de relaes jurdicas de massa, que reclamam solues diferentes daquelas previstas pelo CPC para os conflitos intersubjetivos. Razo esta pela qual sobrevieram algumas normas legais no Brasil destinadas a encaminhar solues para as lides coletivas. AES DPLICES Conceitua-se aes dplices como aes (pretenses de direito material) em que a condio dos litigantes a mesma, no se podendo falar em autor e ru, pois ambos assumem concomitantemente as duas posies. Tal circunstncia decorre da pretenso deduzida em juzo. So exemplos: a) as aes declaratrias; aes divisrias; c) as aes de acertamento, como a prestao de contas e oferta de alimentos. CUMULAO DE AES E CONCURSO DE AES Concurso de aes significa que uma nica lide pode ser dirimida de mais de uma forma, de uma ao. A opo por uma dessas aes, geralmente, significa a renncia s demais, como se d na maioria das vezes. Como exemplo, pode-se invocar o caso dos vcios redibitrios: onde o adquirente pode, uma vez constatado o defeito oculto ou um vcio que torne a coisa imprpria para o consumo, optar entre redibir o contrato ou reclamar o abatimento do preo. Aqui, escolhida uma via, haver a renncia da outra. Isto ocorre porque a sentena do juiz que julgar o mrito (a lide) produz coisa julgada material, proibindo a repetio de uma ao que j tenha sido decidida em seu mrito. Cumulao de aes a possibilidade de o autor cumular, ajuntar, num mesmo processo, dois ou mais pedidos. O autor pode, exemplificativamente, acionar o ru para postular contra ele sua condenao ao pagamento de danos materiais e morais, desde que oriundos do mesmo fato (o que permitido pelo STJ, em entendimento j sumulado). A cumulao de aes orienta-se pelo princpio da economia processual. PROCESSO E PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS CONCEITO DE BREVE HISTRICO Processo o mtodo por meio do qual se opera a jurisdio. Em outras palavras, processo o instrumento utilizado pelo Estado-juiz para realizar a funo de prestar a tutela jurisdicional queles que o procuram por meio do ajuizamento de uma ao, seja qual for a natureza do conflito. Portanto, o processo se constitui numa relao jurdica de direito pblico, que tem seus atos documentados por escrito (autos do processo). Enquanto o processo se apresenta como mtodo, o instrumento, pelo qual o Estado exerce a jurisdio, procedimento a forma material pela qual o processo se realiza em cada caso concreto.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Vrias so as teorias acerca da natureza jurdica do processo. O direito processual, at meados do sculo XIX, no era reconhecido como cincia autnoma. Na chamada fase imanentista, o processo era tratado como mero apndice do direito material. Os civilistas ou imanentistas consideravam essencial o direito material, por isso, o denominaram direito substantivo, ao passo que o processo, tido como simples conjunto de formalidades para atuao prtica daquele, era chamado direito adjetivo. A formulao das teorias da relao processual e da nova conceituao do direito de ao pelos alemes, sob influncia do direito italiano, foram decisivas para o desmembramento do direito processual frente ao direito material. O marco inicial da autonomia cientfica do direito processual data da publicao, em 1868, do reconhecido livro do jurista alemo Oskar von Blow denominado Teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias, com a qual se inicia o desenvolvimento da teoria do processo como relao jurdica, e esboase os princpios bsicos de forma a dar contornos de cincia ao direito processual civil. de Bllow a qualificao do processo como relao jurdica que no se reduz a um simples procedimento de regulamentao e ordenao das formas e atos das partes e do juiz. Essa tese possibilitou a sistematizao do instituto substancial. Elucidou o conceito de processo como relao das partes com o Estado-juiz distinta da relao de direito material em discusso, esclarecendo que a relao processual o continente onde se realiza a discusso de direito material, mas que envolve, naquela, a) sujeitos diversos, pois, alem das partes na defesa de suas posies, tem-se o Estado-juiz mediando o conflito e decidindo, b) que tem por objeto a prestao jurisdicional, c) com pressupostos prprios de constituio e validade (pressupostos processuais). PINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL Princpios processuais gerais, ou fundamentais, so normas jurdicas, escritas ou no, que informam e guiam todo sistema processual (processo e procedimento), servindo de parmetro para o legislado infraconstitucional, medida que envolve um prvio juzo de valor sobre vrios aspectos do processo. O Estado Democrtico de Direito, ao estabelecer regras, baseia-se em princpios orientadores, deduzidos do sistema jurdico ou expressos constitucionalmente. Diante da possibilidade de conflito entre as regras, e pelo fato de estas se basearem em princpios do sistema, faz-se necessrio solucionar tais conflitos, sem afastar a incidncia dos princpios que as fundamentaram. Dessa forma, diferenciam-se as regras dos princpios. Estes so valores abstratos que orientam a estruturao do ordenamento jurdico; enquanto, as regras so entendidas como comandos gerais de conduta sobre fatos. Toda cincia, em qualquer ramo do conhecimento humano, requer uma organizao coerente de todas as regras que a compem. Para garantir a coerncia e evitar o conflito entre as regras, faz-se necessrio o estabelecimento de princpios, que servem como base de organizao e estabelecem os contornos da cincia. Funcionam como preceitos fundamentais e, no caso do direito, consistem em valores com fins sociais, polticos, morais ou ticos, eleitos para informar o sistema jurdico e auxiliar na elaborao legislativa, na interpretao de normas e na aplicao da lei ao caso concreto. Assim, existem vrios princpios constitucionais processuais que so garantidores de verdadeiros direitos fundamentais processuais. H ainda, outros princpios processuais que dizem respeito mais especificamente a alguns assuntos da dogmtica processual: jurisdio (juiz natural e inafastabilidade) lealdade (deveres da s partes) recursos (duplo grau de jurisdio). H tambm o direito fundamental assistncia jurdica e assistncia judiciria. Assim, relacionaremos os princpios fundamentais que comandam as garantias processuais do cidado, revelando a sua importncia. Princpio fundamental a um processo devido. (devido processo legal) Este o principal princpio desta disciplina. Alguns doutrinadores o apelidam de princpio me do processo, outros afirmam que s ele bastaria para regulamentar essa cincia, j que dele que nascem todos os demais. A primeira vez que se falou deste princpio foi em 1215, na carta de Joo - Sem-terra. Hoje ele tido como postulado constitucional bsico, segundo o qual ningum poder ser processado sem o devido processo legal.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Considera-se o princpio do devido processo legal aquele que garante aos jurisdicionados a proteo estatal, obedecendo-se ainda as formas processuais pr-estabelecidas, bem como a ordem processual justa. Antigamente, este princpio tinha funo meramente formal. Concebia-se como devido processo ento, aquele que atendesse forma dos atos pr-estabelecida. Com o advento o Estado democrtico de direito e da influncia constitucional, este princpio teve o seu conceito ampliado, passando-se a falar em um devido processo material, ou seja, aquele que garantisse os direitos fundamentais dos litigantes. Trata-se do postulado fundamental do processo. Tambm conhecido pela expresso inglesa due processo of law, encontra-se expressamente previsto no art. 5, LIV, da Constituio Federal que declara que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, significando que a pessoa s pode ser privada de seus bens por meio de processo cujo procedimento e cujas conseqncias tenham sido previstos em lei, entendida esta como a regra geral que, emanada de autoridade competente, imposta coercitivamente obedincia de todos. Aplica-se este princpio genericamente a tudo que disser respeito vida, ao patrimnio e liberdade. Inclusive na formao de leis. O devido processo legal aplica-se, tambm no mbito privado, seja na fase pr-contratual, seja na fase executiva. Na verdade, qualquer direito fundamental, e o devido processo legal um deles, aplica-se no mbito das relaes jurdicas privadas. Direito fundamental efetividade ( tutela executiva) ou mxima da maior coincidncia possvel. A Constituio federal no art. 5, 1 e 2 deixa claro que o rol dos direitos e garantias fundamentais no exaustivo, incluindo outros previstos em tratados internacionais. Assim, a doutrina mais moderna fala, no direito fundamental tutela executiva, denominado tambm de princpio da mxima coincidncia possvel. Trata-se de velha mxima Chiovendiana, segundo a qual o processo dever dar a quem tenha razo o exato bem da vida a que ele teria direito, se no precisasse se valer do processo jurisdicional. Direito fundamental a um processo sem dilaes indevidas No Brasil, o direito ao processo sem dilaes indevidas, como corolrio do devido processo legal vinha expressamente assegurado ao membro da comunho social por norma de aplicao imediata (art. 5, 1, CF). Decorreria esse direito fundamental, ainda, dos princpios da inafastabilidade e da proteo dignidade da pessoa humana. A EC. N. 45/2004, incluiu no inciso LXXVIII no art. 5 da CF/88, assegurando a todos a razovel durao do processo e os meio que garantam a celeridade de sua tramitao. Acrescentou, ainda, na alnea e, inciso II do art. 93 da CF/88 que o juiz no a mesma emenda constitucional que no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal. Direito fundamental igualdade O principio da igualdade (CF/88, art. 5, caput) estabelece o dever do Estado-juiz de dar tratamento isonmico s partes litigantes. Essa isonomia, entendida como igualdade de tratamento e de oportunidade de intervir no processo, deve ser substantiva, ou seja, o julgador deve buscar o equilbrio de fato entre os litigantes, tratando os desiguais na medida de sua desigualdade. Dessa forma, os litigantes devem receber tratamento processual idntico; devem estar em combate com as mesmas armas, de modo a que possam lutar em p de igualdade, ou seja, devem estar em paridade de armas: o procedimento deve proporcionar s partes as mesmas armas para a luta. Direito fundamental participao em contraditrio. O processo um instrumento de composio de conflito pacificao social que se realiza sob o manto do contraditrio. Por isso, a Constituio federal em seu art. 5 , LV , impe a paridade de tratamento entre as partes, o que garante ao ru no s o direito de conhecer o pedido do autor, mas tambm o direito de respond-lo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O contraditrio e a ampla defesa (CF/88, art.. 5, LV) so desdobramentos do principio da igualdade. Consistem na garantia de iguais oportunidades de atuao das partes para buscar o convencimento judicial no processo. O contraditrio outorga o direito de audincia bilateral das partes no processo, correspondendo ao dever do magistrado de possibilitar essa audincia antes de formar seu convencimento e para form-lo. No admite exceo. Nos processos de conhecimento em que se antecipam os efeitos da tutela e nas cautelares em ao de conhecimento, quando no ouvida a parte contrria, que muitas vezes nem citada, diante da urgncia e da necessidade de garantir o resultado prtico da ordem judicial, posteriormente, a ela conferido o direito ao contraditrio, impugnao de tais decises. Diz-se em tais casos que o contraditrio deferido. em que se concede liminarmente uma tutela que visa assegurar a preservao de bem jurdico que ser disputado A ampla defesa consiste em possibilitar parte fazer uso de todos os meios legais previstos para obter a tutela de seu direito na mais ampla instruo probatria, sendo esses recursos facultativos no processo civil e obrigatrios no processo penal. Neste no pode o ru ficar sem defesa tcnica, garantindo-se ainda ao acusado o direito autodefesa por meio do interrogatrio e ainda a presenciar todos os atos de instruo do processo. Cabe ressaltar que o inqurito policial no procedimento judicial, e sim administrativo, portanto no se lhe aplicam tais princpios.

Direito fundamental amplitude da defesa Previstos no mesmo dispositivo constitucional (art. 5, LV, CF/88), contraditrio e ampla defesa distinguem-se. Ressalte-se que a ampla defesa direito fundamental de ambas as partes, .consistindo no conjunto de meios adequados para o exerccio do adequado contraditrio. Trata-se do aspecto substancial do contraditrio. Princpio da adequao e da adaptabilidade do procedimento Segundo a doutrina, o principio da adequao, pode ser visualizado em dois momentos: a) o pr-jurdico, legislativo informador da produo legislativa do procedimento em abstrato; b) o processual, permitindo ao juiz, no caso concreto, adaptar o procedimento de modo a melhor afeioa-lo s peculiaridades da causa. Princpio da precluso Pela precluso, se superam as fases procedimentais, impulsionando a dinmica processual. Precluso a perda de uma faculdade processual ou da possibilidade de se rediscutirem ou regularem questes. H trs espcies: temporal, lgica e consumativa. Principio da instrumentalidade O direito processual eminentemente formal, pois estbelece requisitivos relativos ao modo, ao lugar e ao tempo em que se realizam os atos jurdicos e que constituem sua forma de expresso. Embora no referido por muitos autores, esse princpio serve para salientar que o processo no um fim em si, mas apenas um instrumento de realizao do direito como um todo. Principio da cooperao Quanto ao princpio da cooperao, existe no Brasil alguma repercusso na doutrina, que orienta o magistrado a tomar uma posio de agente-colaborador do processo, de participante ativo do contraditrio e no mais a de um mero fiscal de regras.Este princpio Direito fundamental publicidade 18

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Buscando garantir a veracidade, correo e transparncia dos atos processuais, estes devem ser preferencialmente pblicos, inclusive as audincias (arts. 155 e 444, CPC), conforme norma prescrita na Constituio federal, que declara que todos os julgamentos dos rgos do poder Judicirio sero pblicos, e fundamentados todas as decises, sob pena de nulidade... Juiz natural aquele com competncia previamente estabelecida para conhecer do litgio pelas normas legais. Assim, as partes, na soluo do litgio, tm direito a julgamento realizado por juiz e tribunal investidos de atribuies jurisdicionais fixadas e limitadas pela Lei Maior, que sejam independentes e imparciais. O artigo 5, inciso XXXVII, da CF, consagra o princpio da regular investidura do juiz ou do juiz natural, cujo escopo proibir uma justia de privilgios ou exceo, garantindo-se a todos que o julgamento de seus litgios sejam efetivados por juzes legais, juzes investidos nas suas funes de conformidade com as exigncias constitucionais. A fora dessa garantia constitucional no permite que os poderes constitudos criem juzos destinados a julgamentos de determinados casos ou de pessoas especificadas. Assim, o princpio do juiz natural fundamenta-se no sentimento universal exposto na Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 10 de dezembro de 1948, ao consagrar que "toda pessoa tem direito, em condies de plena igualdade, de ser ouvida, publicamente, e com justia, por tribunal independente e imparcial, para a determinao de seus direitos e obrigaes, ou para o exame de qualquer acusao contra ela em matria penal". Contudo, o Juiz natural recebe do Estado a atribuio constitucional de exercer a funo jurisdicional, com observncia rigorosa aos princpios fundamentais constantes no art. 93 da Carta Magna. Princpio da Isonomia Este princpio fundamenta-se no caput, artigo 5, da Constituio Federal de 1988, que estabelece o dever do Estado-juiz de dar tratamento isonmico s partes litigantes. Essa isonomia, entendida como igualdade de tratamento e de oportunidade de intervir no processo, deve ser substantiva, ou seja, o julgador deve buscar o equilbrio de fato entre os litigantes, tratando os desiguais na medida de sua desigualdade. O princpio da igualdade tem por escopo garantir a identidade de situao jurdica para o cidado. premissa para afirmao da igualdade perante o juiz. No se refere, conforme se depreende do texto constitucional, a um aspecto ou a uma forma de organizao social; existe como um postulado de carter geral, com a misso de ser aplicado em todas as relaes que envolverem o homem. No mbito da proteo das garantias processuais do cidado, o princpio da igualdade constitui postulado vital. um direito fundamental que exige um comportamento voltado para que a lei seja tratada de modo igual para todos os cidados. Princpio da Publicidade O processo deve ser pblico, pois a atividade jurisdicional, como parte das funes do estado, submete-se ao controle da sociedade (CF/88, arts. 5, LX e 93, IX). Esse controle visa garantir a independncia, a imparcialidade, a autoridade e a responsabilidade do juiz em seu mister. Este princpio constitui uma preciosa garantia do indivduo no tocante ao exerccio da jurisdio. A presena do pblico nas audincias e a possibilidade do exame dos autos por qualquer pessoa representam o mais seguro instrumento de fiscalizao popular sobre a obra dos magistrados, promotores pblicos e advogados. O povo o juiz dos juzes. O sistema brasileiro admite apenas excepcionalmente a restrio da publicidade, quando o bem jurdico tutela considerado mais relevante que a divulgao de atos do processo. Princpio da Economia e celeridade processuais Tem por escopo a rpida soluo do litgio, privilegiando a celeridade e a efetividade do processo. Desse modo, aes que sejam conexas por lhes serem comuns o objeto ou a causa de pedir, ou uma ao que contenha outra com pedido mais restrito, devero ser reunidas para evitar o desperdcio de dupla atividade judicial e para impedir a prolao de decises contraditrias. A reconveno e o procedimento sumrio tambm so exemplos da incidncia do princpio da economia. O pargrafo nico do art. 154 do CPC tambm representa um desdobramento deste princpio, ao admitir que os tribunais podero disciplinar a

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, mais cleres no desenvolvimento do processo. Outro desdobramento deste princpio o aproveitamento dos atos processuais, tambm designado princpio da instrumentalidade das formas. Consiste no entendimento de que,embora praticados de maneira diversa da estabelecida, se os atos alcanaram o objetivo que se visava no feito, no h por que serem invalidados, como por exemplo, quando o ru ingressa espontaneamente nos autos, fazendo as vezes da citao no realizada, e contesta a ao. Princpio da Fundamentao das decises judiciais Este princpio, como o da publicidade, voltado para o controle de sociedade sobre a atividade jurisdicional, como mecanismo de averiguao da imparcialidade dos juizes e da justia da deciso. Presta-se tambm como meio de justificar s partes as razoes de convencimento do julgador, necessrias para eventual interposio de recurso. Determina a Carta Magna, a obrigao de o juiz de qualquer grau motivar as suas decises, independentemente da natureza das mesmas. O no cumprimento deste princpio acarretar a nulidade do julgamento.

Princpio da Imparcialidade O juiz representa o rgo do Estado encarregado da soluo do conflito de interesses entre dois ou mais litigantes. Deve situar-se, portanto, entre as partes e acima delas, no devendo adotar posio apriorstica a favor de qualquer litigante sem antes garantir o desenvolvimento do processo por intermdio do exerccio dos direitos de ao e de defesa, com a produo de provas pelas partes at culminar na deciso fundamentada. A imparcialidade do juiz pressuposto para que a relao processual se instaure validamente. Nesse sentido, o rgo jurisdicional dever ser subjetivamente capaz. Como garantia da imparcialidade vigora tambm o principio do juiz natural, que aquele com competncia previamente estabelecida para conhecer do litgio. Princpio do Dispositivo/inquisitivo O princpio dispositivo aquele que informa que cabe pessoa interessada provocar, por meio do ajuizamento de uma ao, o Poder judicirio. Em outras palavras, aquele que pensa ter sido violado em seus direitos deve provocar o estado-juiz, que at ento permanece inerte. Este princpio encontra-se previsto expressamente no art. 2 CPC. Todavia, embora o processo deva necessariamente comear por iniciativa da parte (princpio da inrcia), uma vez ajuizada a ao, esta se desenvolve por impulso oficial (princpio do impulso oficial) , ou seja, cabe ao juiz cuidar para que esta siga a sua marcha at que seja prolatada a sentena, resolvendo ou no a lide. Neste sentido, a norma do art. 262 do CPC, que declara que o processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. Ligado a estes dois princpios, h ainda o principio inquisitivo, que confere ao juiz poder para buscar, por todos os meios a seu alcance, a verdade real, podendo, a fim de alcanar este objetivo determinar a produo das provas que achar necessria (art. 130, CPC). Princpio da Proporcionalidade/razoabilidade O princpio da proporcionalidade o instrumento hbil para a harmonizao de princpios do mesmo grau hierrquico (princpio da propriedade privada X princpio da funo social da propriedade). Consiste na acomodao da incidncia de princpios em coliso, por critrios de proporcionalidade, afastando interpretaes extremas de um dos princpios em desfavor do outro. A proporcionalidade conjuga a aplicao de um dos princpios sem deixar de respeitar um mnimo de incidncia do outro. O princpio da razoabilidade proclama que as partes agem sempre de acordo com a razo e enquadradas em certos padres de conduta. Seu conceito fundamenta-se no artigo 5, LIV, da Constituio Federal que diz:: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Devido a ampla possibilidade de interpretao, o 20

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado referido enunciado tem gerado muitas implicaes., tais como: a determinao de que ningum ser julgado seno por juzo competente e pr-constitudo, alm de aplicarem-se ao referido enunciado os brocardos latinos de nullum crimen sine lege, ou ento nulla poena sine lege. Contudo, enquanto princpio conformador de direito material que a ausncia de disposio expressa do princpio da razoabilidade mais sentida. PRINCIPAIS CARACTERSTICAS E OBJETO As principais caractersticas do processo so: Formalismo jurdico so formas estabelecidas por lei e que devem ser obedecidas na realizao dos atos jurdicos. Solenidades que do aos atos os seus efeitos jurdicos. A principal caracterstica do processo a que eles so formais, e suas solenidades ho de ser observadas para que tenham eficcia plena e conduzam o procedimento do qual fazem parte a sua seqncia natural, at o ultimo ato a ser realizado, que a sentena. Imperatividade evidente a imperatividade das regras e dos princpios processuais. No entanto, h juristas que no admitem seja o direito constitudo de juzos imperativos. Consideram toda norma jurdica como um enunciado simplesmente indicativo ou descritivo: a certos fatos, correspondem certas conseqncias. A norma no mais seria que uma declarao ao mesmo tempo ntica (descritiva do fato) e dentica (o que deve ser) da espcie regulada. J outros juristas que admitem o carter imperativo das normas, mas o consideram como um imperativo hipottico e no como um imperativo categrico. Porm, grande parte dos juristas antigos consideravam a norma legal como um imperativo categrico, como um comando obrigatrio, mas hoje ela tida como um imperativo hipottico binado, que liga um prmio ou uma sano, conforme o destinatrio cumpra ou descumpra o preceito.

SUJEITOS PROCESSUAIS Os sujeitos do processo so pessoas, fsicas ou jurdicas, que participam da relao processual (partes), quais sejam: autor e ru. Diz-se do autor aquele que formula o pedido ao juzo, enquanto o ru aquele em face de quem o autor faz o pedido; juiz sujeito imparcial do processo, investido de autoridade para dirimir a lide; e terceiros interessados - poder ingressar como parte principal. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Pressupostos processuais so todos os elementos de existncia, os requisitos de validade e as condies de eficcia do procedimento, aspecto formal do processo, que ato de formao sucessiva, ou seja, so os requisitos necessrios para a constituio e o desenvolvimento regular do processo. Subidividem-se em: Pressupostos de existncia do processo: subjetivos: juiz e parte; objetivo existncia de demanda. Pressupostos antecedentes, ou de existncia do processo, so aqueles que devero preexistir relao processual. So os requisitos necessrios para a instaurao do processo. Requisitos de validade: subjetivos: juiz e partes (capacidade processual e capacidade postulatria); objetivos: extrnsecos(ou negativos) perempo, litispendncia, coisa julgada, conveno de arbitragem. Destarte, os pressupostos processuais responsveis pela validade da relao processual podem ser classificados sob dois aspectos distintos: os pressupostos positivos, que devem estar presentes no processo, e os pressupostos negativos, cuja ausncia necessria para a validade da relao processual. CLASSIFICAO

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Alm das condies da ao, que como se disse, se apresentam como requisitos para a obteno de um pronunciamento judicial quanto ao mrito do pedido (direito material), existem outros requisitos, denominados pela doutrina pressupostos processuais, que constituem condio para o estabelecimento vlido da relao jurdica processual. Em sntese, tanto as condies da ao como os pressupostos processuais se apresentam como pressupostos da atividade jurisdicional. As condies referem-se viabilidade da ao sob o ponto de vista do direito material invocado, j os pressupostos processuais referem-se exclusivamente possibilidade da formao vlida da relao processual. Tradicionalmente, a doutrina classifica os pressupostos processuais em: I pressupostos de existncia, que demandam seja o processo iniciado por meio de petio inicial, distribuda ou protocolada perante rgo do Poder Judicirio, que quem tem jurisdio, e, por fim, a citao vlida do ru, que completa a relao jurdica processual; II pressupostos de validade, que se subdividem em: subjetivos, que demandam a presena de um juiz regularmente investido (princpio do juiz natural), competente, segundo as normas de organizao judiciria, e imparcial, e parte que tenha capacidade processual e esteja regularmente representada por advogado ou pelo Ministrio Pblico, que tm capacidade postulatria; objetivos, que envolvem a inexistncia de fatos impeditivos (v.g. litispendncia, perempo, coisa julgada, conveno de arbitragem etc.), e a subordinao s normas legais (v.g. petio inicial elaborada nos termos do art. 282 do CPC, apresentao do instrumento de mandato, escolha correta do procedimento etc.). OBS: Como o ordenamento jurdico ptrio prev o regramento processual das pessoas casadas? O casamento fato jurdico que ecoar de forma bastante expressiva no processo civil, mais designadamente no diz respeito capacidade processual das pessoas casadas. Assim, reformulando substancialmente o assunto, o novo Cdigo disps de maneira mais condizente com a situao da mulher, sobre a capacidade processual das pessoas casadas. Marido e mulher tm hoje, como se v do artigo 10, plena capacidade para a propositura de aes em juzo, sem que um necessite da autorizao do outro, salvo em determinados casos em que, obrigatoriamente, ambos devem figurar no processo. Portanto, quando tiverem de propor aes sobre bens imveis ou direitos reais sobre imveis alheios, um depende da autorizao do outro (art. 10 CPC). Por outro lado, tero plena capacidade para serem rus isoladamente, em quaisquer aes, salvo as seguintes, para as quais, conforme pargrafo nico do art. 10, devem, obrigatoriamente, ser citados conjuntamente: I nas aes fundadas em direitos reais imobilirios; II nas resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; III findadas em dividas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; IV que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges . Deste modo, o marido e a mulher, quando tiverem de propor aes sobre bens imveis e sobre direitos reais sobre imveis alheios, no o podero fazer sem o consentimento recproco. Da mesma forma, quando algum pretender mover as aes a que se referem os quatro itens do pargrafo nico do referido artigo, ter, obrigatoriamente, que ajuiz-las contra o marido e a mulher, pedindo a citao de ambos. A falta de autorizao do marido e a de outorga da mulher, nos casos em que esse consentimento for exigido, podem ser supridas pelo juiz, segundo o art. 11, CPC, desde que a recusa da autorizao ou da outorga no se assente em motivo justo, ou que a sua manifestao tenha sido impossvel. Nesses casos, se o juiz concluir pela procedncia das alegaes apresentadas pelo cnjuge, suprir o consentimento do outro, expedindo o necessrio alvar. Ficar invalidado o processo para o qual a lei exige o consentimento do marido e a outorga da mulher, se no for exibida a respectiva autorizao ou o competente alvar de suprimento do consentimento (pargrafo nico, art. 11, CPC). O cdigo no indica o procedimento a ser seguido para o processamento do pedido de suprimento de consentimento. Tratando-se, porem, de uma medida que visa a acautelar interesses, pela recusa ou impossibilidade de um dos cnjuges em dar a necessria autorizao, de se aplicar, por analogia, o procedimento prescrito para as medidas cautelares (arts. 81 a 803, CPC) CONDIES DA AO 22

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O direito de ao autnomo e incondicional, conforme j se viu; todavia para que a parte possa obter um pronunciamento judicial quanto ao mrito do seu pedido no chamado direito processual de ao, necessria a presena das seguintes condies: interesse processual, legitimidade das partes, possibilidade jurdica do pedido. Entretanto, estas condies no impedem que o autor ajuze a ao, que, enquanto direito, incondicional, mas representam requisitos impostos ao autor para que este consiga um pronunciamento quanto ao mrito do seu pedido. Assim, faltando qualquer dessas condies, o autor ser declarado carecedor de ao, extinguindo-se o feito sem julgamento de mrito (art. 267, VI, CPC). Como se disse anteriormente, no se nega ao individuo acesso ao Poder Judicirio, uma vez que o juiz que, por sentena, declara eventualmente o litigante carecedor de ao; o que se nega, repita-se, a possibilidade de que o Estado-juiz venha a conhecer do pedido, porque no esto presentes aspectos fundamentais de viabilidade do processo.

Interesse processual ou interesse de agir Como vimos, a ao visa obter uma providncia jurisdicional quanto a uma pretenso e, quanto a um bem jurdico pretendido pelo autor. Assim, h na ao, como seu objeto, um interesse de direito substancial, consistente no bem jurdico, material ou incorpreo, pretendido pelo autor, cognominado interesse primrio. Todavia, h outro interesse que move a ao - o interesse na obteno de uma providncia jurisdicional quanto quele interesse, ou seja, h o interesse de agir, de reclamar a atividade jurisdicional do Estado, para que este tutele o interesse primrio ou direito material. Profere-se que o interesse de agir um interesse secundrio, instrumental, subsidirio, de natureza processual, consistente na necessidade de obter uma providncia jurisdicional para alcanar o resultado til previsto no ordenamento jurdico em seu benefcio. Para tanto, preciso que em cada caso concreto, a prestao jurisdicional solicitada seja necessria e adequada. O interesse processual se traduz no binmio necessidade/utilidade (arts. 3 e 4, CPC). Com efeito, a pessoa no pode usar da ao para fazer uma consulta ao Poder Judicirio. necessrio que a atuao judicial seja imprescindvel para a obteno do direito, seja porque o devedor, ou obrigado, se recusa a cumprir a obrigao ou reconhecer o direito do autor (negativa do devedor), seja por imposio legal, isto , s por meio do ajuizamento da ao possvel obter a pretenso (v.g., divrcio, adoo, interdio etc.). Legitimao das partes (legitimatio ad causam) Regra geral, a ao s pode ser ajuizada por quem se declara titular do direito material em face do obrigado ou devedor, na chamada legitimao ordinria, uma vez que somente assim possvel realmente solucionar a lide. De fato, ningum pode pedir o que no seu, e de nada adiantaria o ajuizamento de uma ao em face de quem no o obrigado. Em circunstncias excepcionais, a lei permite (art. 6, CPC), na chamada substituio processual, ou legitimao extraordinria, que uma pessoa demande em nome prprio direito de outrem (v.g., consorte que reivindica a coisa comum que se encontra na posse de terceiros, art. 1.314, CC/2002; credor solidrio, art. 267, CC/02; Ao Popular, art. 5, LXXIII, CF; Ao Civil Pblica, arts. 1 e 5 ), Lei n 7.347/85- LACP; Mandato de Segurana, Lei n 1.533/51-LMS; Ministrio Pblico, art. 81 do CPC, que substituto processual sempre que autorizado por Lei, como no caso do CDC, art. 81, CPP, art. 68, Lei n 8.560/92, art. 2 etc.) Possibilidade jurdica do pedido No obstante, o direito de ao seja distinto do direito material a que visa tutelar, a proposta da obteno de uma providncia jurisdicional sobre uma pretenso tutelada pelo direito objetivo, ou seja, o pedido dever consistir numa pretenso que, em abstrato, seja tutelada pelo direito objetivo, isto , admitida a providncia jurisdicional solicitada pelo autor. Alis, nem todos os conflitos so tutelados pelo direito (v.g., questes morais, religiosas e de foro intimo), e outros, ainda, so expressamente proibidos. Assim, o pedido do autor possvel quando no for direta ou indiretamente vedado pelo ordenamento jurdico. Em outros termos, o pedido ser juridicamente 23

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado impossvel quando o juiz, ao receber a exordial, constatar de plano a sua inviabilidade (v.g., autor requer a priso civil do devedor por divida no alimentcia; autor requer a penhora de bens pblicos; cobrana de divida de jogo etc.). ATENO! FUNO DO CURADOR ESPECIAL A curadoria especial, ou curador de ausentes, mnus pblico imposto pelo juiz a terceira pessoa para que, dentro do processo, represente uma das partes. Com efeito, dispe o art. 9 do CPC que o juiz dar curador especial: I ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. A nomeao do curador especial tem como propsito proteger os interesses da parte curatelada, razo pela qual ele dever necessariamente responder ao pedido do autor, apresentando, conforme as circunstancias do caso, contestao, exceo, reconveno, impugnaes e embargos, sendo-lhe vedada a prtica de qualquer ato que implique disposio do direito material do curatelado, como confisso, transao ou reconhecimento do pedido. Na falta de elementos que possam fundamentar a contestao, o curador especial deve faz-la por negao geral (art. 302, pargrafo nico, CPC), que tem o efeito de tornar controvertidos os fatos narrados na petio inicial, afastando os efeitos da revelia e impondo ao autor o nus de provar os fatos constitutivos de seu direito. NULIDADES PROCESSUAIS Os atos processuais, assim como os demais atos jurdicos, podem apresentar certos vcios que os tornem invlidos ou ineficazes. E no campo direito processual civil, estes vcios em geral so decorrentes da inobservncia da forma pela qual o ato devia ter sido regularmente realizado. No que tange ao conceito de invalidade processual, muitas so as proposies doutrinrias. Segundo Grinover, Arajo Cintra e Dinamarco "em algumas circunstncias, reage o ordenamento jurdico imperfeio do ato processual, destinando-lhe a ausncia de eficcia. Trata-se de sano irregularidade, que o legislador impe, segundo critrios de oportunidade (poltica legislativa), quando no entende conveniente que o ato irregular venha a produzir efeitos". Essa convenincia decorre, sobretudo, da "necessidade de fixar garantias para as partes", assim como assegurar a prevalncia do contraditrio. Para Plcido e Silva, nulidade a "ineficcia de um ato jurdico, em virtude de haver sido executado com transgresso regra geral, de que possa resultar a ausncia de condio ou de requisito de fundo ou de forma, indispensvel sua validade". Moniz De Arago diferencia as invalidades desde a mais grave, a nulidade absoluta; a menos grave, a anulabilidade e, em posio intermediria, a nulidade relativa. Recorremos DallAgnol flagrantemente influenciado por Galeno Lacerda - para a exposio de um sistema moderno de invalidades processuais. se, da interpretao da norma conclui-se que esta tutela interesse, predominantemente, pblico, a infringncia da mesma configurar-se- nulidade absoluta, sendo o ato insanvel, devendo ser declarada ex officio, podendo quaisquer das partes a invocar; Por sua vez, a nulidade resulta, precisamente, da infrao a um preceito cogente e imperativo. Ademais, em todas essas concepes o carter desaprovador que a invalidade instaura. A nulidade , pois, conseqncia da inobservncia da forma estabelecida pela lei para a prtica vlida e eficaz de determinado ato processual. vital a compreenso de que existem dois momentos; aquele em que o ato est contaminado pelo vcio, mas permanece vlido e eficaz at que um pronunciamento judicial decrete a nulidade o outro momento.

PARTES E SEUS PROCURADORES Partes so pessoas, fsicas ou jurdicas, que participam da relao processual, ou seja, os sujeitos do processo. De forma geral, no processo de conhecimento so chamadas de autor e ru. Diz-se autor aquele que formula o pedido ao juzo, enquanto o ru aquele em face de quem o autor faz o pedido. Note-se, no entanto, que esta denominao das partes varia conforme o tipo de processo, a espcie do procedimento ou mesmo de acordo com a fase processual. 24

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DEVERES DA PARTES Embora o processo seja um jogo, todo aquele que dele participa (partes, procuradores, serventurios, auxiliares, terceiros etc.) deve proceder com probidade e lealdade, isto , sustentar suas razoes dentro dos limites da tica, da moralidade e da boa f (princpio da probidade processual), expondo os fatos conforme a verdade e evitando provocar incidentes inteis e/ou infundados que visam apenas procrastinao do feito. Neste sentido, declara o art. 14 do CPC que so deveres das partes e todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: I expor os fatos em juzo conforme a verdade; II proceder com lealdade e boa-f; III no formular pretenses, nem alegar defesa, cientes de que so destitudas de fundamento; IV no produzir provas, nem praticar atos inteis ou desnecessrios declarao do direito; V cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. COMENTRIOS AOS ARTS. 36 A 40 DO CPC Conforme o art. 3do CPC, o primeiro requisito para o ingresso em Juzo consiste em que a pessoas esteja no exerccio do direito da ao, isto , que lhe assista o direito de agir e que tenha, ainda, qualidade para agir, alem da possibilidade jurdica do seu pedido, ou seja, que a pretenso seja suscetvel de acolhimento judicial, por estar prevista em lei. Reunindo esses trs fatores que constituem o primeiro requisito para o ingresso em juzo, a pessoa estar apta a exigir a prestao jurisdicional do Estado, isto , a requerer que o Estado, por via do Poder Judicirio, intervenha na contenda e a decida. Todavia, para que o ingresso em juzo se concretiza, a parte interessada dever fazer-se representar por advogado legalmente habilitado, conforme expressa exigncia do artigo 36, CPC. Entende-se por advogado legalmente habilitado o bacharel em direito regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil e em dia com suas contribuies a essa entidade de classe. O documento pelo qual se constitui um procurador a procurao, que pode ser pblica ou particular. Pblica, quando passada em cartrio, no livro de notas do tabelio, da qual se extrai o traslado (cpia) que acompanhar a petio para o ingresso em juzo. Particular, quando impressa, datilografada, digitada ou manuscrita, e, de qualquer forma, assinada de prprio punho pelo outorgante, com a firma reconhecida por tabelio, conforme exigncia expressa do artigo 38, CPC. Portanto, s podem outorgar procurao particular as pessoas alfabetizadas e que estejam em condies de assinar de prprio punho. A pessoa capaz para ingressar em juzo deve, portanto, constituir um advogado seu procurador, outorgando-lhe a competente procurao, seja pblica ou particular. Se se tratar de pessoa absolutamente incapaz, a procurao dever ser outorgada pelo pai ou pela me, pelo tutor ou pelo curador, e, nesse caso, o incapaz ser representado; se se tratar de relativamente incapaz, ele prprio assinar a procurao, porm juntamente com o pai ou a me, o tutor ou o curador, e, nessa hiptese, o incapaz ser representado, mas apenas assistido. Deste modo, nenhum advogado sem estar munido de procurao poder ser admitido em juzo para tratar de causas em nome de outrem. O prprio Cdigo, porm, no mesmo artigo 37, abrindo uma exceo, permite o ingresso do advogado em juzo, sem procurao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes e falte-lhe tempo para munir-se do mandato. Nesse caso, expondo a situao ao juiz, o advogado se comprometer a apresentar a procurao no prazo que lhe for concedido, prazo este que ser de 15 (quinze) dias, prorrogvel por mais 15(quinze). Caso a procurao no seja apresentada no prazo, ficaro nulos e considerados de nenhum efeito todos os atos at ento praticado pelo advogado, que ficar, ainda responsvel por todas as despesas e perdas e danos que ocorrerem. (pargrafo nico, art. 37, CPC). Se a pessoa que pretende ingressar em juzo bacharel em direito e est com o seu diploma regularizado, inclusive com a inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil e quitao com as contribuies devidas a essa instituio, pode postular diretamente em juzo, defendendo os seus prprios interesses. o que expressamente dispe o artigo 36 do CPC. Todavia, mesmo no sendo bacharel em direito ou no estando com seu diploma regularizado, a pessoa poder ingressar pessoalmente em juzo, em defesa de seus direitos como se depreende do artigo 36, se no lugar no houver advogado devidamente habilitado, ou se os existentes estiverem impedidos ou 25

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado recusarem o patrocnio da causa. Em casos tais, o interessado dever provar as circunstancias que ocorrerem, juntando, inclusive, declarao do advogado impedido ou recusante, conforme o caso. Segundo o artigo 39 do CPC, cumpre o advogado, ou parte, quando postular em causa prpria: 1) declarar, na petio inicial ou na contestao, o endereo em que receber as intimaes; 2) comunicar ao escrivo do processo qualquer mudana. Se tal no for feito, no primeiro caso, o juiz, antes de ordenar a citao, conceder prazo de 48 horas para que seja declarado o endereo, sob pena de indeferimento da petio; e, no segundo caso, sero tidas como vlidas as intimaes feitas por carta registrada, para o endereo constante dos autos. Para evitar que nas procuraes se inscrevam, pormenorizadamente, todos os poderes conferidos ao advogado e necessrios ao acompanhamento eficiente do processo, admite a lei a outorga de mandato para o foro em geral, a que faz referencia o artigo 38, e que vem a ser a procurao ad judicia. Trata-se de clusula que habilita o advogado a praticar todos os atos necessrios ao andamento do feito e em defesa de seu constituinte. Quaisquer outros poderes, alm dos estritamente referentes a atos do processo, devem constar expressamente da procurao, conforme determina o mesmo artigo 38. Da porque se inserem nas procuraes os poderes inerentes clusula ad judicia e mais os especiais que venham a ser necessrios, tais como os de transigir, desistir, receber, dar quitao, firmar compromisso etc. Conforme preceitua o artigo 40, o advogado tem direito: 1) de examinar, em cartrio ou secretaria de Tribunal, autos de qualquer processo, salvo os que correm em segredo de justia, a saber: os que o interesse pblico exigir sigilo; os que dizem respeito a casamento, filiao, separao de cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. Tais processos podem livremente ser consultados e deles serem pedidas certides, quando se tratar das prprias partes ou de seus advogados. As demais pessoas que demonstrarem interesse jurdico em consult-los ou deles obter certides devem requere ao juiz; 2) de requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo pelo prazo de cinco dias; 3) de retirar os autos do cartrio ou secretaria pelo prazo legal, sempre que lhe competir falar neles por determinao judicial ou nos casos previstos em lei. Quando o advogado retirar autos do cartrio, deve firmar recibo no livro prprio, que se denomina livro de carga, no qual o escrivo dar a respectiva baixa, por ocasio da devoluo. Se o prazo da consulta ao processo for comum s partes, somente em conjunto ou mediante prvio ajuste por petio nos autos podero os procuradores retirar os autos do cartrio. CAPACIDADE PROCESSUAL; POSTULATRIA OU TCNICA DIFRENA DA CAPACIDADE CIVIL E DA CAPACIDADE

Capacidade processual a aptido para ser sujeito, ativo ou passivo, da relao jurdica processual. Embora toda pessoa possa estar em juzo, no importando a sua idade ou estado civil, somente tm capacidade processual aquelas que possuem a chamada capacidade de exerccio ou de fato . Em outras palavras, capacidade processual a capacidade para exercitar os direitos atuando processualmente, e no apenas figurar como parte no processo. Capacidade civil a aptido da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes. Em outras palavras, trata-se de capacidade jurdica, ou capacidade de gozo, regulada pelo direito civil. Assim, todo homem capaz de direitos e deveres processuais, isto , de ser sujeito da relao processual, e, pois, tem capacidade de ser parte. (v.g. arts. 1 ao 5 do CC/02 e 8 do CPC). Capacidade postulatria ou tcnica a aptido para promover aes judiciais, elaborar defesas e praticar outros atos processuais. No deve ser confundida com a capacidade processual, que, como j se disse, aptido para estar em juzo. S tm capacidade postulatria, segundo o art. 36 do CPC e o art. 8 da Lei n 8.906/94 (EA), o bacharel em Direito regularmente inscrito no quadro de advogados da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) e o Ministrio Pblico, nos casos expressamente autorizados pela lei (art. 81, CPC). Como visto, diferencia-se capacidade civil da capacidade postulatria, uma vez que esta a capacidade de pleitear em juzo os seus direitos, atravs de seu representante legal. Enquanto aquela a aptido que a pessoa tem de gozar de seus direitos civis, a partir do nascimento com vida, vez que j podem figurar como sujeito ativo e passivo de obrigaes.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado LITISCONSRCIO CONCEITO D-se o litisconsrcio quando duas ou mais pessoas litigam, no mesmo processo, e do mesmo lado, no plo ativo ou passivo da ao (art. 46 CPC), ou seja, quando h mais de um autor ou mais de um ru, havendo comunho de interesses, isto , quando entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide, por exemplo, solidariedade, composse, condomnio etc.; entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir (art. 103, CPC); ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito, ou seja, os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito, por exemplo, questo de direito: ao de reviso de beneficio movida em conjunto por vrios aposentados; questo de fato, ao de indenizao movida conjuntamente pelos moradores do Palace II no Rio. CLASSIFICAO A doutrina classifica o litisconsrcio da seguinte forma: I quanto obrigatoriedade de sua formao: Quanto obrigatoriedade de sua formao, o litisconsrcio pode ser facultativo (art. 46, CPC) ou necessrio (art. 47, CPC). Diz-se facultativo o litisconsrcio que, embora tenha suas hipteses de ocorrncia previstas em lei, depende da vontade das partes para sua formao. Em outras palavras, o que pode ser adotado voluntariamente pelas partes. Diz-se, por sua vez, que o litisconsrcio necessrio, ou indispensvel, quando o juiz tem que decidir a lide de modo uniforme para todas as partes (art. 47, CPC), seja por imposio legal, a exemplo de aes reais imobilirias, art. 10 do CPC; ao de diviso de terras particulares, art. 949 do CPC; ao de demarcao, arts. 952 e 953 do CPC etc, seja pela natureza da relao jurdica, ou, em outras palavras, quando h comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide, de tal forma que a sentena a ser eventualmente proferida na ao atinja a todos os envolvidos, como nos casos de partilha, ao de nulidade de casamento movida pelo MP, art. 1.549 do CC/02, ao pauliana, ao de dissoluo de sociedade, ao anulatria de um negocio jurdico etc. justamente por se tratar de litisconsrcio indispensvel, caber ao juiz, no caso de omisso do autor, determinar que ele promova, dentro do prazo que assinar, a citao de todos os litisconsortes necessrios , seja ativo, seja passivo, sob pena de extino do feito (art.47, pargrafo nico, CPC). A omisso da parte e do juiz tornar o processo nulo. II quanto ao momento de sua formao: Quanto ao momento de sua formao, o litisconsrcio pode ser inicial, formado quando da propositura da ao, ou ulterior. Nesta ltima hiptese, pode ocorrer em quatro situaes: primeiro, nos casos de litisconsrcio necessrio no apontado na exordial pelo autor (art.47, pargrafo nico, CPC); segundo, quando houver sucesso processual em razo da morte de uma das partes (herdeiros/sucessores); terceiro, nos casos de reunio de processos por conexo (arts. 103 e 105, CPC) e quarto, nos casos em que facultado ao ru chamar terceiros ao processo (art. 77, CPC). III quanto aos sujeitos: Quanto aos sujeitos, podem ser ativo (autores), passivo (rus), a depender do plo da relao processual em que ele se forma, ou ainda misto (autores e rus), se a pluralidade de pessoas ocorrer em ambos os plos da relao. IV quanto aos seus efeitos: Quanto aos seus efeitos, o litisconsrcio pode ser unitrio, quando a deciso do mrito do juiz tiver que ser igual para todos os litisconsortes, no se admitindo, para eles, julgamentos diversos; e comum (ou simples), quando a deciso de mrito do juiz possa ser diferente para cada um dos litisconsortes. Ocorre quando h uma pluralidade de relaes jurdicas sendo discutidas no processo ou quando se discute uma relao jurdica cindvel, como normalmente acontece nos casos de solidariedade. REGIME DE TRATAMENTO DOS LITISCONSORTES 27

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Conforme o tipo de litisconsrcio, diverso ser o seu regime jurdico e as conseqncias que podero advir para as partes. Por isso, necessrio sempre a distino entre as modalidades do litisconsrcio. No litisconsrcio simples, seja facultativo ou necessrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos, ou seja, os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros (art. 48, CPC), salvo na hiptese do pargrafo nico do art. 509 do CPC, isto , havendo solidariedade passiva, que uma forma de litisconsrcio facultativo, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns. J com o litisconsrcio unitrio, a situao diferente, uma vez que a deciso judicial deve ser igual para todos, o que limita, por exemplo, a eficcia de atos de disposio individuais e afasta at mesmo alguns efeitos da revelia, sendo que at eventual recurso interposto por um dos litisconsrcios acaba aproveitando a todos (art. 509, CPC). Ressalte-se, ademais, que, havendo litisconsortes com diferentes procuradores, os prazos para contestar, recorrer e, de modo geral, emitir manifestaes no curso do procedimento sero contados em dobro (art. 191, CPC), devendo os autos permanecer em cartrio, salvo acordo prvio entre os procuradores, para evitar prejuzo para qualquer das partes. LITISCONSRCIO EVENTUAL, ALTERNATIVO E SUCESSIVO Permite o art. 289 do CPC que se formule mais de um pedido, em ordem sucessiva, com o escopo de que o segundo seja acolhido, em no sendo o primeiro. Trata-se da chamada cumulao eventual ou subsidiaria. Assim, ser licito colocar em juzo, cumulativamente, duas demandas dirigidas a pessoas diferentes. Entretanto, no particular, haver litisconsrcio sem consorcio, pois os litisconsortes sero adversrios. Tal fenmeno, segundo ARAKEN DE ASSIS, normalmente ocorre no plo passivo da demanda, e muito importante no tratamento processual da desconsiderao da personalidade jurdica. Assim sendo, no litisconsrcio eventual a procedncia de um pedido implica a improcedncia do outro, ainda, obviamente, ambos ser improcedentes. No h, no ordenamento jurdico, previso expressa da tcnica da cumulao imprpria alternativa, tmna aceitado a doutrina e a jurisprudncia, a partir de uma interpretao mais elstica do art. 289, CPC. Esta cumulao consiste na formulao, pelo autor, de mais de uma pretenso, para que uma ou outra seja acolhida, sem expressar, com isso, qualquer preferncia. imprpria, porque apenas um dos pedidos formulados poder ser atendido. Diferencia-se cumulao eventual de cumulao imprpria. Nesta so no mnimo dois pedidos autnomos, formulados para que se acolha apenas um deles, enquanto na eventual, a o autor demonstra preferncia em relao a um dos pedidos. Assim, entrevem-se situao de cmulo alternativo na consignao em pagamento, que revela um litisconsrcio alternativo: na duvida, pode o autor dirigir-se a duas pessoas, por no saber a qual das duas se acha juridicamente ligado (art. 895, CPC), requerendo o devedor o deposito e a citao dos que disputam o credito. O juiz, o julgar a controvrsia entre os dois rus, decidir qual deles era o legitimado perante o autor. O litisconsrcio alternativo normalmente ocorre no plo ativo. H possibilidade de cumulao sucessiva de pedido, de modo que o segundo somente poder ser acolhido se o primeiro tambm o for. Trata-se de um dos casos de cumulao prpria de pedidos. No litisconsrcio sucessivo, um somente obter o que pede se o outro obtiver. Por exemplo, no litisconsrcio entre me e filho, em que se pleiteiam alimentos e ressarcimento com as despesas do parto. O segundo somente ser acolhido, se o primeiro pedido for considerado procedente. INTERVENO IUSSU IUDICIS? Interveno iussu iudicis nada mais do que o ingresso de terceiro em processo pendente por ordem do juiz. Ou seja, o poder que o juiz tem de ex officio, provocar o autor para que promova a integrao (citao) de terceiro ao processo, em todas as hipteses de litisconsrcio necessrio, seja simples ou unitrio. (art. 47, pargrafo nico, do CPC). INTERVENO DE TERCEIROS 28

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A princpio, a sentena proferida num processo s deve atingir, favorecer ou prejudicar as partes (autor e ru). Todavia, h situaes em que a deciso tomada num processo tem reflexo em outra relao jurdica de direito material, estendendo indiretamente os efeitos da sentena a terceira pessoa estranha relao jurdica processual originaria. Portanto, basilar perceber que a correta compreenso das intervenes de terceiro passa, necessariamente, pela constatao de que haver sempre, um vnculo entre o terceiro, o objeto litigioso do processo e a relao jurdica material deduzida. Assim, este terceiro juridicamente interessado pode, com o escopo de defender interesse prprio, intervir voluntariamente no processo, ou mediante provocao de uma das partes. A interveno por provocao de uma das partes, na chamada interveno provocada, envolve trs institutos diversos, quais sejam: nomeao autoria, denunciao da lide e chamamento ao processo. J a interveno por iniciativa prpria do terceiro, na chamada interveno voluntria, envolve dois institutos, quais sejam: assistncia e oposio. ATENO! Que sujeitos so os terceiros no processo? Qual o momento limite para a interveno de terceiro? Terceiro no processo aquele que no parte, ou seja, no titular do direito discutido ou no tem autorizao legal para litigar em benefcio de outrem, e que por alguma razo jurdica intervm na lide. Cumpre lembrar, que apenas o interesse jurdico possibilita o ingresso de algum em processo alheio, no bastando, portanto, o interesse econmico ou moral; a lei disciplina o ingresso de terceiro a fim de que este tenha a oportunidade de afastar eventual situao desfavorvel oriunda de deciso entre duas partes, que reflexamente lhe atingiria. Outro aspecto que merece ser mencionado o fato de que o ingresso do terceiro pressupe sua relao jurdica com apenas umas das partes. Desse modo, os terceiros que intervm no so partes na relao processual originria. So pessoas estranhas relao processual de direito material deduzida em juzo e estranhas relao processual j constituda. So sujeitos de uma outra relao de direito material que se liga intimamente quela j constituda, ou seja, so os que no so partes no processo pendente. Por conseguinte, somente possvel a interveno de terceiros at o saneamento do feito, visto que seja o momento mximo de estabilizao processual. Todavia, podem dar-se em segundo grau, a assistncia, o recurso de terceiro e as intervenes especiais dos entes pblicos. possvel a utilizao de interveno de terceiros no procedimento sumrio? E nos Juizados Especiais? O art. 280 do CPC, com redao que lhe deu a Lei n 10.444, de 7 de maio de 2002, declara que no procedimento sumrio no so admissveis a interveno de terceiros, salvo assistncia, o recurso de terceiro e a interveno fundada em contrato de seguro, que pode ser a denunciao da lide ou o chamamento ao processo em causas de seguro.. Nos Juizados Especiais Cveis, de acordo com o art. 10, da Lei n. 9.099/95, no se admite a interveno de terceiros e a assistncia, pois o procedimento adotado orienta-se pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando sempre que possvel, a conciliao ou transao. Como conseqncia disto, as sanes impostas pelo Cdigo de Processo Civil para os casos em que a parte se omita no dever de provocar a interveno de terceiro no processo no se aplicam nesta hiptese. A DIFERENA ENTRE PROCESSO INCIDENTE E INCIDENTE DO PROCESSO Processo incidente uma relao jurdica processual nova, assentada sobre um procedimento novo. incidente esse processo porque instaurado sempre de modo relacionado com algum processo pendente e porque visa a um provimento jurisdicional que de algum modo influir sobre este ou seu objeto. o que ocorre no processo dos embargos do executado; na oposio autnoma, que d origem a um processo novo que produzir sentena sobre matria prejudicial ao objeto do processo pendente. Incidente do processo o ato ou srie de atos realizados no curso de um processo. um procedimento menor, inserido no procedimento desse processo, sem que surja nova relao jurdica processual. Por exemplo: excees instrumentais de suspeio, impedimento, incompetncia relativa, incidente de uniformizao de jurisprudncia, incidente declarao de inconstitucionalidade. Toda interveno de 29

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado terceiro um incidente de processo, pois terceiro ingressa em processo alheio, impondo-lhe alguma modificao. Diferencia-se processo incidente de incidente de processo. No primeiro, ocorre sempre uma relao jurdica nova, acordada sobre um procedimento novo. No segundo, os atos realizados no produzem nova relao jurdica processual. A ASSISTNCIA E TRAGA A SUA CLASSIFICAO Assistncia a modalidade de interveno de terceiros na qual o assistente ingressa, voluntariamente, na relao jurdica processual como coadjuvante (ad coadjuvandum) em auxlio de uma das partes, pois a sentena a ser proferida no processo pode interferir em sua esfera econmica. No qualquer interesse que autoriza a assistncia. No basta mera relao de amizade, ou a convico pessoal do terceiro de que o direito tutela cabe a uma e no a outra parte: exige a lei o interesse qualificado como jurdico, que haja uma relao entre o terceiro e uma das partes do processo que pode ser atingida pela sentena. A assistncia tem cabimento em qualquer tipo de procedimento e em qualquer grau de jurisdio, sendo que o assistente recebe o processo no estado em que ele se encontra, no se lhe deferindo rediscutir provas e matrias preclusas (CPC, art.50, pargrafo nico). O interessado em intervir como assistente num feito pendente dever fazer pedido escrito neste sentido, oferecendo as razes e as provas que justificam seu interesse no feito, bem como a quem deseja assistir. licito a qualquer das partes impugnar o pedido no prazo de cinco dias. Havendo impugnao, o juiz determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem autuados em apenso, autorizando a produo de provas e decidindo, dentro de cinco dias o incidente (art. 51, CPC). A assistncia pode ser simples ou adesiva quando, pendendo um processo entre duas ou mais pessoas, terceiro, que tenha interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes, intervm no processo para assisti-la (art. 50, caput, CPC). Na qualidade de auxiliar, o assistente exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido (art. 52, CPC), embora no possa praticar atos contrrios vontade do assistido, que pode reconhecer a procedncia do pedido, desistir da ao ou transigir com a parte contraria (art. 53, CPC). O interesse jurdico do assistente se fundamenta na perspectiva de sofrer efeitos reflexos da deciso desfavorvel ao assistido, por exemplo: sublocatrio, em ao de despejo movida em face do sublocador; funcionrio pblico, em ao de indenizao proposta em face da administrao pblica por dano causado por ele;de asseguradora, em ao de indenizao promovida contra o segurado etc. J a assistncia litisconsorcial ocorre sempre que a sentena houver de influir na ralao jurdica entre o assistente e o adversrio do assistido. Em outras palavras, embora o assistente no seja parte daquele processo, a sentena ali proferida ir afetar diretamente a relao jurdica de direito material entre ele e o adversrio do assistido. uma espcie de litisconsrcio facultativo ulterior unitrio. Trata-se de interveno espontnea pela qual o terceiro transforma-se em litisconsorte do assistido, da porque o tratamento igual quele deferido ao assistido. Por exemplo: em ao reivindicatria movida por consorte, art. 1.314, CC/02; adquirente de direito material litigioso quando no lhe for possvel a sucesso processual, art., , CPC; lide envolvendo obrigaes solidrias, arts. 267 e 274, CC/2002), razo pela qual neste tipo de interveno o assistente atua como parte distinta, tendo o direito de promover individualmente o andamento do feito, devendo, para tanto, ser intimado dos respectivos atos (arts. 48 e 49, CPC). Na sentena transitada em julgado, em princpio, fica impedido de, em ao futura, discutir o fundamento da deciso, o assistente que no atingido pelos efeitos da coisa julgada, que na dico do art. 55 do Cdigo, consiste na justia da deciso, no poder ser discutida o dispositivo da sentena nem pelo assistente simples como pelo assistente qualificado, pois a justia da deciso refere-se aos fatos que se tiverem por comprovados. Todavia, o assistente poder discutir o fundamento da deciso se ficar caracterizada m gesto pelo assistido de seus prprios interesses, seja porque deixou de produzir provas, seja porque renunciou a direito, reconheceu a procedncia do pedido do autor ou transigiu. As hipteses em que o assistente no pode ser prejudicado por tais atos so resumidas nos seguintes termos (CPC, art. 55): I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas 30

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado suscetveis de influir na sentena; II -desconhecida a existncia de alegaes ou provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu. A OPOSIO, DENUNCIAO DA LIDE, NOMEAO AUTORIA E CHAMAMENTO AO PROCESSO Oposio forma de interveno de terceiro no processo, que, sem ser integrante da lide se apresenta como o legtimo titular do direito discutido entre o autor e o ru. O seu objetivo, portanto, negar o pretenso direito de ambos. Tem legitimidade para este tipo de interveno, segundo o art. 56 do CPC, o terceiro, denominado opoente, que pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre o que controvertem as partes no processo principal, denominados opostos, Por exemplo: numa ao de diviso o autor pede a citao dos demais condminos, os quais ingressam na ao e oferecem contestao. Um terceiro que se tem como legtimo proprietrio de parte do imvel a ser divido, ingressa, tambm, no feito como opoente, para ilidir a pretenso dos litigantes e ver, a final, reconhecida a sua propriedade exclusiva e expurgada da diviso a parte que lhe pertence. A oposio pode ser intentada at que seja proferida a sentena no feito principal. Distribuda por dependncia, a petio de oposio deve observar os mesmos requisitos da petio inicial (arts. 282 e 283, CPC), sendo que os opostos sero citados na pessoa dos seus advogados (art. 57, CPC). Autuada em apenso aos autos principais, a oposio correr simultaneamente com ao principal, sendo ambas julgadas pela mesma sentena (art. 59, CPC), embora deva o juiz primeiro conhecer da oposio (art. 61, CPC). Existem dois tipos de oposio: a interventiva que exercida antes da audincia de instruo e julgamento (art. 59, CPC); e a autnoma se ajuizada aps o inicio da audincia de instruo e julgamento, e antes da sentena (art.60, CPC). Denunciao da lide o ato pelo qual a parte, a fim de garantir seu direito de regresso, no caso de que acabe vencida na ao, chama lide terceiro garantidor, a fim de este integre o processo. Desta forma, se por acaso o juiz vier a condenar ou julgar improcedente o pedido do denunciante, dever, na mesma sentena, declarar se o denunciado, por sua vez, deve ou no indeniz-lo. Na verdade, com a denunciao se estabelecem duas lides num s processo. A denunciao da lide obrigatria nos casos expressamente previstos no art. 70 do CPC: I ao alienante, a fim de que possa exercer o direito que da evico lhe resulta (art. 456, CC/02); II ao proprietrio ou ao possuidor indireto, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio; III ao obrigado, pela lei ou contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do denunciante, e tanto pode ser de iniciativa do autor como do ru. Se a denunciao for feita pelo autor (art.74), dever constar da petio inicial, procedendo-se em seguida a citao do ru. Se competir ao ru a iniciativa, a denunciao dever ser feita no prazo da contestao, quando ser pedida a citao do denunciando. Ao deferir o pedido, o juiz suspender o processo, determinando ao denunciante que proceda com a citao do denunciado no prazo de 10 (dez) dias, quando este residir na mesma comarca e 30 (trinta) dias, quando residir em outra comarca (art. 72, CPC). Citado, o litisdenunciado pode aceitar a denunciao, recus-la, ou permanecer revel. Em qualquer caso, ficar vinculado ao processo, de modo que a sentena que julgar procedente a ao declarar, conforme o caso, a sua responsabilidade, em face do denunciante, valendo como ttulo executivo judicial (art. 76, CPC). possvel ocorrer denunciaes sucessivas, ou seja, o denunciado poder, por sua vez, denunciar, tambm, aquele de quem houve a coisa ou o direito em litgio, e este gozar, da mesma forma, do direito de denunciar o antecessor e assim sucessivamente. Neste sentido, o art. 73 do CPC declara que, para fins o disposto no art. 70, o denunciado por sua vez, intimar do litgio o alienante, o proprietrio, o possuidor indireto ou responsvel pela indenizao e, assim, sucessivamente. Nomeao autoria ato obrigatrio atribudo ao ru, que visa corrigir o plo passivo da ao. Com efeito, citado em ao em que demandado por uma coisa, mvel ou imvel, da qual seja mero detentor, o ru dever, no prazo para responder, indicar, nomear quem seja o proprietrio ou possuidor indireto. Neste sentido, a norma do art. 62 do CPC declara que aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendolhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor, sob pena de responder por perdas e danos (art. 69, CPC, I).

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Recebida a nomeao, o juiz suspender o curso da ao e ordenar a intimao do autor para se pronunciar em cinco dias (art. 64, CPC). Intimado da nomeao, o autor poder aceit-la ou recus-la; afinal, ningum pode ser obrigado a litigar em face de quem no queira. No caso de recus-la, o processo retomar o seu curso normal, concedendo-se novo prazo integral para apresentao da contestao, caso esta j no tenha sido ofertada (art. 67, CPC). Aceitando a nomeao, o autor dever providenciar a citao do nomeado, que, por sua vez, poder ou no, ao ser citado, reconhecer a qualidade que lhe atribuda. Negado-a, o processo continuar contra o nomeante (arts. 65 e 66, CPC). O chamamento ao processo, de que trata o Cdigo de Processo Civil, do artigo 77 ao 80, o ato pelo qual o ru chama outros coobrigados para integrar a lide. Assim como acontece na denunciao da lide, o chamado fica vinculado ao feito, subordinando-o aos efeitos da sentena. admissvel, segundo o art. 77 do CPC, em face: I do devedor, na ao em que o fiador for ru; II dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles parcial ou totalmente, a divida comum. Ao deferir o pedido, o juiz suspender o processo, determinando ao ru que proceda com a citao do chamado no prazo de 10 (dez) dias, quando este residir na mesma comarca, e 30 (trinta) dias, quando residir em outra comarca (art. 79, CPC). Citado, o chamado pode negar a qualidade que lhe imputada ou permanecer revel. Em qualquer caso, ficar, como j disse, vinculado ao processo, de modo que a sentena que julgar procedente a ao valer como titulo executivo em favor do devedor que satisfizer a dvida (art. 80, CPC). possvel ocorrer chamados sucessivos, ou seja, o chamado poder, por sua vez, chamar terceiro, e assim sucessivamente. AMICUS CURIAE Amicus curiae um auxiliar do juzo que pode atuar no processo, quer seja pessoa fsica ou jurdica, desde que tenha representatividade e possa contribuir para a soluo da causa. Trata-se de uma interveno provocada pelo magistrado ou requerida pelo prprio amicus curiae, cujo objetivo o de aprimorar ainda mais as decises proferidas pelo Poder Judicirio. Entretanto, no se pode equiparar a interveno do amicus curae - que tem participao consubstanciada em apoio tcnico-jurdico -, com a interveno de terceiro, que tem interesse na concluso do processo. A primeira interveno de amicus curiae no direito brasileiro deu-se por ocasio da Lei Federal n. 6 385/76, que no art. 31 imps a interveno da Comisso de Valores Imobilirios nos processos que discutam matria objeto da competncia desta autarquia. A Lei Federal n. 8.888/94 (Lei Antitruste), o art. 89, tambm impe a intimao do Conselho Administrativo de Defesa Econmica, nos processos em que se discutam questes relacionadas ao direito da concorrncia. Com a edio das leis que regulamentam os processos de controle concentrado de constitucionalidade, a interveno do amicus curiae aprimorouse: no mais se identifica previamente quem deva ser o auxiliar e se permite a interveno espontnea do amicus curiae at ento a interveno era sempre provocada. Admite-se tambm a interveno do amicus curiae no incidente de declarao de inconstitucionalidade em tribunal (art. 482 do CPC). O Min. Celso de Mello, revendo anterior posicionamento na mesma ADIN 2.130-SC amplia consideravelmente os poderes processual do amicus curiae, de mera apresentao de petio escrita ou prestao eventual de informaes que lhe venham a ser solicitadas, permitindo-lhe, o direito de proceder sustentao oral das razes que justificam a sua admisso formal na causa. O Supremo Tribunal federal no admitia a sustentao oral do amicus curiae. No se justificam as suas razes. Destarte, o 2 do art. 7 da Lei federal 9.868/99, fonte normativa para a interveno do amigo, no estabelece forma para a sua manifestao. Assim sendo, no havendo previso legal a respeito, o ato processual pode ser efetivado tanto pela forma oral como escrita, desde que atinja a finalidade - que, no caso, a de ajudar o tribunal no julgamento. Ressalte-se a regra do art. 154 do CPC. Se levarmos em considerao que a sustentao oral serve ao esclarecimento dos juizes, o julgamento colegiado caracteriza-se pelos debates orais, e a participao do amicus curiae no processo um fator de aprimoramento da tutela jurisdicional, no justifica a proibio desse auxilio se d pela via da palavra falada.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Assim, o STF reviu o seu posicionamento anterior, permitindo a sustentao oral do amicus curiae (ADI 2675/PE, rel. Min. Carlos Velloso e ADI 2777/SP, rel. Min. Cezar Peluso, j. 26 e 27.11.2003). ATOS E PRAZOS PROCESSUAIS PRECLUSO A proibio de rediscutir questes j tratadas ou da renovao de atos processuais, seja porque j foram praticados, seja porque a parte deixou de pratic-los no tempo oportuno ou porque j praticou outro ato com ele incompatvel, chamada de precluso. Destarte, pode-se afirmar que precluso a perda da faculdade de praticar ato processual. ESPCIES A doutrina reconhece trs espcies de precluso: a) temporal, quando a perda da faculdade de praticar o ato ocorre em razo do decurso do prazo fixado na lei ou pelo juiz; b) consumativa, quando a parte deixa passar a oportunidade processual para a pratica de determinado ato, ficando-lhe defeso tornar a pratic-lo mesmo que o prazo ainda no tenha se esgotado. Por exemplo, o prazo para contestar no rito ordinrio de quinze dias; se o ru protocoliza sua contestao no quinto dia, no pode mais faze-lo novamente, mesmo que tenha esquecido alguma questo e esteja ainda dentro do prazo original; c) lgica a parte fica impedida de praticar determinado ato porque j praticou anteriormente ato absolutamente incompatvel com o que pretende praticar a seguir, como por exemplo, aquele que foi condenado e que efetuou o pagamento no pode depois recorrer, art. 503, CPC. NATUREZA JURDICA; EFEITOS Muito se discute acerca da natureza jurdica da precluso. Para uns tem natureza de sano, penalidade. Para outros, de fato jurdico processual impeditivo, Dentre todas, prevalece doutrina que entende tratarse de fato jurdico impeditivo. Ademais, as regras processuais estabelecem nus e no obrigaes s partes, de forma que o no atendimento do nus no pode gerar sano, j que no se trata de obrigao. Em caso de no observncia de obrigao tem-se ato ilcito capaz de gerar sano, mas essa no a hiptese dos nus processuais. Para alguns doutrinadores a precluso uma penalidade sui generis, que no estaria ligada idia de reprovabilidade. Todavia, curioso asseverar que penalidade e, ao mesmo tempo, que no sano. Esta teoria nos parece um pouco paradoxal, por isso, no vem sendo acolhida. Por fim, grande parte da doutrina apreende que a precluso tem natureza jurdica de fato jurdico processual impeditivo, independente da modalidade de precluso, uma vez que o elemento comum relevante e caracterstico de sua essncia o de impedimento, isto , de impossibilidade, perda. No obstante, discute-se que sendo apenas resultado de outro fato, como pode a precluso, ser fato jurdico? Embora, tida como efeito de outro fato jurdico, a precluso, por si, gera inmeras conseqncias jurdico processuais, o que suficiente para reafirmar, sua condio de fato jurdico processual autnomo. OBS: O que se entende por precluso pro iudicato? Precluso pro iudicato, algo que produz um efeito semelhante a coisa julgada. Fala-se em precluso pro iudicato, quando no h contraditrio no processo de execuo, no tendo a execuo no embargada acertamento jurisdicional sobre o direito material de crdito do credor, se identificando como pagamento forado. Em sendo assim, a deciso que encerra o procedimento de execuo no atinge a certeza da relao jurdica. Ora, precluso perda de faculdade processual da parte, fenmeno que ocorre dentro do processo, no podendo ter eficcia fora dele. fenmeno processual e no de direito material. Enfim, a expresso precluso pro iudicato contraditio in terminis. COMO SE CONTAM OS PRAZOS NO MBITO CVEL Os prazos processuais s comeam a correr e terminam em dia til, devendo ser contados com excluso do dia do comeo, dies a quo, e com incluso do de vencimento, dies ad quem (arts. 184 e 240, CPC). 33

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O prazo para interposio de recurso conta-se da data em que os advogados so intimados da deciso, da sentena ou do acrdo. Reputam-se intimados na audincia, quando nesta publicada a deciso ou a sentena (art. 242, CPC). H locais que consideram, ainda, o dia da distribuio como sendo o do comeo. No caso de circular aos sbados, onde no h expediente forense considera-se iniciado o prazo da contagem na tera-feira, pois a segunda tida como o dia da circulao (Smula 310 do STF e arts. 184, 2, 240 e 242). AS PRINCIPAIS NORMAS REGULAMENTADORAS DOS PRAZOS NO CPC. Conforme o art. 132, do CC/2002, a Lei Processual fixa os prazos em anos, meses, dias. horas e minutos.Se o prazo referido em ano ou anos (ex: art. 265, 5), o ltimo dia do prazo ser o mesmo dia do ano seguinte, ao passo que, se o convertssemos em 365 dias, o dies ad quem poderia ser diferente porque o ano poderia ser bissexto, com o dia 29 de fevereiro a mais. Se em meses, o termo final o mesmo dia do ms seguinte, independentemente do nmero de dias do ms (30, 31, 28 ou 29). Em dias, conta-se dia-a-dia, excluindo o dia do comeo e incluindo o dia do vencimento. Em horas e minutos, conta-se hora a hora, o mesmo ocorrendo com o de minutos. Note-se, que na prtica, no caso de contagem do prazo de horas, ele acaba convertendo-se em dias (24 horas = 1 dia, 48 = 2 dias), na maioria das hipteses porque o sistema de intimaes pelo Dirio Oficial no prefixa a hora do comeo, de modo que a hora final entende-se como a do fim do expediente do primeiro dia seguinte (24 horas) ou do segundo dia seguinte (48 horas). A contagem no se confunde com o incio do prazo. Algumas regras devem ser observadas. Primeiramente, em se tratando de hora e se lanado o horrio, o prazo contado hora a hora, seguidamente. Caso contrrio, em dias. Exemplo: 24h00- 1 dia; 48h00- 2 dias. Se em dias, aplica-se o art. 184, e a contagem seguida, portanto, dia a dia. Em meses, o ltimo dia para cumprir o ato o mesmo do ato processual de intimao. Exemplo: 2 meses, ocorrendo a comunicao em 15/02. O ltimo dia ser 15/04. Em anos, tambm o ultimo dia para cumprir o ato. Exemplo.: 1 ano, a considerar 15/ 02/2004. Trmino em 15/02/2005. Em segundo lugar, deve-se observar a regra contida nos arts. 184 e 240.Para a contagem do prazo em dias aplica-se o que dispe o art. 184, CPC exclui-se o dia de comeo e inclui-se o de vencimento. Por exemplo, a intimao o marco inicial (art. 240, CPC), iniciando-se no primeiro dia til seguinte (art. 184, 2, CPC). Terceiro, o art. 241 do CPC declara que comea a correr o prazo quando: I a citao ou intimao for pelo correio, da data de juntada aos autos do aviso de recebimento; II a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada aos autos do mandado cumprido; III houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ultimo aviso de recebimento ou mandato citatrio cumprido; IV o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou rogatria, da data de sua juntada aos autos devidamente cumprida; V a citao for por edital, finda a dilao assinada pelo juiz. Na omisso legal qual o prazo que dever ser aplicado? Declara o art. 177 do CPC que os atos processuais realizar-se-o nos prazos prescritos em lei; se esta for omissa, o juiz determinar os prazos, tendo em conta a complexidade da causa. DIFERENAS A PRECLUSO, PRESCRIO E DECADNCIA. Precluso a perda de um direito pelo decurso do tempo em que ele devia ser exercido. A parte tem o direito de argir a nulidade, mas deve faz-lo na primeira oportunidade em que venha a falar nos autos. Se o no fez nessa oportunidade, aquele seu direito tornou-se precluso, isto , caducou, extinguiu-se. Prescrio a extino de uma ao, em virtude da inrcia de seu titular durante um lapso de tempo determinado pela lei. A prescrio no extingue, portanto, o direito diretamente, mas sim a ao que o assegurava e, com isso, consequentemente, o prprio direito fica extinto. Decadncia, instituto que mais se assemelha precluso, , tambm, a perda de um direito pelo decurso do tempo em que ele devia ser exercido. Distingue-se, porem, da precluso, porque os efeitos desta so restritos relao processual onde ela ocorreu, ao passo que a decadncia impede o exerccio dos direitos em quaisquer outros processos e no, apenas naquele que ela se deu.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado A diferena, portanto, entre a prescrio e a precluso grande. A prescrio tem por objeto a ao, e no o direito. Decretada, no entanto, a prescrio da ao, consequentemente extingue-se, tambm, o direito que ela assegurava. O mesmo j no sucede com referncia distino entre decadncia e a precluso. A diferena a mais sutil. Enquanto a decadncia impede o exerccio dos direitos em quaisquer processo, devido o decurso do tempo em que deviam ser pleiteados, a precluso s impede o exerccio desses direitos naquele processo que ela ocorreu.

Petio inicial Como o juiz no age de ofcio, a petio inicial " universalmente a pea prembular, exordial ou inaugural do processo civil, independentemente do rito sobre o qual incidir, tornando-se responsvel, por conseguinte, pela instaurao da demanda e da tutela jurisdicional - pblica ou privada o instrumento, escrito, que contm o pedido do autor, assim como os demais requisitos pertinentes individualizao subjetiva e objetiva da ao. Requisitos da Petio Inicial O artigo 282 do CPC indica os requisitos da petio inicial. Indicao do juiz ou tribunal a que dirigida a petio (art. 282, I) Com o inciso I, aponta-se o rgo competente para conhecer da ao, em primeiro grau de jurisdio, primeira dificuldade com que se defronta o advogado, pois nem sempre de fcil determinao. Nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru (art. 282, II) Os incisos II, III e IV dizem respeito aos elementos da ao: partes, causa de pedir e pedido. O inciso II exige a indicao do nome e da qualificao das partes. Contudo, em aes contra muitos rus, o nome e qualificao de cada um deles pode constar de documento anexo [2]. Em aes de reintegrao de posse, em casos como o de invases de terras por integrantes do Movimento dos Sem Terra, tem-se com razo dispensado a indicao do nome de cada um dos invasores, sendo a ao movida contra os invasores ou ocupantes, citando-se os lderes do movimento, ou todos, com o uso de megafone. possvel, ainda em outros casos, que o juiz haja de se contentar com a descrio fsica do ru e indicao do lugar em que se encontre. O fato e os fundamentos jurdicos do pedido Determina-se a causa de pedir no apenas com a indicao da relao jurdica de que se trata (propriedade, por exemplo), mas tambm com a indicao do respectivo fato gerador (aquisio da propriedade por compra e venda, por doao, por sucesso mortis causa, etc.). Adotou, assim, o Cdigo, no a teoria da individualizao (bastaria a indicao da relao jurdica correspondente, especialmente nas aes reais causa de pedir imediata), mas a da substanciao (os fatos integram a causa de pedir causa de pedir mediata, ftica ou remota). Exige-se a indicao do fundamento jurdico do pedido (propriedade, por exemplo), no a indicao do dispositivo legal correspondente [3]. O pedido, com as suas especificaes Distingue-se o pedido imediato do mediato. O pedido imediato indica a natureza da providncia solicitada: declarao, condenao, constituio, mandamento, execuo. Pedido mediato o bem da vida pretendido (quantia em dinheiro, bem que se encontra em poder do ru, etc.). O artigo 286 estabelece: Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O artigo 286 admite pedido mediato genrico nos casos que indica, provocando a prolao de sentena ilquida, com remessa do autor ao procedimento de liquidao de sentena. facultado ainda ao autor, formular na inicial pedidos cumulativos, alternativos ou sucessivos. H pedidos cumulativos quando a inicial contm mais de um pedido. O artigo 292 estabelece: Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1 - So requisitos de admissibilidade da cumulao: I - que os pedidos sejam compatveis entre si; II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. 2 - Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio. No caso de pedidos alternativos, o autor pede que o juiz acolha um ou outro dos pedidos formulados, o que pode ser necessrio em razo da natureza da obrigao afirmada. O artigo 288 estabelece: O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo. Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz lhe assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor no tenha formulado pedido alternativo. H pedidos sucessivos quando o autor formula um pedido principal e outro, para o caso de no ser acolhido o primeiro. O valor da causa O valor da causa, a que se refere o inciso V, pode ser importante para fins de determinao do rgo competente, do procedimento a ser observado, dos recursos cabveis e do valor da taxa judiciria, das custas, da condenao em honorrios advocatcios e multas. O valor da causa " o 'quanto' representativo', precisado e estipulado pelo autor em moeda corrente nacional, ao tempo da propositura da ao, e atribudo na petio inicial, considerando-se, para sua fixao, regras ditadas na Lei Instrumental Civil (art. 295) ou fazendo-se sua estipulao criteriosamente, quando assim facultado" (Figueira Jnior, 2000 [4]). No constitui violao ao art. 282, V, do CPC a no extino de processo sem apreciao do mrito, se a omisso em indicar o valor da causa no acarretar qualquer prejuzo s partes (STJ, 1998 [5]). As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados Na petio inicial, "dever o autor indicar de maneira especificada as provas que pretende demonstrar o fato constitutivo do seu direito alegado, no bastando requerer ou muito menos protestar genericamente pela 'produo de todos os meios de prova admitidos em direito'" (Figueira Jnior, 2000 [6]) A falta de indicao das provas que pretende produzir pode autorizar o julgamento antecipado da lide, dispensada a audincia de instruo. O requerimento para a citao do ru O requerimento de citao do ru atende fortemente ao princpio dispositivo. No o juiz que chama o ru a juzo, mas o autor, atravs do juiz. A circunstncia de no se ter requerido a citao no haver de conduzir nulidade do processo se aquela foi feita e atendida pelo ru, no se podendo colocar em dvida que se postulava prestao jurisdicional (STJ, 1994 [7]). Constitui nus do autor o adiantamento das custas referentes citao do ru, sem o que ela no se efetivar. Documentos indispensveis propositura da ao (art. 283) No se exige que o autor oferea, de imediato, todos os documentos em seu poder, mas apenas os indispensveis propositura da ao. No cabe exigir-se, em detrimento das partes, requisito da petio inicial no previsto na lei processual civil (art. 282 do CPC). Extrapola os termos de norma hierarquicamente superior o ato que limita o recebimento da petio inicial, sem que a esta seja anexada fotocpia autenticada do CIC das partes (CPF/CGC) (STJ, 1994 [8]). Indeferimento da Inicial (art. 295)

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Deparando-se o juiz com petio inicial defeituosa, deve determinar que o autor a emende ou complete. o que dispe o artigo 284. No cumprindo o autor a diligncia, indefere a inicial (art. 284, pargrafo nico), caso em que se extingue o processo, por sentena, apelvel. Ao determinar a emenda da inicial, deve o juiz indicar o defeito de que padece, para que o autor saiba o que deve corrigir. O artigo 295 estabelece: Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; VI - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III- o pedido for juridicamente impossvel; IV- contiver pedidos incompatveis entre si. Recebida a inicial e citado o ru, j no cabe indeferimento da inicial, podendo, porm, decretar-se a extino do processo por inpcia da inicial. Observaes importantes: A petio inicial a forma da demanda, o seu instrumento. A demanda o contedo da petio inicial. Teoria da substanciao: Um dos requisitos da petio inicial o fato e o fundamento jurdico do pedido, para tanto adotou o CPC a teoria as substanciao da causa de pedir, segundo a qual, se exige do demandante a indicao na exordial, do fato jurdico e da relao jurdica dela decorrente. Teoria da Individuao: No basta a indicao da relao jurdica efeito do fato jurdico, sem que indique o demandante qual o fato jurdico que lhe deu causa. A cumulao de pedidos incompatveis entre si caso de inpcia da inicial (art. 292, I / 295 P.U IV do CPC) caso seja possvel, interessante formul-los, a tcnica correta dos pedidos SUBSIDIRIOS, ou eventuais. RESPOSTAS DO RU

O art. 297 do CPC estabelece as trs principais modalidades de respostas do ru: CONTESTAO (detalhada nos arts. 300 a 303) EXCEO (detalhada nos arts. 304 a 314) RECONVENO (detalhada nos arts. 315 a 318) EXCEES As excees vm do Direito Processual Civil romano (exceptios = defesas). Esto previstas nos artigos 304 e seguintes do CPC, e so defesas de natureza processual. Existem dois tipos de excees: 1. EXCEO DE INCOMPETNCIA (arts. 112, 114 e 307 a 311) As excees de incompetncia visam afastar o JUZO RELATIVAMENTE INCOMPETENTE. O art. 111 do CPC distingue a incompetncia relativa e a incompetncia absoluta: A incompetncia em razo da HIERARQUIA e da MATRIA inderrogvel por vontade das partes, ou seja, ABSOLUTA. A incompetncia absoluta atacvel atravs da prpria PRELIMINAR DE CONTESTAO. A INCOMPETNCIA ABSOLUTA, segundo o art. 113 do CPC, deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio. De acordo com o 37

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado 1 deste artigo, se a INCOMPETNCIA ABSOLUTA no for deduzida na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos (no caso do ru, a PRELIMINAR DE CONTESTAO), a parte responder integralmente pelas custas. O art. 301, II, determina que a incompetncia absoluta deve ser argida em preliminar de contestao (o art. 301 trata das chamadas PRELIMINARES DE CONTESTAO ou DEFESAS DE NATUREZA PROCESSUAL, ou ainda OBJEES). A incompetncia em razo do VALOR DA CAUSA e do TERRITRIO RELATIVA e, se causada pelo autor, pode ser atacada pelo ru atravs de uma pea processual chamada EXCEO DE INCOMPETNCIA. Se, por exemplo, uma ao de separao proposta em juzo cvel, este juzo, em razo da matria, absolutamente incompetente. Porm, no caber exceo de incompetncia, pois a incompetncia no relativa, mas sim absoluta. S se vai propor exceo de incompetncia quando houver erro pelo autor na escolha da competncia territorial (arts. 94 e seguintes). Exemplo: O ru domiciliado em Petrpolis e o autor prope a ao no municpio do Rio de Janeiro. O ru, no prazo que tem para a sua defesa (art. 297), pode entrar com a exceo de incompetncia (que uma pea processual separada) com o objetivo de litigar em Petrpolis, e no no Rio de Janeiro, pois l se situa o seu domiclio e, portanto, o local mais favorvel para ele (regra geral prevista no art. 94). Se o juiz entender que o ru tem razo, os autos sero transferidos para Petrpolis. A regra geral do art. 94 (foro do domiclio do ru) possui algumas excees: CDC, art. 101, I O Cdigo de Defesa do Consumidor no privilegia o ru, mas sim o autor (que o consumidor). A competncia nas relaes de consumo, em regra, do domiclio do autor. Juizados Especiais A regra litigar perto do domiclio do autor para facilitar o aceso justia. CPC, art. 100 Este dispositivo trata das regras de privilgio. Exemplos: aquele que vai pedir alimentos poder faz-lo no seu prprio domiclio; no caso de um acidente de trnsito, a vtima poder propor a ao no seu prprio domiclio (regra do pargrafo nico); etc. As regras do art. 100 modificam as regras gerais do art. 94 (so regras de competncia territorial especial). Normalmente as excees de incompetncia reclamam justamente o erro na escolha do local onde o autor quer litigar. O prazo para a interposio da exceo de incompetncia o prazo do art. 297 (15 dias). o mesmo prazo que o ru tem para se defender (para contestar). Caso o ru no entregue a sua exceo de incompetncia no prazo da resposta, vai ocorrer o fenmeno do art. 114 PRORROGAO DA COMPETNCIA. O ru poder, no prazo que ele tem para responder, nada falar (no interpor a pea da exceo de incompetncia). Ocorrer ento o fenmeno da PRORROGAO DA COMPETNCIA, ou seja, aquele juzo que era relativamente incompetente ter a sua competncia aumentada, estendida, prorrogada, tornando-se, ento, totalmente competente para julgar aquela causa. As regras de competncia territorial podem ser acordadas entre as partes (por exemplo, em clusula contratual onde as partes elegem o local onde dirimir os seus conflitos de interesse). Por isso, no cabe ao juiz verificar de ofcio erros no que diz respeito competncia territorial.. A exceo de incompetncia uma pea processual apenas e somente do ru. Art. 304. lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135). O art. 304 do CPC possui uma incorreo, pois s lcito que qualquer das partes oferecer exceo de impedimento e de suspeio; a exceo de incompetncia uma pea do ru. Art. 305. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. O art. 305 do CPC tambm possui uma incorreo, pois a exceo de incompetncia tem que ser entregue no prazo que o ru tem para responder (para contestar), e no no prazo de 15 dias a contar do fato que ocasionou a incompetncia. Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja definitivamente julgada.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado De acordo com o art. 306, a exceo de incompetncia, de impedimento ou de suspeio suspendem (param) o processo durante o tempo necessrio para julgar a exceo de incompetncia. Com isto, o ru acaba ganhando mais prazo para contestar. Art. 307. O excipiente (aquele que oferece a exceo, ou seja, o ru) argir a incompetncia (relativa art. 111, 2 parte) em petio (prazo do art. 297) fundamentada e devidamente instruda, indicando o juzo para o qual declina. Art. 308. Conclusos os autos, o juiz mandar processar a exceo, ouvindo o excepto (autor) dentro em 10 (dez) dias e decidindo em igual prazo. Art. 309. Havendo necessidade de prova testemunhal, o juiz designar audincia de instruo, decidindo dentro de 10 (dez) dias. Art. 310. O juiz indeferir a petio inicial da exceo, quando manifestamente improcedente. Art. 311. Julgada procedente a exceo, os autos sero remetidos ao juiz competente. O arts. 307 a 311 determinam o procedimento da exceo de incompetncia. Estes dispositivos devem ser combinados com os artigos 111, 112, 114, 94 e seguintes, 297 (prazo), 100, todos do CPC, e tambm com o art. 101, I do CDC e com a Lei 9099/95 (Juizados Especiais). EXCEO DE IMPEDIMENTO E DE SUSPEIO (arts. 312 a 314) As excees de impedimento e de suspeio visam afastar o JUIZ que parcial (pois o juiz tem que ser imparcial). O prazo para a interposio da exceo de impedimento e da exceo de suspeio de 15 dias a partir do momento em que a parte soube que o juiz era parcial (art. 305). A exceo de impedimento e a exceo de suspeio podem ser peas do autor ou do ru. Alm das modalidades de respostas do ru descritas no art. 297, pode-se identificar outras cinco modalidades: 1. Quando o ru nada diz (no responde nada), entende-se que isto tambm uma espcie de resposta. A ausncia de resposta configura a REVELIA (art. 319). 2. Muitas das intervenes de terceiros realizadas pelo ru so realizadas no momento da sua resposta, como, por exemplo, quando o ru chama ao processo um co-obrigado. Existem intervenes de terceiros que so provocadas pela parte (autor e ru), a qual provoca a vinda do terceiro ao processo. Observao: o art. 77 do CPC trata do CHAMAMENTO AO PROCESSO. Somente o ru pode chamar ao processo. O terceiro, ento, entrar no processo como seu LITISCONSORTE. 3. O art. 70 trata da DENUNCIAO DA LIDE, que pode ser realizada tanto pelo autor quanto pelo ru. Se for realizada pelo ru, tambm ser uma figura de INTERVENO PROVOCADA. O momento do processo em que o ru denuncia da lide a contestao (pois ele vai denunciar da lide no momento que ele tem para a sua resposta). 4. A NOMEAO AUTORIA (art. 62) tambm uma INTERVENO PROVOCADA (e provocada somente pelo ru). Um exemplo o caso em que o autor, em vez de colocar no plo passivo do processo a pessoa correta (proprietrio ou possuidor do terreno), coloca o caseiro do imvel. O caseiro, portanto, ru, e o momento que ele tem para nomear autoria o da sua resposta. Na nomeao autoria haver interrupo do prazo para contestar. 5. IMPUGNAO DO VALOR DA CAUSA Um dos itens obrigatrios da petio inicial o VALOR DA CAUSA (art. 258 do CPC). Toda ao tem que ter uma expresso econmica e, portanto, toda petio inicial tem que apresentar o valor da causa. Isto se d desta forma por duas razes: Porque muitas vezes a fixao da competncia feita pelo valor da causa. Por uma questo tributria, pois atravs do valor da causa que se calcula a taxa judiciria. Os juizes fixam os honorrios de advogados com base no valor da causa, mas isto criticado por toda a doutrina devido ao fato de poder existir uma causa de pequeno valor (ou sem expresso econmica) que

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado exija um trabalho penoso do advogado e, por outro lado, uma causa de valor alto que lhe exija um trabalho medocre. O art. 259 apresenta as formas de clculo do valor da causa, e o art. 261 trata da impugnao do valor da causa. Numa ao condenatria de alimentos, o valor da causa corresponde a 12 prestaes mensais. Caso o autor no obedea a este clculo, o ru pode impugnar o valor da causa, e ele o far no prazo da contestao. CONTESTAO A contestao encontra-se detalhada nos arts. 300 a 303 do CPC. Segundo o art. 297, no procedimento ordinrio o ru tem um prazo de 15 dias para oferecer, se quiser, contestao, exceo e reconveno. O procedimento ordinrio o nico totalmente detalhado no CPC. Quanto aos demais procedimentos, o cdigo apresenta somente as suas especificidades, como por exemplo: Art. 275 Especificidades sobre a petio inicial no procedimento sumrio. Art. 278 Especificidades sobre a resposta no procedimento sumrio. O procedimento ordinrio, por sua vez, encontra-se totalmente detalhado, a partir do art. 282. O art. 297, inserido no ttulo relativo ao procedimento ordinrio, trata das respostas do ru. PRINCPIOS DA CONTESTAO A contestao um NUS, ou seja, o ru contesta se quiser; no entanto, no contestando, ser considerado REVEL (art. 319). A contestao no uma obrigao, um dever. Tampouco uma faculdade. Ela , na verdade, um nus, pois caso o ru deixe de contestar, ocorrer a REVELIA e, possivelmente (conforme o caso), ele sofrer os efeitos decorrentes da revelia (presuno da veracidade dos fatos alegados pelo autor na petio inicial). Mas, no entanto, em alguns casos, h revelia sem efeitos. PRINCPIO DA CONCENTRAO OU DA EVENTUALIDADE DA DEFESA (art. 300). A pea processual da contestao deve conter TODAS as defesas possveis e imaginrias, pois no haver outra oportunidade para contestar. Esta uma oportunidade nica e, por isso, ela deve ser aproveitada. PRECLUI PARA O RU A OPORTUNIDADE DE FAZER NOVAS DEFESAS EM OUTRO MOMENTO DO PROCESSO. O ru deve concentrar todas as suas defesas no momento em que redige a sua contestao, sob pena de precluir para ele a oportunidade de fazer novas defesas. Observao: se o ru realizar uma defesa e o prazo ainda no tiver terminado, ele poder contestar novamente. Se o ru s tem este momento para apresentar todas as suas defesas, nesta pea processual, significa dizer que ele pode fazer defesas contraditrias. Portanto, na pea processual da contestao, da boa tcnica que se coloque defesas contraditrias, pois este um momento nico para se defender. Caso o ru apresente apenas uma defesa e o juiz no a aceite, ele no poder fazer outras; dever, portanto, colocar todas as defesas naquela mesma pea processual. Exemplo: o ru, na contestao, argumenta que o contrato sequer chegou a ser celebrado (a primeira teste de defesa a inexistncia da relao jurdica contratual) e, alm disso, acrescentar, por exemplo: "mas, entretanto, na eventualidade de Vossa Excelncia entender que o contrato existe, entendo que os juros so exorbitantes", fazendo meno ao princpio da Eventualidade da Defesa. A pea processual da contestao admite, pelo Princpio da Eventualidade da Defesa, defesas contraditrias. Este, como todos os princpios, tambm tem excees. Verificando-se a incompetncia absoluta, o advogado competente ir argi-la na prpria contestao, em PRELIMINAR DE CONTESTAO (art. 301, II). A incompetncia absoluta, pelo art. 313, matria de ordem pblica, ou seja, pode ser argida em qualquer momento ou grau de jurisdio. Se o ru esquecer de argir em preliminar de contestao a incompetncia absoluta, ele poder, ainda que num momento posterior, atravessar uma petio argindo-a. A incompetncia absoluta poder at mesmo ser argida em ao rescisria, para desconstituir a coisa julgada (art. 485, II). Verificando-se a incompetncia absoluta, o advogado competente ir argi-la na prpria contestao, em PRELIMINAR DE CONTESTAO (art. 301, II). A incompetncia absoluta, pelo art. 313, matria de 40

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado ordem pblica, ou seja, pode ser argida em qualquer momento ou grau de jurisdio. Se o ru esquecer de argir em preliminar de contestao a incompetncia absoluta, ele poder, ainda que num momento posterior, atravessar uma petio argindo-a. A incompetncia absoluta poder at mesmo ser argida em ao rescisria, para desconstituir a coisa julgada (art. 485, II). A exceo do Princpio da Concentrao ou da Eventualidade da Defesa est no art. 303 do CPC. Este artigo apresenta hipteses em que o ru pode fazer novas alegaes depois da contestao: INCISO I - Matria ligada a direito superveniente. Barbosa Moreira d um exemplo que envolve prestaes peridicas (prestaes que vo vencendo no decorrer do processo). Nestes casos, o ru poder alegar em peties avulsas, em momento posterior ao da contestao. Alguns autores entendem que este o caso legislao superveniente (por exemplo, o novo Cdigo Civil), quando ento surgiriam novos direitos, no vislumbrados no momento da elaborao da contestao. INCISO II Toda matria que o juiz pode conhecer de ofcio matria de ordem pblica (como, por exemplo, a nulidade do negcio jurdico contrato realizado com agente incapaz, ou cujo objeto ilcito, etc.). E tudo o que o juiz pode conhecer de ofcio, a parte tambm pode peticionar, caso ele no o faa, a qualquer momento do processo e em qualquer grau de jurisdio. A incompetncia absoluta outro exemplo de matria de ordem pblica. INCISO III A terceira hiptese quase uma repetio da segunda. Trata-se da condies da ao e dos pressupostos processuais, que so matrias que podem ser verificadas em qualquer momento do processo. No difcil um advogado pegar um processo j com a contestao, porm fraca, e aproveitar-se para colocar novas defesas. Ele consegue o aditamento da contestao, que normalmente no pode acontecer, encaixando alguma matria do art. 303 (principalmente condies da ao e pressupostos processuais). Com isto, e se o autor nada reclamar, ser possvel dar mais substncia a uma defesa anterior que tenha sido fraca, sem ferir o Princpio da Concentrao ou da Eventualidade da Defesa. Mas sendo o autor atento, ele poder pedir o desentranhamento desta petio com base no Princpio da Concentrao ou da Eventualidade da Defesa. 1. PRINCPIO DO NUS DA DEFESA ESPECIFICADA (art. 302). Se o autor, na sua petio inicial, alega, por exemplo, 5 fatos, o ru, ao contestar, obrigado, pelo Princpio do nus da Defesa Especificada, a contestar cada um dos 5 fatos alegados pelo autor. Ele dever impugnar deforma especfica os 5 fatos que o autor alegou. Se o ru esquecer de impugnar um dos fatos, este, para o juiz, considerado verdadeiro (preveno de veracidade). Trata-se de uma espcie de revelia parcial. Este fato no contestado torna-se um fato INCONTROVERSO, ou seja, ele no sofreu contestao (controvrsia) no se discutiu sobre ele, todos o aceitaram. E os fatos incontroversos so precisam ser provados (no h necessidade de movimentao de prova no que diz respeito a fatos que no foram controvertidos, ou seja, no sofreram impugnao). O Princpio do nus da Defesa Especificada est descrito no art. 302 do CPC (at a expresso "salvo"), e este mesmo dispositivo j traz as suas excees (a partir da expresso "salvo"): As excees ao Princpio do nus da Defesa Especificada esto nos incisos e no pargrafo nico do art. 302: INCISO I Os direitos que no admitem confisso so os DIREITOS INDISPONVEIS (no se pode confessar uma coisa da qual no se dispe). Exemplos: direitos de famlia, direitos polticos, direitos difusos (ambiental, por exemplo), etc. Se, por exemplo, numa separao litigiosa, o autor diz que o ru lhe agredia, no lhe dava dinheiro e no era fiel, e o ru deixa de contestar o fato de que no era fiel, isto no lhe causar problemas. No haver, sobre este fato, presuno de veracidade, pois estamos diante de um direito indisponvel (direito de famlia). Ele no sofrer as conseqncias do Princpio do nus da Defesa Especificada. Tudo ter que ser provado pelo autor. INCISO II Numa questo envolvendo, por exemplo, a propriedade de um imvel, o autor no anexa na petio inicial, o registro do mesmo (escritura pblica). No adiantar ele declarar ser proprietrio, nem uma numerosa quantidade de testemunhas, etc. Se ele no possuir o documento que a legislao civil determina para provar este fato, ainda que o ru no conteste nada, o autor ter que provar.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado INCISO III uma questo de lgica da contestao. Se o ru est sendo acusado de ter causado um acidente e danificado o carro do autor e, na sua contestao, afirma que estava, na poca do acidente, em outro pas, ainda que ele no tenha argido especificamente que no causou o acidente, por uma questo de coerncia, o juiz considera que o fato foi contestado. PARGRAFO NICO Fala de pessoas que no precisam, ao contestar, obedecer ao Princpio do nus da Defesa Especificada: o Ministrio Pblico, o curador especial (no Rio de Janeiro, a Defensoria Pblica art. 9, II) e o advogado dativo (advogado comum chamado pela justia para cumprir um favor pblico munus pblico - em locais onde no h defensoria). Eles podero contestar atravs da chamada NEGAO GERAL, sem se aprofundar em cada um dos fatos do processo. A CAPACIDADE PROCESSUAL, no CPC, encontra-se descrita do art. 7 ao 13. Este um pressuposto processual de validade. O curador especial est definido no art. 9, dentro do captulo da capacidade processual: Art. 9 O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; (quando o menor no tiver representantes legais ou quiser litigar contra eles) II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. (passado o prazo da contestao sem que a mesma tenha sido apresentada, o juiz vai aos autos e verifica que o ru foi citado por edital ou por hora certa citaes fictas para que no se fira os princpios do contraditrio e da igualdade, o legislador criou a figura do curador especial, que ser nomeado pelo juiz no Rio de Janeiro, o defensor pblico; ser aberto prazo para o defensor pblico oferecer a contestao; esta contestao no poder, obviamente, estar sujeita ao nus da defesa especificada, pois o defensor no tem o conhecimento real dos fatos ele ir verificar o que lgico, e far as defesas relativas ao direito, sem realizar uma defesa especificada) Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial. Observao: Os fatos incontroversos so impedem a deciso do juiz, conforme o art. 131 ele decidir como quiser, devendo apenas fundamentar. E h uma srie de argumentaes para atacar a sentena, caso o juiz no decida com justia ou com tcnica. O processo se extingue com a sentena. Os artigos relativos extino do processo so o 267 (sentena processual ou terminativa sem julgamento do mrito) e o 269 (sentena de mrito ou definitiva com julgamento do mrito). Qualquer contedo decisrio do juiz que se enquadre num dos incisos do art. 267 correspondero sentena processual ou terminativa; caso se encaixe num dos incisos do art. 269, correspondero sentena de mrito ou definitiva. E de toda sentena cabe APELAO (art. 513), que o recurso correto para se combater uma sentena. Os EMBARGOS DE DECLARAO cabem sempre (apesar do art. 535, I, falar apenas em sentena ou acrdo, cabe tambm interposio de embargos de declarao contra deciso interlocutria com a concordncia de toda a doutrina). A sentena de mrito ou definitiva, apesar de ter este nome, pode sofrer recurso. TIPOS DE DEFESAS Existem dois tipos de defesas possveis numa contestao: 1. DEFESAS DE NATUREZA PROCESSUAL O art. 301 corresponde s DEFESAS DE NATUREZA PROCESSUAL ou PRELIMINARES DE CONTESTAO, ou ainda OBJEES. Quando o ru elabora a pea processual da contestao, antes de discutir qualquer questo de mrito (conflito de interesses), ele ir atacar a ao ou o processo (preliminar = antes do mrito). Estas defesas visam atacar o DIREITO DE AO ou o PROCESSO. Podero ser argidos: A falta de condies da ao A falta de pressupostos processuais de existncia ou de validade A presena de pressupostos processuais negativos As preliminares de contestao so: INCISO X Ataca a falta de uma das condies da ao, o direito de ao do autor (declarando que o autor carecedor de ao). Este fato argido em preliminar de contestao, com base no 42

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado art. 301, X, do CPC. As condies da ao so a LEGITIMIDADE DAS PARTES, o INTERESSE PROCESSUAL e a POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. DEMAIS INCISOS Dizem respeito aos pressupostos processuais. Atacam o processo.

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Classificao de Chiovenda EXISTNCIA JURISDIO PETIO INICIAL VALIDADE COMPETNCIA Arts. 86 e seguintes NEGATIVOS PEREMPO Art. 268, nico

PETIO INICIAL APTA LITISPENDNCIA Arts. 282 e 283 Art. 301, 1, 2 e 3 No pode incorrer no art. 295, nico CAPACIDADE PROCESSUAL Arts. 7 ao 13 CAPACIDADE POSTULATRIA Arts. 36 e seguintes CITAO VLIDA Arts. 213 e seguintes COISA JULGADA

PARTES

CITAO

CONVENO DE ARBITRAGEM Lei 9307/96, arts. 1 ao 4

O juiz, ao receber a petio inicial, dificilmente ter como identificar a presena de pressupostos processuais negativos. Portanto, quem notoriamente dever apontar esta situao o ru, em preliminar de contestao. INCISO I Inexistncia ou nulidade da citao falta de um pressuposto processual de existncia e de validade. INCISO II Incompetncia absoluta falta de um pressuposto processual de validade. Se o erro do autor relativo competncia funcional ou competncia em razo da matria, o ru dever argir este defeito em preliminar de contestao. A incompetncia absoluta, no entanto, poder ser verificada de ofcio pelo juiz ou alegada por qualquer das partes, em qualquer momento ou grau de jurisdio (art. 113). Mas se o ru no argir desde logo a incompetncia absoluta, ele responder integralmente pelas custas (1 do art. 113). O ru, portanto, dever argir logo que citado; como ele citado para responder, e a resposta mais bvia a contestao, bom que ele faa esta defesa logo em preliminar de contestao, sob pena arcar com o pagamento integral das custas. O advogado que assim proceder poder tambm ser processado pelo seu cliente, pelo erro de defesa. INCISO III Inpcia da petio inicial falta de um pressuposto processual de validade. O art. 295 descreve as situaes em que a petio inicial poder ser indeferida, e o seu pargrafo nico descreve as situaes em que a petio inicial considerada inepta isto ocorre quando lhe falta pedido ou causa de pedir; quando a narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso (pedido); quando o pedido for juridicamente impossvel; e quando contiver pedidos incompatveis. INCISO IV perempo O art. 268, pargrafo nico, descreve o fenmeno da perempo, que o fato do autor ter dado razo extino do processo, por negligncia, por trs vezes. Esta uma situao difcil de ser verificada na prtica. a presena de um pressuposto processual negativo. INCISO V litispendncia (art. 301, 1 , 2 e 3 ) presena de um pressuposto processual negativo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado INCISO VI coisa julgada (art. 301, 1, 2 e 3) presena de um pressuposto processual negativo. INCISO VII conexo Segundo o art 103, so conexas duas ou mais aes que tiverem o mesmo objeto (pedido) ou a mesma causa de pedir; e estas aes devero ser julgadas em conjunto, de acordo com o art. 105. Deve-se observar, ento, as duas regras de preveno para saber qual juzo ir atrair a ao conexa, que esto nos arts. 106 e 219 se os juzos tiverem a mesma competncia territorial, aquele que despachou em primeiro lugar (qualquer despacho para emendar a petio inicial, para mandar citar, etc.) ir atrair e, tendo competncias territoriais diferentes, a citao vlida tornar prevento o juzo. INCISO VIII incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao a falta de um pressuposto processual de validade. As partes devem ter capacidade para os atos do processo (art. 7 ao 13), assim como as pessoas devem ter capacidade para os atos da vida civil (assinar um contrato, etc.). Mas algumas pessoas no tm plena capacidade s vezes so absolutamente incapazes ou relativamente incapazes. A incapacidade absoluta pode ser suprida pelo instituto da representao, e a incapacidade relativa pode ser suprida pelo instituto da assistncia. A falta de autorizao ocorre, por exemplo, quando a parte casada e prope ao real imobiliria (por exemplo, uma ao reivindicatria de bem imvel), h necessidade de pedir o consentimento do outro cnjuge; se este no quiser dar o consentimento, este pode ser obtido atravs de autorizao judicial (art. 11), pedida atravs do procedimento especial de jurisdio voluntria (arts. 1103 e seguintes), pois mera autorizao, mero requerimento, uma atividade administrativa. INCISO IX conveno de arbitragem A conveno de arbitragem um pressuposto processual negativo. A lei 9307/96 descreve a arbitragem, que uma forma alternativa de soluo dos conflitos de interesses. Pessoas capazes, diante de direitos disponveis, podero colocar uma clusula no seu contrato (semelhante do foro de eleio), estabelecendo que se houver algum desentendimento relacionado ao contrato, ao invs de recorrer ao Poder Judicirio, as partes resolvero o conflito atravs de rbitros escolhidos por ambas as partes. INCISO XI falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar Toda esta matria pode ser verificada de ofcio pelo juiz, exceto a conveno de arbitragem (art. 301, 4), pois as condies da ao e os pressupostos processuais so matria de ordem pblica que pode ser verificada pelo juiz de ofcio, em qualquer momento e em qualquer grau de jurisdio. Se uma das partes, ainda que havendo clusula de conveno de arbitragem, prope a ao, e a outra nada reclama, entende-se que esta parte aceitou a novao do contrato no que diz respeito a esta clusula. Por este motivo, o juiz no interfere e deixa que as partes resolvam entre si. A falta de um dos pressupostos processuais de existncia e de validade poder acarretar a extino do processo sem julgamento do mrito, por fora do art. 267, IV: Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: (...) IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; Se aparecerem no processo algum dos pressupostos processuais negativos, haver extino do processo pelo art. 267, V (no caso da perempo, litispendncia ou coisa julgada) ou pelo art. 267, VII (no caso de arbitragem convencionada pelas partes): Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: (...) V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; (...) VII - pela conveno de arbitragem; (A arbitragem uma clusula, um compromisso colocado no contrato, que corresponde a um meio alternativo de soluo de conflitos. Esta clusula estipula que, havendo algum problema decorrente deste contrato, as partes no iro ao Poder Judicirio, mas sim a um rbitro.) O ru poder argir, em preliminar de contestao, com base no o inciso II do art. 301, a INCOMPETNCIA ABSOLUTA, pela falta de um pressuposto processual de validade (competncia). Na

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado preliminar de contestao s se argi a INCOMPETNCIA ABSOLUTA. A INCOMPETNCIA RELATIVA tem uma pea processual especfica, que a EXCEO DE INCOMPETNCIA. O art. 111 do CPC descreve as situaes de INCOMPETNCIA ABSOLUTA e de INCOMPETNCIA RELATIVA: A incompetncia em razo da HIERARQUIA (FUNCIONAL)e da MATRIA inderrogvel (no pode ser modificada) por vontade das partes. A competncia pela hierarquia uma espcie de competncia funcional. O juiz pode ter a funo em grau de recurso (hierrquica) ou a competncia pode ser horizontal. Exemplo: o juiz que julga o processo de conhecimento ser competente tambm para julgar o processo de execuo (a funo do juiz horizontal, e no hierrquica, como no caso dos recursos). A incompetncia em razo do TERRITRIO e do VALOR DA CAUSA pode ser modificada pela vontade das partes (como no caso da clusula contratual de eleio do foro). Se a incompetncia derrogvel, ela RELATIVA. O ru, ao contestar, apresenta estas defesas de natureza processual. Depois que o ru contesta, o processo vai CONCLUSO DO JUIZ (os autos vo para o gabinete do juiz). O juiz primeiramente dar direito rplica do autor (sempre quando o ru alega matria do art. 301 o juiz obrigado a abrir prazo para o autor oferecer rplica (arts. 326 e 327). O juiz, ento, poder acolher ou rejeitar a preliminar apresentada pelo ru. Obviamente, se ele acolhe a preliminar ele ter que dar uma deciso, que ser uma SENTENA SEM MRITO: Se ele acolher a defesa de carncia de ao, ele dar uma sentena pelo art. 267, VI Se ele acolher a falta de pressupostos processuais de existncia e de validade, ele dar uma sentena pelo art. 267, IV Se ele acolher a existncia de pressupostos processuais negativos (perempo, litispendncia e coisa julgada), ele dar uma sentena pelo art. 267, V Se ele acolher a defesa de conveno de arbitragem, ele dar uma sentena pelo art. 267, VII DEFESAS DE MRITO Defesas de mrito sempre devem existir na contestao, ao contrrio das defesas processuais, que so opcionais, e podero ser argidas posteriormente. As defesas de mrito, por sua vez, no podero ser feitas em outro momento do processo. Caso no sejam feitas, deixaro o ru praticamente numa situao de revelia. A defesa de mrito normalmente fundamentada com artigos do direito material (Cdigo Civil, Cdigo Comercial, Cdigo Tributrio, etc.). As defesas de mrito dividem-se em: 1. DEFESA DIRETA DE MRITO Ocorre quando o ru simplesmente nega os fatos alegados pelo autor (exemplo: o ru diz que no chegou a celebrar o contrato e, portanto, ele no existe). Poder o ru tambm, em defesa direta, no negar o fato alegado pelo autor, e d interpretao jurdica diversa da apontada na petio inicial (exemplo: o ru entende que o contrato existe, mas que a clusula "x" abusiva, ou seja, no tem o alcance que o autor alega). O ru, neste caso, no est trazendo nada de novo ao processo a discusso muito mais doutrinria do que ftica. O alcance, a restrio ou no do alcance de uma clusula contratual, etc., so exemplos de defesa direta. DEFESA INDIRETA DE MRITO Ocorre quando o ru, confessando os fatos alegados pelo autor, lhe ope outros que so impeditivos (exemplo: incapacidade do agente), modificativos (exemplo: alterao contratual) ou extintivos (pagamento) do direito do autor. Se o autor prope uma ao cobrando uma determinada dvida, e o ru, em contestao, entende que a dvida existe (confessa a existncia da dvida) mas declara que j a pagou, sendo o pagamento uma forma de extino das obrigaes, ele estar confessando a alegao do autor, mas opondo a esta alegao um fato que extingue o prprio direito do autor.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O art. 333, II, determina que o nus da prova incide ao ru, quanto a fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Portanto, se o ru, na defesa indireta de mrito, alega fato que impede, modifica ou extingue o direito do autor, ele ter o nus de provar este fato. Outro exemplo uma ao de cobrana de dvida na qual o ru, em sua defesa, entende que a dvida existe, mas declara que ele tambm tem um crdito contra o autor, e ele quer compensar esta dvida (a compensao tambm uma forma de extino das obrigaes). Bastar o ru provar este crdito que ele diz ter contra o autor para efetuar a compensao. Estas defesas indiretas de mrito so chamadas por alguns autores de EXCEES MATERIAIS OU SUBSTANCIAIS. Exceo, no processo civil, significa defesa (vem das exceptios do Processo Civil romano). Mas estas so defesas que sero buscadas no direito material (Direito Civil, Direito Comercial, Direito Tributrio, etc.). Elas tm natureza material ou substancial. So exemplos de excees materiais ou substanciais: Exceo de pagamento Exceo de prescrio Exceo de compensao Exceo de contrato mal cumprido Exceo de contrato no cumprido Exceo de reteno Etc. Observao: Existem dois tipos de capacidade: a capacidade para os atos da vida civil (exemplos: assinar um contrato, realizar uma compra e venda, etc.), ou seja, para atos de direito material, e a capacidade para os atos do processo (capacidade processual para fazer uma petio inicial, para contestar, para pedir uma prova, para recorrer, para pedir a citao, etc.), ou seja, para atos do processo. O art. 273 do CPC trata da TUTELA ANTECIPADA. Existem vrios requisitos para que seja concedida a tutela antecipada: requisitos de ordem processual e requisitos materiais. Dentre eles, o inciso II fala do ABUSO DE DIREITO DE DEFESA DO RU. A DEFESA INDIRETA DE MRITO pode abrir possibilidade para o abuso do direito de defesa do ru, em termos prticos. Exemplo: o autor prope uma ao para a cobrana de uma determinada dvida; o ru confessa que a dvida existe, mas que j a pagou; se ele alega um fato extintivo, ele tem que provar; porm, ele junta o recibo de uma dvida diversa da que est sendo cobrada; ele est agindo com abuso de direito de defesa; o ru confessou os fatos alegados pelo autor (portanto, quanto existncia da dvida, no h dvida para o juiz); quanto outra parte, que extinguiria a dvida (o pagamento, a prescrio, a compensao, etc.) foi alegada mas no foi devidamente provada; parece ter sido uma maneira de ganhar tempo, e no efetivamente mostrar uma defesa legtima dentro do processo. PRAZOS PARA CONTESTAR O art. 297 determina o prazo para contestao, exceo e reconveno, no procedimento ordinrio, que de 15 dias. O art. 241 estabelece como fazer a contagem deste prazo de 15 dias. Tenha sido a citao realizada pelo correios ou atravs de mandado por oficial de justia, a partir do momento que o recebimento chega aos autos (juntada do mandado citatrio cumprido ou do aviso de recebimento), no dia seguinte inicia-se o prazo de 15 dias (o prazo nunca se inicia no primeiro dia, e sim no segundo). Havendo vrios ru, no dia seguinte ao da juntada aos autos da ltima citao, comea a contagem do prazo em comum. Quando a citao for por edital (inciso V do art. 241), deve-se observar o disposto no art. 232, IV, que determina o que a "dilao do prazo assinada (determinada) pelo juiz".

CITAO POR EDITAL Prazo de 15 dias Neste prazo devero ocorrer, pelo menos, trs publicaes:

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Primeira publicao Dirio oficial

Segunda publicao Jornal local

Terceira publicao Jornal local

Quando ocorre a primeira publicao, aplica-se o inciso IV do art. 232, que determina que o juiz estabelecer um prazo, entre 20 e 60 dias a partir desta primeira publicao, para que a notcia se propague. Este o PRAZO DE DILAO prazo para que ocorra a propagao da notcia do processo. Exemplo: Primeira publicao em 07/08/2003 O juiz assina (determina) prazo de 25 dias para a propagao da notcia (PRAZO DE DILAO). A partir do dia 08/08/2003 comea a correr o PRAZO DE DILAO (25 dias). Terminando o prazo de 25 dias, no dia seguinte inicia-se a contagem do prazo para contestao (de 15 dias). A citao ato solene, e os seus tipos esto definidos no art. 221: Pelo correio Por oficial de justia (a citao simples por oficial de justia e a citao por hora certa arts. 227 e seguintes so citaes realizadas por oficial de justia) Por edital A citao por hora certa possui um elemento objetivo (no encontrar o ru) e um elemento subjetivo (se o oficial de justia verificar, por uma situao ftica, que o ru est evitando a citao, criando um obstculo para receber a notcia do processo). O oficial de justia tem que relatar no prprio mandato esta situao e, obviamente, o autor, diante deste relato, vai requerer que o juiz determine a citao por hora certa. O juiz ir analisar a situao para ver se realmente caso de citao por hora certa. A citao por hora certa uma citao ficta. Na citao ficta, ningum (inclusive o juiz) poder ter a certeza absoluta de que o ru teve a notcia do processo. Apenas nas citaes reais (pessoais) pode-se ter a certeza de que o ru recebeu a notcia do processo. As citaes fictas devem ser deixadas somente para o ltimo caso. Por isso ele dever fazer uma anlise, para verificar se no est ocorrendo algum tipo de nulidade ou vcio neste ato processual. Segundo o art. 9, 2, o juiz dever nomear curador especial ao ru preso e ao ru revel que foi citado por edital ou por hora certa. A citao por hora certa e a citao por edital so citaes fictas. A citao sempre requerida (art. 282, VII). O autor tem que requerer o tipo de citao que ele quer. Observaes: O art. 222 estabelece as situaes em que a citao no ser feita pelo correio. Aes de estado so a ao de separao, a ao de investigao de paternidade, etc. Outros artigos que devem ser observados na contagem do prazo para a contestao so o 191 (litisconsrcio) e o 188 (pessoas que tm prazo maior para contestar). Segundo o art. 188, o para contestar em qudruplo: Quando a parte for a Fazenda Pblica Quando a parte for o Ministrio Pblico Quando a parte for a Defensoria Pblica (embora este rgo no conste no dispositivo legal) Segundo o art. 191, quando os litisconsortes tiverem procuradores (advogados) diferentes, tero prazo em dobro para contestar. CONTESTAES NO PROCEDIMENTO SUMRIO As defesas, as contestaes, em outros procedimentos (que no o procedimento ordinrio) tambm possuem estes princpios e possibilidades de defesa (pode fazer preliminar de contestao, defesa direta e indireta de mrito, etc.). No entanto, s vezes eles possuem particularidades detalhadas no CPC. As particularidades do procedimento sumrio esto detalhadas a partir do art. 275. O ru no ser citado para apresentar defesa em 15 dias, e sim para comparecer a uma audincia (audincia de conciliao). Nesta audincia, havendo conciliao, o processo termina. No havendo (art. 278), o ru poder oferecer defesa. Como este ato para ouvir (audincia), a contestao poder tambm

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado ser oral (mas tambm pode ser escrita). No procedimento ordinrio a contestao s poder ser escrita, porque ela ser entregue em cartrio (ela no ser oferecida numa audincia). Alm disso, no procedimento sumrio, algumas provas j devem ser desde logo colocadas na contestao (rol de testemunhas, quesitos para peritos). As principais particularidades do procedimento sumrio so: A forma, que pode ser tambm oral. A maneira de se provar se a prova for testemunhal ou pericial, isto j tem que ser apresentado na contestao. No h prazo de 15 dias para contestar, e sim prazo para comparecer a uma audincia. RECONVENO Apesar da reconveno ser considerada uma modalidades de resposta do ru (e ela realmente ), ela verdadeira ao (tem natureza jurdica de ao). Tanto que chamada de AO RECONVENCIONAL. A reconveno uma ao de conhecimento que pode ser condenatria, declaratria, desconstitutiva, etc. Ela ter a natureza que tiver o pedido realizado dentro da ao reconvencional. O ru, quando elabora reconveno, alm de se defender na contestao, tambm contra-ataca o autor da ao que originou o processo, promovendo contra ele uma outra ao. Joo promove uma ao em face de Pedro. Esta ao vai instaurar (inaugurar) o processo e, por isso, chamada de AO ORIGINRIA. JOO (autor) AO ORIGINRIA PEDRO (ru)

Pedro (ru da ao originria) contesta e tambm promove uma ao contra Joo (autor da ao originria). PEDRO AO RECONVENCIONAL (RECONVINTE = autor da ao reconvencional) JOO (RECONVIDO = ru da ao reconvencional)

Trata-se de UM PROCESSO com cumulao heterognea de aes. A cumulao de aes se d quando vrias aes sero decididas num mesmo processo. A cumulao ser heterognea porque as duas aes sero propostas por partes diferentes. REQUISITOS ESPECFICOS PARA A RECONVENO Existem dois requisitos especficos para a propositura da ao reconvencional (para que o ru possa reconvir), previstos no art. 315 do CPC: 1. Ser a reconveno conexa com a ao originria. Trata-se de uma conexo normal, conforme prev o art. 103. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto (pedido) ou a causa de pedir. Segundo este dispositivo, as aes so conexas quando tiverem o mesmo objeto (pedido) ou a mesma causa de pedir. Exemplo: Maria prope ao de separao cuja causa de pedir o adultrio de Joo. Joo, alm de se defender, prope ao de separao em face de Maria, cuja causa de pedir tambm o adultrio (de Maria). Em ambos os casos h um pedido desconstitutivo da relao conjugal. H, portanto, conexo pelo pedido. As causas de pedir (fundamentos) so diferentes em um caso o adultrio de Joo e, no outro, o adultrio de Maria. 48

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Neste caso, se Joo apenas contestasse, eles continuariam casados. Ele, portanto, alm de contestar, entra com reconveno (prope tambm uma ao de separao). 2. Ser a reconveno conexa com a defesa que o ru apresentou em sua contestao (conexa com os fundamentos de defesa que o ru usou ao elaborar sua contestao). Neste caso, no se trata de uma conexo normal, mas sim de uma ampliao do sentido da conexo. Por isso alguns autores afirmam que a reconveno amplia a incidncia do conceito de conexo. Exemplo: Pedro prope, em face de Marcelo, uma ao para cobrar-lhe a importncia "x". Marcelo, na sua defesa, alega compensao, pois possui um crdito contra Pedro no valor de "2x". Ao mesmo tempo, Marcelo promove a cobrana do seu crdito restante. O que faz Marcelo... Compensa Cobra "x" "x" Defesa (contestao) Ao de (reconveno) cobrana

Total do crdito "2x" de Marcelo Houve conexo com o fundamento de defesa usado por Marcelo na sua contestao. Marcelo, na sua contestao, fez uma DEFESA INDIRETA DE MRITO alegou fato extintivo do direito de Pedro (a compensao). Alm disso, ele alega que tem um crdito correspondente ao dobro do valor que est sendo cobrado. Ele, ento, aproveita o processo e cobra o restante. Quando o ru prope ao, o autor vira ru da reconveno, passando a ter, portanto, todas as defesas (contestao, exceo e reconveno). Percebe-se ento que o ru da reconveno poder inclusive reconvir. CONDIES (REQUISITOS) GERAIS PARA A AO RECONVENCIONAL Como a reconveno uma ao, ter que obedecer todos os requisitos para a propositura de uma ao: Condies da ao Legitimidade das partes Interesse processual Possibilidade jurdica do pedido Pressupostos processuais Outros requisitos Porm, a ao reconvencional possui algumas particularidades relativas a estes requisitos: LEGITIMIDADE DAS PARTES Somente o ru da ao originria poder ser o autor da ao reconvencional, e somente o autor da ao originria poder ser o ru da reconveno. Alm disso, as partes, na ao reconvencional, devem figurar na mesma qualidade jurdica que se apresentam na ao originria, conforme determina o pargrafo nico do art. 315. Portanto, se a parte tem legitimidade extraordinria na ao originria, dever ter tambm na reconveno. Exemplo: Se o ru, na ao originria, legitimado extraordinrio, tambm dever figurar na reconveno como legitimado extraordinrio: JOO (autor) PEDRO (ru) Na ao originria, est defendendo direito alheio em nome prprio. Se ele propuser ao reconvencional, tambm o far em nome prprio para 49

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a defesa de direito alheio (ele no poder, por exemplo, defender direito prprio). Exemplo: na vigncia do Cdigo Civil de 1916, o marido poderia, nno regime dotal de casamento, fazer a defesa dos bens dotais de sua mulher. JOO (autor) Promove ao na defesa dos bens dotais de sua esposa Maria. Ele est, em nome prprio, na defesa dos direitos de Maria. Ele , portanto, legitimado extraordinrio. PEDRO (ru) Possui dvida pessoal contra Joo. Mas no poder propor ao reconvencional para cobrar esta dvida, pois Joo est defendendo, em nome prprio, direito alheio. Pedro poderia propor ao de cobrana caso possusse uma dvida contra Maria.

INTERESSE PROCESSUAL Sempre faltar esta condio da ao quando o ru puder fazer suas defesas ou pedidos na prpria contestao. Portanto, no caber reconveno: No procedimento sumrio Art. 278, 1 - O ru, no procedimento sumrio, poder fazer pedido na prpria pea contestatria. Chama-se a isto de PEDIDO CONTRAPOSTO. Nos Juizados Especiais Art. 31 da Lei 9099/95 Esta lei apresenta uma proibio expressa ("no cabe reconveno"), e o seu motivo o fato de que o ru poder formular pedido na prpria pea contestatria. Nas aes possessrias (aes dplices) Art. 922 do CPC Este dispositivo relativo s aes possessrias, tambm chamadas de aes dplices. Nas aes prossessrias (aes dplices) o ru pode formular pedido contraposto na prpria contestao, no havendo necessidade da pea processual da reconveno (falta interesse processual, conforme determina o art. 922 do CPC). Nestas trs situaes o ru, ao elaborar a pea processual da contestao, alm de fazer suas defesas, poder tambm fazer PEDIDO. E quando algum faz PEDIDO, automaticamente prope uma AO (exatamente por isso que se conta o nmero de aes pelo nmero de pedidos formulados). Portanto, o ru no precisar de outra pea processual para fazer o seu pedido. A ao reconvencional, nestes casos, perde a NECESSIDADE. Como o interesse processual verifica-se pelo binmio NECESSIDADEADEQUAO, a falta da NECESSIDADE acarreta a falta de interesse processual. Se ainda assim o ru propuser ao reconvencional, ela ser extinta sem julgamento do mrito pela falta de uma das condies da ao (interesse processual), conforme determina o art. 267, VI. Tem que existir necessidade para reconvir, e esta necessidade no existe a partir do momento em que se pode fazer pedido na prpria contestao. Qualquer ato processual tem que ser eivado de interesse processual tem que haver a necessidade para agir (NECESSIDADE), e se tem que agir da maneira correta para chegar a uma determinada finalidade (ADEQUAO). Se Joo promove uma ao de reintegrao de posse (que uma ao possessria) contra Pedro, que invadiu seu terreno, Joo estar pedindo ao Estado uma proteo possessria (ele quer proteger a sua posse, retirando o invasor do seu terreno). Mas Pedro poder, na contestao, alm de contestar a ao reintegratria de posse, pedir tambm a proteo possessria (por exemplo, pedindo a manuteno de sua posse). Neste tipo de ao, tanto o autor quanto o ru podem pedir proteo possessria (e, por isso, ela tem carter dplice, sendo chamada de ao dplice). O ru poder, portanto, formular pedido na prpria contestao (art. 922 do CPC). Observao: DEMANDAR significa PROPOR AO. 50

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OUTROS REQUISITOS OS PROCEDIMENTOS DEVEM SER ADEQUADOS. No pode haver, por exemplo, um procedimento ordinrio na ao originria e um procedimento especial na ao reconvencional. Isto causaria a incompatibilidade de andamento do processo. Deve haver, portanto, compatibilidade de procedimentos para que se possa reconvir. NO SE PODE RECONVIR SE O JUIZ NO COMPETENTE PARA JULGAR A AO RECONVENCIONAL (CPC, art. 109). Se, por exemplo, a ao originria est numa vara cvel, o ru no pode propor uma ao de vara de famlia em reconveno, pois, neste caso, o juiz da vara cvel absolutamente incompetente para julgar esta matria. O art. 109 do CPC apresenta uma incorreo: ele chama a ao originria de "ao principal". Sua redao, resumidamente, determina que o juiz da ao originria dever ser competente para julgar a ao reconvencional. O art. 317 do CPC trata do Princpio da Autonomia e da Independncia entre a ao originria e a reconveno. Se a ao originria for extinta (por falta de uma das condies da ao ou de um dos pressupostos processuais), a ao reconvencional no o ser. O processo continuar para julgar a ao reconvencional. Da mesma forma acontece caso ocorra o contrrio (se a ao reconvencional for extinta). por isso que se identifica a incorreo do art. 109, quando denomina a ao originria como "ao principal". Na verdade, as duas aes so autnomas e independentes. O art. 318 do CPC determina que as duas aes sero julgadas na mesma sentena.

PROBLEMA 01 Delfim S.A. Crdito Imobilirio props ao, pelo procedimento ordinrio, em face de Robson Barreto e Valria Caldas, visando a resciso do compromisso de compra e venda de imvel por inadimplemento dos promissrios compradores, atravs da qual, alm do desejado rompimento do vnculo contratual por culpa destes, pretende o promitente vendedor a reintegrao na posse do bem e a condenao dos rus ao pagamento das cotas condominiais, imposto predial e outras despesas incidentes sobre o imvel at a sua desocupao e, ainda, as perdas e danos pelo tempo em que ocuparam sem qualquer dispndio. Os rus reconheceram a apontada mora, mas atacaram a validade de clusulas abusivas, reguladoras dos encargos por inadimplemento, inclusive a que prev a perda de 80% do valor pago, a ttulo de ocupao, e pleitearam a devoluo das parcelas pagas. PERGUNTA-SE: a. Quais as defesas apresentadas pelos rus? b. Qual a natureza destas defesas, especificando os argumentos utilizados em cada uma delas. c. Cabe reconveno nas aes dplices? RESPOSTA: Esta ao tem 4 pedidos, a saber, todos eles em cumulao homognea simples: 1. Resciso do compromisso de compra e venda de imvel Trata-se de ao de conhecimento desconstitutiva (o autor quer extinguir uma relao jurdica, e a causa de pedir o inadimplemento dos promitentes compradores, ou seja, dos rus). 2. Reintegrao na posse do bem Trata-se de ao reintegratria de posse, ou seja, uma ao de conhecimento executiva lato sensu. 3. Condenao dos rus ao pagamento das cotas condominiais, imposto predial e outras despesas incidentes sobre o imvel at a sua desocupao Trata-se de ao de conhecimento condenatria. 4. Perdas e danos pelo tempo em que ocuparam sem qualquer dispndio Trata-se de ao condenatria. a. Os ru apresentaram CONTESTAO e RECONVENO ("pleitearam a devoluo das parcelas pagas"). b. Na CONTESTAO, os rus no fizeram defesas de natureza processual (art. 301), que so realizadas em preliminar de contestao. No houve, portanto, nenhum ataque ao direito de ao (ningum argiu carncia de ao), nem a falta de pressupostos processuais de existncia, de 51

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado validade ou negativos. Com relao ao mrito, os rus fizeram DEFESA DIRETA DE MRITO, ou seja, no negaram a existncia do compromisso de compra e venda do imvel, nem negaram o inadimplemento; entretanto, atacaram a validade de clusulas abusivas, inclusive a que prev a perda de 80% do valor pago (no negaram o fato alegado pelo autor, mas deram interpretao jurdica diversa da apontada na petio inicial, alegando que as clusulas so abusivas). Alm da contestao, os rus RECONVIRAM, pedindo a condenao da Delfim na devoluo das parcelas pagas (ao condenatria ao obrigacional que pleiteia a devoluo de alguma coisa as aes condenatrias so as aes obrigacionais: pede-se sempre a condenao numa obrigao de fazer, de restituir, de no fazer, de entregar alguma coisa, de dar quantia certa, etc.). A RECONVENO tem natureza jurdica de ao. c. No cabe reconveno nas aes dplices por falta de interesse processual, j que o ru, na contestao, poder formular PEDIDO CONTRAPOSTO, conforme o art. 922 do CPC. REVELIA A revelia est descrita nos arts. 319 a 322 do CPP. A primeira parte do art. 319 traz o CONCEITO DE REVELIA: "se o ru no contestar a ao". A segunda parte descreve o PRINCIPAL EFEITO DA REVELIA: "reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor", que a presuno (relativa) de veracidade dos fatos alegados pelo autor. A revelia no significa que o juiz vai julgar procedente o pedido do autor (mesmo porque ele pode ter formulado um pedido absurdo na petio inicial). Mas a revelia traz uma grande vantagem para o autor, pois quando o ru revel o autor no precisar fazer prova de nada, pois todos os fatos alegados por ele, alm de ganharem uma presuno de veracidade, sero considerados fatos incontroversos (no sofreram controvrsia, contestao) e, como tal, no precisaro ser provados. Muitas vezes haver um ru que revel mas que no vai sofrer o principal efeito da revelia. Estas situaes esto previstas no art. 320 do CPC: LITISCONSRCIO PASSIVO Se houver uma pluralidade de rus e apenas um deles contestar, os outros que nada fizeram sero rus revis mas no sofrero os efeitos da revelia. O PRINCPIO DA INDEPENDNCIA OU DA AUTONOMIA dos litisconsortes est previsto no art. 48. Este princpio no verdadeiro, pois esta autonomia/independncia extremamente relativa (mitigada). Por este princpio os litisconsortes so independentes, ou seja, o ato de um no vai prejudicar ou beneficiar os demais. No entanto, o prprio art. 320 demonstra que isto no verdadeiro, pois se tivermos uma pluralidade de rus e somente um deles contestar, este ato do litisconsorte beneficiar os demais. DIREITOS INDISPONVEIS Em se tratando de direitos indisponveis (direito de famlia, direitos polticos, direitos difusos, etc.), se o ru no contestar (for revel), ainda assim o ru ter que provar tudo o que alegou na petio inicial. O ru, portanto, no sofrer o principal efeito da revelia. Numa ao de separao conjugal, a mulher, na petio inicial, fala mal do marido; se o ru revel (e, portanto, no contesta), ainda assim a mulher ter que provar tudo o que alegou. QUANDO A LEI DETERMINA UM INSTRUMENTO PBLICO COMO PROVA DE DETERMINADO ATO o caso da escritura pblica do registro de imveis para comprovao da propriedade imvel. No adianta, por exemplo, o autor, numa ao reivindicatria de bem imvel, simplesmente dizer que proprietrio; se ele no juntar a escritura e o registro, ainda que o ru seja revel, o juiz no dar ganho de causa direto para o autor; ele ter que provar a sua propriedade atravs do documento que a legislao civil entende como hbil para a comprovao da propriedade imvel. Situaes idnticas Art. 302 Art. 320

Ru que elaborou Ru revel. uma contestao falha. Inciso I Inciso II Direitos indisponveis. Se o ru no contestar, ou se a sua 52

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contestao for falha, no ocorrer a presuno de veracidade. Inciso II Inciso III Instrumento pblico que a lei considere indispensvel para a prova. Se o ru no contestar ou se, na contestao, no contestar especificamente esta questo, no haver presuno de veracidade.

Devem ser acrescentadas mais duas hipteses aos incisos do art. 320, que so situaes determinadas pela doutrina, nas quais tambm ocorre a revelia sem o seu principal efeito: "INCISO IV" CPC, art. 9, II CURADOR ESPECIAL O art. 9 relativo ao curador especial (no Rio de Janeiro, a Defensoria Pblica). O inciso II determina que ser dado curador especial ao ru revel, caso ele tenha sido citado por edital ou por hora certa (citaes fictas). Para que no se viole os direitos constitucionais da isonomia (igualdade) e do contraditrio, como as citaes por edital e por hora certa so fictas (no se pode ter certeza de que o ru recebeu a notcia do processo ao contrrio da citao real), nomeado curador especial, dando prazo para este contestar. Portanto, nestes casos, haver revelia mas no sero observados os efeitos da revelia (no haver presuno de veracidade confirmando o pargrafo nico do art. 302 exceo ao Princpio do nus da Defesa Especificada o curador especial poder fazer uma contestao por negao geral, no precisando combater cada um dos fatos alegados pelo autor). "INCISO V" CPC, art. 52, pargrafo nico ASSISTNCIA SIMPLES A assistncia simples uma figura de interveno de terceiros. Segundo este dispositivo, se o assistido for revel, o assistente (terceiro interveniente) ser o seu gestor de negcios. O gestor de negcios um legitimado extraordinrio (substituto processual). Exemplo de assistncia simples: Pedro promove ao de despejo em face de Maria. Maria sublocou o imvel para Joana. Surgem duas relaes jurdicas de direito material distintas: a relao de locao e a relao de sublocao. A relao de sublocao subordinada relao de locao ( acessria desta). Esta uma das situaes que faz com que um terceiro (no caso, Joana) possa intervir no processo (ela tem interesse jurdico) para auxiliar a defesa de Maria. Joana ser assistente e Maria ser assistida. Na assistncia simples, o direito do terceiro (relao jurdica subordinada) meramente subordinado relao jurdica que est sendo posta em juzo (relao jurdica principal). Se Maria (assistida) no contesta (e, portanto, revel), Joana (assistente) poder, em nome prprio, contestar na defesa dos direitos de Maria. o que determina o pargrafo nico do art. 52. Neste caso, haver revelia (porque Maria no contestou), mas no ocorrero os seus efeitos. O art. 321 apresenta uma proteo para o ru revel (caso contrrio, o autor, percebendo a revelia do ru, poderia formular novos pedidos). O autor no fica impedido de fazer novos pedidos, mas ele ter que promover nova citao (porque pode ser que com esta nova citao o ru aparea). O art. 322 determina que o ru, chegando ao processo aps o prazo para contestao, no poder mais contestar. Pelo Princpio da Contestao, se o ru no contesta no momento correto, preclui para ele a oportunidade de fazer novas contestaes em outro momento do processo. No entanto, o ru no est impedido de voltar ao processo (ele pode, por exemplo, voltar para recorrer). O ru, poder, no entanto, alegar em petio avulsa o contedo do art. 303, pois estas so as nicas matrias que podem ser alegadas aps a contestao (so matrias de ordem pblica) por exemplo, ele poder argir a nulidade do negcio jurdico, a falta de uma das condies da ao, a prescrio ou a decadncia. O art. 303 apresenta uma exceo ao Princpio da Concentrao ou da Eventualidade da Defesa (expresso no art. 300). O inciso I do art. 303 fala nas alegaes relativas a direito superveniente. Um exemplo desta hiptese so as prestaes peridicas ou uma lei nova (como, por exemplo, o novo Cdigo Civil.). No caso de uma lei nova, a questo tem que ser vista com parcimnia, pois no preciso alegar o Direito para o juiz (porque o juiz deve conhecer o Direito). Exemplo: 53

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O ru, em contestao, alega que tem um crdito em relao ao autor. Mas este crdito tem prestaes peridicas, de modo que somente a primeira prestao havia vencido at o momento da contestao. Passado um ms, vence mais uma prestao (a obrigao torna-se exigvel). As prestaes peridicas podero ser alegadas pelo ru aps a contestao. Segundo o art. 300, o ru deve concentrar as suas defesas no momento em que redige a sua pea contestatria. Preclui para o ru a oportunidade de fazer novas defesas em momento posterior contestao. Porm esta regra apresenta excees que esto dispostas no art. 303. O art. 303 matria de ordem pblica matrias que no sofrem precluso, ou seja, podem ser argidas em qualquer momento ou grau de jurisdio. PROBLEMA 02 Oferecida a reconveno, a. ( ) o autor reconvindo ser intimado na pessoa de seu procurador para contest-la no prazo de quinze dias e o Juiz, ao final, proferir sentena nica, julgando a ao e a reconveno. b. ( ) o processo principal fica suspenso, o autor reconvindo intimado na pessoa de seu advogado para apresentar contestao no prazo de cinco dias e o Juiz, ao final, proferir sentena julgando a reconveno para, s depois, retomar a ao principal o seu curso normal, uma vez que o julgamento da reconveno no interfere no julgamento da ao. c. ( ) o processo principal fica suspenso, o autor reconvindo citado para contest-la no prazo de cinco dias e o Juiz, com ou sem a colheita de provas, proferir sentena julgando a reconveno e determinando o prosseguimento ou a extino do processo principal. d. ( ) a ao principal no suspensa, o autor reconvindo citado para responder aos termos da reconveno no prazo de dez dias e o Juiz proferir deciso admitindo a reconveno, ou negando-lhe seguimento para, no primeiro caso, julg-la em conjunto com a ao ou, no segundo caso, determinar a sua extino e arquivamento. RESPOSTA: Letra (a), conforme os arts. 316 e 318. PROBLEMA 03 Analise os itens a seguir, sobre as aes possessrias: I. So consideradas aes dplices, em que o autor ru e o ru autor. II. Admitem reconveno. III. So passveis de concesso de liminar. IV. No admitem tutela antecipada. a. ( ) Apenas os itens I e II so corretos. b. ( ) apenas so corretos os itens I e III. c. ( ) Todos os itens so corretos. d. ( ) Apenas so corretos os itens II, III e IV. RESPOSTA: Letra (b). Observao: Os exemplos histricos de tutela antecipada, no nosso Direito, so das aes possessrias. As liminares das reintegratrias de posse e as liminares dos mandados de segurana j eram tutelas antecipadas histricas do nosso Direito. Atualmente a tutela antecipada, que s existia para alguns casos, foi generalizada. As possessrias possuem liminares, que tm natureza de tutela antecipada. Ainda que a parte perca (que a posse seja velha, ou seja, com mais de ano e dia), se houver algum dos requisitos do art. 273 o juiz poder conceder a tutela antecipada (este dispositivo no d prazo para a concesso de antecipada; exige apenas requisitos processuais e requisitos materiais para que seja concedida a tutela antecipada).

JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO 54

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado A petio inicial o instrumento da demanda (da ao). A ao se instrumentaliza por meio da petio inicial. Quando se d a distribuio, instaura-se a ao. A petio inicial recebida pelo juiz, que verifica as condies da ao e os pressupostos processuais. Em seguida, o ru citado para que oferea resposta. Aps o prazo de resposta, os autos vo concluso do juiz. Ele, ento, abrir prazo de 10 dias para que o autor: Especifique provas Proponha ao declaratria incidental Oferea rplica Em todos os momentos do processo, o juiz ir verificar irregularidades: Falta de condies da ao Falta de pressupostos processuais Portanto, a todo momento o juiz estar verificando um eventual litisconsrcio necessrio (cujo no cumprimento configura ilegitimidade da parte), uma representao tcnica irregular (falta de procurao), uma representao irregular de um absolutamente incapaz, coisa julgada, perempo, litispendncia, etc. Ao trmino da fase postulatria (fase em que as partes, autor e ru, contam a sua verso dos fatos), ou seja, ao final das providncias preliminares, o processo poder tomar 3 rumos: 1. Art. 329 EXTINO DO PROCESSO O processo pode ser extinto: SEM JULGAMENTO DO MRITO Se for o caso do art. 267. COM JULGAMENTO DO MRITO Se for o caso do art. 269. Exemplos: O ru vem ao processo para reconhecer juridicamente o pedido do autor (dizer que o autor tem razo). Neste caso, extingue-se o processo com julgamento do mrito, pelo art. 269, II. O autor perdoa a dvida do ru, ou seja, renuncia ao seu direito material (renncia do autor). Neste caso, extingue-se o processo com julgamento do mrito, pelo art. 269, V. PROVIDNCIAS PRELIMINARES O captulo IV, relativo s providncias preliminares, abrange os arts. 323 a 328. Fase 1 PETIO INICIAL A petio inicial (instrumento da ao) que provoca a jurisdio. Neste momento, instaura-se o processo. O juiz recebe a petio inicial e realiza uma primeira verificao (das condies da ao e dos pressupostos processuais). Em seguida, ele manda citar o ru para que este oferea resposta. RESPOSTA DO RU O ru tem um prazo para oferecer uma resposta (contestao, exceo, reconveno). PROVIDNCIAS PRELIMINARES Se iniciam aps o trmino do prazo de resposta do ru.

Fase 2

Fase 3

Aps o prazo de resposta do ru: O autor j falou Props ao, instrumentalizada atravs da petio inicial. O ru j falou - Ofereceu a(s) resposta(s) que achou melhor.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O processo vai ento CONCLUSO DO JUIZ, ou seja, vai para o gabinete do juiz, para que ele tome as providncias preliminares. O juiz ir realizar uma segunda anlise e, se for o caso, abrir oportunidade para que o autor fale (pois pode ser que o ru tenha trazido alguma novidade ao processo atravs da sua resposta e, por isso, tem que ser dada a palavra ao autor). Esta oportunidade, aberta pelo juiz para que o autor fale, ser estabelecida mediante o lanamento de um despacho: "AO AUTOR" ou "AO AUTOR EM 10 DIAS". O art. 323 estabelece que, findo o prazo para a resposta do ru, o escrivo far a concluso dos autos (os autos vo para o gabinete do juiz), que realizar uma anlise. Depois disso, conforme o caso, o juiz determinar as providncias preliminares que contam nos artigos seguintes (no prazo de 10 dias). Os artigos 324, 325, 326 e 327 estabelecem o que o autor ter que fazer neste momento. Art. 324 ESPECIFICAO DAS PROVAS QUE O AUTOR PRETENDE PRODUZIR NA AUDINCIA Se o ru for revel mas a revelia no tiver efeitos (ru revel, porm nas situaes do art. 320), o autor ter que provar tudo o que informou na petio inicial. Se o autor, na sua petio inicial, no especificou as provas que ele pretende utilizar, o juiz vai determinar que ele, no prazo de 10 dias, especifique as provas que pretende produzir. Na petio inicial, o autor deve especificar quais as provas que ele pretende produzir. Mas os autores, na petio inicial, costumam "protestar por todos os meios de prova admitidos em Direito" (no especificando se ir se utilizar da prova documental, do depoimento pessoal, da percia, da testemunha). Por isso, apesar deste artigo mencionar apenas a revelia sem efeitos (art. 320), os juizes tambm tm se utilizado este momento para mandar que o autor especifique as provas que pretende produzir. Art. 319 CONCEITO DE REVELIA PRINCIPAL EFEITO DA REVELIA "Se o ru no contestar a ao" "reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor".

No procedimento sumrio a contestao pode ser oral. Se o procedimento sumrio e o ru no comparece audincia, no poder contestar, ocorrendo, portanto, a revelia. Se o procedimento ordinrio e o ru no entrega a contestao, ele tambm ser revel. Porm h situaes de revelia sem efeitos, que so as hipteses do art. 320 (aes ligadas a direito de famlia, etc). Nestes casos, mesmo que o ru no conteste, o autor ter que provar tudo o que disse na petio inicial mesmo diante da revelia, no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor, portanto este ter que provar tudo o que ele colocou na sua petio inicial. Estando, por exemplo, numa vara de famlia, o juiz ter que se utilizar do art. 324: mesmo que o ru seja revel, determinar que o autor especifique as provas. Art. 325 AO DECLARATRIA INCIDENTAL Durante este perodo de 10 dias o autor, se quiser, pode propor ao declaratria incidental. Arts. 326 e 327 (primeira parte) - RPLICA A rplica uma pea processual do autor. O autor tem o direito de replicar aquilo que o ru disse na contestao. Art. 326 Sempre que o ru fizer DEFESA INDIRETA DE MRITO (alegar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor), ele estar trazendo um fato novo para o processo. O autor, portanto, poder replicar este fato (fazendo prova documental, se for o caso). Exemplo: O autor demanda em face do ru a cobrana de uma dvida. O ru, na contestao, alega que j pagou a dvida. O autor, na rplica, diz que a dvida que o ru pagou no a que ele est cobrando na petio inicial, e apresenta prova documental. A segunda parte do art. 327 estabelece que o juiz tambm aproveitar este momento do processo para sanar irregularidades (uma representao, por exemplo). Na verdade, a regularidade da ao e a regularidade do processo so verificadas pelo juiz em todos os momentos do processo (e no somente na fase de saneamento, na qual ele vai preparar o processo para a audincia de instruo e julgamento e para a sentena). 56

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O saneamento das irregularidades do processo feito em todo o tempo do processo e em qualquer grau de jurisdio. Pode existir, por exemplo, um processo que passe pelo primeiro grau de jurisdio, pelo segundo grau de jurisdio e pelo STJ, chegue ao STF, e l seja extinto sem julgamento do mrito por faltar uma das condies da ao. Esta matria de ordem pblica, no sofre precluso, e pode ser verificada de ofcio pelo juiz (em sentido lato: juiz, desembargador, ministro, etc) em qualquer grau de jurisdio. O juiz dar um prazo de at 30 dias para que a parte corrija a irregularidade. Se, por exemplo, a parte precisa aguardar a chegada de uma procurao vinda do exterior (que precisar ser traduzida por um tradutor juramentado), o juiz pode estabelecer prazo de 30 dias. Se for uma providncia mais simples, o juiz poder estabelecer um prazo menor (por exemplo, 5 dias). O prazo ir depender da irregularidade a ser suprida, e no poder ser superior a 30 dias, salvo por motivo justificado. AO DECLARATRIA A ao declaratria a nica ao de conhecimento que prevista no CPC. Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento. Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. O art. 4 estabelece que utiliza-se a ao declaratria para declarar: A existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. So exemplos de relaes jurdicas o contrato, a relao de parentesco e a relao de unio estvel ( possvel propor ao declaratria de parentesco, ao declaratria de unio estvel, etc). A ao declaratria no usada para declarar a existncia ou a inexistncia de um direito, ou de um fato. A autenticidade ou a falsidade de um documento. O nico fato que poder ser objeto de ao declaratria a autenticidade ou a falsidade de um documento. AO DECLARATRIA INCIDENTAL Os dispositivos que tratam da AO DECLARATRIA INCIDENTAL so os arts. 5 e 325 do CPC. O art. 5 do CPC trata da AO DECLARATRIA INCIDENTAL: Art. 5o Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. O termo "incidental" indica que, quando da propositura da ao declaratria, o processo j estava em curso (j havia sido instaurado por uma outra ao). Portanto, a propositura da ao incidental ocasiona uma cumulao de aes. O art. 5 do CPC estabelece a hiptese em que: No curso do processo Uma relao jurdica torna-se litigiosa (uma parte entende que a relao jurdica existe, e outra parte entende que no) E o julgamento da lide depende da soluo desta questo Exemplo: PEDRO JOO Nunca reconheceu paternidade de a JOO

Joo promove ao de PEDRO alimentos em face de Pedro (pedido

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condenatrio) Trata-se de uma AO DE CONHECIMENTO CONDENATRIA cujo pedido (condenatrio) : "Requeiro a V. Exa. A condenao do ru (Pedro) ao pagamento da importncia "x" (penso alimentar). Joo, na sua petio inicial, pede alimentos e coloca como causa de pedir ser ele filho de Pedro (apesar de Pedro no ter reconhecido esta relao de parentesco).

O juiz manda citar Pedro. Pedro, na sua contestao, alega que no tem que dar alimentos a Joo, pois no pai dele (ele contesta a paternidade para livrar-se da obrigao de alimentar). Neste momento, a relao jurdica de paternidade tornou-se litigiosa (controvertida) discute-se se esta relao jurdica existe ou no. Se a discusso acerca da paternidade ficar apenas no miolo do processo, o juiz ter que decidir esta questo antes de decidir se condenar Pedro a pagar alimentos, pois esta questo um ANTECEDENTE LGICO para que o juiz possa julgar a lide. A questo de Pedro ser ou no pai de Joo chamada de QUESTO PREJUDICIAL (esta segunda questo prejudica o julgamento da primeira que chamada QUESTO PREJUDICADA). No curso deste processo, para que o juiz possa responder ao pedido condenatrio de alimentos, surge uma QUESTO PREJUDICIAL ser o no Pedro pai de Joo. a. Primeiro o juiz ter que resolver esta questo prejudicial, b. Para depois responder o pedido de Joo aos alimentos. A ao pode ser: DE CONHECIMENTO A ao pode ser DECLARATRIA CONDENAT- DESCONSTIRIA TUTIVA EXECUTIVA LATO SENSU MANDAMENTAL DE EXECUO CAUTELAR

QUESTO PREJUDICIAL um antecedente lgico que o juiz tem que solucionar para poder decidir o pedido do autor. O art. 458 estabelece quais so os REQUISITOS DA SENTENA. Toda sentena composta de 3 partes: 1. RELATRIO Resumo de tudo que aconteceu no processo. 2. MOTIVAO OU FUNDAMENTAO 3. PARTE DISPOSITIVA Nesta parte o juiz julga procedente ou improcedente o pedido do autor. Nesta parte, o juiz pode condenar o ru ao pagamento da importncia "x", ou ento julgar improcedente o pedido do autor. Somente a PARTE DISPOSITIVA faz coisa julgada material (ou seja, se torna imutvel). A resoluo da questo prejudicial ser resolvida na FUNDAMENTAO OU MOTIVAO e, portanto, no faz coisa julgada. Portanto, esta questo poder ser novamente discutida em outra situao. Para que a questo prejudicial faa coisa julgada, deve-se promover em cima desta questo uma AO DECLARATRIA INCIDENTAL. Neste caso, o juiz declarar por sentena a existncia ou inexistncia da relao de parentesco. Se em cima desta questo prejudicial no for movimentada uma ao, ou seja, se no for formulado um pedido, a soluo da questo prejudicial vai ficar na motivao ou fundamentao, pois o motivo para o acolhimento ou no do pedido. Neste caso, a questo prejudicial no far coisa julgada (art. 469 os dois incisos apresentam uma redundncia).

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Portanto, ainda que o juiz entenda que Pedro pai de Joo (e que este tem direito a alimentos), em outra ocasio esta questo de paternidade poder ser novamente ventilada, pois ela no se tornou pacfica (ela tornou-se pacfica apenas dentro deste processo). Pedro poder, ento, por exemplo, propor ao de investigao de paternidade (para negar a paternidade de Joo). Para que esta questo prejudicial no fique apenas como mera discusso no processo, e para evitar que haja nova discusso sobre ela em um outro processo, necessrio propor uma ao em cima desta questo prejudicial a ao declaratria incidental. Esta soluo (para que a questo prejudicial faa coisa julgada) est no prprio art. 470 a parte ter que requerer, fazendo pedido (ou seja, propondo ao). Esta ao chamada DECLARATRIA porque a investigao de paternidade uma ao declaratria, e chamada de INCIDENTAL porque esta ao no originou o processo. Joo poder propor ao de investigao de paternidade para o que juiz declare por sentena a existncia da relao jurdica de parentesco. Pedro, por sua vez, tambm poder propor ao declaratria incidental para que o juiz declare por sentena a inexistncia da relao jurdica de parentesco. O pedido, na ao declaratria incidental, ser: "Requeiro a V.Exa. que declare a existncia da relao jurdica de parentesco" (se o autor da ao declaratria incidental for Joo) "Requeiro a V.Exa. que declare a inexistncia da relao jurdica de parentesco" (se a ao declaratria incidental for proposta por Pedro) Pode-se promover a ao originariamente (sem ser no mesmo processo) se o juzo no for competente para processar e julgar a questo prejudicial (mais isto dificilmente ir acontecer). Seria o caso, por exemplo, de uma causa cvel na qual proposta uma ao declaratria incidental de competncia da vara de famlia. Neste caso, ser necessria uma ao declaratria independente. O art. 5 do CPC genrico serve tanto para o autor quanto para o ru. O art. 325, por sua vez, serve apenas para o autor, pois o ru pode promover ao declaratria incidental como reconveno (que o instrumento do ru para promover uma ao). O ru, quando reconvm, est propondo uma ao incidental, e se esta for declaratria, estaremos diante de uma ao declaratria incidental. A AO DECLARATRIA INCIDENTAL est prevista nos arts. 5, 325 e 315 do CPC: Art. 5 Art. 325 Art. 315 ADI ADI (autor) ADI (ru)

Se, no curso do processo, a relao jurdica de direito material for objeto de controvrsia entre as partes sobre a sua existncia ou no, estaremos diante de uma QUESTO PREJUDICIAL. A soluo desta questo prejudicial dever ser enfrentada pelo juiz antes de resolver o pedido (a ao) que originou o processo. A soluo desta questo prejudicial ficar exposta na FUNDAMENTAO DA SENTENA, no fazendo coisa julgada material (art. 469, II e III). Para que qualquer das partes consigam a imutabilidade da questo prejudicial, devem propor a respeito dela AO DECLARATRIA INCIDENTAL. Se o interesse na propositura desta ao for do ru, este dever propor a ADI no prazo da contestao, em RECONVENo (art. 267 c/c art. 315 co CPC). O art. 5 regula esta ao em geral, ou seja, tanto para o autor quanto para o ru. O que torna controvertido o processo a existncia ou no de uma relao jurdica. Por exemplo: Proponho uma ao cobrando os juros de um contrato e o ru, ao contestar, alega que o contrato nem chegou a ser celebrado. Neste caso, o ru est controvertendo sobre a existncia ou no da relao jurdica contratual. Poder haver o interesse do ru ou do autor na propositura da ADI.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Se o interesse for do ru, ele ir propor a ADI em reconveno, e se o interesse for do autor, este ir propor a ADI na fase das providncias preliminares. A ao declaratria pode ter dois tipos de objeto, conforme dispe o art. 4 do CPC: Declarar a existncia/inexistncia de uma relao jurdica. Declarar a autenticidade de um documento. Autor Promove a ao (instrumentalizada na petio inicial) Distribui a ao A ao instaura (origina) o processo Juiz Recebe a petio inicial e verifica se esto presentes as CONDIES DA AO e os PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS. Estando tudo de acordo, ele manda citar o ru para oferecer respostas (contestao, exceo e reconveno), conforme dispe o art. 297. Ru Pode oferecer respostas, e tambm provocar a vinda de terceiros ao processo. O ru normalmente vai contestar (se no for revel). O ru coloca em dvida a existncia da relao jurdica e, como ele no quer que haja mais dvidas acerca desta questo, alm de contestar, ele oferece, simultaneamente, a reconveno (art. 299), cujo pedido declaratrio (declarao de inexistncia da relao jurdica). Como o processo j estava iniciado, esta ao DECLARATRIA INCIDENTAL. O ru tem necessidade de que a discusso sobre a existncia ou no de uma relao jurdica faa coisa julgada e, por isso, ele movimenta a ADI, no momento em que ele tem para contestar (para reconvir). Se o ru simplesmente contestar, sustentando que a relao jurdica no existe (se no quiser propor a ADI), esta ser apenas uma QUESTO PREJUDICIAL. Juiz Aps a resposta do ru, os autos vo CONCLUSO DO JUIZ vo ao gabinete do juiz para que ele tome PROVIDNCIAS PRELIMINARES. Ele dar o despacho "AO AUTOR, EM 10 DIAS" (para especificar provas, promover, se quiser, a ADI, e oferecer rplica). Alm disso, o juiz tambm ir aproveitar este momento para sanar quaisquer irregularidades ainda existentes no processo. Neste momento, se o autor quiser que a questo no seja mais discutida, ele poder promover a ADI (geralmente declarando a existncia da relao jurdica). O AUTOR fala ao PROPOR A AO. O RU fala ao oferecer suas RESPOSTAS. Em seguida, aberto prazo para que o AUTOR fale novamente (rplica, ADI).

Autor

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O objeto da ADI especfico. Ela dever ser proposta se a relao jurdica na qual o autor est baseando a sua ao for contestada pelo ru. Caso contrrio, no haver INTERESSE PROCESSUAL (necessidade/adequao) para isto. O exemplo da ao de alimentos visto anteriormente no a soluo mais adequada atualmente. Seria mais adequado, neste caso, que Joo promovesse ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos cumulao sucessiva da ao declaratria (investigao de paternidade + ao de alimentos). Neste caso, o juiz: a. Primeiramente iria cuidar da ao declaratria, b. Para posteriormente ocupar-se da ao condenatria. Isto muito comum nos pedidos condenatrios ligados a contratos, pois pode surgir a contestao da existncia do contrato. Neste caso, nasce para o autor e para o ru o interesse de que a existncia da relao jurdica contratual no seja mais debatida (ou seja, que haja coisa julgada sobre a existncia da relao jurdica). Observao: A ao negatria de paternidade uma AO DECLARATRIA NEGATIVA. Observao: A ao de alimentos, segundo a maioria da doutrina, s faz COISA JULGADA FORMA (sentena terminativa), pois entende-se que esta sentena possui uma clusula Rebus Sic Stantibus (Teoria da Impreviso), podendo haver modificao de fato passvel de acarretar a modificao da sentena. O mesmo ocorre com a ao revisional de aluguel. RELATIVIZAO DA COISA JULGADA Antes da existncia do exame pericial de DNA, muitas pessoas foram declarados filhos, e outras tantas declaradas no filhos. Porm, com o avano da tecnologia, muitas solues jurdicas utilizadas no passado no podem mais permanecer no presente. Por vezes estas decises do passado formaram coisa julgada material, e devem ser revistas. Se diz a apesar da coisa julgada ser protegida constitucionalmente, ela no pode ser verificada apenas como um dispositivo constitucional isolado, devendo estar em harmonia com os demais dispositivos que formam o conjunto de garantias constitucionais. Outro exemplo o pagamento, por parte do Poder Pblico, de indenizaes por desapropriaes de terras que eram da sua propriedade (aes que foram movimentadas contra a Fazenda Pblica, conta a Unio). Trata-se de fraudes e, portanto, a coisa julgada, nestes casos, no pode ser protegida.

DO JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO DA EXTINO DO PROCESSO Art. 329. Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e 269, II a V, o juiz declarar extinto o processo. 1. Art. 330 Julgamento antecipado da lide (do mrito) CAUSA MADURA Quando no h mais necessidade de nenhuma fase processual, se diz que o processo j est maduro. Tudo o que o juiz precisa para julgar j est presente nos autos do processo. Pode haver o julgamento antecipado da lide em dois casos: Se as discusses forem meramente de direito (pois "o juiz conhece o Direito") ou se forem de direito e de fato, e o fato j tiver sido provado (mediante provas documentais, as quais, a esta altura, j estaro nos autos), pode haver o julgamento antecipado da lide. 61

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Uma questo de direito a discusso sobre a aplicao de uma ou de outra doutrina. As questes de direito se diferem das questes de fato. O direito, como regra geral, no objeto de prova (somente os fatos so provados). Ao verificar os arts. 283, 396, 326 e 327, percebe-se que neste momento do processo as provas documentais j esto todas nos autos do processo. Portanto, se a discusso de direito, no h necessidade de audincia. No procedimento ordinrio, como regra geral, produzem-se em audincia as PROVAS ORAIS (provas testemunhais e depoimento pessoal das partes). As provas documentais, por sua vez, desde logo sero anexadas aos autos, juntamente com as principais peas processuais (ou mesmo acompanhadas de petio avulsa JUNTADA DE DOCUMENTOS). As provas documentais esto sempre anexadas s principais peas do processo. Portanto, se os fatos so provados por documentos, estes documentos j esto nos autos do processo neste momento. Se a discusso de direito e de fato, no havendo necessidade de PROVAS ORAIS (depoimentos das partes e provas testemunhais), as quais so produzidas em audincia, j haver uma CAUSA MADURA. Neste momento as partes j falaram e j provaram (provas documentais e provas periciais, as quais so produzidas antes da audincia). Portanto, o juiz j tem todo o material necessrio para julgar (para dar uma sentena pelo art. 269, I). LIDE o conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida. O julgamento do conflito de interesses (julgamento do mrito) s pode ser feito quando a causa j estiver madura, no sendo necessria mais nenhuma instruo (colheita de provas). Neste caso, o juiz pode dar uma sentena do art. 269, I. Se a situao de revelia com efeitos, presumir-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Neste caso o juiz tambm tem condies de julgar (de dar uma sentena do art. 269, I), ou seja, acolher ou rejeitar o pedido do autor. NO CASO DE REVELIA SEM EFEITOS (art. 320 do CPC), POSSVEL O JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE? Normalmente, nas situaes de revelia sem efeitos (art. 320), no haver o julgamento antecipado da lide, exceto se a prova do autor for unicamente documental (e, neste caso, obviamente a prova documental j est nos autos). Neste caso, no haver, portanto, necessidade de audincia. Portanto, se a revelia for sem efeitos e tudo que o autor tiver que provar j estiver consubstanciado em prova documental (no houver necessidade de prova oral), esta prova documental j estar nos autos, e a causa, consequentemente, j estar madura. DO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II - quando ocorrer a revelia (art. 319). Art. 331 AUDINCIA PRELIMINAR CONCILIAO SANEAMENTO PROCESSO (caso no haja conciliao) DO

Fixao dos pontos controvertidos Verificao das provas que as partes devem produzir Marcao da AIJ Audincia de Instruo e

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Julgamento A audincia preliminar era a antiga "audincia de conciliao". No entanto, esta denominao no correta, pois esta audincia no serve apenas para a conciliao das partes. Caso no haja conciliao, ele j ser preparatria para a AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO, na qual o juiz proferir uma deciso (sentena). Nesta audincia h tambm uma fase de saneamento do processo. Observao: Antes da reforma de 1994 havia o chamado DESPACHO SANEADOR que, na verdade, no era um despacho, mas sim uma deciso interlocutria. Era um juzo positivo dizendo que estavam presentes as condies da ao e os pressupostos processuais e, portanto, a ao e o processo estavam prontos para o julgamento, ou seja, que a causa j poderia ser julgada (poderia haver a AIJ, onde se d a colheita de provas, principalmente das provas orais). At 2002 havia uma discusso acerca de ainda existir o despacho saneador na sua forma escrita, uma vez que os direitos indisponveis estavam fora da audincia preliminar de conciliao (o art. 331 do CPC sofreu reforma em 2002, com a Lei 10744). At 2002, nos casos de direitos indisponveis, o saneamento era feito na prpria audincia (o despacho era feito na prpria audincia). Hoje em dia, como at mesmo os direitos indisponveis podem ser objeto desta audincia, no h mais o despacho. Se o juiz no realizar a audincia (e em muitos casos os juizes entendem que no so obrigados a fazer a conciliao, apesar deste pensamento ser equivocado, em face do art. 125 do CPC), ele ir despachar que est tudo correto no processo, e esta uma deciso interlocutria (art. 162). So atos do juiz: Sentenciar (sem mrito art. 267, ou com mrito art. 269) Dar deciso interlocutria Despachar O despacho saneador no se encaixa na hiptese do art. 267 e nem na hiptese do art. 269 e, portanto, ele s pode ser uma deciso interlocutria. A sentena extingue o processo (pe fim ao processo) seu contedo est no art. 267 ou no art. 269. Se no for esta hiptese, tratar-se- de uma deciso interlocutria. A deciso do juiz de que est tudo correto para que a ao seja julgada uma deciso interlocutria. Caso uma das partes no esteja satisfeita com esta deciso, dever interpor o recurso de agravo (art. 522), o qual poder ser proposto em audincia, at mesmo oralmente. O despacho saneador, embora esteja ultrapassado, ainda praticado. A reforma de 1994 quis acabar com este ato processual, criando a AP (Audincia Preliminar), para estabelecer um contato maior do juiz com a causa e com as partes (no deixando este contato restrito apenas AIJ) e tambm para que o juiz pudesse consertar o que fosse preciso no processo, preparando-o para o julgamento (para a AIJ). O despacho saneador, como era visto antigamente, era mais uma causa de demora processual. A AP, por sua vez, tinha como objetivo dar mais celeridade ao processo. Observao: Toda liminar, seja ela de natureza cautelar ou de natureza satisfativa (uma tutela antecipada) uma deciso interlocutria, que pode ser combatida com o agravo (art. 522) As liminares so meras resolues de incidentes processuais. Antigamente s era possvel utilizar a antiga "audincia de conciliao" no caso de direitos disponveis, pois o legislador entendia que somente os direitos disponveis eram passveis de negociao. Porm, hoje em dia, sabe-se que mesmo os direitos indisponveis podem ter uma certa margem de conciliao, como por exemplo: No caso de alimentos, o valor dos mesmos pode sofrer acordo. No caso de uma separao litigiosa, esta pode-se converter em separao consensual. Portanto, a AUDINCIA PRELIMINAR pode ser realizada mesmo diante de direitos indisponveis. 63

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DO SANEAMENTO DO PROCESSO DA AUDINCIA PRELIMINAR Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. 1o Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. Segundo o disposto no 1 do art. 331, havendo conciliao, esta reduzida a termo e homologada por sentena. Portanto, se as partes fizerem acordo, haver uma sentena de mrito (do art. 269, III, do CPC) que, obviamente, far coisa julgada material. Algumas vezes, na prtica, ocorre dos advogados do autor e do ru fazerem uma petio em comum dizendo que as partes no pretendem se conciliar de forma alguma. Com isto, o juiz, muitas vezes, despacha j marcando a AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO. No entanto, isto criticado pela doutrina, pois dever do juiz tentar, em todos os momentos, a conciliao entre as partes, conforme dispe o art. 125, IV, do CPC. O 2 do art. 331 dispes sobre as TAREFAS DE SANEAMENTO DO PROCESSO: 2o Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio. 3o Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2o. Segundo o 2 do art. 331, no havendo conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos. Segundo o Princpio do nus da Defesa Especificada (art. 302) o ru deve contestar cada fato alegado pelo autor, pois haver presuno de veracidade dos fatos no impugnados. O juiz, ao fixar os pontos controvertidos, ir verificar quais os fatos impugnados pelo ru e quais os no impugnados (fatos incontroversos, ou seja, que no precisam ser provados). Os fatos impugnados sero objeto de prova. Alm disso, neste momento, o juiz tambm ir decidir questes processuais pendentes (verificar irregularidades do processo). O juiz tambm vai determinar as provas que devem ser produzidas deferir ou indeferir as provas que sero produzidas em cima dos fatos controvertidos (impugnados). Finalmente, o juiz marcar a AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO, se for o caso. AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO Consideraes Gerais Audincia, no dizer de Pontes de Miranda, o trecho de espao-tempo em que, presente o juiz, que preside reunio, se do a concentrao e a imediao do processo. Trata-se, segundo o mesmo autor, de ato processual complexo, distinto dos demais atos do processo por sua durao e por sua extenso no espao. Para Cndido Rangel Dinamarco, audincia de instruo e julgamento a sesso pblica dos juzos de primeiro grau de jurisdio, do qual participam o juiz, auxiliares da justia, testemunhas, advogados e partes, com o objetivo de obter a conciliao destas, realizar a prova oral, debater a causa e proferir sentena. A audincia ato solene, cujas formalidades esto previstas em lei. No entanto, conforme se ver no decorrer da exposio, nem sempre o no atendimento das formalidades legais importa em nulidade. Alm disso, a par de relevante, a audincia no se constitui em ato substancial do processo, no sendo imprescindvel obteno do julgamento de mrito, na medida em que no procedimento comum est previsto o julgamento antecipado da lide, nos termos do artigo 331, inciso I do CPC. Presente esta disposio, diz Athos Gusmo Carneiro que o Cdigo de Processo Civil de 1973 reduziu a oralidade quilo que ela tem de essencial, ou seja, consagr-la onde ela se impe como verdadeiramente imprescindvel apurao lmpida dos fatos a serem emergidos da prova oral. O princpio da imediao 64

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado sublinhado pelo princpio da concentrao, para que as imagens colhidas pelo juiz no se esmaeam de sua memria pelo decurso do tempo, e pela regra da identidade fsica do julgador - o juiz que julga deve ser, sempre que possvel, o mesmo que desfrutou das vantagens do contato com a prova oral. Importante referir, ainda, como o faz Antnio Carlos de Arajo Cintra, que sem a presena do juiz no se realiza a audincia, cuja presidncia lhe cabe, competindo-lhe dirigir os trabalhos que nela se desenvolvem (Cdigo de Processo Civil, artigo 446, I). Oralidade e princpios decorrentes: A relevncia da audincia foi destacada por Pontes de Miranda ao referir que pe ao alcance dos que participam da instruo a apurao imediata da verdade e o contacto humano, havendo graves inconvenientes se as vozes no forem ouvidas, as faces no forem olhadas e as gesticulaes no forem observadas. Estas constataes feitas por Pontes de Miranda dizem com o princpio da oralidade, cujo pice, diz Vallisney de Oliveira, a audincia. Os princpios, a seguir examinados, na lio de Ovdio Baptista da Silva, tornam praticvel e do significao e relevncia processual para a oralidade. Princpio da Imediao O princpio da imediao exige que o juiz assista produo das provas das quais advir sua convico ou, nas palavras de Ovdio Baptista da Silva, que o juiz tenha assistido a produo de provas em contato pessoal com as testemunhas, com os peritos e com as prprias partes, a quem deve ouvir, para recepo de depoimento formal e para simples esclarecimentos sobre pontos relevantes de suas divergncias. O Cdigo de Processo Civil de 1973 determina que o juiz proceda direta e pessoalmente colheita das provas (art. 446, inciso II), ouvindo os peritos art. (435), inquirindo as testemunhas (art. 416) e as partes (art. 344), e diretamente inspecionando coisas ou locais (arts. 440 e 442). Em decorrncia, como ensina Athos Gusmo Carneiro, coloca-se o julgador em condies adequadas para formular perguntas pertinentes justa composio da lide, que dever ele mesmo realizar; de melhor avaliar a credibilidade dos testemunhos; de bem visualizar as situaes objeto dos depoimentos e das percias. O princpio da imediao, contudo, pode ser afastado em situaes previstas na lei. Por exemplo, na prova colhida por meio de precatria ou rogatria para a ouvida de testemunhas ou para o depoimento da parte. Do Princpio da Identidade Fsica do Juiz: O princpio da identidade fsica do juiz, segundo o qual o juiz que presidiu a audincia e recebeu a prova oral deve ser o mesmo juiz que ir proferir a sentena, corolrio lgico do princpio da imediao. Princpio da Concentrao e da Unidade da Audincia: Pelo princpio da concentrao os atos processuais, tanto quanto possvel, devem ser reunidos num mesmo momento, de modo a impedir que o procedimento se delongue num nmero indefinido de etapas e fases. Tal princpio, na lio de Athos Gusmo Carneiro, condio de eficcia do princpio da imediao e compreende o sub princpio da eventualidade, isto , a obrigao de apresentar simultaneamente, na inicial e na resposta, todas as pretenses e todas as defesas, ainda que logicamente contraditrias entre si; permite a economia processual, realizando o interesse, comum ao Estado e s partes, de que a composio da lide e a aplicao do direito ocorram o mais prximo possvel um dos outros, e a prova oral inserida numa s e mesma audincia, para que se no oblitere na memria do juiz a impresso dos testemunhos. O Cdigo de Processo Civil expressamente consigna o princpio da concentrao e unidade da audincia no artigo 455 do CPC, segundo o qual a audincia una e contnua e, no sendo possvel concluir, num dia s, a instruo, debate e julgamento, o juiz marcar o procedimento para dia prximo. A unidade da audincia, ensina Cndido Dinamarco, um dos elementos que caracterizam tradicionalmente o modelo brasileiro de procedimento ordinrio, no entanto, prossegue o autor, hoje, com a implantao da audincia preliminar, em certa medida o art. 455 deixa de refletir a realidade, porque j existem duas audincias e no apenas uma. Hoje, pode-se afirmar somente a unidade da audincia de instruo e julgamento. Toda atividade consistente na conciliao, na instruo oral, nos debates e na sentena integra uma audincia s e no repartida em sesses destinadas a cada uma delas. Tambm decorrente do princpio consagrado no artigo 455 do CPC, tem-se que a atividade a ser realizada na audincia deve comear e terminar em uma s assentada, evitando-se quanto possvel as interrupes que prejudicam a concentrao dos atos processuais e por isso podem comprometer o bom entendimento dos elementos de instruo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado De referir-se que, mesmo no sendo possvel a realizao num dia s, por exemplo, de toda a instruo, havendo, portanto, interrupo, o prosseguimento a ser realizado no uma nova audincia, mas apenas e to-somente continuao da audincia que no foi possvel concluir na data pretrita. Princpio da Publicidade A publicidade dos atos processuais, como regra geral, est assegurada pela Constituio Federal, nos arts. 5, inciso LX e 93, inciso IX. No mbito infraconstitucional a publicidade dos atos processuais est prevista no artigo 155 do CPC, segundo o qual os atos processuais sero pblicos, correndo, todavia, em segredo de justia, os processos (a) quando assim o exigir o interesse pblico; (b) que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. Mais especificamente no que concerne audincia de instruo e julgamento, dispe o artigo 444 do CPC que tal ato ser pblico, ressalvados os casos de que trata o artigo 155 do CPC, em que realizar-se- a portas fechadas. O princpio da publicidade objetiva a garantir a tranqilidade das partes, afastando as dvidas e desconfianas que, geralmente, cercam as atividades secretas, seno furtivas, que podem ensejar ilegalidades e quebras de honestidade ou decoro. De outro lado, a publicidade enseja o controle social do desempenho dos juzes. Assim a lio de Ada Grinover ao afirmar que o sistema da publicidade dos atos processuais situa-se entre as maiores garantias de independncia, imparcialidade, autoridade e imparcialidade do juiz. Por outro lado, a publicidade dos atos do processo no princpio absoluto. Em juzo de ponderao, j o legislador constituinte, em determinadas circunstncias, afirmou sua relativizao diante de outros valores consagrados no ordenamento jurdico. O artigo 5, inciso LX da Lei Maior permite que a lei restrinja a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. E o inciso IX do artigo 93 possibilita lei, se o interesse pblico o exigir, que se limite a presena, em determinados atos do processo, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes. Segundo Cintra de se entender que no interesse pblico a que a alude esta ltima disposio se incluem a defesa da intimidade e o interesse social mencionados na disposio anteriormente indicada (art. 93, inciso IX) Tambm consagra excees publicidade, como visto, o artigo 155 do CPC, ao qual se reporta o artigo 444 do CPC acima referido. Nas situaes previstas no artigo 155 a audincia realizar-se- a portas fechadas. O artigo 155 do CPC no desborda dos parmetros postos na Lei Maior: O interesse pblico a que se refere o inciso I do artigo 155 corresponde ao interesse social mencionado pelo inciso LX do artigo 5 da Constituio Federal e os processos relacionados pelo inciso II do artigo 155, assim como os decorrentes de unio estvel, referem-se matria que, conforme a lei, comporta restrio publicidade, em defesa da intimidade, tal como previsto no mesmo inciso LX. Na audincia a portas cerradas permanecem na sala apenas os serventurios da justia (escrivo, meirinho), o rgo do Ministrio Pblico, os advogados e as partes. Todos ficam vinculados ao dever de sigilo respondendo civil e criminalmente pelo descumprimento de tal dever. Ressalvadas as hipteses de segredo de justia, assiste a qualquer cidado o direito de acompanhar os atos processuais produzidos em audincia, como igualmente o direito de consultar autos forenses e de obter certides de quaisquer atos e termos processuais. Se inexistentes as hipteses de segredo de justia, e realizada a audincia sem a presena das partes ou dos procuradores ou, ainda, com permisso de acesso a apenas estes, incidir, na lio de Athos Gusmo Carneiro, a sano de nulidade, expressamente cominada na norma constitucional (art. 93, IX da CF). No entanto, para o mesmo autor, na hiptese inversa, em que o juiz realiza em plena publicidade audincia em causa que demandaria tramitao sob segredo de justia, tratar-se- de erro a que a lei no comina pena de nulidade; destarte, nos termos do artigo 244, o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade. No comprovado o efetivo prejuzo na infrao ao preceito do artigo 444, in fine, nulidade no ser decretada, mxime se as partes se omitiram no impugnar a orientao do juiz. Poder de Polcia e atividades do juiz na audincia arts. 445 e 446 do CPC dever do magistrado prevenir ou reprimir qualquer ato atentatrio dignidade da justia, bem como velar para que o processo se desenvolva na mais perfeita ordem. Por esta razo o juiz exerce, em todo o processo, o poder de polcia, poder este explicitado, quanto audincia, no artigo 445 do CPC. Segundo este dispositivo o juiz exerce o poder de polcia, competindo-lhe: I manter a ordem e o decoro na audincia; II ordenar que se retirem da sala da audincia os que se comportarem inconvenientemente; III requisitar, quando necessrio, a fora policial. Tambm pertencem ao poder de polcia, conforme Athos 66

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Gusmo Carneiro, a atribuio de o juiz exortar os advogados e o rgo do Ministrio Pblico a que discutam a causa com elevao e urbanidade (art. 446, III), e a faculdade de conceder aos advogados, ou denegar-lhes, permisso para intervir ou apartear durante o depoimento da testemunha, parte, perito ou assistente tcnico (art. 446, par. nico). De ressaltar-se, de outra parte, que dever do juiz tratar as partes, o Ministrio Pblico, os advogados, os peritos, as testemunhas e os serventurios da justia com urbanidade. Cabe-lhe, tambm, como visto, exortar as advogados e o Ministrio Pblico e s demais pessoas presentes a proceder da mesma maneira. Se no houver atendimento exortao e um dos presentes agir com decoro incompatvel com a dignidade da justia, o juiz poder ordenar que se retire da sala, requisitando fora policial, se necessrio. Contudo, como adverte Cintra,tratando-se de advogado ou membro do Ministrio Pblico, dadas as eventuais implicaes de sua retirada forada, a melhor soluo ser o juiz suspender a audincia, ou at adi-las. O juiz preside a audincia e, nos termos do artigo 446 do CPC, dirige os trabalhos nela desenvolvidos, no s mantendo-lhe a ordem e o decoro, como procedendo de modo a que se realizem, nos termos da lei, as diferentes atividades nela realizadas. A lei confere ao juiz funo eminentemente ativa na produo de prova em audincia, como aduz Cintra: O legislador brasileiro exige do juiz mais do que a simples imediao, mas que, fixando os pontos controvertidos sobre que incidir a prova (CPC, art. 451), tome a iniciativa de proceder direta e pessoalmente a colheita da prova. Atividades preparatrias audincia de instruo e julgamento Por ocasio da audincia preliminar, no sendo o caso de extino do processo sem julgamento do mrito ( art. 267); nem caso de extino do processo com julgamento do mrito, pronunciando-se de logo a decadncia ou prescrio ( art. 269, IV); nem caso de extino do feito por autocomposio do litgio por meio de transao, reconhecimento do pedido ou renncia ao direito, devidamente homologados ( art. 269, incisos II, III e V); nem caso de julgamento antecipado da lide nos termos do artigo 330, I e II, e aps supridas as irregularidades e nulidades sanveis (art. 327), o juiz designar audincia de instruo e julgamento, deferindo as provas que nela ho de produzir-se- art. 331, par. 2 do CPC. Nos termos do artigo 172 do CPC, a audincia ser designada em dia til, com hora de incio compatvel com o expediente do foro e no posterior s 20:00 ou ao horrio de encerramento do mencionado expediente, se anterior. Pode a audincia prolongar-se para alm das 20:00 quando, a critrio do juiz, a suspenso possa acarretar inconvenientes graves ( v.g. testemunha residente em local longnquo ainda no ouvida). Salvo os feitos que tramitam nas frias forenses, as audincias no podero ser marcadas durante o perodo de frias forenses. Fixada a data da audincia, as partes so necessariamente intimadas, devendo ser tal intimao repetida se houver qualquer alterao. As audincias realizam-se, de regra, na sede do juzo, podendo, entretanto, realizar-se em outro lugar em razo de deferncia, no interesse da justia, ou de obstculo argido pelo interessado e acolhido pelo juiz (art. 176). Mais comumente ter lugar fora da sede do juzo apenas um determinado ato processual integrante da audincia: ouvida da parte, perito ou testemunha, quando enfermos, no domiclio ou local de tratamento (CPC, art. 410, III) e ouvida de alta autoridade ( art. 411 e par. nico). Segundo o artigo 450 do CPC, no dia e hora designados, o juiz declarar aberta a audincia, mandando apregoar as partes e os respectivos procuradores. Tal formalidade deve ser cumprida pelo oficial de justia presente audincia e, na sua falta, pelo prprio escrivo, ou escrevente autorizado. Esta regra vale, inclusive, para os feitos que devem correr em segredo de justia, a portas fechadas. O serventurio da justia anunciar, em voz alta, porta da sala das sesses, o processo cuja audincia ter incio, comunicando o nome das partes e de seus advogados, para que se faam presentes. Devem ser apregoados, ainda, os opoentes, os denunciados lide, os chamados ao processo e os assistentes. A falta de prego importa em nulidade da audincia, nulidade a ser invocada pela parte no apregoada e que, por esta razo, no tenha comparecido mesma. Comparecendo, a par de no apregoada, sanado estar o vcio e validade ser a audincia (art. 244). Diz Athos Gusmo Carneiro, ainda, que ser vlida, ainda, a audincia se a omisso nos preges no for a causa da ausncia ou se o juiz decidir o mrito a favor de que a nulidade aproveita ( art. 249, par. 2). Da tentativa de conciliao- arts. 447-449 Conciliao o acordo das partes, promovido pelo juiz, acerca do objeto do litgio. Pode concretizar-se pela transao, pela renncia do direito sobre que funda a ao e pelo reconhecimento pelo ru do

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado pedido. No entanto, a tentativa de conciliao a que se refere o artigo 447 aquela que se realiza por meio da transao, pela qual as partes fazem concesses recprocas. O inciso IV do artigo 125 do CPC diz que dever de o juiz buscar a conciliao entre as partes. Este dispositivo foi introduzido pela Lei n 8.952/94, a qual tambm criou audincia especfica na qual, entre outros atos, merecer especial ateno as tentativas de conciliao das partes. O dever de tentar a conciliao, para Athos Gusmo Carneiro, constitui como que um ponto de encontro entre a autocomposio e a heterocomposio da lide, na medida em que as prprias partes fixam o contedo do ato (geralmente uma transao);(...)mas agem assim debaixo da mediao e sugestes do magistrado, que buscar lev-las a uma soluo conforme a eqidade. Dispe o artigo 447 do CPC que quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento. O pargrafo nico do mesmo dispositivo dispe que em causas relativas famlia, a conciliao poder ser feita quando a lei o permitir.Tem-se, assim que, no rito ordinrio, a conciliao ser promovida na audincia preliminar que o juiz designar se no for o caso de julgamento conforme o estado do processo, e uma segunda tentativa conciliatria tambm vem expressamente prevista para o incio da audincia de instruo e julgamento, nos termos do artigo 448 do CPC. A doutrina civilista tem classificado cientificamente os direitos em disponveis e indisponveis. A disponibilidade, diz Luiz Antnio de Souza, tem-se caracterizado no amplo exerccio da autonomia da vontade, que marca essencialmente o individualismo jurdico e sociolgico. Podem as partes admitir a diminuio de direitos e a ampliao de obrigaes, considerando to-somente o interesse particular. E nesse sentido que o artigo 841 do Ccivil admite a transao somente nos direitos patrimoniais privados, regra que repetida pelo referido artigo 447 do CPC. J os direitos indisponveis decorrem de normas de ordem pblica que, segundo o autor, tutelam direitos e obrigaes dos cidados e do prprio Estado. Ideologicamente, prendem-se a valores sociais econmicos e coletivos. Esto pautados na concepo da supremacia do interesse pblico sobre o privado. So direitos indisponveis aqueles titulados pelas pessoas jurdicas de direito pblico, razo pela qual, de acordo com Arruda Alvim, em se cuidando de lide em que for parte pessoa jurdica de direito pblico, no de se tentar, de regra, a conciliao das partes, diante da indisponibilidade do interesse pblico, subjacente pretenso e defesa. No entanto, havendo lei autorizadora para a realizao de acordos ou transaes nas demandas em que for parte a pessoa jurdica de direito pblico, parece certo afirmar que a conciliao deve ser tentada pelo Magistrado, na forma prevista no artigo 447 do CPC. No que pertine Unio de referir-se que a Lei n 9.469, de 10.07.1997 expressamente prev a possibilidade de o Advogado-Geral da Unio autorizar a realizao de acordo ou transaes em juzo, para terminar o litgio, nas causas de valor at R$ 50.000,00, nas demandas em que estejam presente na qualidade de parte a Unio. No mbito do Estado do Rio Grande do Sul, nos termos do artigo 12, inciso III da Lei Complementar Estadual n 11.742/2002, est o Procurador-Geral do Estado autorizado a reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, firmar compromisso, receber e dar quitao nas demandas em que for parte o ente pblico estadual, suas autarquias, fundaes com personalidade jurdica de direito pblico e outras entidades integrantes da administrao indireta que estiver sendo representada por integrante da Procuradoria-Geral do Estado. Assim, por exemplo, em ao para ressarcimento ajuizada pelo ente pblico estadual contra servidor (por exemplo, dano em veculo do Estado), poder, por exemplo, haver transao de forma que o servidor possa pagar o valor do dano de forma parcelada. O pargrafo nico do artigo 447, segundo o qual em causas relativas famlia ter lugar, igualmente, a transao quando a lei permite ocioso, diz Cintra, pois bastaria a disposio do caput. Lembra o autor que no tocante separao judicial a tentativa de conciliao expressamente prevista pelo par. 2 do art. 3 da Lei n 6.515, de 26.12.1977, e no que se refere ao de alimentos a tentativa est prevista pelo artigo 9 da lei n 5.478, de 25 de julho de 1968. Nas duas hipteses h procedimento especial previsto em leis extravagantes. Mas, por exemplo, a ao de modificao de guarda de menor, que deve correr em segredo de justia (Cdigo de Processo Civil, art. 155, II), obedece o procedimento ordinrio, impondo-se, a respeito, a tentativa de conciliao prevista pelo artigo em exame, muito embora no se trate de ao sobre direito patrimoniais.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Adverte, tambm, que no basta que os direitos sejam patrimoniais e de carter privado, pois ainda necessrio que no seja reduzido o poder de disposio, como por exemplo, no caso do artigo 1748, inciso III do Cdigo Civil, segundo o qual o tutor somente poder transigir direitos do menor com autorizao judicial. No processo sob o rito comum ordinrio, ensina Athos Gusmo Carneiro, se a parte (intimada ou no, para comparecer) no comparece, mas se faz representar por procurador com poderes especiais, o juiz permanece vinculado ao dever processual de promover a tentativa conciliatria. Se, entretanto, a parte no comparece pessoalmente, por no haver sido intimada e o advogado no dispe de poderes especiais, o juiz dever suspender a audincia e marcar nova data para, cumprida a diligncia, tentar a composio amigvel da lide. A ausncia da parte, devidamente intimada, e a presena de advogado sem poderes especiais, significam simplesmente recusa de conciliao, como j se referiu. No se tratando de litisconsrcio necessrio (artigo 47 do CPC), a ausncia de um s (ou de alguns dos litisconsortes) no obsta a tentativa de conciliao entre os que estiverem presentes. A ausncia do advogado, mesmo com a presena fsica da parte, torna esta, do ponto de vista processual, ausente, na lio de Athos Gusmo Carneiro, e quaisquer gestes conciliatrias revestiro o carter de meros entendimentos extraprocessuais, embora se obtida a composio da lide, tal composio possa resultar na extino do processo. Mas, rigorosamente falando, no ter havido a conciliao como aquele ato processual previsto nos arts. 331, 447 e 448 do CPC. Aberta a audincia, antes de iniciada a instruo, o juiz tentar conciliar as partes (art. 448 do CPC), com o maior cuidado e indispensvel reserva para que no deixe transparecer seu entendimento sobre questes de fato ou de direito envolvidas no processo, tudo para evitar que sua imparcialidade seja comprometida.

Da fixao dos pontos controvertidos (art. 451 do CPC) De acordo com o artigo 451 do CPC, ao iniciar a instruo, o juiz, ouvidas as partes, fixar os pontos controvertidos. No entendimento de Theotnio Negro este artigo foi implicitamente revogado pela Lei n 8.952/94, a partir da qual tal fixao ocorre na audincia preliminar prevista no art. 331 do CPC. Em sentido contrrio, todavia, o pensamento de Cintra para quem isso no afasta a aplicao do dispositivo em exame, pois a identificao dos pontos controvertidos no limiar da instruo em que se realiza a audincia, pode ser proveitosa reiterao a recordar o prprio juiz e as partes dos limites impostos pela relevncia e controvrsia colheita da prova oral Fixar os pontos controvertidos sobre que incidir a prova significa apresentar as questes de fato surgidas nos autos, resultantes do confronto das exposies feitas na inicial e na contestao. Neste momento, por exemplo, o juiz poder excluir como objeto da prova os fatos notrios ou aqueles confessados por uma das partes. Da ordem de produo de provas (art. 451 do CPC) A ordem de produo de provas prevista para a audincia a seguinte: Primeiro so ouvidos o perito e os assistentes tcnicos, para responder aos quesitos j formulados pelas partes; Depois ocorrem os depoimentos pessoais, primeiro o autor, depois o ru. Finalmente, so inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru. Adiamento da Audincia Art. 453 do CPC A primeira possibilidade de adiamento da audincia a conveno das partes, admissvel apenas por uma vez. Considerando que o adiamento da audincia provoca a suspenso do feito, a qual, decorrendo de conveno das partes no poder exceder a 6 (seis) meses, o juiz, ao deferir o adiamento, dever observar este prazo para a designao de nova audincia. Adia-se, ainda, a audincia, se no puderem comparecer, por motivo justificado, o perito, as partes, os advogados e as testemunhas[]. Justos motivos para o adiamento da audincia podem ser tumultos de rua, incndio, inundao que impeam o comparecimento das pessoas acima referidas, etc. No comparecendo a testemunha, por motivo justificado ou no, a audincia ser adiada, salvo se a parte que a arrolou e/ou o juiz entenderem de dispensar sua oitiva. No havendo a dispensa, se do no comparecimento da testemunha sem justo motivo resultar o adiamento da audincia, alm de se

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado determinar seja ela conduzida no dia e hora que forem designados, ser-lhe-o carreadas as despesas do adiamento. Deve o advogado comprovar o impedimento at a abertura da audincia e, no o fazendo, o juiz proceder instruo. A comunicao do impedimento, obviamente, poder ser feita por outra pessoa que no o prprio advogado. Realizando-se a audincia, a prova requerida pela parte cujo advogado no est presente pode ser dispensada, salvo em se tratando de direitos indisponveis. O pargrafo 3 do artigo 453 dispe que quem der causa ao adiamento responder pelas perdas acrescidas, reiterando o quanto disposto nos artigos 29 e 412 do CPC. Merece ser referido, ainda, o dever de pontualidade incumbido s partes e ao juiz, de modo que a audincia tenha incio na hora designada ou com o mnimo de atraso possvel. Dos debates em audincia- art. 454 Concluda a instruo probatria, passa-se, em regra, aos debates que integram e completam a instruo do processo, precedendo o seu julgamento. Encerrada a instruo, o juiz dar a palavra, em primeiro lugar, ao advogado do autor, em seguida ao do ru, falando, por ltimo, o rgo do Ministrio Pblico, quando deva oficiar como fiscal da lei, na medida em que, se for autor, falar em primeiro lugar. Cada um ter 20 minutos, prorrogveis por mais dez, a critrio do juiz, para fazer a exposio oral. Momentos processuais para a sentena- art. 456 do CPC A sentena, enquanto ato que pe fim ao processo com ou sem julgamento do mrito, pode ser prolatada em vrios momentos processuais: o juiz poder prolat-la, por exemplo, quando receber a inicial e entender que o caso de indeferimento. Existindo audincia, a sentena pode ser proferida nesta, aps encerrados os debates orais. No entanto, por opo do juiz, poder ser prolatada no prazo de dez dias, sem a necessidade de designao de data para continuao da audincia com vistas publicao da sentena. Documentao da Audincia art. 457 do CPC A documentao da audincia e dos atos que nela se sucedem realizada mediante termo lavrado pelo escrivo e ditado pelo juiz, sob pena de nulidade. A lei prev que dito termo seja manuscrito, com uso de tinta escura ou datilografado (art. 169 do CPC). Mas, parecer clara a afinidade do registro datilogrfico com o resultante da digitao de equipamento eletrnico, ligado impressora, de modo a permitir a aplicao analgica da disposio em exame ao mtodo informtico, inquestionavelmente idneo para realizar a documentao desejada. O termo deve conter, em resumo, tudo o quanto ocorrer na audincia e que tenha relevncia no s para demonstrar a observncia das normas legais aplicveis para fundamentar a sentena a ser proferida. A exigncia da sntese deve ser combinada com a certeza e preciso. Eventuais decises interlocutrias proferidas na audincia, bem como a sentena que for em tal momento prolatada, devero constar por extenso do termo. Se houver agravo retido contra as decises interlocutrias devem constar do termo, resumidamente, os fundamentos da irresignao e o requerimento para que fique o recurso retido nos autos. O termo de audincia deve ser subscrito pelo juiz, pelos advogados, pelo rgo do Ministrio Pblico e pelo escrivo. Quando o advogado ou o rgo do Ministrio Pblico no quiser ou no puder subscrever o termo, o escrivo certificar nos autos a ocorrncia. Cabe, ainda, ao juiz, rubricar todas as folhas do termo. desnecessria a assinatura das testemunhas, das partes e do perito no termo de audincia, na medida em que estas tero subscrito seus termos avulsos de declaraes nos autos do processo. O termo deve ser encadernado em volume prprio mantido pelo cartrio e dos autos dever constar cpia autntica do mesmo.

PROVAS: PARTE GERAL E PROVAS EM ESPCIE Quem entra em juzo deve provar o que alega, pois alegar e no provar o mesmo que no alegar nada; todos os meios de prova so vlidos, desde que no sejam ilcitos ou imorais; os meios de prova usuais 70

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado so dos documentos, as testemunhas, as declaraes das partes, as vistorias e as percias, a inspeo judicial etc.; em princpio, a prova documental deve ser apresentada na petio inicial pelo autor, e na resposta pelo ru; o rol de testemunhas, no procedimento comum ordinrio, deve ser apresentado pelas partes at 5 dias antes da audincia de instruo e julgamento; cada parte pode indicar at 10 testemunhas, mas, se forem mais de 3 para a prova de cada fato, poder o juiz dispensar as restantes; se a testemunha intimada deixar de comparecer, sem motivo justificado, poder ser conduzida (trazida a fora) por ordem do juiz, respondendo ainda pelas despesas causadas; a parte pode comprometer-se a levar audincia a testemunha, independentemente de intimao; tal compromisso, porm, contraproducente, pois, se a testemunha depois no comparecer, presume-se que houve desistncia em ouvi-la; o juiz ouve as testemunhas separada e sucessivamente, de modo que uma no oua o depoimento das outras; podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto os incapazes (doentes mentais, menores de 16 anos, os cegos e os surdos, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes faltam), as impedidas (os parentes, salvo algumas excees) e as suspeitas (condenadas por falso testemunho, que tenham maus costumes, amigas ou inimigas das partes, e as que tiverem interesse no litgio); antes de iniciar o depoimento, a testemunha presta o compromisso de dizer a verdade, e advertida pelo juiz de que poder ser processada criminalmente se fizer afirmao falsa, ou calar ou ocultar a verdade; algumas pessoas podem escusar-se de depor (de fatos que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau; pessoas que por estado ou profisso devam guardar sigilo - ex.: advogado e mdico, tm o dever de manter segredo do que souberam no exerccio da profisso em relao ao cliente). - conceito: so os elementos de convico do julgador, produzidas nos autos para tentar demonstrar a veracidade dos fatos alegados pelas partes. - meios: documental, oral, pericial, inspeo judicial e todos os legais ou moralmente legtimos. - objeto: os fatos alegados pelas partes; o fato controvertido relevante. - fatos que no dependem de prova: os notrios (que todos conhecem); os confessados (deve ser pela parte contrria); os admitidos pelo silncio (revelia com seus efeitos) e os presumidos (indcios). - finalidade: formao de seu convencimento. - destinatrio: o juiz da causa. - nus: quem alega deve provar a veracidade do fato; dessa forma, impe-se ao autor a comprovao dos fatos constitutivos de seu direito, enquanto do ru exige-se a prova dos modificativos, impeditivos, ou extintivos do direito do autor. - sistemas de avaliao: - da ntima convico (ou do livre convencimento) injusto; s vale o que o juiz pensa, sem dar razes. - da prova legal quem tem mais prova ganha; vale a presuno; vale a prova antecipadamente prevista na lei; o juiz no pode contrariar as provas previstas em lei. - da persuaso racional o juiz tem que convencer a todos sobre sua deciso, dizendo o porqu dela; um misto dos dois anteriores; adotado no Brasil - valorao: a deciso do processo baseia-se na prova dos autos, pois o que no est nos autos no est no mundo (quod non est in actis non est in mundo); na apreciao da prova vigora o princpio da persuaso racional (ou do livre convencimento fundamentado); o juiz pode decidir livremente conforme o seu convencimento, mas deve indicar as razes da sua convico. - fontes: depoimento pessoal; confisso; exibio de documento ou coisa; prova documental; prova testemunha; prova pericial; inspeo judicial. 71

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- o que ajuda o juiz a decidir: - dispositivo judicium secundum alegata et probata - o juiz deve decidir segundo o alegado e provado pelas partes; o juiz no alega e no prova; ele deixa tudo por conta das partes. - onus probandi encargo de provar (art. 333). - verdade formal o juiz usa quando no feita a prova pela respectiva parte. - procedimento: - preposio momento em que a pessoa requer a prova; feita na petio inicial e na contestao. - admisso o juiz deve verificar se a prova necessria; o juiz pode deferir ou indeferir o meio de prova; uma deciso interlocutria do juiz (art. 162) e cabe recurso de agravo (art. 522). - produo na audincia de instruo e julgamento; deve obedecer os princpios da oralidade (deve ser oral), imediatidade (feita cara a cara com o juiz para ele ver se a pessoa est dizendo a verdade) e concentrao (devem ser produzidas em uma s audincia). - disposies gerais: so admissveis todas as provas, desde que no sejam ilegais ou imorais (art. 332); a prova do fato incumbe quele que o alegou; no dependem de prova os fatos notrios, os fatos confessados, os fatos no impugnados especificadamente e os que gozem de presuno legal de existncia ou de veracidade; em regra, provam-se apenas fatos, mas o juiz pode exigir que a parte demonstre o teor e a vigncia de direito municipal, estadual ou estrangeiro (art. 337). Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa. Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. Art. 334. No dependem de prova os fatos: I notrios (de conhecimento do homem mdio); II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III - admitidos, no processo, como incontroversos (seja em decorrncia da confisso real, seja atravs dos efeitos da revelia ou inobservncia da impugnao especfica); IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade (sistema de prova legal, em que a lei estipula qual a prova a ser feita na espcie). Art. 335. Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvado, quanto a esta, o exame pericial. Art. 336. Salvo disposio especial em contrrio, as provas devem ser produzidas em audincia. nico. Quando a parte, ou a testemunha, por enfermidade, ou por outro motivo relevante, estiver impossibilitada de comparecer audincia, mas no de prestar depoimento, o juiz designar, conforme as circunstncias, dia, hora e lugar para inquiri-la. Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Art. 338. A carta precatria e a carta rogatria no suspendem o processo, no caso de que trata o art. 265, IV, b, seno quando requeridas antes do despacho saneador. nico. A carta precatria e a carta rogatria, no devolvidas dentro do prazo ou concedidas sem efeito suspensivo, podero ser juntas aos autos at o julgamento final. Art. 339. Ningum se exime do dever de colaborar com o Poder Judicirio para o descobrimento da verdade. Art. 340. Alm dos deveres enumerados no art. 14, compete parte: I - comparecer em juzo, respondendo ao que lhe for interrogado; II - submeter-se- inspeo judicial, que for julgada necessria; III - praticar o ato que lhe for determinado. Art. 341. Compete ao terceiro, em relao a qualquer pleito: I - informar ao juiz os fatos e as circunstncias, de que tenha conhecimento; II - exibir coisa ou documento, que esteja em seu poder. DEPOIMENTO PESSOAL: a prova requerida pela parte adversa, visando a obteno da confisso sobre os fatos controversos; sua admissibilidade est ligada possibilidade do fato ser objeto de confisso, no ocorrendo quando for exigido documento pblico como substncia do ato (art. 366), quando versar sobre direitos indisponveis (art. 351) ou quando se tratar de representante de pessoa jurdica de direito pblico, o qual no detm o poder de dispor do interesse pblico; o momento de seu requerimento o da inicial, para o autor, e o da contestao, para o ru; sua admissibilidade feita no saneador; sua produo, em audincia de instruo e julgamento. Depoimento pessoal requerido pela parte; meio de prova; h pena de confesso; realizada apenas uma vez, em audincia de instruo. Interrogatrio determinado de ofcio; meio de convencimento; no h pena de confesso; pode ser realizada a qualquer tempo, no curso do processo. CONFISSO: o ato pelo qual a parte admite a verdade de um fato contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. - extrajudicial quando formulada fora do processo, atravs de forma escrita ou oral, perante a parte contrria ou 3s. - judicial que pode ser provocada (depoimento pessoal) ou espontnea. ambas tm a mesma validade e eficcia probatria, desde que a extrajudicial seja feita por escrito parte ou a quem a represente. seus efeitos podem ser rescindidos por ao anulatria, se ainda pendente o processo, ou por rescisria, contanto que seja a confisso o nico fundamento da sentena desfavorvel ao confitente. EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA: quando o documento ou coisa se encontra em poder de terceiro ou da parte contrria; o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode ordenar a exibio de documento ou coisa que esteja em poder da outra parte ou de terceiro; isso nos prprios autos, ou em separado, na forma da medida cautelar; se a parte negar a exibio, sero admitidos como verdadeiros os fatos que, por meio de documento ou da coisa, a outra parte pretendia provar, podendo determinar a apreenso e a responsabilizao por desobedincia, se persistente a recusa (art. 355 a 363).

PROVA DOCUMENTAL: Documentos so papis pblicos ou particulares, cartas, telegramas, radiogramas, livros; e tambm reprodues mecnicas com a fotografia, o filme e a gravao sonora (art. 364 a 399); em princpio, os documentos devem ser juntados na inicial, pelo autor, e na resposta, pelo ru. 73

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DA ARGIO DE FALSIDADE Art. 390. O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de 10 dias, contados da intimao da sua juntada aos autos. Art. 391. Quando o documento for oferecido antes de encerrada a instruo, a parte o argir de falso, em petio dirigida ao juiz da causa, expondo os motivos em que funda a sua pretenso e os meios com que provar o alegado. Art. 392. Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no prazo de 10 dias, o juiz ordenar o exame pericial. nico. No se proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o documento, concordar em retirlo e a parte contrria no se opuser ao desentranhamento. Art. 393. Depois de encerrada a instruo, o incidente de falsidade correr em apenso aos autos principais; no tribunal processar-se- perante o relator, observando-se o disposto no artigo antecedente. Art. 394. Logo que for suscitado o incidente de falsidade, o juiz suspender o processo principal. Art. 395. A sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do documento.

- cartas particulares: nesse assunto, o CPP traa duas regras bem definidas, aplicveis ao processo civil, por analogia: a) as cartas particulares interceptadas ou obtidas por meios criminosos no so admitidas em juzo; b) o destinatrio de uma carta, porm, pode exibi-la em juzo, para defesa de seu direito, ainda que no haja consentimento do signatrio (art. 233, CPP); fora dessa hiptese, o contedo da carta no pode ser divulgado sem permisso do autor (art. 33 da LDA - Lei n 5.988/73). Gravaes fonogrficas (fitas magnticas): de um modo geral, aceito que se apliquem s gravaes os mesmos princpios da correspondncia particular; assim, so ilcitas as interpolaes, as montagens e as interceptaes subreptcias; no se tem considerado como ilcita, porm, a gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores, ou a mando dele, mesmo sem a cincia do outro; isso porque a mensagem telefnica assemelha a uma mensagem por carta; quem a recebe no pode divulg-la sem permisso do emitente, mas pode us-la em juzo, para defesa de seu direito; parece-me que o mesmo se aplicaria gravao de um dilogo direto, de pessoa a pessoa, sem a intermediao do telefone ou da carta; existe, contudo, uma deciso do STF considerando ilegtima a gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores sem a cincia do outro (RT 593/263); a fita magntica vale como prova, se no for impugnada; no caso de impugnao, pode se realizar um exame pericial, quanto fidelidade da gravao ou autenticidade da voz (art. 383); a interceptao telefnica pode ser determinada pelo juiz (art. 10 da L. n 9.296/96; art. 57, II, e, do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Lei n 4.117/62); a prova fonogrfica, se necessria, deve ser feita com extrema cautela jurdica, pois, conforme o caso, a parte arrisca-se a levar pelas costas um processo criminal, pela obteno ilcita, alm da eventual, perda de tempo, pela no aceitao da prova produzida. PROVA TESTEMUNHAL: o rol de testemunhas ( o terceiro, estranho e isento com relao s partes, que vem a juzo trazer as suas percepes sensoriais, ou seja, atravs dos sentidos, a respeito de um fato relevante do qual tem conhecimento prprio; ela tem 3 deveres: comparecer - sob pena de crime de desobedincia, depor - sob pena de crime de desobedincia, e dizer a verdade - sob pena de crime de falso testemunho) no procedimento comum ordinrio, deve ser depositado em cartrio 5 dias antes da audincia (art. 407); no procedimento sumrio, o autor deve oferecer o seu rol de testemunhas com a inicial (art. 276); e o ru deve oferecer o seu rol de testemunhas na audincia de conciliao (art. 278);

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PROVA PERICIAL: realizada por peritos nomeados pelo juiz, podendo cada uma das partes indicar um assistente tcnico; se forem vrios os autores ou os rus, o assistente ser escolhido por maioria de cada grupo, ou por sorteio, em caso de empate; o juiz poder determinar de ofcio ou a requerimento da parte, a realizao de nova percia quando a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida (art. 420 a 439); a responsabilidade do perito independe de termo de compromisso, formalidade que deixou de ser essencial; o impedimento e a suspeio aplicam-se ao perito, mas no aos assistentes tcnicos, vez que so de confiana da parte (art. 422); pode o juiz dispensar a percia caso entenda suficientes pareceres tcnicos ou documentos dos autos (art. 427). INSPEO JUDICIAL: consiste na diligncia feita pessoalmente pelo juiz, para examinar pessoa ou coisa, no local em que for necessrio (art. 440 a 443); medida rara na prtica judiciria. SENTENA E COISA JULGADA

Vrias formam as reformas do CPC, se no vejamos algumas. Com a reforma de 1994 foi inserida no ordenamento a tutela antecipada. Em 2001 e 2002, houve outras reformas, as quais alterao a feio do processo civil no mais reconhecendo a separao do processo em de conhecimento, de execuo e cautelar. Essa ltima alterao se deu pela percepo da grande morosidade processual que havia com a diviso do processo. Um do maiores problemas que se tinha era em face das aes condenatrias, pois estas se expressavam numa lentido muito grande. Em 2001, os processos que tinham como objeto obrigao de fazer, no fazer e dar, passaram a ter um novo procedimento na execuo, pois esta passou a ser uma das fases processuais num mesmo processo e no mais um processo novo. Nesse passo, essa alterao processual somente em algumas aes, fez surgir muitas criticas, ocasionando a aplicao para as demais aes. Assim, hoje no temos mais processo independentes, mas sim fases processuais (conhecimento, executria e cautelar). Vale ressaltar, que restou consagrado o fim da ao de execuo, ressalvando a execuo residual. Outra alterao bastante relevante foi dada pela lei 11.232/2005 que trouxe um novo conceito de sentena, fazendo surgir inmeras discusses acerca da aplicao dos recursos. Antes mesmo de sua edio, a sentena era conceituada equivocadamente como o mecanismo processual que colocava fim ao processo. No entanto, a vasta possibilidade recursal consagrada na prpria CF/88 fez cair por terra este antigo conceito, pois interposto recurso que tente impugnar uma sentena, no teremos o fim do processo, mas sim o seu prolongamento. Assim, muito mais coerente afirmar que a sentena ato processual que resolve as matrias elencadas nos arts. 267 e 269 do CPC, e por meio da alterao dada pela citada lei, temos hoje a sentena como ato que pe fim ao procedimento, e no mais ao processo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado RECURSOS Teoria Geral dos Recursos 1 CONCEITO Recurso uma espcie de remdio processual que a lei coloca disposio das partes para impugnao de decises judiciais, dentro do mesmo processo, com vistas sua reforma, invalidao, esclarecimento ou integrao, bem como para impedir que a deciso impugnada se torne preclusa ou transite em julgado. 2 OS RECURSOS PREVISTOS NO CPC O art. 496 do CPC trata da grade recursal bsica do processo civil brasileiro e elenca os seguintes recursos: apelao, embargos infringentes, embargos de declarao, recurso ordinrio, recurso especial, recurso extraordinrio e embargos de divergncia em recurso especial ou extraordinrio. 3 CLASSIFICAO DOS RECURSOS Quanto ao mbito: totais ou parciais, dependendo da extenso da matria impugnada. Quanto ao momento: independente (ou principal) e adesivo, desde que haja sucumbncia recproca. Quanto fundamentao: livre (a apelao, o agravo, o recurso ordinrio e os embargos infringentes), ou vinculada (recurso especial e extraordinrio). Quanto ao objeto: ordinrios (incisos I a V do artigo 496 do CPC) e extraordinrios (incisos VI a VIII do artigo 496 do CPC). Quanto aos efeitos: sendo o efeito devolutivo comum a todos os recursos, dividem-se em suspensivos e no-suspensivos. 4 ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS Juzo de Mrito e Juzo de Admissibilidade: exame quanto possibilidade de conhecimento do recurso pelo rgo competente, em funo das condies e pressupostos genricos previstos em lei. Conhecimento e no conhecimento - juzo de admissibilidade no rgo que tem competncia para julgar o mrito do recurso; Seguimento e no seguimento juzo de admissibilidade no rgo a quo. 5 COMPETNCIA PARA A ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS Bifsica para os recursos de apelao, embargos infringentes, recurso especial e extraordinrio, pois que o recurso interposto primeiro no rgo prolator da deciso recorrida. Neste caso o recurso ser ou no recebido, ter ou no seguimento. Monofsica: embargos de declarao e agravo, visto que o juzo de admissibilidade de competncia exclusiva do rgo a quem compete o exame do mrito do recurso. Nestes casos, o recurso ser ou no recebido. 6 EFEITOS DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE No rgo de interposio (a quo): a) se positivo (recebe o recurso ou d seguimento), o efeito apenas encaminhar o recurso para o rgo ad quem, a quem compete o julgamento do mrito do recurso. Acaso o recurso manejado tenha efeito suspensivo, o juzo de admissibilidade positivo tem o efeito de prolongar o estado de ineficcia da deciso recorrida, b) se negativo, tranca-se a possibilidade de que o recurso seja encaminhado ao rgo julgador, possibilitando a eficcia imediata do comando contido na deciso recorrida e deixando que a mesma

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado transite em julgado ou se torne preclusa. A deciso negativa de admissibilidade do recurso atacvel por agravo de instrumento. No rgo julgador: a) se positivo (conhece-se do recurso), abre-se a possibilidade de julgamento do mrito. se negativo, abrem-se as seguintes possibilidades: tratando-se de deciso monocrtica do relator, cabe agravo nos termos do artigo 557, 1, do CPC. Tratando-se do prprio rgo julgador, d-se fim ao processamento do recurso, sem apreciar seu mrito. 7 REQUISITOS GENRICOS DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS Condies recursais: cabimento, legitimidade e interesse. Pressupostos recursais: tempestividade, preparo, regularidade formal e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer. Tempestividade: tempestivo o recurso interposto dentro do prazo legal. Preparo: o recorrente, ao interpor o recurso, dever comprovar o pagamento das custas processuais respectivas. Ao protocola o recurso, o preparo deve j ter sido feito. ** Sendo insuficiente o preparo, a parte ser intimada para, em cinco dias, complementar o valor ( 2 do art. 511 do CPC). ** Ministrio Pblico, Unio, Estados, Municpios e respectivas autarquias, por gozarem de iseno legal, no se sujeitam ao preparo. Regularidade Formal: deve o recurso obedecer s regras formais de interposio exigidas pela lei para seu tipo especfico (ex. Agravo de Instrumento). - Cabimento: previso legal do recurso e adequao deciso judicial que se quer impugnar (sentena/apelao, interlocutria/agravo etc). - Legitimidade para recorrer: art. 499 do CPC, o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado ou pelo Ministrio Pblico. - Interesse em recorrer: tem interesse em recorrer aquele que, legitimado para tanto, tenha sofrido um gravame, total ou parcial, com a deciso impugnada (gravame material ou meramente processual). Aplicase o binmio necessidade/utilidade. - Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer, tais como desistncia, renncia ou precluso lgica. 8 PRINCPIOS RECURSAIS Princpio do duplo grau de jurisdio: garantia de boa justia (Nery) A CF/88 traa os limites do duplo grau, garantindo-o, mas no de forma ilimitada. Princpio da taxatividade: o rol legal de recursos numerus clausus. ** o Agravo Regimental no novo tipo de recurso, mas espcie do recurso agravo. ** o Pedido de Reconsiderao no considerado recurso. Princpio da singularidade ou unirrecorribilidade: para cada deciso judicial deve existir um nico recurso a ela correlacionado, num mesmo momento processual. CPC e critrio finalstico ** Exceo: acrdo que, decidindo uma nica questo, com fundamento legal e constitucional, leva a parte a interpor Resp e RE simultaneamente. Princpio da dialeticidade: o recurso dever ser dialtico, isto , discursivo. O recorrente dever declinar o porqu do pedido. Essencial para se formar o contraditrio e o quantum apellatum. Princpio da fungibilidade: possibilidade de que, em casos de dvida objetiva, o tribunal receba um recurso por outro. So condies da fungibilidade: a) existncia de dvida objetiva, assim entendidos os casos em que h controvrsia jurisprudencial e doutrinria, ou erro do juiz; b) interposio no prazo menor, em caso de prazos diferentes para os recursos possveis (segundo parcela da doutrina, no se faz necessrio obedecer esse requisito). No se aplica a fungibilidade em casos de erro grosseiro ou m-f. Princpio da voluntariedade: decorre do princpio dispositivo e indica que o recurso depende de iniciativa da parte interessada. Tambm insere-se nesse princpio a liberdade do interessado para delimitar a rbita de abrangncia de seu recurso. 77

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Princpio da proibio da reformatio in pejus: o recurso no deve resultar para o recorrente situao de piora em relao quela em que lhe fora imposta pela deciso recorrida (tambm no se aceita a reformatio in melius, pois no pode o tribunal melhorar a situao do recorrente para alm dos limites por ele mesmo fixados no recurso). Princpio que decorre da interpretao do princpio dispositivo. a) as matrias de ordem pblica; b) reformatio in peius e remessa necessria: possvel o agravamento da Fazenda Pblica? - STJ 45 No reexame necessrio, defeso, ao Tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica. Princpio da Consumao: uma vez j exercido o direito de recorrer, consumou-se a oportunidade para faz-lo, de sorte a impedir que o recorrente torne a impugnar o pronunciamento judicial j impugnado. Princpio da complementaridade: recurso e razes devem ser oferecidos na mesma oportunidade. Segundo esse princpio, poder-se- complementar a fundamentao de recurso, se houver alterao da deciso em virtude de Embargos de Declarao. 9 EFEITOS DOS RECURSOS Efeito devolutivo: devolve-se ao tribunal o conhecimento da matria efetivamente impugnada no recurso. Efeito suspensivo: qualidade do recurso que adia a produo dos efeitos da deciso impugnada assim que interposto o recurso. Pelo efeito suspensivo, a execuo do comando emergente da deciso impugnada no pode ser efetivada at que seja julgado o recurso. Efeito translativo: por esse efeito, fica o tribunal autorizado a conhecer de matrias no tratadas no recurso, as chamadas questes de ordem pblica. Opera-se efeito translativo nos recursos ordinrios, mas no nos excepcionais. Efeito substitutivo: a deciso do tribunal a respeito do mrito do recurso substitui a deciso recorrida. Outros efeitos citados em doutrina: substitutivo e expansivo.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Captulo II Recursos em Espcie

1 - APELAO O Recurso de Apelao tem como objeto sentenas, tanto as fundadas no art. 267 quanto 269 do CPC. cabvel contra sentenas proferidas em qualquer tipo de processo (conhecimento, execuo e cautelar), e procedimento (comum ou especial). Fundamentos: error in procedendo: vcio de procedimento que justifica a invalidao da sentena pelo tribunal. Enseja, via de regra, a invalidao da sentena pelo tribunal, de forma que o processo retorne ao primeiro grau para que outra deciso seja proferida. a) Vcios intrnsecos: ultra, citra ou extra petita b) Vcios extrnsecos: aqueles ocorridos no curso do processo (p.ex. falta de interveno obrigatria) error in judicando: erro da atividade julgador quanto aplicao da lei, resultando numa deciso ilegal ou injusta. O pedido, nesse caso, de reforma da deciso, com a sua substituio por outra proferida pelo rgo ad quem. 1.2 FORMAS DE INTERPOSIO, PRAZO E EFEITOS Formas: Principal (15 dias) ou Adesiva (prazo para as contra-razes) Requisitos: satisfao das condies (cabimento, legitimidade e interesse) e dos pressupostos recursais (tempestividade, preparo e regularidade formal). Petio de interposio dirigida ao juzo a quo. Razes: fundamentos que embasam o recurso e o pedido de reforma (error in judiciando) ou invalidao (error in procedendo) da sentena atacada. Efeitos: em regra, suspensivo e devolutivo. 1.3 - PROCESSAMENTO Em 1 Grau: juzo de admissibilidade / declarao dos efeitos do recurso / intimao do recorrido para apresentar contra-razes / encaminhamento ao 2 Grau. Em 2 Grau: registrado o recurso, distribui-se a um Relator, sendo os dois subsequentes o Revisor e o terceiro juiz. Na sesso de julgamento, aps a leitura do relatrio e antes dos votos, ser dada oportunidade para sustentao oral dos advogados. 1.3.1 O NOVO 1 DO ARTIGO 518 DO CPC A lei 11.276/06 inseriu o novo 1 ao artigo 518 do CPC, que agora assevera: o juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Tal dispositivo cria, na prtica, um novo requisito especfico de admissibilidade para o recurso apelatrio. Assim, a apelao, para subir ao tribunal, alm de externar todos os requisitos genricos j expostos na teoria geral, dever tambm no estar em confronto com smula do STJ ou STF. 1.4 - EFEITOS Efeito devolutivo: permite ao rgo ad quem, como regra geral, a reapreciao da matria objeto de impugnao, nos termos do caput do art. 515 do Cdigo de Processo Civil, consagrando a mxima tantum devolutum quantum appellatum. De acordo com os pargrafos 1 e 2, devolve-se ao tribunal de todas as questes discutidas nos autos do processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro ( 1), como, v. g., a hiptese de o juiz negar um primeiro pedido e deixar de examinar o pedido seguinte. Ou quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um ( 2), como, v. g., no caso de pedido de resciso contratual, onde se discute o defeito da coisa bem como a falta de manuteno na mesma.2
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Exemplos extrados da obra de Ernane Fidelis Santos (In Manual de Direito Processual Civil, 4 ed., So Paulo: Saraiva, 1996).

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado A Lei n 10.352, de 26/12/01, acrescentou ao art. 515 o pargrafo 3, com a seguinte redao: "Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento". H, ainda, a novidade do 4 do mesmo dispositivo, que reza poder o Relator, em caso de irregularidades processuais, determinar que sejam realizadas diligncias com o objetivo de sanar a nulidade, retornando os autos para a concluso do julgamento do recurso. A lei 11.276/06, por sua vez, acrescentou o pargrafo 4 ao mesmo dispositivo, vertido nos seguintes termos: constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. J o art. 516 do CPC preconiza que as questes anteriores sentena e ainda no decididas, da mesma forma, so devolvidas (efeito translativo) ao tribunal, pois so omisses de natureza processual (questes preliminares, como, v. g., os pressupostos processuais e as condies da ao). Efeito suspensivo: impede a execuo da sentena (que s pode ser a provisria), como regra geral na apelao. As excees a essa regra encontram-se descritas no artigo 520 do CPC. 2 - AGRAVO O Recurso de Agravo cabvel contra decises interlocutrias proferidas no processo, tanto no de conhecimento como no de execuo e cautelar, de jurisdio contenciosa ou voluntria. Como ser abordado adiante, trata-se de recurso cuja sistemtica foi profundamente alterada por lei recente (lei 11.187/05) e que, por isso, merece ateno por parte dos estudantes e profissionais do Direito. Esse recurso ser tambm cabvel contra despachos teratolgicos. incabvel o Recurso de Agravo nos Juizados Especiais exceo JEF, em que existe a possibilidade de agravo de instrumento contra deciso que defere/indefere tutela de urgncia. 2.1. A NOVA LEI DO AGRAVO De acordo com a nova sistemtica desse recurso, imposta pela lei 11.187/05, publicada no DOU de 19 de outubro de 2005, em regra, por expressa disposio legal, contra decises interlocutrias caber agravo na modalidade retida, no prazo de 10 dias. A exceo, agora, o cabimento do agravo de instrumento, restrito s hipteses em que a (i) deciso recorrida possa causar leso grave ou de difcil reparao parte, (ii) nos casos de no recebimento da apelao ou, por fim, (iii) quando a deciso refere-se aos efeitos em que a apelao recebida. Trata-se de medida legislativa que visa restringir o cabimento do agravo de instrumento, com a clara inteno de diminuir o fluxo de agravos que chegam aos tribunais. As principais alteraes carreadas pela nova lei foram, em breve sntese: 1 A imposio, como regra geral, do manejo de agravo retido contra as interlocutrias. 2 A obrigatoriedade, sob pena de precluso, da interposio oral do agravo retido, quando a deciso interlocutria recorrida for proferida na audincia de instruo e julgamento. 3 A vedao do manejo de agravo interno (regimental), contra as decises monocrticas do relator tratadas nos incisos II e III do art. 527 do CPC. 2.2. MODALIDADES Agravo de Instrumento: interposto perante o tribunal ad quem, com autuao prpria para que dele conhea o tribunal enquanto prossegue o andamento do feito em primeiro grau. Agravo Retido: recurso interposto contra deciso de primeiro grau que, por opo do agravante ou por determinao legal, seu conhecimento e julgamento ficam deferidos para outra oportunidade: no julgamento da Apelao. Agravo Simples ou Regimental : interposto para ser apreciado imediatamente nos mesmos autos; recurso interposto, por exemplo, contra deciso do relator que cause prejuzo parte, tendo seu processamento previsto nos regimentos dos tribunais e que dispensa a formao de instrumento. Notar que, nos casos dos incisos II e III do artigo 527, restou vedado o uso desse recurso, nos termos do pargrafo nico do mesmo artigo, inserido pela lei 11.187/05. 2.3. INTERPOSIO O agravo retido deve ser interposto por petio escrita dirigida ao prprio juiz da causa. Esse recurso comporta tambm interposio oral, nos termos do 3 do artigo 523 do CPC. 80

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado No caso de agravo de instrumento, sua interposio dever ser feita no prazo de 10 dias, por petio escrita, diretamente no tribunal ad quem. A petio dever conter a exposio dos fatos, do direito e o pedido de reforma da deciso, alm do nome e endereo completo dos advogados, constantes do processo. Vale lembrar que aps da interposio do recurso, ter o agravante 03 dias para juntar aos autos, em primeiro grau, cpia da petio de agravo, o comprovante de sua interposio e a relao dos documentos que formaram o instrumento. Trata-se de condio de regularidade formal do recurso, cujo no cumprimento levar sua no-admisso. Finalmente, tratando-se de agravo regimental, nos termos do RITJGO, dever ser interposto por petio escrita dirigida ao relator da deciso recorrida, requerendo a retratao do decisum. Em no ocorrendo a retratao, o regimental ser submetido apreciao da cmara ou turma competente. 2.4.EFEITOS O recurso de agravo tem efeito devolutivo. No caso do artigo 527, poder, por deciso do relator, a ele ser emprestado tambm efeito suspensivo. 2.5. NOTAS ESPECFICAS SOBRE O AGRAVO DE INSTRUMENTO Nos termos do art. 525, I e II, a petio de agravo dever ser instruda com cpias da deciso agravada, da certido da intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e agravado. Facultativamente, podero ser juntadas outras peas que o agravante entender teis. A ausncia de alguma pea obrigatria importa em no conhecimento do recurso por falta de regularidade formal. Protocolado o recurso, ser ele imediatamente distribudo a um relator, que o indeferir de plano, negando-lhe seguimento, nos casos dos arts. 527, I, e 557 do CPC). Poder, ainda: converter o agravo de instrumento em agravo retido; atribuir efeito suspensivo ao recurso ou antecipar seus efeitos (antecipao de tutela recursal); valendo-se do 1-A do art. 557, dar provimento ao recurso. Contra qualquer dessas decises, caber agravo para o mesmo tribunal, em 5 dias. ATENO AO REGIME ESPECFICO DO AGRAVO PREVISTO NO ARTIGO 544 DO CPC, interposto especificamente contra deciso que nega subida a REsp e Re. 3 EMBARGOS DE DECLARAO Conquanto refira-se o CPC apenas a Embargos de Declarao contra sentena ou acrdo, admite-se tambm o seu manejo contra deciso interlocutria. Questiona-se, em doutrina, a natureza jurdica dos embargos de declarao, havendo aqueles que negam seja este um recurso e outros que lhe atribuem essa natureza jurdica. Modernamente, parece prevalecer a segunda corrente. Tem duplo objetivo, quais sejam, esclarecer a sentena (ou deciso) recorrida, sanando obscuridade ou contradio, ou integr-la, em caso de omisso quanto a ponto sobre o qual deveria manifestar-se a sentena. A integrao da sentena, pois, d-se pela via dos Embargos de Declarao, enquanto a correo da mesma pode se dar ex officio. tambm utilizado esse recurso com o objetivo de prequestionamento da questo federal ou constitucional para viabilizar o manejo do RE e do Resp. Via de regra, no tem efeito infringente. Contudo, se ao sanar a omisso ou a contradio, resultar uma deciso conflitante e, portanto, derrogatria da anterior, admissvel o efeito infringente (ver nota 8 do art. 535, T. Negro). Nos casos em que vier o recurso a ter efeito infringente, tem entendido a jurisprudncia que o juiz ou o tribunal deve abrir oportunidade ao embargado para contra-arrazoar o recurso. 3.1. EFEITOS Efeito devolutivo peculiar, porquanto no permite a reviso da deciso recorrida, mas apenas seu esclarecimento ou integrao. Outra peculiaridade, que a devoluo se faz ao mesmo rgo prolator da deciso recorrida e no a outro hierarquicamente superior, como ocorre em regra nos demais recursos. Tambm em decorrncia do efeito devolutivo, o manejo desse recurso obsta a formao da coisa julgada ou precluso da deciso recorrida. O efeito suspensivo desse recurso impede a executoriedade da deciso recorrida isso de acordo com o efeito do recurso a ser interposto contra a deciso embargada.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Finalmente, o terceiro e especial efeito desse recurso interromper o prazo para a interposio dos demais recursos exceo JEC 3.2. PROCESSAMENTO Prazo de interposio de 5 dias, tanto em primeiro quanto em segundo grau. No sujeito a preparo. Dever o recurso ser interposto atravs de petio escrita, dirigida ao rgo prolator da deciso, com a precisa indicao do ponto obscuro, contraditrio ou omisso. Nos Embargos de Declarao no h contraditrio. Por isso, uma vez recebidos, devero ser julgados no prazo de cinco dias se em primeiro grau; em segundo grau, dever o relator coloc-los em julgamento na sesso subseqente, nela proferindo seu voto. No caso de embargos manifestamente protelatrios, poder o juiz ou tribunal declarar esse carter e condenar o recorrente a pagar multa cujo valor no exceder 1% do valor da causa. Em caso de reiterao, a multa pode ser elevada para at 10% do valor da causa. 4 EMBARGOS INFRINGENTES3 Inicialmente, embargos significam recurso oposto perante o mesmo juzo que proferiu a deciso atacada, objetivando a sua declarao e/ou reforma. Embargos infringentes, nos termos do art. 530 do Cdigo de Processo Civil, constituem uma modalidade de recurso (comum) cabvel contra acrdo, decidido de forma no unnime, proferido em apreciao de um recurso de apelao que tenha reformado a sentena de mrito - ou de uma ao rescisria desde que tenha dado procedncia mesma. O objetivo desse recurso fazer prevalecer o voto vencido, atacando parte do dispositivo do acrdo proferido. 4.1. ADMISSIBILIDADE Pressupostos de admissibilidade: os pressupostos de admissibilidade podem ser gerais e especficos. Gerais, so aqueles inerentes a todo e qualquer recurso, especficos, os inerentes ao prprio recurso de embargos infringentes, a saber: a) que o ato decisrio atacado tenha sido proferido em grau de apelao, reformando uma sentena de mrito; b) ou julgado procedente o pedido na ao rescisria; c) em qualquer caso, preciso que o julgamento no seja unanimidade, total ou parcialmente. 4.2. COMPETNCIA, PRAZO e EFEITOS A competncia para apreciar e julgar os embargos infringentes variar dependendo da origem da deciso recorrida, se proferida pela Cmara Cvel ou Seo Cvel. Assim, tem-se que competente ser a Seo Cvel, em acrdo proferido por Cmara Cvel (Turmas) em apelao, ou o rgo Especial, em acrdo proferido por Seo Cvel em julgamento de ao rescisria. Prazo: 15 dias a partir da intimao da deciso. Efeitos: os efeitos dos embargos infringentes so classificados em principais e secundrios. Principais: obstar o trnsito em julgado e sobrestar o prazo para a interposio do recurso especial e do extraordinrio, segundo a nova redao dada ao art. 498, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Secundrios: em se tratando dos embargos infringentes, tais efeitos so: Efeito regressivo (ou devolutivo, conforme o entendimento de parte da doutrina): os embargos infringentes so opostos e julgados pelo prprio rgo, da porque, para alguns, o seu efeito regressivo. Mas como a matria objeto do recurso ser revista por um colegiado mais amplo (o rgo competente, como a Seo Cvel), para outros o seu efeito no deixa de ser devolutivo. Suspensivo: os embargos infringentes tm, no silncio da lei, efeito suspensivo, no podendo a deciso ser executada (Barbosa Moreira, Humberto Theodoro Jnior e Luiz Fux). Se a divergncia for parcial, importante registrar que a suspensividade somente da parte do acrdo no unnime (no se estendendo ao recurso de apelao antes julgado ou mesmo ao rescisria). 4.3. PROCESSAMENTO Os embargos infringentes so processados segundo as disposies contidas nos arts. 531; 533 e 534 do CPC, com redao dada pela Lei n 10.352, de 26/12/01. 5 RECURSO ORDINRIO O recurso ordinrio, previsto constitucionalmente, tem a mesma natureza da apelao, permitindo a discusso tanto de matria ftica quanto de direito. Foi introduzido no ordenamento jurdico brasileiro a
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Texto parcialmente extrado da apostila sobre recursos elaborada pelo Professor WEILER JORGE CINTRA.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado partir da Constituio Federal de 1988. uma modalidade de recurso previsto na Constituio da Repblica Federativa do Brasil e no Cdigo de Processo Civil, funcionando como uma autntica apelao e devolvendo ao rgo ad quem todo o conhecimento da matria impugnada, tendo cabimento nas seguintes hipteses: PARA O STJ, quando a deciso no mandado de segurana for denegatria, devendo a mesma ter sido proferida em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal; ou nas causas em que forem partes: de um lado, Estado estrangeiro ou Organismo Internacional, e, de outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas. Para o STF, se a deciso for proferida, nas mesmas condies, pelos Tribunais Superiores (Superior Tribunal de Justia, Tribunal Superior do Trabalho, Tribunal Superior Eleitoral, ou Superior Tribunal Militar). 5.1. INTERPOSIO, PRAZO, PREPARO e EFEITOS Forma de interposio: a interposio se faz por escrito, via de petio fundamentada (admite-se a interposio por telegrama etc.), perante o juzo que proferiu a deciso recorrida, contendo o nome e a qualificao das partes; os fundamentos de fato e de direito, ou razes do recurso; e o pedido de nova deciso, com novo pronunciamento, ou a sua invalidao. Prazo: o recurso ordinrio deve ser interposto no prazo de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida. Preparo: sendo um dos pressupostos recursais objetivos, o preparo indispensvel. Efeitos: ao receber a petio do recurso, o juiz declarar os seus efeitos em deciso passvel de ataque por agravo de instrumento; tambm se constituir em deciso agravvel aquela que no receber o recurso em questo. O recurso ordinrio recebido nos dois efeitos (devolutivo e suspensivo). 6 RECURSO ESPECIAL Conceito: recurso que tem por finalidade manter a hegemonia das leis infraconstitucionais. Moacyr Amaral Santos (1998:171), a respeito do assunto, leciona:"... de conformidade com a nova ordem constitucional, a tutela da autoridade e da unidade da lei federal sofreu alteraes, competindo ao Supremo Tribunal Federal, pelo seu instrumento - o recurso extraordinrio -, manter a autoridade e a unidade da Constituio Federal, ao passo que compete ao Superior Tribunal de Justia, pelo seu instrumento - o recurso especial -, manter a autoridade e a unidade das leis federais, de natureza infraconstitucional". Natureza: trata-se de recurso especial na acepo da palavra. Criado pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil para descongestionar o Supremo Tribunal Federal, tem como finalidade proteger o direito objetivo, ou seja, a norma jurdica, de natureza infraconstitucional.4 Previso legal: o recurso especial est previsto no art. 105, III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, e no art. 541 do Cdigo de Processo Civil. Cabimento: cabvel das decises dos Tribunais de Justia dos Estados e DF ou Tribunais Regionais Federais. Hipteses: segundo o artigo 105, III, da CF/88, caber REsp quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face da lei federal (alnea com redao dada pela EC n 45/04); c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Competncia: a competncia para julgar o recurso especial do Superior Tribunal de Justia, por suas turmas, conforme previso de seu Regimento Interno. Prazo: o prazo para a interposio do recurso especial de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida. Pressupostos recursais especficos: a)Esgotamento prvio das vias ordinrias: o vocbulo causas decididas indica que s cabvel o apelo excepcional quando no mais comporte a deciso impugnao pelas vias recursais ordinrias; b) Imprestabilidade para mera reviso de prova: tendo em vista que o apelo excepcional s conhece sobre questo de direito, nunca de fato, no deve veicular o recorrente pretenso de reapreciao de prova. Exceo se faz a questionamento quanto ao valor da prova
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Smula 7 do STJ: "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial."

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado abstratamente considerado (nus da prova, valor da confisso, meio de prova de certo negcio jurdico etc); c)Prequestionamento: consiste na discusso, no debate, pela corte local, das questes constitucionais ou federais que se pretende submeter aos tribunais superiores. Interposio: a interposio do recurso especial, mutatis mutandis, segue as mesmas regras definidas para o recurso de apelao.5 Interposio conjunta dos recursos especial e extraordinrio: quando a deciso atacada comportar a interposio do recurso especial e recurso extraordinrio, a parte dever faz-lo simultaneamente, ficando o ltimo sobrestado at o julgamento daquele outro. Para tanto, os autos subiro, primeiramente, para o STJ, visando o julgamento do recurso especial, e, posteriormente, para o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do recurso extraordinrio, caso este no fique prejudicado. Entretanto, se o recurso extraordinrio prejudicar o recurso especial, o relator sobrestar o julgamento deste, e, ato contnuo, remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal para o julgamento daquele recurso. Por outro lado, havendo entendimento divergente do relator do recurso especial, o Supremo Tribunal Federal devolver os autos para o Superior Tribunal de Justia, visando o julgamento do recurso especial, cuja deciso dever ser acatada pelo relator supracitado. Preparo: juntamente com a interposio do recurso especial, a parte dever comprovar o pagamento das custas relativas ao seu processamento, sob pena de desero. Assim, a prova do pagamento das custas deve acompanhar a petio de interposio do recurso. Efeito do recurso especial: o efeito do recurso especial apenas devolutivo, portanto, o acrdo poder ser executado provisoriamente. Admissibilidade: admitido o recurso pelo presidente do tribunal recorrido, ser ele remetido ao Superior Tribunal de Justia. Entretanto, se inadmitido, a parte poder interpor o recurso de agravo de instrumento (art. 544 do CPC) perante o presidente do tribunal recorrido,6 uma vez que na modalidade retida no surtir o efeito desejado, que promover a subida do recurso especial. Especial retido: ver art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil. 7 RECURSO EXTRAORDINRIO Conceito: o recurso que tem por finalidade manter a guarda e a proteo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Natureza: um recurso especial na acepo da palavra e tem por finalidade a proteo do direito objetivo, ou seja, a norma jurdica, de natureza constitucional. Previso legal: o recurso extraordinrio est previsto no art. 102, III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, e cabvel quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta constituio; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (alnea acrescentada pela EC n 45/04) Competncia: a competncia para julgar o recurso extraordinrio do Supremo Tribunal Federal, por meio de suas turmas. Prazo: o prazo para a interposio do recurso extraordinrio de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida. Pressupostos recursais especficos: a)Esgotamento prvio das vias ordinrias: o vocbulo causas decididas indica que s cabvel o apelo excepcional quando no mais comporte a deciso impugnao pelas vias recursais ordinrias; b) Imprestabilidade para mera reviso de prova: tendo em vista que o apelo excepcional s conhece sobre questo de direito, nunca de fato, no deve veicular o recorrente pretenso de reapreciao de prova. Exceo se faz a questionamento quanto ao valor da prova abstratamente considerado (nus da prova, valor da confisso, meio de prova de certo negcio jurdico etc); c)Prequestionamento: consiste na discusso, no debate, pela corte local, das questes
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Petio dirigida ao presidente do tribunal recorrido, com as razes recursais anexas, o qual, aps a realizao do juzo de admissibilidade, se admitido o recurso, remeter os autos ao Superior Tribunal de Justia para o julgamento.
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Tendo em vista os princpios da celeridade e economia processual, aqui no se aplica a regra contida no art. 524, mas sim a do art. 541 c/c a do art. 544, ambos do Cdigo de Processo Civil.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado constitucionais ou federais que se pretende submeter aos tribunais superiores; d) REPERCUSSO GERAL: por fora do 3 acrescentado ao artigo 102, III, da CF/88 pela EC n 45/04, h um novo pressuposto especfico de admissibilidade do RE, qual seja, a demonstrao, pelo recorrente, da repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso levado ao STF. exigncia que no se aplica ao REsp. NOTA ESPECFICA SOBRE A REPERCUSSO GERAL: A Lei Federal n 11.418, de 19 de dezembro de 2006, com vacatio legis de 60 (sessenta) dias, regulamentou ou 3 do art. 102 da CF/88, tratando, definitivamente, do detalhamento desse requisito especfico de admissibilidade do RE. Em termos gerais, o que se pode entender por repercusso geral vem descrito no 1 do novo art. 543-A do CPC, que diz: para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. Nota-se, da leitura do dispositivo, que o STF no mais apreciar matrias que espelhem interesses meramente individuais, passando a ser tribunal cuja vocao decidir questes efetivamente relevantes, com desdobramentos nas esferas econmica, poltica, social ou jurdica. Assim, ainda que o RE veicule matria constitucional e que todos os demais requisitos de admissibilidade tenham sido preenchidos, o recurso no ser conhecido se no houver relevncia (entenda-se repercusso geral) sobre o ponto discutido. Ainda segundo a lei 11.418/06, deve o recorrente, em preliminar do RE, demonstrar em que consiste a repercusso geral da matria debatida no recurso, sendo que, se a deciso recorrida estiver em confronto com smula do STF ou jurisprudncia dominante do tribunal, o requisito da repercusso geral presume-se presente. Quando uma determinada questo for considerada como no-relevante, os recursos extraordinrios que versem sobre o mesmo tema tambm no sero admitidos. Finalmente, a lei remete ao RISTF a tarefa de regulamentar a execuo da lei em comento. Interposio: a interposio do recurso extraordinrio, mutatis mutandis, segue as mesmas regras definidas para o recurso especial. Interposio conjunta dos recursos especial e extraordinrio: quando a deciso atacada comportar a interposio do recurso especial e do recurso extraordinrio, a parte dever faz-lo simultaneamente, ficando o ltimo sobrestado at o julgamento do outro. Para tanto, os autos subiro, primeiramente, para o STJ visando o julgamento do recurso especial, e, posteriormente para o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do recurso extraordinrio, caso este no fique prejudicado. Entretanto, se o recurso extraordinrio prejudicar o recurso especial, o relator sobrestar o julgamento deste, e, ato contnuo, remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal para o julgamento daquele recurso. Por outro lado, havendo entendimento divergente do relator do recurso especial, o Supremo Tribunal Federal devolver os autos para o Superior Tribunal de Justia, visando o julgamento do recurso especial, cuja deciso dever ser acatada pelo relator supracitado. Preparo: juntamente com a interposio do recurso extraordinrio, a parte dever comprovar o pagamento das custas relativas ao seu processamento, sob pena de desero. Assim, a prova do pagamento das custas deve acompanhar a petio de interposio do recurso. Efeito do recurso extraordinrio: o efeito do recurso extraordinrio apenas devolutivo, portanto, o acrdo poder ser executado provisoriamente (ver Smulas 634 e 635 do STF).. Admissibilidade: admitido o recurso pelo presidente do tribunal recorrido, ele ser remetido ao Supremo Tribunal Federal. Entretanto, se inadmitido, a parte poder interpor o recurso de agravo de instrumento (art. 544 do CPC) perante o presidente do tribunal recorrido, uma vez que na modalidade retida no surtir o efeito desejado, isto , promover a subida do recurso extraordinrio. Extraordinrio retido: ver art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil. 8 EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RESP e RE Conceito: inicialmente, embargos significam recurso oposto perante o mesmo juzo que proferiu a deciso atacada, objetivando a sua declarao e/ou reforma. Embargos de divergncia, por sua vez, o recurso oposto contra a deciso da turma que, em recurso especial, divergir do julgamento da outra turma, da seo ou do rgo especial; ou, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado plenrio. Portanto, esse recurso s admissvel no Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. Previso legal: os embargos de divergncia esto previstos e regulados no Cdigo de Processo Civil (art. 546) e Regimentos Internos do Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, sendo cabveis quando houver divergncia de interpretaes de teses jurdicas.7 Cabimento: como visto, os embargos de divergncia so cabveis quando houver divergncia de interpretaes de teses jurdicas dentro do mesmo tribunal, ou seja, quando a deciso da turma, em recurso especial, divergir do julgamento da outra turma, da seo ou do rgo especial; ou, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio. Procedimento: os embargos de divergncia so opostos mediante petio, no prazo de 15 (quinze) da intimao da deciso recorrida, perante a secretaria do tribunal, sendo a referida pela junta aos autos, independentemente de despacho, conforme Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia (arts. 266, 2, e 260) e do Supremo Tribunal Federal (art. 334). Registre-se, ainda, que dever acompanhar a petio do recurso documento comprobatrio da divergncia, podendo, para tanto, ser mediante certido ou cpia autenticada, ou, ainda, a citao do repositrio jurisprudencial, oficial ou autorizado, identificando os trechos da divergncia. Realizada a distribuio, os autos sero conclusos para a realizao do juzo de admissibilidade, nos termos do regimento interno do Superior Tribunal de Justia (art. 266, 3) e Supremo Tribunal Federal (art. 335).8

EXECUO 1) Noes gerais A execuo, em suas diversas modalidades, objetiva satisfazer a obrigao definida em ttulo executivo. Este ttulo executivo, por sua vez, pode ter sido formado tanto em Juzo, por meio de uma sentena ou deciso interlocutria, ou fora dele, em razo da eficcia executiva de que so dotados alguns ttulos de crdito ou contratos, como o de locao, por exemplo. A execuo inicia-se e desenvolve-se sempre em benefcio do credor da obrigao, por meio de atos de coero, com a possibilidade de se impor multa ao devedor pelo no cumprimento da obrigao no prazo, ou ainda com a apropriao e eventual disposio dos bens do devedor, entre outras medidas. Porm, no so todas as obrigaes que necessitam de um processo executivo autnomo para serem satisfeitas. Isto porque, a partir da modificao do CPC promovida pela Lei 8.953/94, o cumprimento das obrigaes de fazer ou no fazer e de entregar coisa, definidas em ttulos executivos judiciais (sentenas ou decises interlocutrias, ainda que liminares), d-se por meio do procedimento previsto nos artigos 461 e 461-A do CPC. Ou seja, depois de prolatada a deciso que fixou a obrigao, desnecessria ser a formao de nova relao processual porque a efetivao da obrigao ocorrer no mesmo processo e de forma diversa da execuo tradicional, pois poder ser iniciada at mesmo de ofcio pelo juiz. Esse tipo de provimento judicial, seguindo a classificao quinria proposta por Pontes de Miranda, tem eficcia executiva, pois confere autorizao para que a deciso seja executada nos mesmos autos, sem a instaurao de procedimento autnomo. Diverge, portanto, das sentenas condenatrias, que declaram a existncia da obrigao, condenando o devedor ao seu cumprimento, e devem submeter-se ao procedimento executivo para serem satisfeitas, caso no cumpridas voluntariamente pelo devedor, e tambm das sentenas mandamentais, que emitem uma ordem de cumprimento parte, sob pena de imposio de alguma medida coercitiva como multa ou priso civil, e at mesmo de configurao de crime de desobedincia. De acordo com a classificao referida, as sentenas podem ainda ser declaratrias ou constitutivas.

Em observncia das normas do processo e das garantias processuais, a ordem jurdica permite aos tribunais a instituio de vrios recursos, chamados "recursos regimentais", como, v. g., os embargos (infringentes etc.) e os agravos regimentais. 8 Da deciso do relator que no admitir os embargos caber agravo regimental. Porm, do acrdo proferido somente sero admitidos os embargos de declarao.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado No se tratando, portanto, de obrigaes de fazer ou no fazer e entregar coisa previstas em ttulo judicial, a execuo das demais obrigaes previstas em ttulos executivos pode se dar tanto em processo executivo especfico, como em fase do processo de conhecimento. O sistema executivo originalmente previsto no Cdigo de Processo Civil estabelecia um procedimento nico de execuo para os ttulos executivos extrajudiciais e para as sentenas. Em ambos era necessrio o ajuizamento de ao autnoma, o que causava uma demora excessiva, em flagrante prejuzo ao exequente. Foi a alterao promovida no CPC pela Lei 11.232/05 que trouxe a separao dos procedimentos ao estabelecer que as obrigaes de pagar quantia definidas em ttulo executivo judicial agora no mais so executadas em relao processual executiva autnoma, mas sim por meio de atos executivos a serem realizados em fase do mesmo processo, denominada de fase de cumprimento da sentena. Diante desta modificao, passou-se tambm a denominar de sincrtico este processo que unificou o processo de conhecimento e o de execuo, permitindo que a efetivao forada do julgado seja feita como fase do mesmo processo. Porm, os ttulos executivos que no foram formados em juzo, denominados de extrajudiciais (ainda que estipulem obrigao de fazer e no fazer ou entregar coisa), assim como alguns ttulos judiciais (como a sentena penal condenatria, a sentena arbitral, a sentena estrangeira art. 475-N do CPC e a sentena condenatria proferida contra a Fazenda Pblica art. 730 e 731 do CPC), continuam a ser executadas por meio de processo executivo autnomo. Por fim, convm observar que a partir da Lei n. 11.232/2005, o devedor no mais pode promover a denominada execuo invertida, com o objetivo de citar o credor para vir receber seu crdito. Assim, o devedor que desejar cumprir a obrigao prevista em ttulo executivo extrajudicial dever ajuizar a competente ao de consignao em pagamento. 2) Princpios da ao executiva Alm dos princpios gerais do direito processual, notadamente aqueles de previso constitucional como o do devido processo legal, do contraditrio e ampla defesa, entre outros, o procedimento executivo, por sua especificidade em relao aos demais procedimentos, ostenta princpios prprios, a saber: princpio da patrimonialidade, princpio da efetividade ou utilidade, princpio da disponibilidade e princpio da menor onerosidade. 2.1) Princpio da patrimonialidade: De acordo com o art. 591 do CPC, o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens, presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. Portanto, o devedor no poder, salvo na hiptese de inadimplemento voluntrio e inescusvel de prestao alimentcia, como se ver adiante, sofrer qualquer restrio sua liberdade em razo de descumprimento de suas obrigaes, pois para a satisfao delas ser atingido apenas o seu patrimnio. A responsabilidade patrimonial pelo cumprimento das obrigaes ser originria, quando for o patrimnio do prprio devedor que responder pela dvida. Ser, porm, secundria, quando o patrimnio de terceiros for atingido para satisfazer a obrigao do devedor. No entanto, por se tratar de medida excepcional, somente ser atingido o patrimnio de terceiros nas hipteses taxativamente previstas no art. 592 do CPC. Neste caso, mesmo no sendo devedores e no fazendo parte da relao executiva, os terceiros ali relacionados podero ter seus bens atingidos. Como ressalva o art. 591 do CPC, a hiptese de responsabilidade patrimonial secundria configura exceo ao princpio da patrimonialidade, a qual, como todas as restries de direitos, deve estar expressamente previstas em lei e ser interpretada restritivamente. Como exceo ao princpio da patrimonialidade, temos a possibilidade de haver priso civil por dvida nas hipteses previstas no art. 5, inciso LXVII, da Constituio Federal, relativas ao responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. Porm, necessrio observar que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), integrada em nosso ordenamento pelo Dec. n 678, de 06 de novembro de 1992, e que, segundo o pargrafo 3 do art. 5 da CF, tem natureza equivalente a emenda constitucional, apenas permite a priso civil por dvida do devedor de obrigao alimentcia. A respeito, o STF editou a smula vinculante n 25,

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado pacificando a questo: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. H ainda algumas categorias de bens que no podem ser objeto de expropriao em execuo. Com efeito, o art. 649 do CPC e a Lei 8.009/90 relacionam diversos bens considerados impenhorveis. Do mesmo modo, os bens pblicos so tambm considerados impenhorveis, devendo a execuo contra a Fazenda Pblica seguir o regime de precatrios, a ser estudado oportunamente. No havendo bens do devedor ou de terceiros responsveis para responder pela obrigao, dever a execuo ser suspensa, nos termos do art. 791, inciso III, do CPC. 2.2) Princpio da efetividade e utilidade da execuo Conforme j dito, a execuo inicia-se e desenvolve-se sempre em benefcio do credor da obrigao definida em ttulo executivo. Desse modo, no curso da execuo, devero ser penhorados tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal atualizado, juros, custas e honorrios advocatcios (CPC, art. 659). Porm, com o intuito de no tornar intil o procedimento e apenas trazer prejuzo ao devedor, ressalva o 2 do art. 659 que no se levar a efeito a penhora, quando for evidente que o produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento das custas da execuo. A fim de se trazer efetividade ao procedimento executivo, autoriza-se que o credor tambm execute provisoriamente os ttulos executivos judiciais ainda no transitados em julgado, bem como a solicite a aplicao de multa diria na hiptese de no cumprimento da obrigao de fazer e no fazer e entregar coisa previstas em ttulo executivo extrajudicial, dentre outras medidas. 2.3) Princpio da disponibilidade Considerando que a execuo instaurada a pedido e em benefcio do credor, inevitvel que dela possa dispor, quando for de seu interesse. Poder tambm dispor apenas de algumas medidas executivas, como a penhora de determinado bem, por exemplo, sem que tal ato acarrete a extino do feito. Tal permisso, ademais, consta expressamente do art. 569 do CPC, que prev: o credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo ou de apenas algumas medidas executivas. 2.4) Princpio da menor onerosidade Tal princpio est inserto no art. 620 do CPC e determina que se houver vrios meios de o credor promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor, mas desde que a execuo no se torne mais gravosa para o credor. 3) Legitimidade ad causam para a execuo 3.1) Legitimidade ativa apenas o credor que detm legitimidade ordinria para promover a execuo (CPC, art. 566, inciso I). Tal condio, ademais, deve constar expressamente do ttulo executivo que se pretende executar. E se o credor for menor, dever estar representado ou assistido. O Ministrio Pblico, se no figurar como credor no ttulo executivo (hiptese em que ter legitimidade ordinria), poder, quando autorizado por lei, promover a execuo, postulando direito alheio em nome prprio (CPC, art. 566, inciso II). Neste caso, sua legitimidade ser extraordinria. Como exemplo, temos a possibilidade de o Ministrio Pblico executar a sentena condenatria proferida em ao coletiva movida por outro legitimado, quando este no a promover no tempo devido. Quando a condio de credor for transferida a outra pessoa, em razo de causa mortis ou negcio inter vivos, poder este terceiro, na condio de legitimado derivado, sucessivo ou superveniente, promover ou prosseguir com a execuo. Tambm no podemos confundir a legitimao derivada com a legitimao extraordinria, uma vez que na legitimao derivada no ser postulado direito alheio em nome prprio, mas sim direito da prpria pessoa que, embora no figure como credor no ttulo executivo, teve para si transferidos os direitos do credor primitivo. O art. 567 do CPC prev os seguintes legitimados derivados para a promoo ou prosseguimento da execuo: I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que por morte deste, lhes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; 88

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Nessa hiptese, cumpre observar apenas que a legitimidade do esplio surge com a abertura do processo de inventrio ou arrolamento e finda-se com a partilha, devendo sempre ser representado pelo inventariante. II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo lhe foi transferido por ato entre vivos; O ato negocial de cesso de crdito dever ser escrito (CC, art. 288), sendo as consequncias e responsabilidades do cedente e cessionrio reguladas pela lei civil. III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional. D-se sub-rogao quando um terceiro paga a dvida e assume a posio do primitivo credor, podendo cobr-la mediante execuo. As hipteses de sub-rogao esto previstas nos artigos 346 e 347 do Cdigo Civil. 3.2) Legitimidade passiva Em regra, ter legitimidade para figurar no plo passivo da ao de execuo o devedor, assim reconhecido como tal no ttulo executivo (CPC, art. 568, inciso I). Sua legitimidade, portanto, ser ordinria. Porm, quando a condio de devedor for transferida, em razo de causa mortis ou negcio inter vivos, para um terceiro, este, na condio de legitimado derivado, sucessivo ou superveniente, poder ser tambm executado. Os incisos II e III do art. 568 do CPC dispem, a respeito, que o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor, assim como o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo, so legitimados passivos execuo. Tambm poder ser demandado em execuo o fiador que assumiu em Juzo o compromisso de garantir o cumprimento da obrigao, ainda que no tenha feito parte do ttulo executivo (CPC, art. 568, inciso IV). Nesta hiptese, a responsabilidade ser extraordinria, pois responder em nome prprio por dbito alheio. Com relao fiana convencional, o fiador somente poder ser demandado diretamente se sua obrigao estiver prevista em ttulo executivo extrajudicial; se a garantia estiver prevista em qualquer outro documento que no se revista da qualidade de ttulo executivo, sua responsabilidade dever ser primeiramente apurada em processo de conhecimento. Convm observar que este entendimento no afronta o disposto na Smula 268 do STJ, que prev que o fiador que no integrou a relao processual de despejo no responde pela execuo do julgado, porque neste caso executa-se a sentena, proferida em relao processual da qual no fez parte o fiador, motivo pelo qual os efeitos da sentena no o alcanam. O responsvel tributrio, assim definido em legislao prpria, tambm considerado legitimado passivo extraordinrio para a ao executiva, nos termos do art. 568, inciso V, pois responder por dbito alheio, como nos casos do inventariante, relativamente aos dbitos do esplio (CTN, art. 134, IV). 3.3) Litisconsrcio plenamente admissvel na execuo a formao de litisconsrcio, seja ativo, passivo ou misto, assim como originrio ou superveniente. E embora seja normalmente facultativa a formao de litisconsrcio na execuo, no h qualquer impedimento na formao de litisconsrcio necessrio, se o tipo da obrigao o exigir. 3.4) Interveno de terceiros na execuo Considerando que a oposio, a nomeao autoria, a denunciao da lide e o chamamento ao processo so hipteses de interveno de terceiro utilizveis na formao do ttulo executivo judicial, no tm cabimento na execuo. Com relao assistncia, sua admissibilidade polmica na doutrina pois no haver sentena a beneficiar juridicamente o terceiro. Porm, diante da redao do art. 834 do Cdigo Civil, h quem admita o ingresso do fiador como assistente do credor (CC, art. 834:Quando o credor, sem justa causa, demorar a execuo iniciada contra o devedor, poder o fiador promover-lhe o andamento). 4) Pressupostos processuais do processo executivo Alm dos pressupostos processuais comuns a todos os procedimentos (classificados como pressupostos de existncia: a) existncia de demanda; b) investidura do rgo jurisdicional; c) citao vlida; ou de 89

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado pressupostos de validade positivos: a) petio inicial apta; b) competncia do juzo; c) imparcialidade do juiz; d) capacidade de ser parte ou capacidade civil; e) capacidade de estar em juzo (ou capacidade processual ou legitimatio ad processum); f) capacidade postulatria; ou ainda chamados de pressupostos de validade negativos, que devem estar ausentes da relao processual: a) litispendncia; b) coisa julgada; c) perempo), no processo executivo temos pressupostos especficos, relativos obrigao que pode ser objeto de execuo. De acordo com o art. 580 do CPC, somente pode ser instaurado procedimento executivo quando visar satisfazer obrigao certa, lquida, exigvel e consubstanciada em ttulo executivo. Certa a obrigao que apresenta claramente definidos quem so seus sujeitos (credor e devedor), a natureza da prestao (que pode ser de pagar quantia, de fazer ou no fazer, ou de entregar coisa), bem como o objeto desta prestao. Lquida a obrigao que tem determinado e mensurado o objeto da prestao (quantum debeatur), por meio da indicao da quantidade ou valor, por exemplo. Ademais, tambm ser lquida a obrigao cujo objeto possa ser apurvel por meio de clculos aritmticos (como o saldo devedor de aluguel no pago, que acrescido de multa e juros predefinidos no contrato). Ilquida, por outro lado, a obrigao que depende da prova de fatos para sua mensurao. Neste sentido a smula 233 do STJ: o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. O ttulo executivo, por sua vez, ser exigvel, com o inadimplemento da obrigao ou com a constituio em mora do devedor, quando esta for imprescindvel (mora ex persona). O art. 581 do CPC ainda autoriza o credor a iniciar a execuo quando a prestao oferecida no corresponder ao direito ou obrigao, ou seja, quando houver cumprimento imperfeito. Porm, no ser permitida a execuo do cumprimento de uma obrigao recproca se a parte que a requerer no tiver cumprido sua contraprestao (neste sentido o art. 582 do CPC: em todos os casos em que defeso a um contraente, antes de cumprida a sua obrigao, exigir o implemento da do outro, no se proceder execuo, se o devedor se prope a satisfazer a prestao, com meios considerados idneos pelo juiz, mediante a execuo da contraprestao pelo credor, e este, sem justo motivo, recusar a oferta). Necessrio tambm que referidos pressupostos sejam identificveis no ttulo executivo, motivo pelo qual exige-se a apresentao do instrumento respectivo para que se inicie a execuo. Por fim, no estando preenchidos os pressupostos para a execuo, acima estudados, a execuo deve ser declarada nula, nos termos do art. 618 do CPC, que dispe: Art. 618 - nula a execuo: I - se o ttulo executivo extrajudicial no corresponder a obrigao certa, lquida e exigvel; II - se o devedor no for regularmente citado; III - se instaurada antes de se verificar a condio ou de ocorrido o termo, nos casos do artigo 572. 5) Ttulo executivo Ttulo executivo no se confunde com ttulo de crdito. Ttulo executivo o documento que autoriza que se promova a ao executiva ou que se inicie a fase do cumprimento de sentena, tendo, portanto, natureza processual. Ttulo de crdito, por seu turno, so os documentos representativos de uma obrigao de direito material e conceituados por Cesare Vivante como o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado. Nem todos os ttulos executivos, porm, so ttulos de crdito, da mesma forma que nem todos os ttulos de crditos podem ser considerados ttulos executivos. Os ttulos executivos, por sua origem, so classificados como ttulos judiciais ou extrajudiciais. 5.1) Ttulos Executivos Judiciais Os ttulos executivos judiciais emanam de pronunciamento judicial que impe uma obrigao ao devedor que, no sendo cumprida, enseja execuo. O art. 475-N do CPC relaciona os ttulos executivos judiciais: Inciso I - a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; Todas as sentenas que tenham eficcia condenatria podem ser objeto de execuo, independentemente da natureza da obrigao (obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia). No podemos olvidar que as sentenas declaratrias e constitutivas tambm podem ser objeto de execuo, na parte relativa condenao ao pagamento das verbas de sucumbncia.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Quanto s obrigaes de pagar quantia definidas em ttulo executivo judicial, sua execuo ocorre no bojo do prprio processo de conhecimento numa fase chamada de cumprimento de sentena. Tratando-se de obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa, a execuo se dar conforme o procedimento previsto nos artigos 461 e 461-A do CPC, por meio da concesso da tutela especfica ou mediante providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. II - a sentena penal condenatria transitada em julgado; A sentena penal, ainda que no faa expressa meno condenao do acusado reparao dos danos causados vtima, considerada ttulo executivo em benefcio desta. No entanto, normalmente ser necessrio que se faa prvia liquidao para apurao do montante devido (quantum debeatur), por meio do processo de liquidao, antes de se iniciar o processo executivo. Incabvel, porm, ser a rediscusso da culpa do acusado (an debeatur). Ademais, a sentena penal condenatria ser liquidada e executada no no bojo do procedimento criminal em que proferida, mas perante o juzo cvel competente (CPC, art. 575, inciso IV). Convm tambm observar que as instncias cvel e criminal so independentes, embora se intercomuniquem. Ou seja, reconhecida a responsabilidade do acusado, incabvel a rediscusso do assunto na esfera cvel, motivo pelo qual se j houver ao cvel de ressarcimento dos danos em andamento, passar-se- diretamente fase de liquidao. Porm, se a ao de reparao de danos j tiver sido julgada improcedente e sobrevier sentena condenatria na esfera criminal, caber vtima apenas ajuizar ao rescisria da sentena cvel, diante da coisa julgada formada. Tal posicionamento, porm, no pacfico na doutrina, havendo tambm aqueles que reputam prevalecer a sentena criminal, j que o CPC a considera ttulo executivo judicial independentemente da apreciao da questo no juzo cvel. III - a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; Havendo acordo entre as partes durante a tramitao de um processo (ainda que tenha a natureza de conciliao, transao, reconhecimento jurdico do pedido ou renncia ao direito postulado e mesmo que verse sobre matria diversa daquela que se discute nos autos), e sendo o pacto homologado, a sentena respectiva ser considerada ttulo executivo judicial e poder ser executada nos mesmos autos em que proferida, se houver descumprimento por qualquer das partes. IV - a sentena arbitral; A sentena arbitral, quando condenatria, considerada ttulo executivo judicial, ainda que no homologada por juiz, nos termos do art. 18 e 31 da Lei 9.307/96. Sua execuo, porm, somente poder ser feita pelo Poder Judicirio, no juzo competente (CPC, art. 575, inciso IV). V - o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; Os acordos extrajudiciais de qualquer natureza podem tambm ser levados juzo para homologao, se nenhum vcio de forma ou validade o macular, valendo a sentena como ttulo executivo judicial. Tal autorizao repete aquela prevista no art. 57 da Lei 9.099/95. VI - a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; A necessidade de homologao da sentena estrangeira, assim como a competncia do Superior Tribunal de Justia para tal apreciao, est prevista na Constituio Federal, art. 105, inciso I, alnea i, da mesma forma que a competncia da Justia Federal para sua execuo, depois de homologada (CF, art. 109, inciso X). Com relao aos ttulos executivos extrajudiciais oriundos de pas estrangeiro, de acordo com o 2 do art. 585 do CPC no exigvel qualquer homologao para que tenham eficcia executiva, bastando que satisfaam aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigao. VII - o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Tendo em vista que o formal de partilha somente tem fora executiva em relao s pessoas nele mencionadas, se algum bem adjudicado estiver na posse de terceiro, ser necessria ao de conhecimento para propiciar a transferncia da posse. 5.2) Ttulos Executivos Extrajudiciais 91

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado De acordo com o art. 585 do CPC, so ttulos executivos extrajudiciais: I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque; Os ttulos de crdito referidos so considerados ttulos executivos extrajudiciais e, desde que satisfeitos os requisitos especficos de prazo e forma previstos na legislao prpria, podero embasar ao executiva. Relativamente ao cheque e a nota promissria, regulados respectivamente pela Lei 7.357/85 e pela Lei Uniforme Dec. n 57.663/66, no h necessidade de prvio protesto para serem executados, a menos que se pretenda cobr-los de endossadores ou avalistas. Quanto duplicata, regulada pela Lei 5.474/68, necessita da aceitao do sacado para que tenha fora executiva. Do contrrio, dever estar protestada e acompanhada do comprovante de entrega da mercadoria ou da prestao do servio, desde que no tenha havido recusa. Tambm a letra de cmbio deve ser aceita pelo sacado para que, contra ele, seja movida a ao executiva; no havendo aceite, a cobrana contra o sacador e endossadores depender de prvio protesto, nos termos previstos na Lei Uniforme. II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores; Tratando-se de escritura pblica, bastar a assinatura do devedor, assumindo o dever de cumprir a prestao (seja de pagar quantia, entregar coisa fungvel ou infungvel, ou de fazer e no fazer), para que seja considerado ttulo executivo. Tratando-se de documento particular, exige-se tambm a assinatura de duas testemunhas. Quando a transao extrajudicial for referendada pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados das partes, desnecessria ser a assinatura de testemunhas. III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; Com relao a este dispositivo, necessrio ponderar que os contratos de seguro de vida com cobertura de acidentes pessoais que resulte incapacidade no podem ser executados porque necessria ser a anlise do grau de incapacidade do segurado para aferio do montante da indenizao, motivo pelo qual no so considerados lquidos. Somente os seguros de vida que visam cobrana da indenizao por morte podem ser executados. IV - o crdito decorrente de foro e laudmio; A obrigao do enfiteuta de pagar o foro anual, assim como o laudmio que deve ser recolhido toda vez que o domnio til do imvel objeto da enfiteuse for transferido, tambm constituem-se crditos que podem ser exigidos por meio de ao executiva. V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; Desde que seja escrito, o contrato de locao pode ser executado, ainda que no tenha sido tambm subscrito por duas testemunhas. E considerando a expresso documentalmente comprovado, empregada no inciso, admite-se tambm a execuo de crdito decorrente de locao reconhecido documentalmente, ainda que a contratao tenha sido verbal. Quanto aos acessrios, lcita a cobrana, por meio de ao executiva, das taxas de luz, gua e despesas de condomnio. No podero ser cobradas, porm, as despesas relativas reforma do imvel feita quando da desocupao, posto que tal quantia no se mostra lquida. VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; As verbas fixadas incidentalmente nos feitos em que os auxiliares da justia prestam servio so consideradas ttulo executivo extrajudicial e passveis de execuo em processo autnomo. Ainda que fixados pelo juiz, no so considerados pela lei como crditos decorrente de ttulo executivo judicial, embora haja na doutrina, a exemplo de Cndido Rangel Dinamarco, quem defenda terem natureza de ttulo executivo judicial porque fixadas no bojo do processo. VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; O crdito referido neste inciso ser cobrado em execuo fiscal, regulada pela Lei 6.830/80. VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. Como exemplos de ttulos executivos previstos em legislao especial, temos o contrato de alienao fiduciria em garantia e o contrato escrito de honorrios advocatcios (Lei 8.906/94, art. 24). 6) Competncia 92

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado A competncia para o processamento da ao executiva deve ser estudada separadamente para os ttulos executivos judiciais e extrajudiciais, podendo ora ser absoluta, ora relativa. 6.1) Competncia para execuo de ttulo judicial O art. 475-P e o art. 575, ambos do CPC, em seus incisos I e II, determinam que o cumprimento da sentena deve ocorrer no tribunal ou juzo que processou a causa, tratando-se, no primeiro caso, de competncia originria do tribunal, e no segundo, de causa iniciada no primeiro grau de jurisdio. Funcional, portanto, deve ser considerado este critrio de fixao de competncia. Porm, tratando-se de sentena penal condenatria, sentena arbitral ou sentena estrangeira, a competncia ser relativa, e dever observar o critrio territorial previsto para o processo de conhecimento (CPC, art. 475-P e art. 575, inciso IV), observando-se que a execuo da sentena estrangeira tramitar perante a Justia Federal (CF, art. 109, inciso X). Isto porque no h processo civil de conhecimento prvio nestes casos, a gerar a preveno do juzo. Tambm certo que, nestas hipteses, necessria ser a formao de processo autnomo de liquidao, se o caso, e de execuo. Relevante exceo est prevista no pargrafo nico do art. 457-P, que admite a opo do credor pelo processamento da execuo no juzo onde se encontram os bens sujeitos expropriao ou no juzo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem. Como se v, a lei facultou apenas ao credor, nos casos por ela especificados, a possibilidade de ajuizar a execuo em foro diverso do juzo onde se processou a ao de conhecimento em primeiro grau. Nessa hiptese, reconhecendo-se competente, o juzo da execuo solicitar a remessa dos autos da ao de conhecimento ao juzo de origem. 6.2) Execuo de ttulo extrajudicial A competncia para o ajuizamento da ao de execuo de ttulo extrajudicial relativa e observa os mesmos critrios utilizados para a fixao da competncia no processo de conhecimento, dentre os quais estabelecemos a seguinte ordem: primeiramente o foro de eleio indicado pelas partes contratualmente (CPC, art. 111); em segundo lugar o foro do local indicado como de pagamento (CPC, art. 100, inciso IV, alnea d); e por ltimo o foro de domiclio do ru (CPC, art. 94). 6.3) Execuo fiscal A execuo fiscal, de acordo com o art. 578 do CPC, ser proposta no foro do domiclio do devedor ou, se no o tiver, no foro de sua residncia ou no local onde for encontrado, ressalvando o pargrafo nico que, havendo mais de um devedor, a Fazenda Pblica poder escolher o foro do domiclio de qualquer deles. Tambm poder a ao ser proposta no foro do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida, embora nele no mais resida o devedor, ou, ainda, no foro da situao dos bens, quando a dvida deles se originar. 7) Responsabilidade patrimonial Nos termos do art. 591 do CPC, o patrimnio do devedor que responder pelo cumprimento de suas obrigaes, no se olvidando que h certos bens que no podem ser penhorados, a exemplo daqueles relacionados no art. 649 do CPC. Neste caso, classifica-se a responsabilidade patrimonial do devedor de originria. Ser, porm, secundria a responsabilidade patrimonial quando o patrimnio de terceiros vem a ser atingido para satisfazer a obrigao do devedor. As hipteses de responsabilidade patrimonial secundria esto relacionadas no art. 592 do CPC. Vejamos: Inciso I: ficam sujeitos execuo os bens do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria (inciso I do art. 592). Nesse caso, o devedor aliena bem cuja propriedade se discute em processo de conhecimento. Ficando vencido nesta demanda, o bem alienado a terceiro poder ser objeto da execuo a ser promovida posteriormente, mesmo que j esteja na posse do terceiro adquirente. A respeito da segunda hiptese (de execuo fundada em obrigao reipersecutria), e tambm a ttulo de exemplo, ficar sujeito execuo e passvel de apreenso o bem alienado a terceiro no curso de processo que visa rescindir o contrato primitivo de compra e venda que transferiu a propriedade do bem ao vendedor que est sendo executado; isto porque, sendo acolhida a pretenso daquele que vendeu primitivamente o bem, ineficaz ser a 93

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado segunda venda feita a terceiro, posto que realizada no curso do processo que objetivava a resciso do contrato originrio. No podemos deixar de observar que referidas hipteses se equiparam quelas de fraude execuo, previstas no inciso V, deste mesmo artigo. II - do scio, nos termos da lei; Dependendo do tipo de sociedade formada, os scios podem ser solidariamente responsveis pelas dvidas da pessoa jurdica, como nos casos de sociedades de fato, sociedade em nome coletivo, entre outras. Tambm poder haver a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade, a fim de se estender aos scios a responsabilidade pelo pagamento das dvidas sociais, ainda que tenham sua responsabilidade limitada contratualmente. Esta ltima hiptese ocorre nos casos em que houver abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, nos termos do art. 50 do Cdigo Civil. III - do devedor, quando em poder de terceiros; Nos termos do art. 591 do CPC, o devedor responder com a totalidade de seus bens pelas dvidas que contrair, ainda que estejam na posse de terceiros. Desnecessria a ressalva feita neste artigo pois, mesmo na posse de terceiro, o bem continua sendo do devedor. IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; Ficam sujeitos execuo no somente os bens particulares do devedor e os comuns que no ultrapassem sua meao, mas tambm os prprios do cnjuge e os que superarem a meao do devedor, desde que a dvida executada tenha beneficiado a famlia. E por ser presumvel que a dvida contrada pelo cnjuge verte-se em benefcio da famlia ou do casal, cabe ao cnjuge do devedor provar que no se beneficiou. Havendo penhora de bens cujo montante ultrapasse a meao do devedor, caber ao cnjuge opor embargos de terceiro visando desconstituio da constrio. Caso admita, ainda que implicitamente, que a dvida beneficiou a ambos, e tenha interesse em discuti-la, tambm poder opor embargos do devedor. Por fim, sendo feita a penhora sobre bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem, nos termos do art. 655-B do CPC. V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo. Tambm ficam sujeitos penhora os bens que foram vendidos pelo devedor em fraude execuo, frustrando, portanto, o pagamento da dvida, ainda que estes bens estejam na posse de terceiros. Considera-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens que ocorrerem nas hipteses do art. 593 do CPC, ou seja: quando sobre os bens pender ao fundada em direito real (inciso I); quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia (inciso II); e nos demais casos previstos em lei (inciso III). Embora o instituto seja denominado fraude execuo, no se exige que a alienao ou onerao ocorra na pendncia de ao de execuo, bastando que esteja pendente ao de conhecimento e que o devedor j tenha sito citado nesta ao, conforme entendimento majoritrio no STJ. Havendo alienao fraudulenta do bem que objeto de ao fundada em direito real, e no curso desta ao, no se d o ingresso do terceiro adquirente nos autos, tendo o feito prosseguimento contra o alienante, sendo certo ainda que a sentena a ser proferida tambm entre as partes originrias estender seus efeitos ao adquirente, nos termos do art. 42 do CPC. Na hiptese de alienao que reduza o devedor insolvncia, o reconhecimento da fraude execuo no permite a alterao da titularidade das partes, mas apenas a penhora do bem alienado fraudulentamente. Convm frisar que no se declara a nulidade da venda do bem, mas apenas a ineficcia, perante o credor, desta negociao fraudulenta. No se deve confundir tambm a fraude execuo com a fraude contra credores (prevista nos artigos 158 e seguintes do Cdigo Civil), a qual deve ser reconhecida em ao prpria (chamada ao pauliana), a ser movida pelo credor tanto contra o devedor alienante como contra o terceiro adquirente, e que exige a comprovao no s do fato de a alienao ter reduzido o devedor insolvncia (eventus damni), quando da cincia do adquirente desta inteno do devedor de prejudicar o credor (consilium fraudis). E embora o art. 593 do CPC no exija a comprovao do consilium fraudis para o reconhecimento da fraude execuo, mas apenas o eventus damni, o STJ, por meio de sua smula n 375, firmou o entendimento de que imprescindvel a cincia do adquirente, ainda que presumida, do ajuizamento de ao fundada em direito real ou capaz de reduzir o devedor insolvncia. Isto porque, de acordo com a 94

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado smula 375 do STJ: O reconhecimento da fraude de execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Relativamente ao conhecimento da ao por parte de terceiros, o art. 615-A trouxe importante inovao ao permitir que o exequente, no ato da distribuio, obtenha certido do ajuizamento da execuo para fins de averbao no registro de imveis, de veculos ou de outros bens, que far presumir em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao, nos termos de seu pargrafo terceiro. 8) Espcies de execuo A execuo classificada como definitiva ou provisria, conforme veremos separadamente. 9.1) Definitiva Definitiva a execuo cujo ttulo executivo no corre risco de se tornar inexigvel por fora de reforma de deciso anterior que autorizou o incio da execuo. Portanto, a execuo dos ttulos executivos extrajudiciais ser definitiva (CPC, art. 587, 1 parte), assim como a execuo das sentenas j transitadas em julgado (CPC, art. 475-I, 1, primeira parte). 9.2) Provisria No entanto, provisria ser a execuo de ttulo executivo judicial ainda no transitado em julgado, ou seja, cuja sentena foi impugnada por recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo (CPC, art. 475-I, 1, segunda parte). Tambm ser provisria a execuo de ttulo executivo extrajudicial quando interposta apelao contra a sentena de improcedncia dos embargos que foram recebidos com efeito suspensivo (CPC, art. 587, 2 parte). Neste caso, a execuo do ttulo executivo extrajudicial iniciou-se de forma definitiva; porm, com a oposio de embargos, recebidos com efeito suspensivo (CPC, art. 739-A, 1), a execuo teve sobrestado seu andamento, que somente voltar a tramitar quando os embargos forem julgados improcedentes; sendo, porm, a sentena de improcedncia dos embargos atacada por recurso de apelao (que sempre ser recebida no efeito devolutivo, nos termos do art. 520, V, do CPC), a execuo poder novamente prosseguir, mas de forma provisria e no definitiva, como originalmente iniciou-se. Cumpre ainda observar que a redao deste art. 587, alterada pela Lei n 11.382/2006, revogou parcialmente a smula 317 do STJ que definia como definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgasse improcedentes os embargos. Igualmente provisria ser a execuo das decises interlocutrias, como a de antecipao de tutela, visto que podero ser cassadas quando do julgamento definitivo. E diante da possibilidade de reforma da deciso que autoriza a execuo provisria, esta somente se iniciar por requerimento do credor, e correr por sua conta e risco, visto que dever ressarcir o executado dos danos que este sofrer, se a sentena for reformada (CPC, art. 475-O, inciso I). Mesmo que seja provisria a execuo, no se encontra vedado o levantamento de depsito em dinheiro ou a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, mas a prtica de tais atos dependem de prestao de cauo suficiente e idnea nos prprios autos, arbitrada de plano pelo juiz (CPC, art. 475-O, inciso II), que somente poder ser dispensada nas hipteses do pargrafo segundo do mesmo artigo: I - quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (artigo 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. A execuo definitiva, por fim, tramitar nos autos principais (seja no mesmo processo em que formado o ttulo, ou em processo autnomo de execuo), enquanto a provisria em autos apartados, por meio da chamada carta de sentena (CPC, art. 475-O, 3), j que os autos principais sero remetidos instncia superior para julgamento do recurso pendente. Exceo se faz execuo provisria de ttulo extrajudicial, que no necessita de carta de sentena, posto que os embargos julgados improcedentes e que foram impugnados por recurso, correm em autos apartados (CPC, art. 736, pargrafo nico). 10) Cumulao de execues 95

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado De acordo com o art. 573 do CPC: lcito ao credor, sendo o mesmo o devedor, cumular vrias execues, ainda que fundadas em ttulos diferentes, desde que para todas elas seja competente o juiz e idntica a forma do processo. Portanto, para que haja cumulao de execues, o credor e o devedor devem ser os mesmos, o juzo competente para o processamento de todas, assim como idntico o procedimento executivo. Desse modo, possvel o mesmo credor executar, contra o mesmo devedor, dois ttulos executivos extrajudiciais que contenham previso de pagar quantia. Se um dos ttulos, porm, contiver obrigao de entregar coisa, por exemplo, incabvel ser a cumulao. Tambm no se admite cumulao de execues quando se tratar de ttulo executivo judicial, diante da competncia funcional que apresentam. 11) Espcies de execuo a natureza da obrigao prevista no ttulo executivo que determina a espcie de execuo a ser utilizada, dentre as diversas que so previstas e reguladas pelo CPC. Se a obrigao no cumprida for de dar coisa certa ou incerta, o procedimento a ser adotado ser aquele da execuo para entrega de coisa (CPC, arts. 621/631); se a obrigao, por sua vez, for de fazer ou no fazer, empregado ser o procedimento da execuo das obrigaes de fazer e no fazer (CPC, arts. 632/645). Por fim, tratando-se de obrigao de pagar quantia, diversas so as espcies de execuo existentes, vejamos: execuo por quantia certa contra devedor solvente (CPC, arts. 646/724), execuo por quantia certa contra devedor insolvente (CPC, arts. 748/786-A), execuo contra a Fazenda Pblica (CPC, arts. 730/731), execuo de prestao alimentcia (CPC, arts. 732/735) e execuo fiscal (regulada pela Lei 6.830/80). 12) Atos atentatrios dignidade da justia O art. 600 do CPC prev diversas hipteses de atos que so considerados atentatrios dignidade da justia que podem ser praticados pelos executados durante a execuo, motivo pelo qual devemos observ-los. Referido artigo prev as seguintes hipteses de atos do executado que so considerados atentatrios dignidade da justia: I - frauda a execuo; II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos; III - resiste injustificadamente s ordens judiciais; IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. E, de acordo com o art. 601 do CPC, Nos casos previstos no artigo anterior, o devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante no superior a vinte por cento do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito do credor, exigvel na prpria execuo. Ressalva, porm, o pargrafo nico do art. 601, que o juiz poder relevar a pena se o devedor se comprometer a no mais praticar qualquer dos atos definidos no art. 600 e der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas e honorrios advocatcios. LIQUIDAO DE SENTENA 1) Introduo Somente a obrigao lquida pode ser objeto de ao executiva. Lquida a obrigao que tem determinado e mensurado o objeto da prestao, ou seja, quando j se encontra definido o quantum debeatur (valor da dvida), nas obrigaes de pagar quantia, ou o fato a ser prestado, nas obrigaes de fazer, ou ainda o objeto a ser entregue, nas obrigaes de entregar coisa. necessrio ressaltar que o procedimento de liquidao destina-se exclusivamente aos ttulos executivos judiciais, motivo pelo qual conclui-se que a iliquidez dos ttulos executivos extrajudiciais impede, por completo, sua execuo, pois deixar de ser considerado ttulo executivo. Na liquidao tambm vedado rediscutir a lide ou modificar a sentena que a julgou (CPC, art. 475-G). Com relao aos ttulos executivos judiciais (como a sentena cvel, por exemplo), devem, em regra, ser lquidos, j que somente admite-se a prolao de sentena ilquida quando for genrico o pedido formulado na petio inicial. Por sua vez, Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida (CPC, art. 459, pargrafo nico). O pedido genrico, ademais, somente pode ser formulado nas hipteses previstas no art. 286 do CPC, que so: I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; II 96

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; III quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. O 3 do art. 475-A do CPC tambm probe a prolao de sentena ilquida nas hipteses previstas no art. 275, inciso II, alneas d e e do CPC. Vejamos estas hipteses: d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo. E ainda que no haja parmetros ou provas acerca do valor dos danos a serem indenizados nestes dois ltimos casos citados, o art. 475-A do CPC determina que o juiz dever fix-lo a seu prudente critrio, mas nunca deixar a apurao para a fase de liquidao. A jurisprudncia tambm tem se orientado no sentido de que a necessidade de se calcular juros e correo monetria no torna ilquido o crdito, uma vez que a obrigao cujo montante possa se apurar por meio de clculos aritmticos considerada lquida. Porm, havendo necessidade de se produzir provas para mensurar o saldo devedor, ilquido considerado tal crdito, como o caso do contrato de abertura de crdito, que no pode ser executado porque depende da comprovao do saldo negativo existente no momento, o qual no apurvel por simples clculo aritmtico (neste sentido a smula 233 do STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo). Com relao ao procedimento da liquidao, temos que antes da Lei 11.232/2005 que alterou o CPC, a liquidao se fazia por meio de um processo autnomo de conhecimento, a ser encerrado por sentena que tambm poderia ser impugnada por meio de recurso de apelao. Atualmente, a liquidao considerada, pelo art. 475-A do CPC, como uma fase do processo original, a ser instaurada depois da prolao da sentena da fase de conhecimento, com vistas a complement-la, declarando o quantum debeatur ou o objeto a ser entregue. A liquidao, ademais, ser encerrada por deciso contra a qual caber agravo de instrumento, e no mais apelao. Porm, a despeito de a liquidao no mais ter a natureza jurdica de processo autnomo, e sim de fase ou incidente processual, h diversos doutrinadores, como Cndido Rangel Dinamarco e Luiz Rodrigues Wambier, que classificam como sentena a deciso que encerra a fase liquidatria, embora desafiada por agravo de instrumento. Isto porque a deciso da liquidao resolveria nova questo de mrito controvertida, relativa ao valor da dvida ou a definio do objeto a ser entregue, e no mera questo incidente. 2) Fase de liquidao Tratando-se de fase do mesmo processo, a liquidao, em regra, deve ser requerida no mesmo juzo em que proferida a sentena ilquida. Porm, com relao sentena penal condenatria, sentena arbitral e sentena estrangeira, a competncia ser relativa, e dever observar o critrio territorial previsto para o processo de conhecimento, uma vez que no h processo cvel de conhecimento prvio. A liquidao individual da sentena coletiva, pela vtima ou seu sucessor, tambm no ocorrer no mesmo juzo do processo coletivo, mas dever ser distribuda livremente e conforme as regras de competncia prprias. Eventualmente poder a liquidao ser processada em autos apartados do processo de conhecimento, quando requerida na pendncia da tramitao de recurso interposto conta a sentena, e tramitar no juzo de origem e no perante o Tribunal (CPC, art. 475-A, 2), caso em que ser denominada de liquidao provisria. Admite-se tambm que se inicie a fase de liquidao ainda que a sentena ilquida tenha sido objeto de recurso recebido no efeito suspensivo. Porm, a execuo provisria somente admitida quando a sentena tiver sido impugnada por recurso recebido no efeito devolutivo. Sendo a sentena apenas parcialmente ilquida, o credor poder simultaneamente promover a execuo da parte lquida, em autos apartados, e dar incio fase de liquidao, nos mesmos autos (CPC, art. 475-I, 2). 3) Espcies de liquidao Atualmente, temos duas espcies de liquidao previstas no CPC: por arbitramento e por artigos. No mais temos a chamada liquidao por clculo de contador. Com efeito, se a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, no haver liquidao, e o credor desde j poder requerer o cumprimento da sentena, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo (CPC, art. 475-B). E, se algum dado faltar ao credor para elaborao do clculo, poder requerer 97

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado ao juiz que o requisite do devedor ou terceiro, os quais tero prazo de at trinta dias para cumprir a diligncia. Se, injustificadamente, o devedor no apresentar os dados requisitados, reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor; se for o terceiro quem descumpriu a ordem, o juiz expedir mandado de apreenso, requisitando, se necessrio, fora policial, tudo sem prejuzo da responsabilidade por crime de desobedincia (CPC, arts. 475-B, pargrafos 1 e 2, e art. 362). O contador apenas ser chamado para auxiliar o juzo se a memria de clculo apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso exequenda, ou nos casos de assistncia judiciria, a fim de auxiliar o hipossuficiente na conduo do processo. O credor, porm, poder discordar dos clculos apresentados pelo contador, ocasio em que a execuo prosseguir pelo valor que o credor indicar, mas a penhora, no entanto, ficar restrita ao valor apurado pelo contador (CPC, art. 475-B, pargrafos 3 e 4). H quem classifique a liquidao individual da sentena coletiva genrica, prevista no CDC, como sendo outra espcie de liquidao. Porm, ainda que movida por pessoa diversa daquela que ajuizou a ao coletiva uma vez que a liquidao individual ser requerida pela vtima a liquidao se processar por uma das modalidades acima indicadas (por arbitramento ou por artigos, normalmente por esta ltima). 3.1) Liquidao por arbitramento (arts. 475-C/475-D) A liquidao por arbitramento ser necessria quando, para apurao do quantum debeatur, for exigida a produo de prova pericial. Ser feita a liquidao por arbitramento nas seguintes hipteses: a) quando houver determinao neste sentido na sentena; b) quando as partes assim convencionarem; c) ou quando a questo discutida exigir a produo deste tipo de prova, em face da natureza do objeto da liquidao (CPC, art. 475-C). 3.2) Por artigos (arts. 475-E/475-F) O procedimento da liquidao por artigos dever ser adotado quando houver necessidade de alegar e provar fato novo (CPC, art. 475-E). Fato novo aquele ocorrido posteriormente sentena e fundamental para a apurao do valor e extenso da obrigao. Tambm considerado fato novo aquele que, embora ocorrido antes da sentena, no foi objeto de alegao e de prova no processo e que se mostra fundamental para a determinao do quantum devido. A ttulo de exemplo, considerado fato novo a prova do montante dos danos materiais e o grau de incapacidade da vtima de acidente de trnsito que ainda se encontrava hospitalizada quando do incio do processo de conhecimento visando a indenizao dos danos sofridos. Sendo acolhido o pedido indenizatrio, o montante dos danos materiais sofridos durante o processo, ou mesmo posteriores sentena, desde que relativos ao mesmo acidente (remdios e despesas com internao, por exemplo), podero ser apurados em liquidao e cobrados nos mesmos autos. 4) Procedimento A fase de liquidao por arbitramento inicia-se com o requerimento da parte, por simples petio, que no necessita ter os requisitos de uma petio inicial. Em seguida, ser a parte contrria intimada, na pessoa de seu advogado (CPC, art. 475-B, 1). Tendo o processo de conhecimento tramitado revelia do condenado, desnecessria ser a intimao. No tendo havido prvio processo cvel de conhecimento (nos casos de sentena penal condenatria, por exemplo), a liquidao ser iniciada por petio inicial e o ru ser citado para responder, sob pena de revelia (CPC, art. 475-N, pargrafo nico). O rito procedimental a ser adotado ser o mesmo que foi observado no processo de conhecimento (ordinrio ou sumrio art. 475-F do CPC). Tratando-se de processo de liquidao autnomo, o rito depender do valor atribudo causa. Em relao liquidao por arbitramento, a prova pericial a ser produzida observar as mesmas regras previstas para o processo de conhecimento, previstas nos artigos 420 e seguintes do CPC. Dever o juiz, portanto, nomear o perito e fixar prazo para a entrega do laudo; depois de apresentado o laudo, as partes podero manifestar-se no prazo de dez dias e, se necessrio, poder tambm ser designada audincia, antes da deciso. Quanto liquidao por artigos, dever a parte alegar e provar os fatos novos relacionados diretamente ao quantum debeatur e, para tanto, poder produzir qualquer tipo de prova (documental, testemunhal, 98

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado inclusive a pericial). Relativamente aos efeitos da revelia neste tipo de liquidao, a presuno de veracidade incidir sobre os fatos novos que foram alegados no requerimento inicial. Ao final da liquidao, possvel que a parte interessada no tenha conseguido provar os fatos novos alegados ou mesmo que, aps exaustiva produo probatria, tenha se concludo no haver qualquer saldo devedor. Neste ltimo caso, no h dvida de ter ocorrido a chamada liquidao zero, e de que ser julgada improcedente a liquidao. Porm, divide-se a doutrina quanto primeira hiptese, havendo quem entenda que a liquidao deve ser extinta, sem julgamento do mrito, com a declarao de que os fatos no foram provados, autorizando, inclusive, a repropositura da liquidao; e, outros que adotam a orientao, a que nos filiamos, de que a falta de provas enseja a improcedncia da liquidao e impede a repropositura da liquidao. Esta ltima orientao visa garantir maior segurana jurdica ao sistema e impedir que o ru seja excessivamente onerado com a desdia do autor da liquidao. Por fim, a deciso que julga a liquidao poder ser impugnada por agravo de instrumento (CPC, art. 475H), sendo certo ainda que no h qualquer previso na lei acerca da possibilidade de condenar o sucumbente no pagamento de honorrios advocatcios. No entanto, embora no seja uniforme a jurisprudncia, a tendncia que seja reconhecida como devida a condenao em honorrios advocatcios na fase de liquidao, utilizando-se dos parmetros previstos no 4 do art. 20 do CPC. EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR SOLVENTE FUNDADA EM TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL 1) Introduo O procedimento destinado execuo por quantia certa contra devedor solvente, fundada em ttulos executivos extrajudiciais, est prevista nos artigos 646 a 724 do CPC e tem aplicao subsidiria a todas as demais espcies de execuo, naquilo que no tiverem de especfico, motivo pelo qual ser analisado em primeiro lugar. Referido procedimento, ademais, destinado execuo dos ttulos executivos extrajudiciais, em que se forma processo autnomo de execuo, diversamente da execuo dos ttulos judiciais, cuja execuo se processa em fase do mesmo processo em que formado o ttulo, denominada de fase de cumprimento de sentena. Ambas as espcies, porm, so destinadas satisfao das obrigaes de entregar dinheiro. Inicialmente tambm importante conceituar devedor solvente, que considerado aquele devedor cujo patrimnio tem valor superior ao de suas dvidas, enquanto o insolvente aquele devedor cujo valor de suas dvidas supera o valor de seu patrimnio. 2) Fase postulatria. Requisitos. Considerando que a execuo de ttulo extrajudicial tramitar autonomamente, dever ter incio por meio de petio inicial, a qual dever observar os requisitos do art. 282 do CPC, j que o art. 598 do CPC determina que as disposies do processo de conhecimento aplicam-se subsidiariamente execuo. Desses requisitos genricos, conveniente apenas relembrar o que j foi estudado quanto causa de pedir, que relativamente execuo, deve fazer meno ao inadimplemento da obrigao prevista no ttulo executivo. O pedido, porm, no deve ser condenatrio, mas apenas de citao do devedor para cumprimento da obrigao e eventual deferimento das medidas expropriatrias dos bens do devedor, visando a satisfao da dvida. Quanto s provas, desnecessrio qualquer requerimento de produo delas, visto que no haver, na execuo, qualquer apurao acerca da existncia ou exigibilidade do crdito, ou mesmo prolao de sentena que solucionar a lide. Eventual discusso sobre a exigibilidade do ttulo poder, no entanto, ser feita em embargos a serem opostos pelo devedor, no momento oportuno. Alm disso, necessrio o cumprimento dos requisitos do art. 614 do CPC, ou seja, dever o exequente instruir a inicial com o ttulo executivo extrajudicial, o demonstrativo do dbito atualizado at a data da propositura da ao, assim como com a prova de que se verificou a condio, ou ocorreu o termo, se o caso. O ttulo executivo, portanto, documento indispensvel propositura da ao, devendo ser apresentado juntamente com a petio inicial, sob pena de indeferimento. Tratando-se de ttulo de crdito, sua apresentao ainda serve para impedir sua circulao. Desse modo, apenas excepcionalmente que ser dispensada sua apresentao, como nos casos em que o ttulo executivo encontra-se juntado em autos de 99

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado outro processo judicial, por exemplo, ocasio em que se admite o incio da execuo apenas com a apresentao de cpia autenticada do ttulo. ainda facultado ao credor que indique na petio inicial bens do devedor penhora (CPC, art. 652, 2). Na falta de comprovao de qualquer dos requisitos referidos, o juiz determinar a emenda da petio inicial, no prazo de dez dias (CPC, art. 616), sob pena de indeferimento. O indeferimento da inicial poder ser ainda motivado pela ausncia de qualquer dos pressupostos do art. 580 do CPC, relativos certeza, liquidez e exigibilidade do ttulo executivo, que devem estar comprovados na petio inicial. Estando satisfeitos os pressupostos processuais, tanto genricos quanto especficos, assim como as condies da ao, o juiz determinar a citao do devedor. 3) Honorrios advocatcios No mesmo despacho inicial que determinar a citao, o juiz fixar os honorrios advocatcios a serem pagos pelo devedor, de acordo com os parmetros do art. 20, 4 do CPC (CPC, art. 652-A). Havendo pagamento integral da dvida no prazo de 03 (trs) dias concedido ao executado para a satisfao da obrigao, e sem que tenham sido opostos embargos, a verba honorria ser reduzida pela metade. Porm, havendo oposio de embargos, novos honorrios devero ser fixados na sentena que os decidir. 4) Averbao do ajuizamento da execuo em registros pblicos Nos termos do art. 615-A do CPC, o exequente poder, logo no ato da distribuio da execuo, antes mesmo, portanto, de qualquer apreciao da petio inicial pelo magistrado, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo para averbao em registros pblicos. Esta certido conter a identificao das partes e o valor da causa e poder ser averbada, por exemplo, na matrcula dos imveis de propriedade do devedor, assim como no cadastro de propriedade de veculo. Feita a averbao, a existncia da ao executiva ser conhecida por todos aqueles que efetuarem pesquisa junto a tais registros pblicos, o que normalmente ocorre quando da venda de bens, motivo pelo qual a prpria lei considera em fraude execuo a alienao ou onerao de bens depois de feita a averbao (CPC, art. 615-A, 3). O exequente dever comunicar as averbaes feitas no prazo de 10 (dez) dias de sua concretizao (CPC, art. 615-A, 1). Se durante a tramitao da execuo forem penhorados bens suficientes para garantir o pagamento da dvida, ser determinado o cancelamento das averbaes dos bens que no foram penhorados, a fim de no prejudicar o devedor (CPC, art. 615-A, 2). Considerando que referida averbao no depende de autorizao judicial, possvel que o exequente promova averbaes indevidas. Assim, caso isso ocorra, poder ser condenado a indenizar o executado pelos danos que tenha sofrido, em quantia no superior a 20% sobre o valor da causa, ou a ser liquidada por arbitramento, em autos apartados. A ttulo de exemplo, ser considerada indevida a averbao feita em diversos bens cuja soma supere injustificadamente o valor da dvida ou ainda aquela feita em relao a bem de valor muito superior ao da dvida, em detrimento de outros de valor mais baixo, uma vez que, pelo princpio da menor onerosidade, a execuo deve se fazer pelo modo menos gravoso para o devedor. 5) Citao Em regra, a citao do executado ser feita por oficial de justia, consoante se extrai da redao do art. 652, 2 do CPC, que faz referncia apenas a esta modalidade de citao. A citao por correio vedada, nos termos do art. 222, alnea d, do CPC. Apenas na execuo fiscal que se admite a citao pelo correio, conforme autoriza o art. 8, inciso I, da Lei 6.830/80. A citao por edital admitida pelo art. 654 do CPC, com a observao de que somente ser feita quando houver prvio arresto de bens, uma vez que dever ser requerida pelo exequente no prazo de 10 (dez) dias da intimao desta medida cautelar. Nesta modalidade de citao, o prazo de trs dias para pagamento voluntrio da dvida, previsto no art. 652 do CPC, ter incio somente depois de findo o prazo do edital, ocasio em que, no havendo pagamento, o arresto ser convertido em penhora, prosseguindose o feito com a alienao dos bens.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Quanto citao por hora certa, realizada quando o oficial de justia, embora no tenha encontrado o devedor, tiver suspeita de que ele se oculta para no ser citado (CPC, art. 227), tem sido admitida pela jurisprudncia, conforme entendimento consolidado na smula 196 do STJ. No mais, nos termos do art. 652 do CPC, o devedor ser citado para pagar a dvida no prazo de 03 (trs) dias, que contado da data da juntada aos autos da primeira via do mandado de citao. Somente depois de transcorrido referido prazo que o oficial de justia retornar residncia do devedor, com a segunda via do mandado, para realizar a penhora de bens, avali-los, e intimar o executado da penhora (CPC, art. 652, 1). Sendo feito o pagamento da dvida no prazo de 03 (trs) dias, os honorrios advocatcios fixados quando do despacho inicial sero reduzidos pela metade (CPC, art. 652-A, pargrafo nico). Poder tambm o devedor opor embargos, no prazo de 15 (quinze) dias contados da juntada aos autos do mandado de citao, se quiser discutir a dvida. No entanto, no prazo para oposio dos embargos, o devedor poder, ao invs de apresent-los, reconhecer o crdito, ocasio em que ser-lhe- facultado efetuar o depsito de 30% do valor da dvida (incluindo custas e honorrios advocatcios) e solicitar que o pagamento do restante seja feito em at 06 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms (CPC, art. 745-A). Deferido o pagamento parcelado, suspensos estaro os atos executivos e autorizado estar o exequente a efetuar o levantamento da quantia depositada; sendo indeferido o pedido, a execuo prosseguir, mantido o depsito. Caso o devedor no efetue o pagamento de qualquer das prestaes a que se obrigou, as demais parcelas vencero antecipadamente e o remanescente ser acrescido de multa de 10%, hiptese em que, o feito tambm ter prosseguimento, sendo vedada a oposio de embargos. 6) Arresto executivo ou pr-penhora No sendo o executado encontrado para ser citado, mas tendo o oficial de justia localizado bens seus que bastem para garantir a execuo, dever arrest-los. Tal modalidade de arresto conhecida como pr-penhora. E embora seja considerada uma medida cautelar, no se exige que estejam presentes os requisitos da tutela cautelar, relativos ao fumus boni iuris e o periculum in mora, bastando que o devedor no seja encontrado para citao, mas apenas seus bens. Feito o arresto, o oficial de justia continuar procurando o devedor, nos 10 (dez) dias seguintes, e por 03 (trs) dias distintos; no o encontrando, certificar o ocorrido e devolver o mandado. Em seguida, ser o exequente intimado do arresto, ocasio em que dever requerer a citao por edital do executado, conforme j estudamos. 7) Penhora A penhora o ato executivo destinado apreenso de bens do devedor, vinculando-os execuo. Com a penhora, o credor tambm passa a ter preferncia em relao a outros credores, da mesma categoria, que futuramente penhorem o mesmo bem (CPC, art. 612). Ser feita a penhora, em regra, pelo oficial de justia. Citado o devedor citado e no tendo ele efetuado o pagamento da dvida no prazo de 03 (trs) dias a que se refere o art. 652 do CPC ou mesmo requerido o pagamento parcelado da dvida, nos termos do art. 745-A do CPC, o oficial de justia, munido da segunda via do mandado, realizar a penhora de bens, passar a avali-los e ainda intimar o executado da penhora (CPC, art. 652, 1). Primeiramente se proceder penhora dos bens indicados pelo exequente na petio inicial (CPC, art. 652, 2). No tendo o exequente indicado bens do devedor penhora, o prprio oficial de justia efetuar a penhora dos bens que encontrar ou aqueles que forem indicados pelo devedor, e que sejam suficientes para a garantia da dvida atualizada, incluindo os juros, as custas e os honorrios advocatcios (CPC, art. 659). Estando os bens do devedor em comarca diversa daquela em que se processa a execuo, expedir-se- carta precatria solicitando sua penhora, avaliao e alienao (CPC, art. 658). No entanto, tratando-se de bem imvel, dispensvel ser a expedio de carta precatria, uma vez que a penhora desta espcie de bens realiza-se mediante auto ou termo de penhora, nos termos do art. 659, 4 e 5, do CPC, pelo qual o executado tambm ser constitudo depositrio do bem. Realizada a penhora, e dela intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado, caber ao exequente apenas 101

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado providenciar a averbao respectiva no cartrio de registro de imveis, para gerar presuno absoluta de conhecimento do ato por terceiros. Frise-se, por oportuno, que a averbao no constitui formalidade essencial penhora e no obrigatria, apenas servindo para ilidir a fraude execuo. Penhorando-se bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem, nos termos do art. 655-B do CPC. Mediante requerimento do credor ou mesmo de ofcio, pelo juiz, poder o executado ser intimado para indicar bens penhora, se as diligncias empreendidas neste sentido forem infrutferas. O desatendimento desta determinao judicial pelo executado, com a indicao da localizao e valores dos bens sujeitos penhora, no prazo de 05 (cinco) dias, ser considerado ato atentatrio dignidade da justia e ensejar a aplicao de multa em montante de at 20 % do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito do credor, exigvel na prpria execuo (CPC, art. 600, inciso IV e art. 601). Ressalva, porm, o pargrafo nico do art. 601, que o juiz poder relevar a pena se o devedor se comprometer a no mais praticar qualquer dos atos definidos no art. 600 e der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas e honorrios advocatcios. Com relao aos bens penhorveis, dever o exequente, no momento em que indicar algum bem do devedor, assim como ao oficial de justia, quando for efetuar a penhora, observar, preferencialmente, a ordem prevista no art. 655 do CPC, a seguir relacionada: I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; II - veculos de via terrestre; III - bens mveis em geral; IV - bens imveis; V - navios e aeronaves; VI - aes e quotas de sociedades empresrias; VII - percentual do faturamento de empresa devedora; VIII - pedras e metais preciosos; IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; e XI - outros direitos. Importante observar que o dinheiro colocado em primeiro lugar na ordem de preferncia da penhora, seguido de veculos e de bens mveis e, somente depois, de bens imveis. E para propiciar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o CPC expressamente autorizou fosse feita por meio eletrnico, mediante requisio do juiz autoridade supervisora do sistema bancrio (CPC, art. 655-A). Referida modalidade, denominada de penhora online, celebrada por meio do sistema BACENJUD elaborado e administrado pelo Banco Central, o qual repassa eletronicamente aos bancos as ordens judiciais de penhora feitas eletronicamente por juzes, mediante utilizao de senha pessoal e certificao digital que garantem a identificao do solicitante e a segurana da operao. Encontrado dinheiro do devedor em depsito ou aplicao, a quantia solicitada reservada e transferida para conta judicial indicada pelo juiz solicitante. O sistema BACENJUD tem sido constantemente aprimorado a fim de que no sejam bloqueados numerrios de vrias contas do mesmo devedor, possibilitando at mesmo que as empresas j indiquem a conta que deseja ser atingida em primeiro lugar pela ordem judicial. A penhora online, segundo reiteradamente tem decidido os Tribunais, no ofende o princpio da menor onerosidade por atender ordem de preferncia do art. 655 do CPC e at mesmo por trazer economia ao devedor e ao processo, j que reduz significativamente a produo de atos expropriatrios custosos como a publicao de edital, honorrios de perito avaliador. Diante dessas facilidades, muitos juzes optam por tentar primeiramente se fazer a penhora online antes de autorizar a penhora por oficial de justia. Por fim, sendo feita penhora online de quantia considerada impenhorvel, nos termos do inciso IV do art. 649 do CPC, caber ao executado alegar e comprovar esta condio. Admite-se tambm a penhora de direito do devedor objeto de processo judicial ainda em tramitao, motivo pelo qual se diz tratar-se de penhora de expectativa de direito litigioso. O art. 674 prev que, nestas hipteses, averbar-se- no rosto dos autos a penhora, a fim de se efetivar nos bens que posteriormente forem adjudicados ou vierem a caber ao devedor. Igualmente passvel de penhora parte do faturamento de empresas devedoras, conforme autoriza o art. 655-A, 3, do CPC. Determinada a penhora, ser nomeado depositrio com a atribuio de submeter apreciao judicial a forma de apurao e constrio da parte do faturamento. Alm da penhora de parte do faturamento, o prprio estabelecimento do devedor pode ser penhorado, nos termos dos artigos 677 e 678 do CPC. Embora no esteja regulamentada pelo CPC, diversos julgados tm admitido a penhora na boca do caixa, do numerrio suficiente para o pagamento da dvida. No se trata, na hiptese, de penhora sobre o

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado faturamento da empresa, mas de penhora sobre dinheiro, que excepcionalmente apreendido no caixa da empresa devedora. O CPC, em seu art. 679, regula a forma como devem ser feitas as penhoras sobre navios ou aeronaves, admitindo que, mesmo depois de penhoradas, continuem a navegar ou operar, desde que o devedor faa previamente o seguro usual contra riscos. Os ttulos de crdito em que o executado figura como credor tambm podem ser objeto de penhora, que se formalizar pela apreenso do prprio documento, ainda que em posse de terceiro. Se o terceiro confessar a dvida, ser considerado depositrio da importncia, mesmo que no seja apreendido o ttulo, somente podendo se exonerar da obrigao se depositar em juzo o valor da dvida (CPC, art. 672). Com relao forma de cumprimento da ordem de penhora, nos termos do art. 172 do CPC, o mandado de penhora dever ser cumprido em dias teis, das 06 s 20 horas, podendo, em casos excepcionais e mediante autorizao expressa do juiz, ser tambm cumprido em domingos e feriados ou em horrio noturno, mas desde que o devedor consinta com o ingresso do oficial de justia na residncia, a fim de se respeitar o contido no art. 5, inciso XI da Constituio Federal (CPC, art. 172, 2). Para o devido cumprimento da ordem, que estiver sendo obstada pelo devedor, poder o oficial de justia solicitar ao juiz ordem de arrombamento. O mandado de arrombamento ser cumprido por dois oficiais de justia e assinado por duas testemunhas que devem presenciar o ato, sendo admissvel tambm a requisio de fora policial, se necessrio (CPC, arts. 660, 661 e 662). 8) Bens impenhorveis Segundo o princpio da patrimonialidade, so os bens do devedor que garantem a satisfao do crdito do exequente. Porm, no todo e qualquer bem que pode ser expropriado. A lei pe a salvo os bens do devedor considerados essenciais para uma vida digna, denominados de impenhorveis. A impenhorabilidade pode ser absoluta ou relativa. Bens absolutamente impenhorveis so aqueles que no podem ser penhorados em nenhuma hiptese. Bens relativamente impenhorveis, por outro lado, so aqueles que, na falta de outros bens, perdem essa natureza, tornando-se passveis de penhora em processo de execuo. O rol dos bens absolutamente impenhorveis encontra-se no art. 649 do CPC. Segundo o art. 649, so absolutamente impenhorveis: I - os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio no sujeitos execuo. II - os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida. Este inciso no abrange todos os bens que guarnecem a residncia do executado, mas apenas aqueles indispensveis para assegurar uma vida digna, considerando-se o mdio padro de vida geral. So, por exemplo, impenhorveis, a cama, o fogo, a geladeira, entre outros bens. H divergncia quanto possibilidade de penhora do aparelho de DVD, computador e ar condicionado, dentre outros, porque o conceito de mdio padro de vida no pode ser generalizado, mas sim interpretado considerando as caractersticas locais. Ademais, com o argumento de que a impenhorabilidade no pode ser fundamento para que o executado deixe de cumprir com suas obrigaes, em detrimento de seus credores, inmeros julgados de nossos Tribunais, notadamente aqueles dos Colgios Recursais do sistema dos Juizados Especiais, tm considerado impenhorveis somente os bens que garantam uma vida familiar minimamente condigna, considerados essenciais habitabilidade. III - os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor. IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no pargrafo terceiro deste artigo. A proteo contida nesse inciso tem como escopo garantir a renda do devedor ou o auferimento de qualquer quantia destinada ao sustento do devedor e de sua famlia. V - os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso. A impenhorabilidade dos bens necessrios ao exerccio da profisso visa evitar que o devedor seja privado dos meios necessrios para obter seu sustento e de sua famlia. VI - o seguro de vida. 103

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado VII - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se essas forem penhoradas. VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia. Essa hiptese de impenhorabilidade visa estimular a permanncia do homem no campo e a produo agrcola nas pequenas propriedades trabalhadas pela entidade familiar. A Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XXVI, prev norma com a mesma finalidade, ao dispor que a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento. IX - os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social. Este inciso buscou assegurar que os recursos pblicos destinados a instituies privadas que exeram servio de educao, sade ou assistncia social, no sejam utilizados em finalidade diversa. X - at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de poupana. XI - os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da lei, por partido poltico. A impenhorabilidade prevista nesse artigo, embora seja considerada absoluta, comporta excees, a exemplo dos bens que guarnecem a residncia do executado, bem como seu vesturio e objetos de uso pessoal, se tais bens forem de elevado valor. O prprio art. 649 do CPC, em seus pargrafos 1 e 2, ressalva que a impenhorabilidade acima descrita no prevalece sempre, pois no oponvel cobrana do crdito concedido para a aquisio do prprio bem ( 1) e, relativamente hiptese do inciso IV, no se aplica no caso de penhora para pagamento de prestao alimentcia ( 2). Deve-se ressaltar, ademais, que o rol contido no art. 649 no exaustivo. A Lei 8.009/90 aumentou o elenco de bens impenhorveis estabelecendo a impenhorabilidade do bem de famlia, nos seguintes termos: O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei (art. 1). O art. 3 da mesma Lei 8.009/90, porm, exclui a impenhorabilidade do bem de famlia nas aes propostas: I) em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II) pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III) pelo credor de penso alimentcia; IV) para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V) para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI) por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; e, VII) por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. Os bens pblicos tambm so considerados impenhorveis, devendo a execuo seguir o regime de precatrios. Por sua vez, a impenhorabilidade pode ser considerada relativa (ou subsidiria). De acordo com o art. 650 do CPC, os frutos e rendimentos dos bens absolutamente impenhorveis podem ser penhorados, falta de outros bens, salvo se destinados satisfao de prestao alimentcia. Assim, podem ser penhorados, por exemplo, os rendimentos da pequena propriedade rural, no obstante seja esta impenhorvel (CPC, art. 649, VIII, e CF, art. 5, XXVI), desde que, nos termos da ressalva constante da parte final do referido art. 650 do CPC, no se destinem ao pagamento de prestao de natureza alimentar. Finalmente, na hiptese de haver mais de uma penhora sobre o mesmo bem, ter preferncia o credor que tiver alguma garantia de direito material; no caso de nenhum credor a possuir, seguir-se- a ordem cronolgica das penhoras, a despeito da dbia redao do art. 711 do CPC que autoriza equivocadamente concluir que receber primeiro o credor que promoveu a execuo em que ser realizada a expropriao. 9) Auto de penhora, avaliao e depsito O auto de penhora considerado ato complexo, pois engloba tanto a apreenso dos bens, sua avaliao, descrio, nomeao de depositrio, como a intimao do devedor.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado De acordo com o art. 652, 1, do CPC, a avaliao ser feita pelo prprio oficial de justia, a menos que seja necessrio conhecimento especializado para se apurar o valor do bem, oportunidade em que ser nomeado avaliador pelo juiz, cujo laudo a ser entregue integrar o auto de penhora (CPC, art. 680 e 681) Dispensada, porm, ser a avaliao se o executado no impugnar o valor do bem indicado na petio inicial pelo exequente, assim como na hiptese de o exequente concordar com o bem indicado pelo executado, em substituio de outro anteriormente penhorado (CPC, art. 668, pargrafo nico, V), ou ainda se se tratar de ttulos ou mercadorias que tenham cotao em bolsa, comprovada por certido ou publicao oficial (CPC, art. 684). Com relao ao depsito dos bens penhorados, observa-se que somente podero ficar em poder do executado se houver expressa anuncia do exequente, ou nos casos de difcil remoo (CPC, art. 666, 1). O 3 do art. 666, assim como a Smula 619 do STF prevem que a priso do depositrio judicial infiel pode ser decretada no prprio processo em que se constitui o encargo, independentemente da propositura da ao de depsito. Porm, de acordo com a recente smula vinculante n 25 do STF: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. No mesmo sentido a smula 419 do STJ: Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel. 10) Intimao da penhora A intimao do devedor constitui formalidade essencial do ato de penhora, tanto para lhe dar conhecimento do ato como para lhe proporcionar oportunidade para que a impugne ou solicite a substituio do bem penhorado, nos termos do art. 668 do CPC. Atualmente, a intimao do devedor no mais constitui o marco inicial para a contagem do prazo para oposio de embargos, uma vez que, consoante regra do art. 738 do CPC, o prazo para embargar contado a partir da juntada aos autos do mandado de citao cumprido. Importante regra a trazida pelo art. 652, pargrafo quarto, do CPC, que autoriza seja feita a intimao do executado na pessoa de seu advogado, de modo que o devedor somente ser intimado pessoalmente se no possuir defensor constitudo nos autos. Ressalte-se que esta intimao poder ser feita por carta, uma vez que o art. 222, alnea d, do CPC, probe apenas que a citao do executado seja feita por carta e que, se o executado no for localizado para ser intimado, o 5 do mesmo artigo admite que o juiz dispense sua intimao. Tratando-se de penhora de bem imvel, tambm o cnjuge do executado ser intimado (CPC, art. 655, 2). Alm do executado, o credor pignoratcio, hipotecrio, anticrtico, ou o usufruturio, devero ser igualmente intimados quando a penhora recair sobre bens gravados por penhor, hipoteca, anticrese ou usufruto, a fim de que possam exercer a preferncia na adjudicao destes bens (CPC, art. 615, inciso II e 685-A, 2). No sendo feita a intimao, ineficaz ser a alienao do bem em relao ao senhorio direto, ou ao credor pignoratcio, hipotecrio, anticrtico, ou usufruturio, que no houver sido intimado (CPC, art. 619). 11) Substituio do bem penhorado O bem penhorado poder ser substitudo por requerimento formulado por qualquer das partes, nas hipteses previstas no art. 656, ou seja: I - se no obedecer ordem legal; II - se no incidir sobre os bens designados em lei, contrato ou ato judicial para o pagamento; III - se, havendo bens no foro da execuo, outros houverem sido penhorados; IV - se, havendo bens livres, a penhora houver recado sobre bens j penhorados ou objeto de gravame; V - se incidir sobre bens de baixa liquidez; VI - se fracassar a tentativa de alienao judicial do bem; ou VII - se o devedor no indicar o valor dos bens ou omitir qualquer das indicaes a que se referem os incisos I a IV do pargrafo nico do artigo 668 desta Lei. Ainda que o executado no fundamente o requerimento de substituio do bem penhorado em nenhuma das hipteses relacionadas acima, ter o prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da penhora, para requerer tal substituio, desde que comprove cabalmente que ela ser menos onerosa a ele e no trar prejuzo algum ao exequente (CPC. Art. 668). Neste caso, alm de indicar o bem, dever especific-lo com detalhes, indicar onde se encontra e ainda atribuir-lhe valor. Tratando-se de bem imvel o oferecido em substituio, a anuncia expressa do cnjuge do devedor tambm necessria (CPC, art. 656, 3). 12) Modalidades de expropriao 105

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Chama-se de expropriao a fase da execuo em que se praticam atos destinados transferncia da propriedade ou da posse do bem penhorado ao credor ou visando converso em dinheiro do bem penhorado, sempre buscando a satisfao do credor. O CPC, no art. 647, elenca as seguintes modalidades de expropriao: adjudicao; alienao por iniciativa particular, alienao em hasta pblica e usufruto do bem mvel ou imvel. Em respeito ao principio da economia processual e tambm objetivando uma mais rpida satisfao do credor, o CPC, depois da reforma trazida pela Lei 11.382/06, passou a prever uma ordem de preferncias entre as modalidades de expropriao. Primeiramente faculta-se que o devedor ou as pessoas legitimadas postulem a adjudicao do bem; no sendo requerida a adjudicao, faculta-se que o credor providencie a alienao particular do bem penhorado; somente depois de frustadas as tentativas anteriores que se passa alienao por hasta pblica, que j foi a forma principal de alienao, a despeito de muito mais dispendiosa. 12.1) Adjudicao A adjudicao uma forma indireta de satisfao do crdito consistente na transferncia do bem penhorado para o patrimnio do exequente. Como j dito, a adjudicao pode ser requerida antes mesmo da tentativa de alienao por iniciativa particular ou alienao em hasta pblica. E no obstante j tenha se iniciado qualquer das modalidades de expropriao por alienao, a adjudicao admitida at a assinatura do termo de alienao respectivo. Se o exequente tiver interesse em transferir a propriedade do bem penhorado para si, dever formular seu requerimento de adjudicao e oferecer preo que no pode ser inferior ao da avaliao (CPC, art. 685A). Tratando-se, porm, de execuo fiscal, a Lei 6.830/80, em seu art. 24, admite que a Fazenda Pblica adjudique bens penhorados por valor inferior ao da avaliao. Alm do exequente, o credor com garantia real, os credores que tenham penhorado o mesmo bem, assim como o cnjuge, os descendentes ou ascendentes do executado tambm podem postular a adjudicao dos bens penhorados (CPC, art. 685-A, 2). E havendo concorrncia entre os legitimados adjudicao, far-se- uma licitao entre os interessados; sendo idntica a oferta, ter preferncia o cnjuge, depois os descendentes e, por ltimo, os ascendentes. Preferncia na adjudicao tambm tero os demais scios da sociedade cuja quota parte do scio executado tiver sido penhorada (CPC, art. 685-A, 4). Se o pedido for formulado pelo exequente e o valor de seu crdito for inferior ao valor dos bens que sero adjudicados, o credor ter que depositar a diferena, que ser entregue ao executado. Sendo, porm, superior o valor de seu crdito, a execuo prosseguir para a cobrana da diferena (CPC, art. 685-A, 1). Se o pedido de adjudicao for formulado por qualquer outro legitimado, o valor respectivo dever ser depositado em Juzo. Lavrado e assinado o respectivo auto pelo juiz, adjudicante, escrivo e executado, se estiver presente, considera-se perfeita e acabada a adjudicao, oportunidade em que poder o adjudicante postular a expedio de carta de adjudicao para registro no cartrio de imveis ou mandado de entrega, se o bem adjudicado for mvel. 12.2) Alienao por iniciativa particular A alienao por iniciativa particular modalidade nova de expropriao, criada pela reforma feita pela Lei 11.382/06. Nesta modalidade, faculta-se que o credor providencie a venda do bem penhorado sem as formalidades da alienao em hasta pblica. Somente se autoriza a alienao por iniciativa particular se no houver interessados na adjudicao. Deferida a alienao por iniciativa particular, o exequente poder alienar os bens pessoalmente ou tambm por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria, a critrio do exequente. Depois de fixado o preo mnimo, que no poder ser inferior ao da avaliao, o juiz tambm fixar prazo para que se faa a alienao, assim como a forma de publicidade que poder ser feita e a forma de pagamento e garantia que sero aceitas. Se o prprio exequente fizer a venda, no ter direito a comisso de corretagem, mas apenas ao ressarcimento das despesas que teve com publicidade, se tal modalidade de divulgao tiver sido

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado aprovada previamente pelo juiz. Tendo, porm, a venda sido feita por corretor credenciado no Juzo, este profissional far jus comisso pela venda. Sendo frutfera a venda, ser formalizado o respectivo termo, a ser assinado pelo juiz, exequente, adquirente e executado, se estiver presente. Em seguida, ser expedida carta de alienao em benefcio do adquirente, em se tratando de bem imvel, ou mandado de entrega, se mvel. 12.3) Alienao em hasta pblica No havendo interessados na adjudicao dos bens penhorados ou mesmo tendo o exequente requerido que a alienao se fizesse por iniciativa particular, adotar-se- a modalidade de alienao em hasta pblica, com a publicao do edital previsto no art. 686 do CPC. Tratando-se de imvel, a hasta pblica denominada praa; se, entretanto, o bem a ser vendido for mvel, a hasta denominada leilo. Inicialmente, ser determinada a expedio de edital de praa ou leilo, de acordo com a natureza do bem a ser vendido, que dever conter a descrio detalhada do bem penhorado, seu valor de avaliao, o lugar onde se encontra, informao se sobre o bem h algum nus, bem como o dia e hora designados pelo juiz para realizao tanto da primeira quanto da segunda hasta pblica, se necessrio, a qual se realizar entre dez e vinte dias depois da primeira hasta. O edital tambm dever esclarecer que na primeira hasta pblica somente sero aceitos lanos superiores ao valor da avaliao e que somente na segunda hasta pblica admitir-se- lanos de qualquer valor, desde que no seja vil (a jurisprudncia tem considerado vil a arrematao por valor inferior a 50% da avaliao). A venda, porm, ser feita quele que oferecer o maior lance. Visando dar ampla publicidade ao ato, necessria ainda a publicao de edital com antecedncia mnima de cinco dias, tanto no local de costume do prdio do Frum, como em jornal de ampla circulao local, na seo reservada publicidade dos negcios imobilirio, ou, ao invs da publicao em jornal, que evidentemente no gratuita, apenas no Dirio Oficial, se o exequente for beneficirio da justia gratuita. O art. 687, 2, do CPC permite que o juiz modifique a forma de publicao do edital, alterando sua periodicidade ou determinando seja feita em rdio ou internet, por exemplo, a fim de dar maior publicidade ao ato. Dispensada, porm, ser a publicao do edital se o valor dos bens penhorados no exceder 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo vigente na data da avaliao. No entanto, se a publicao do edital for dispensada, no se admitir que a venda seja feita por preo inferior ao da avaliao (CPC, art. 686, 3). Publicado ou no o edital em jornal, o executado sempre dever ser intimado da data e horrio da hasta pblica. Esta intimao, porm, poder ser feita na pessoa de seu advogado, se o tiver, ou por meio de mandado, carta registrada, edital ou outro meio idneo. Alm do executado, tambm devero ser cientificados da realizao da hasta pblica, com pelo menos 10 (dez) dias de antecedncia, o senhorio direto, o credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada e que no seja de parte na execuo. Quando da realizao do leilo, qualquer pessoa que estiver na livre administrao de seus bens pode fazer lanos, inclusive o credor, o devedor e seus parentes. O art. 690-A do CPC apenas probe de fazer lanos: os tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados a sua guarda e responsabilidade (inciso I); os mandatrios, quanto aos bens de cuja administrao ou alienao estejam encarregados (inciso II); e o juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia (inciso III). Havendo requerimento do exequente, a hasta pblica poder ser realizada por meio da rede mundial de computadores, com uso de pginas virtuais criadas pelos Tribunais ou por entidades pblicas ou privadas em convnio com eles firmado (CPC, art. 689-A). Da mesma forma como ocorre na adjudicao, se o exequente vier a arrematar os bens por valor inferior ao da dvida, no precisar depositar o valor da compra; se o valor da arrematao, porm, exceder o seu crdito, dever depositar a diferena dentro de 03 (trs) dias, sob pena de se tornar sem efeito a arrematao, alm de ser-lhe carreadas as custas da realizao da nova hasta pblica. Se qualquer outra pessoa vier a arrematar o bem, o pagamento do preo dever ser feito imediatamente ou no prazo de 15 (quinze) dias, desde que seja apresentada cauo (CPC, art. 690). Tratando-se de bem imvel, poder o arrematante requerer seja autorizado a pagar o preo em parcelas, dando no mnimo 107

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado 30% (trinta por cento) vista; nesta hiptese, porm, o preo da venda no poder ser inferior ao da avaliao e o pagamento das parcelas ficar garantido por hipoteca a ser registrada sobre o prprio imvel. Havendo mais de uma proposta para aquisio do bem imvel de forma parcelada, o juiz decidir por ocasio da praa, em favor daquele licitante que apresentar o melhor lance ou proposta mais conveniente. Finda a hasta pblica e sendo ela positiva, ser lavrado o auto de imediato, consignando-se as condies da alienao, ocasio em que ser considerada perfeita, acabada e irretratvel, ainda que posteriormente venham a ser julgados procedentes os embargos do executado que tramitaram sem que ficasse suspensa a execuo (CPC, art. 694). No entanto, a carta de arrematao, se se tratar de bem imvel, ou a ordem de entrega, se bem mvel, somente sero expedidos depois de efetuado o depsito do preo ou prestadas as garantias pelo arrematante. Como dito, os embargos opostos pelo executado, que no foram recebidos com efeito suspensivo (CPC, art. 739-A), no impedem a venda do bem penhorado. Se posteriormente os embargos forem julgados procedentes, determinando-se a extino da execuo por exemplo, apenas o valor da venda do bem que dever ser devolvido ao devedor pelo exequente (CPC, art. 694, 2). Ser, por fim, considerada ineficaz a arrematao nas hipteses previstas no art. 694, 1, do CPC, a seguir relacionadas: I - por vcio de nulidade; II - se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo; III - quando o arrematante provar, nos 5 (cinco) dias seguintes, a existncia de nus real ou de gravame (artigo 686, inciso V) no mencionado no edital; IV - a requerimento do arrematante, na hiptese de embargos arrematao (artigo 746, pargrafos 1 e 2); V - quando realizada por preo vil (artigo 692); VI - nos casos previstos neste Cdigo (artigo 698). 12.4) Usufruto de bem mvel ou imvel A ltima forma de expropriao prevista pelo CPC o usufruto de bem mvel ou imvel. Nesta modalidade, diferentemente das demais j estudadas, no se d a transferncia da propriedade do bem penhorado para o exequente ou terceiros. Apenas ser concedido ao exequente o usufruto do bem (imvel ou mvel, podendo ser at mesmo empresa), pelo prazo necessrio para que o explore, percebendo os frutos e rendimentos, at que a dvida cobrada seja integralmente paga. O usufruto ter eficcia a partir da publicao da deciso que a concede (CPC, art. 719). 12.5) Alienao antecipada Sem consider-la como uma modalidade especfica de expropriao, o CPC tambm admite que se faa a alienao antecipada dos bens penhorados quando estiverem sujeitos deteriorao ou depreciao, ou quando houver manifesta vantagem (CPC, art. 670). No especifica, porm, o CPC, o procedimento que deve ser adotado para se fazer esta alienao antecipada, cabendo ao juiz, portanto, analisando o caso prtico, eleger a forma mais adequada, sempre ouvindo previamente as partes. EMBARGOS EXECUO 1) Noes gerais Os embargos constituem o meio de defesa do devedor na execuo. So considerados ao de conhecimento autnoma em relao ao de execuo. Embora seja uma ao autnoma, tem ntido carter incidente, pois somente podem ser opostos no bojo de uma ao de execuo e ainda so dependentes desta, pois sero tambm extintos, caso haja a extino da execuo. Nos embargos, poder o devedor impugnar tanto a validade e exigibilidade do ttulo, como os valores cobrados, assim como o prprio processo de execuo. Tratando-se de processo de conhecimento, a possibilidade de produo probatria ampla nos embargos, sendo ainda decidido por sentena de mrito a ser impugnada por recurso de apelao. Os embargos execuo podero ser opostos em todas as modalidades de execuo de ttulo extrajudicial, como a destinada cobrana de quantia certa, para entrega de coisa e tambm nas execues de obrigaes de fazer e no fazer. Com relao execuo contra a Fazenda Pblica, podero ser opostos pela Fazenda ainda que se trate de execuo de ttulo executivo judicial, como estudaremos em captulo prprio.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Na execuo dos ttulos executivos judiciais contra particulares, porm, no so cabveis embargos execuo, mas sim impugnao ao cumprimento da sentena, que exige prvia segurana do juzo para sua oposio, diversamente dos embargos execuo. Alm dos embargos execuo, o devedor poder opor embargos expropriao e os chamados embargos de reteno por benfeitoria. Os primeiros sero opostos somente depois de realizada a penhora e a alienao de bens, e so destinados impugnar os atos praticados posteriormente penhora. Os embargos de reteno por benfeitoria, por sua vez, so os embargos execuo que, na ao de execuo para entrega de coisa, alega-se direito de reteno pela realizao de benfeitorias no bem. 2) Procedimento De acordo com o art. 736 do CPC, com a alterao promovida pela Lei 11.382/06, desnecessria a penhora, depsito ou cauo para a oposio de embargos execuo. Tendo natureza de ao, devero os embargos iniciar-se por petio inicial, contendo os requisitos dos artigos 282 e 283 do CPC. Legitimado para a oposio dos embargos ser o executado. Portanto, a pessoa que figurar como devedora no ttulo mas no foi includa no plo passivo da execuo, no poder, em regra, opor embargos execuo. Exceo se faz ao cnjuge do devedor que, sendo beneficiado com a dvida, queira discutir no s a penhora que atingiu sua meao, mas tambm a prpria validade da dvida. O juzo competente para o processamento dos embargos ser o mesmo juzo da execuo. Sua competncia funcional. No entanto, os embargos que versarem unicamente sobre vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao realizada por meio de carta precatria, sero, excepcionalmente, julgados pelo juzo deprecado, ainda que tenham sido oferecidos no juzo deprecante (CPC, art. 747). Os embargos sero distribudos por dependncia ao juzo da execuo, autuados em apartado, e devero ser instrudos com cpias das peas processuais relevantes (CPC, art. 736, pargrafo nico). Quando o devedor alegar excesso de execuo, sero tambm considerados requisitos da petio inicial a memria de clculo e a indicao do valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dos embargos ou de no conhecimento desse fundamento (CPC, art. 739-A, 5). O prazo para oposio dos embargos de 15 (quinze) dias, contados da juntada aos autos do mandado de citao (CPC, art. 738), tendo natureza decadencial. Havendo mais de um executado, o prazo para embargar ser contado de forma individual a partir da juntada do respectivo mandado de citao, no se aplicando o disposto no art. 191 do CPC, que prev a contagem em dobro dos prazos quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes. Tendo a citao sido feita por carta precatria, ser imediatamente comunicada pelo juzo deprecado ao juzo deprecante, e o prazo para a oposio dos embargos fluir a partir da juntada aos autos desta comunicao. A petio inicial dos embargos, da mesma forma que qualquer outra petio inicial, tambm poder ser indeferida, quando inepta. Porm, os embargos ainda podero ser liminarmente rejeitados se forem intempestivos ou manifestamente protelatrios (CPC, art. 739). Contra esta sentena de rejeio dos embargos, cabvel a interposio de recurso de apelao, sendo facultado ao juiz, nas quarenta e oito horas seguintes interposio, reformar sua deciso, nos termos do art. 296 do CPC; sendo mantida a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente. Deferida a inicial, ser determinada a intimao do exequente, na pessoa de seu advogado, para apresentar impugnao aos embargos, no prazo de 15 (quinze) dias (CPC, art. 740). No apresentada impugnao, o exequente/embargado ser considerado revel, mas contra ele no sero aplicados os efeitos da revelia, com a presuno de veracidade dos fatos alegados na petio inicial, porque o ttulo executivo que embasa a execuo dotado de presuno de certeza, liquidez e exigibilidade, cabendo, portanto, ao devedor/embargante afastar tal presuno. Se necessrio, ser designada audincia de instruo ou determinada a produo de prova pericial. Em seguida, os embargos execuo sero julgados por sentena, contra a qual pode ser interposto recurso de apelao. Na sentena que julgar os embargos, se o juiz os considerar manifestamente protelatrios, poder aplicar multa ao embargante, em valor no superior a 20% (vinte por cento) sobre o valor da execuo, que reverter em benefcio do exequente.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado 3) Efeito suspensivo A mera oposio de embargos no faz suspender a execuo. Somente por meio de deciso judicial que se atribui efeito suspensivo aos embargos. Ademais, o art. 739-A do CPC ainda relaciona diversos requisitos que devem ser satisfeitos pelo devedor para que se conceda o efeito suspensivo. Primeiramente, exige-se que o efeito suspensivo seja requerido pelo embargante, no sendo admissvel a concesso de ofcio pelo juiz. Necessrio tambm que a execuo esteja garantida por penhora, depsito ou cauo. O embargante, ademais, ao postular a concesso do efeito suspensivo, dever apresentar fundamentao relevante e justificar sua necessidade em razo da possibilidade de o prosseguimento da execuo causar grave dano de difcil ou incerta reparao. O efeito suspensivo concedido quando do recebimento dos embargos poder ser revogado a qualquer tempo se no mais estiverem presentes as circunstncias que motivaram sua concesso. possvel atribuir efeito suspensivo apenas em relao parte da execuo, hiptese em que esta prosseguir quanto parte restante. Subjetivamente tambm poder haver limitao aos embargos, pois se o fundamento que motivar a suspenso da execuo disser respeito exclusivamente a um dos embargantes, a execuo no ficar suspensa em relao aos demais que no apresentaram embargos. O fato de ter sido concedido efeito suspensivo aos embargos no impede o prosseguimento da execuo quando for necessria nova penhora, para reforo ou substituio daquela existente, ou apenas para avaliar os bens. O recurso interposto contra a sentena que julgar procedentes os embargos, porm, no permite o prosseguimento da execuo, uma vez que a apelao interposta contra sentena que julga procedentes os embargos dotada de efeito suspensivo, nos termos do art. 520, inciso V, do CPC em interpretao a contrario sensu. No entanto, julgados improcedentes os embargos recebidos com efeito suspensivo, a execuo poder prosseguir. No sendo impugnada por recurso de apelao, prosseguir de forma definitiva. Havendo interposio de apelao, a execuo ser provisria, nos termos do art. 587, segunda parte, do CPC, ainda que tenha se iniciado como definitiva. Quanto aos embargos que no foram recebidos com efeito suspensivo, a execuo prosseguir sempre de forma definitiva, ainda que os embargos tenham sido julgados improcedentes e a sentena impugnada por recurso de apelao. 4) Objeto dos embargos A cognio dos embargos execuo de ttulo extrajudicial ampla, pois permitido que se alegue tanto as matrias especificadas no art. 745 do CPC, como aquelas que poderia o devedor alegar como defesa em processo de conhecimento. tambm exauriente, sendo admissvel, portanto, a produo de qualquer meio de prova para comprovao das alegaes formuladas. A impugnao ao cumprimento de sentena e os embargos execuo de ttulo judicial contra a Fazenda Pblica, no entanto, no admitem a discusso de matria relativa ao processo prvio de conhecimento. De acordo com o art. 745, poder o devedor alegar nos embargos execuo de ttulo extrajudicial: I nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; II - penhora incorreta ou avaliao errnea; III - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (artigo 621); V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. Com relao s matrias previstas nos incisos I e II, no se exige que sejam alegadas exclusivamente nos embargos, mas tambm por simples petio, pois podem ser apreciadas at mesmo de ofcio pelo juiz. Com relao ao excesso de execuo, prev o art. 743 que ocorrer nas seguintes ocasies: I - quando o credor pleiteia quantia superior do ttulo; II - quando recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo; III - quando se processa de modo diferente do que foi determinado na sentena; IV - quando o credor, sem cumprir a prestao que lhe corresponde, exige o adimplemento da do devedor (artigo 582); V - se o credor no provar que a condio se realizou. 5) Embargos expropriao

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado O executado pode opor embargos expropriao a fim de alegar nulidades da execuo ou qualquer causa extintiva da obrigao, mas desde que sejam supervenientes penhora, uma vez que os fatos ocorridos antes desta devem ser alegados nos embargos execuo. O objetivo principal dos embargos expropriao no , portanto, desconstituir o ttulo executivo, mas apenas o ato de expropriao. No plo passivo destes embargos figuraro tanto o exequente como o terceiro que arrematar, comprar ou adjudicar o bem penhorado. O prazo para oposio dos embargos expropriao de 05 (cinco) dias, contados da adjudicao, alienao ou arrematao (CPC, art. 746). Faculta-se ao terceiro, depois de oferecidos os embargos arrematao, a desistncia da aquisio, caso no pretenda figurar como embargado, liberando-se imediatamente eventual depsito que tenha feito. Caso sejam os embargos expropriao declarados manifestamente protelatrios, o juiz aplicar multa ao embargante, no superior a 20% (vinte por cento) do valor da execuo, em favor de quem desistiu da aquisio. 6) Exceo de pr-executividade No sistema executivo anterior reforma feita pelas Leis 11.232/05 e 11.382/06, o meio de defesa do executado, tanto na execuo fundada em ttulo judicial quanto naquela que tivesse como base um ttulo executivo extrajudicial, era realizada exclusivamente por meio dos embargos do devedor, os quais somente poderiam ser opostos aps a realizao da penhora. Tal exigncia, por evidente, muitas vezes mostrava-se injusta ao devedor, por contrariar o princpio da ampla defesa. Facultava-se, portanto, que as matrias de ordem pblica a cujo respeito o juiz pudesse se pronunciar de ofcio, fossem alegadas pelo executado independentemente da garantia do juzo ou oferecimento de embargos, por meio de simples petio chamada de exceo ou objeo de pr-executividade. A respeito das questes passveis de serem levadas ao conhecimento do juiz por meio da objeo de prexecutividade, seriam aquelas relativas aos pressupostos processuais, condies da ao e, ainda, aquelas preliminares que podem ser alegadas em contestao, previstas no art. 301 do CPC. Admitia-se tambm a alegao de objees de direito material relativas decadncia e prescrio. Porm, depois da alterao promovida pela Lei 11.382/2006 no art. 736 do CPC, que no mais exige a garantia do juzo para oposio de embargos, a exceo de pr-executividade deixou de ter relevncia, pois uma vez citado o executado, abre-se-lhe o prazo para embargar, independentemente de penhora. Assim, caso haja alguma questo a que o juiz deveria se pronunciar e no o fez, o devedor poder traz-la ao conhecimento deste por meio de embargos. Na fase de cumprimento de sentena, porm, continua sendo exigida a garantia do juzo para oposio da impugnao, motivo pelo qual a exceo de pr-executividade ainda continua sendo aceita naquele procedimento. A deciso que julga a exceo de pr-executividade tem, em regra, natureza interlocutria, sendo desafiada por recurso de agravo de instrumento. Porm, se determinar a extino do feito, ter natureza de sentena e ser impugnada por recurso de apelao. CUMPRIMENTO DE SENTENA 1) Noes gerais De acordo com as alteraes promovidas no CPC pela Lei 11.232/05, as obrigaes de pagar quantia consubstanciadas em ttulo executivo judicial no so executadas em processo autnomo de execuo, mas sim em fase do mesmo processo, denominada de fase de cumprimento de sentena. As demais espcies de obrigaes previstas em ttulos executivos judiciais, como a de fazer, no fazer e entregar coisa, ao menos necessitam de fase de cumprimento de sentena, pois se efetivam por meio da concesso de tutela especfica ou por determinao de providncias que asseguram o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, conforme regra prevista nos artigos 461 e 461-A do CPC. Exceo devemos fazer s execues de ttulos judiciais de obrigao de pagar quantia tendo a Fazenda Pblica como devedora, pois, estas continuam sendo regidas pelos artigos 730 e 731 do CPC, que exigem

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado a expedio de precatrio, assim como a execuo de prestao alimentcia que autoriza a priso do alimentante devedor, nos termos do art. 733 do CPC. Por fim, ainda que diversos sejam os procedimentos para a execuo dos ttulos executivos judiciais e extrajudiciais, aplicam-se queles, no que couber, as regras que disciplinam a execuo destes (CPC, art. 475-R). Quanto aos requisitos para se dar incio fase de cumprimento de sentena, por exemplo, necessria a observncia do disposto no art. 580 do CPC, ou seja, o ttulo executivo judicial, para ser executado, deve ser certo, lquido e exigvel. No sendo lquido, dever ser previamente apurado o quantum debeatur por meio da fase de liquidao. A exigibilidade, por sua vez, apurada pela falta de pagamento da dvida no prazo de 15 (quinze) dias a que se refere o art. 475-J, caput, do CPC, a permitir seja o condenado considerado inadimplente. 2) Competncia No que se refere competncia para processamento desta modalidade de execuo, o art. 475-P do CPC, em seus incisos I e II, prev que o cumprimento da sentena deve ocorrer no tribunal ou juzo que processou a causa, tratando-se, no primeiro caso, de competncia originria do tribunal, e no segundo, de causa iniciada no primeiro grau de jurisdio. Funcional, portanto, deve ser considerado este critrio de fixao de competncia. Quando a execuo for de ttulo executivo judicial que no se formou em processo civil de conhecimento regulado pelo CPC (como as sentenas penais condenatrias, sentenas arbitrais ou sentenas estrangeiras), a competncia ser relativa, e dever observar o critrio territorial previsto para o processo de conhecimento, observando-se apenas que a execuo da sentena estrangeira tramitar perante a Justia Federal (CF, art. 109, inciso X). Inovao, porm, a trazida pelo pargrafo nico do art. 457-P, que admite a opo do credor pelo processamento do cumprimento de sentena no juzo onde se encontram os bens sujeitos expropriao ou no juzo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem. Tal faculdade de solicitar a alterao da competncia original foi atribuda apenas ao credor, que dever faz-la ao juzo que entender competente para a execuo. Nessa hiptese, reconhecendo-se competente, o juzo da execuo solicitar a remessa dos autos da ao de conhecimento ao juzo de origem. 3) Prazo para pagamento Com relao ao prazo de 15 (quinze) dias previsto no art. 475-J do CPC para pagamento da dvida reconhecida em sentena, que seja certa ou j esteja apurada em liquidao, a jurisprudncia do STJ consolidou-se no sentido de que deva ser contado a partir do trnsito em julgado da sentena condenatria (se for lquida) ou da deciso que julgar a fase de liquidao. Desnecessria, portanto, segundo o entendimento do STJ, a intimao do devedor ou de seu advogado para que se inicie a contagem do prazo para pagamento da dvida. O art. 475-J do CPC, por sua vez, prev que no caso de no ser feito o pagamento no referido prazo de 15 (quinze) dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de 10% (dez por cento), que reverter em benefcio do credor. A fase de cumprimento de sentena, na realidade, inicia-se somente com o requerimento do credor, depois de findo o prazo para pagamento espontneo da condenao, sem que o devedor tenha quitado o dbito. Havendo pagamento parcial da dvida, a multa de 10% (dez por cento) deve incidir apenas sobre o saldo devedor remanescente (CPC, art. 475-J, 4). A multa tambm incidir se o devedor efetuar o depsito da quantia devida, mas no a ttulo de pagamento, e sim para garantia do juzo e oposio de impugnao. Isto porque o art. 475-J nitidamente privilegia o pagamento voluntrio da dvida; no ocorrendo tal pagamento, de rigor a incidncia da multa, ainda que tenha havido depsito para garantia do Juzo. Incabvel, porm, ser a incidncia da multa nas execues provisrias de sentenas impugnadas por recurso recebido apenas no efeito devolutivo, pois ainda no ter ocorrido o trnsito em julgado da deciso condenatria a propiciar o incio do prazo para pagamento voluntrio do montante da condenao.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado 4) Procedimento A fase de cumprimento de sentena se iniciar mediante requerimento do credor, que ser feito somente depois de findo o prazo de 15 (quinze) dias para pagamento voluntrio do montante da condenao certa ou fixada em liquidao. O requerimento dever estar acompanhado do demonstrativo atualizado do dbito, j acrescido da multa de 10% prevista no art. 475-J do CPC. Em seguida, ser expedido mandado de penhora e avaliao e no mandado de intimao para pagamento da dvida, vez que j transcorrido o prazo para pagamento. Poder o credor, em seu requerimento, desde j indicar bens do devedor a serem penhorados. No sendo, porm, requerido o cumprimento da sentena no prazo de seis meses, contados do trmino do prazo de pagamento voluntrio da dvida pelo devedor, o juiz determinar o arquivamento provisrio dos autos, at que se consuma a prescrio intercorrente. Porm, o feito poder ser desarquivado a pedido do credor, desde que no tenha ocorrido a referida prescrio (CPC, art. 475-J, 5). Tendo o oficial de justia encontrado bens do devedor para serem penhorados, dever proceder a avaliao deles. No podendo o oficial de justia efetuar a avaliao, por depender de conhecimentos especializados, o juiz nomear avaliador e fixar breve prazo para a entrega do laudo. Em seguida, o executado ser intimado da realizao da penhora, na pessoa de seu advogado, ou mesmo pessoalmente ou na pessoa de seu representante legal, por mandado ou ainda pelo correio. De fundamental importncia na execuo tem esta intimao da penhora, porque a partir da juntada aos autos do mandado ou AR de intimao do devedor, ou da data da publicao ao seu advogado, que se inicia a contagem do prazo de 15 (quinze) dias para oferecimento de impugnao. A impugnao, como veremos, assemelha-se aos embargos execuo de ttulo executivo extrajudicial. No tendo sido apresentada impugnao ou sendo ela rejeitada, seguir a execuo com os demais atos expropriatrios (adjudicao, alienao por iniciativa particular, alienao em hasta pblica, usufruto do bem penhorado), nos moldes como previsto para a execuo de ttulo extrajudicial, em funo da previso contida no art. 475-R do CPC. Relevante questo que deve ser considerada a referente ao cabimento ou no de fixao de honorrios advocatcios na fase do cumprimento de sentena. A despeito da falta de previso especfica, o STJ firmou entendimento no sentido de que devida a fixao de honorrios advocatcios nesta fase. Segundo este entendimento, se obrigatrio o arbitramento de honorrios na execuo autnoma de ttulo extrajudicial, nos termos do art. 20, 4, I, do CPC, e se o cumprimento da sentena faz-se por execuo (CPC, art. 475, I), devida a fixao da verba honorria tambm nesta fase de cumprimento de sentena. Ademais, no teria sentido fixar multa sancionatria de 10% (dez por cento) em caso de descumprimento da condenao, nos termos do art. 475-J do CPC, se por outro lado afastada estaria a condenao no pagamento de honorrios no percentual de 10% a 20%, tambm sobre o valor da condenao. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA 1) Noes gerais e procedimento A impugnao constitui o meio de defesa do devedor na fase do cumprimento da sentena condenatria que prev obrigao de pagar quantia. No se admite a oposio de impugnao na fase de satisfao das sentenas que definem obrigao de entregar coisa ou de fazer ou no fazer, pois estas so cumpridas por meio do procedimento previsto nos artigos 461 e 461-A do CPC. Quanto natureza jurdica da impugnao, o CPC a considera como mero incidente da fase de cumprimento da sentena e no como ao autnoma de conhecimento, como so considerados os embargos. Porm, inegvel a natureza de ao da impugnao fundada na hiptese prevista no incido VI do art. 475-L (qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena), por visar declarao de extino da prpria obrigao. A impugnao poder ser oferecida pelo devedor no prazo preclusivo de 15 (quinze) dias, contados da juntada aos autos da intimao do auto de penhora e avaliao (CPC, art. 475-J, 1). Portanto, a realizao da penhora pressuposto necessrio para a oposio da impugnao, diversamente do que ocorre com os embargos execuo da obrigao prevista em ttulo executivo extrajudicial.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado No tendo natureza de ao, impugnao aplicvel o disposto no art. 191 do CPC, contando-se em dobro o prazo de oposio quando os devedores litisconsortes tiverem procurados diferentes, devendo o prazo ainda ser contado a partir da juntada aos autos da ltima intimao realizada, nos termos do art. 241, inciso III, do CPC. A impugnao poder ser apresentada por meio de simples petio, sem os requisitos dos artigos 282 e 283. O juzo competente para o processamento da impugnao ser o da execuo; sua competncia funcional. Diversamente do que ocorre nos embargos execuo, no h previso de competncia do juzo deprecado para julgamento da impugnao nos casos em que a penhora seja efetuada em outra comarca e verse apenas sobre defeito na penhora ou avaliao errnea; porm, nada impede a aplicao do disposto no art. 747 do CPC de forma subsidiria. A impugnao no ser distribuda, e sim juntada e decidida nos mesmos autos quando for concedido efeito suspensivo. Ser, porm, autuada e processada em apartado quando tramitar sem a concesso de efeito suspensivo (CPC, art. 475-M, 2). 2) Efeito suspensivo Da mesma forma que os embargos, a mera oposio da impugnao no faz suspender a execuo. O efeito suspensivo depende de deciso judicial. Ademais, a concesso do efeito suspensivo precisa ser expressamente requerida pelo impugnante, no sendo admissvel sua concesso de ofcio pelo juiz. A penhora, depsito ou cauo, no considerado apenas requisito para a concesso do efeito suspensivo, mas tambm pressuposto da oposio da prpria impugnao. Alm do requerimento, o impugnante dever apresentar fundamentao relevante e justificar a concesso, demonstrando a possibilidade de o prosseguimento da execuo causar-lhe grave dano de difcil ou incerta reparao (CPC, art. 475-M). Porm, sendo oferecida e prestada cauo idnea, que se destinar a reparar os possveis danos que o executado venha a sofrer com o prosseguimento da execuo, faculta-se ao exequente requerer ao juiz o prosseguimento da execuo, mesmo tendo sido concedido o efeito suspensivo. Ainda que no haja previso expressa, dever o credor ser intimado para responder impugnao, no mesmo prazo de 15 (quinze) dias que o devedor dispe para apresent-la, em respeito ao princpio do contraditrio. Considerando que a impugnao ter, em regra, a natureza de mero incidente, ser julgada por deciso interlocutria, impugnvel por meio de agravo de instrumento. Porm, quando o julgamento importar extino da execuo, a apelao ser o recurso cabvel contra a deciso, que ter evidente natureza de sentena (CPC, art. 475-M, 3) 3) Objeto da impugnao No se admite na impugnao a discusso de matria relativa ao processo de conhecimento. Portanto, a cognio na impugnao parcial, restrita s hipteses limitadas constantes do art. 475-L do CPC, embora exauriente, motivo pelo qual nela se admite a produo de qualquer meio de prova para comprovao das alegaes formuladas. Ademais, conforme prev o art. 474 do CPC, transitada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido. Com efeito, de acordo com o art. 475-L do CPC, a impugnao somente poder versar sobre: I - falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II - inexigibilidade do ttulo; III - penhora incorreta ou avaliao errnea; IV - ilegitimidade das partes; V - excesso de execuo; VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. Com relao hiptese prevista no inciso II, dispe o 1 do mesmo artigo que, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. Porm, discute-se sobre a constitucionalidade deste pargrafo por afrontar a coisa julgada, havendo quem defenda sua aplicao 114

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado apenas na hiptese de o julgamento do STF ter precedido ao trnsito em julgado da deciso exequenda e a impugnao ter sido oposta no prazo da ao rescisria, que de dois anos a contar do trnsito em julgado da sentena. No que se refere ao excesso de execuo, quando o devedor a alegar tambm dever declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de ver rejeitada liminarmente sua impugnao (CPC, art. 475-L, 2). As hipteses de excesso de execuo esto previstas no art. 743 do CPC: I - quando o credor pleiteia quantia superior do ttulo; II - quando recai sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo; III - quando se processa de modo diferente do que foi determinado na sentena; IV - quando o credor, sem cumprir a prestao que lhe corresponde, exige o adimplemento da do devedor (artigo 582); V - se o credor no provar que a condio se realizou. 4) Exceo de pr-executividade Considerando que a exigncia de garantia do juzo pode trazer srios prejuzos ao devedor, tem-se admitido a oposio de exceo ou objeo de pr-executividade, na qual podero ser alegadas, independentemente da realizao de penhora, depsito ou oferecimento de cauo, matrias cognoscveis de ofcio pelo julgador, como pressupostos processuais, condies da ao, prescrio, decadncia, competncia do juzo, legitimidade de parte, nulidade processual, e ainda aquelas que no exijam dilao probatria. A deciso que julga a exceo de pr-executividade tem, em regra, natureza interlocutria, sendo desafiada por recurso de agravo de instrumento. Porm, se determinar a extino do feito, ter natureza de sentena e ser impugnada por recurso de apelao. 5) Ao autnoma como forma de desconstituir o ttulo executivo ou declarar a nulidade do processo de execuo O executado tambm poder valer-se de aes autnomas para reagir contra a execuo, como a ao rescisria, caso encontre-se presente alguma das hipteses autorizadoras elencadas no art. 485 do CPC ou, a ao declaratria de nulidade de ato judicial (querella nullitatis). Tais aes, conquanto no tenham a finalidade especfica e imediata de atacar a execuo, a atingem de forma indireta, j que visam desconstituir a coisa julgada que a embasa. EXECUO PARA ENTREGA DE COISA 1) Requisitos e procedimento O procedimento previsto nos artigos 621 a 631 do CPC destinado exclusivamente execuo das obrigaes de entregar coisa previstas em ttulo executivo extrajudicial. Isto porque a obrigao de entregar coisa prevista em ttulo executivo judicial, como j analisamos, ser efetivada no prprio processo, por meio da concesso de tutela especfica ou por determinao de providncias que asseguram o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, conforme regra prevista no art. 461-A do CPC. Nesta hiptese, o juiz dever fixar prazo para cumprimento da obrigao, que, no sendo observado pelo devedor, ensejar a expedio de mandado de busca e apreenso, se bem mvel, ou de imisso na posse, se bem imvel. Visando satisfao da obrigao, poder o juiz ainda impor multa por tempo de atraso no cumprimento. Somente na impossibilidade de cumprimento que a obrigao ser convertida em perdas e danos, a serem apurados incidentalmente. A execuo para entrega de coisa fundada em ttulo extrajudicial, por sua vez, apresenta dois tipos de procedimento, um destinado entrega de coisa certa, outro destinado a entrega de coisa incerta. Independentemente da natureza do objeto da prestao a ser exigida, o credor dever apresentar petio inicial para iniciar a execuo, observando os requisitos do art. 282 do CPC e instruindo-a com o ttulo executivo extrajudicial, por ser considerado documento indispensvel propositura da ao. Passemos, agora, a analisar individualmente as diferenas existentes entre a execuo para entrega de coisa certa e a execuo para entrega de coisa incerta. 2) Execuo para entrega de coisa certa

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Estando em ordem a petio inicial, o devedor ser citado para entregar a coisa certa constante do ttulo executivo extrajudicial no prazo de 10 (dez) dias, contados da juntada aos autos do mandado de citao cumprido. O art. 621 do CPC tambm faculta o devedor a apresentar embargos, no mesmo prazo de 10 (dez) dias, desde que esteja seguro o juzo, fazendo referncia ao art. 737, II, do CPC. No entanto, depois da alterao promovida na Lei 11.382/06, que revogou o art. 737 e alterou o art. 738, fixando o prazo de quinze dias para a oposio dos embargos, contados da juntada aos autos do mandado de citao, conclui-se que os embargos na execuo para entrega de coisa certa tambm podero ser opostos no prazo geral de 15 (quinze) dias previsto no art. 738 do CPC. O juiz ainda poder, ao despachar a petio inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao (CPC, art. 621, pargrafo nico). Esta multa constitui apenas meio para coagir o devedor a cumprir sua obrigao de entregar a coisa a que se obrigou, no substituindo a obrigao original. Sendo entregue a coisa exigida, o feito poder ser extinto ou prosseguir para a cobrana dos frutos da coisa e/ou prejuzos que a coisa porventura tenha sofrido. Esta indenizao ser apurada em liquidao incidente a ser formada e poder ser exigida nos mesmos autos. No que se refere exigncia feita no art. 622 do CPC, de que a oposio de embargos depender do depsito prvio da coisa, a atual redao do art. 736 do CPC no mais exige qualquer condio para a apresentao dos embargos, motivo pelo qual considera-se implicitamente revogada a primeira norma. O depsito deve ser considerado apenas como uma das condies para a concesso de efeito suspensivo aos embargos (CPC, art. 739-A, 1). Porm, vlida deve ser considera a restrio constante do art. 623 do CPC, que impede o levantamento da coisa depositada antes do julgamento dos embargos. Caso o devedor no entregue ou deposite a coisa, expedir-se- em favor do exequente mandado de imisso na posse ou de busca e apreenso, conforme se tratar de imvel ou de mvel (CPC, art. 625). A coisa poder ser apreendida ainda que estiver na posse de terceiro, que a tenha adquirido no curso do processo. No sendo encontrada a coisa, ou tendo ela sido totalmente deteriorada, o credor ter direito de receber o seu equivalente em dinheiro, alm de perdas e danos, os quais sero apurados em liquidao incidental a ser formada, bem como exigidos no mesmo feito. Com relao ao direito de reteno pela realizao de benfeitorias no bem, poder ser alegado pelo executado nos embargos a serem opostos no prazo de quinze dias contados da juntada aos autos do mandado de citao. Estes embargos costumam ser chamados de embargos de reteno. Nos embargos, facultado ao exequente requerer a compensao do valor das benfeitorias feitas pelo executado com o valor dos frutos ou danos devidos por ele, cumprindo ao juiz, para a apurao dos respectivos valores, nomear perito, fixando-lhe breve prazo para entrega do laudo. Se necessrio, o juiz determinar seja feita liquidao prvia das benfeitorias para apurar seu valor. Dependendo do valor das benfeitorias ou do valor dos frutos ou danos causados pelo executado, poder haver saldo tanto em favor do exequente como em favor do executado. Neste ltimo caso, ao exequente s permitido levantar a coisa entregue mediante o depsito da diferena relativa s benfeitorias que obrigado a pagar; porm, se prestar cauo ou depositar o valor devido pelas benfeitorias, ser imitido desde logo na posse, no sendo necessrio aguardar o trnsito em julgado dos embargos (CPC, art. 745, 2). Ficando, por outro lado, com saldo em seu favor, poder o exequente cobr-lo nos mesmos autos. Com relao s obrigaes de entregar coisa definidas em ttulo executivo judicial, considerando que no se formar processo ou fase de execuo, j que a satisfao da obrigao observar o procedimento do art. 461-A do CPC, o direito de reteno dever ser alegado e provado no prprio processo de conhecimento, pois no haver possibilidade de se opor embargos posteriormente. 3) Execuo para entrega de coisa incerta A coisa incerta aquela determinada apenas pelo gnero e quantidade. Havendo indefinio quanto qualidade da coisa, necessrio que se proceda prvia individualizao antes de se praticar qualquer ato executivo. A forma desta individualizao est regulada nos artigos 629 e 630 do CPC. A primeira coisa que devemos observar se a escolha do bem caber ao devedor ou ao credor. Se couber ao credor, a escolha dever constar da prpria petio inicial da execuo, de modo a possibilitar a citao do executado para entregar o bem j devidamente individualizado. 116

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Cabendo, porm, a individualizao ao devedor, este dever ser citado para entregar o bem que escolher. Qualquer das partes ainda poder impugnar a escolha feita pela parte contrria no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, devendo o juiz decidir em seguida e, se necessrio, nomear perito para auxili-lo (CPC, art. 630). Feita a escolha por qualquer das partes, a execuo passar a seguir o rito da execuo para entrega de coisa certa. EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER 1) Procedimento das execues das obrigaes de fazer, fungveis e no fungveis Somente os ttulos executivos extrajudiciais podem embasar uma ao de execuo autnoma de obrigao de fazer ou no fazer. Os ttulos executivos judiciais que prevem esta obrigao, por sua vez, devem ser cumpridos da forma como previsto no art. 461 do CPC. Na execuo dos ttulos executivos extrajudicias que estabelecem obrigao de fazer, o devedor ser citado para satisfazer a obrigao no prazo fixado pelo juiz ao despachar a inicial, se outro no estiver determinado no ttulo executivo. Neste despacho inicial, poder o juiz fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao (CPC, art. 645), como meio de coero, multa esta que, se tornar-se excessiva, poder ser reduzida pelo juiz. Embora o art. 645, pargrafo nico, do CPC, no contenha esta previso, a multa poder tambm ser majorada, se mostrar-se insuficiente, aplicando-se analogicamente o disposto no art. 461, 6, do CPC. No sendo adimplida a obrigao de fazer pelo devedor no prazo fixado, ter o credor, em se tratando de prestao fungvel, duas escolhas: poder pleitear seja a obrigao cumprida por terceiro, custa do devedor (se fungvel for a prestao), ou poder requerer a converso da obrigao em indenizao pelas perdas e danos causados com o inadimplemento, a qual dever ser apurada em liquidao incidente prpria execuo (CPC, art. 633). Tratando-se, porm, de prestao no fungvel, ou seja, aquela que o devedor deva faz-la pessoalmente, no caso de seu descumprimento s resta ao credor requerer sua converso em indenizao por perdas e danos. Sendo prestado o fato pelo executado, o exequente ser ouvido no prazo de 10 (dez) dias; no apresentada qualquer impugnao, o juiz declarar cumprida a obrigao e extinguir a execuo. No tendo sido a obrigao cumprida integralmente, o credor ter as mesmas opes j referidas acima, quais sejam, requerer seja complementada por terceiro, s custas do executado, ou optar pela converso em perdas e danos. 2) Procedimento das execues das obrigaes de no fazer Se o devedor tiver praticado o ato a que estava obrigado a no praticar, ser citado para desfaz-lo em prazo a ser fixado quando do despacho inicial da execuo. Admissvel a fixao de multa por dia de atraso no descumprimento desta obrigao positiva de desfazer, determinada judicialmente. No sendo atendida a determinao para desfazer, o credor, da mesma forma como ocorre na execuo das obrigaes de fazer, poder optar por pleitear que o desfazimento seja feito por terceiro, s custas do devedor, ou pleitear a converso em perdas e danos, por meio de liquidao incidente. Idnticas opes so facultadas ao credor nas hipteses em que o desfazimento do ato no se tenha dado por completo, ou seja, se o devedor apenas desfez parte do ato que estava obrigado a no praticar. Sendo impossvel o desfazimento do ato, no restar outra alternativa ao credor seno a converso em perdas e danos. TEORIA GERAL DAS CAUTELARES I. Introduo e Conceitos Fundamentais 1. Processo, Jurisdio e Lide O processo um instrumento para o exerccio da jurisdio (funo por meio da qual o Estado soluciona as lides, que so os conflitos de interesse caracterizados por uma pretenso resistida). 117

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As lides surgem a partir de crises, assim, o processo serve para a soluo dessas, que podem ser de trs naturezas: 1. Crise de Certeza: resolve-se pelo processo de conhecimento 2. Crise de Satisfao/Adimplemento: resolve-se pelo processo de execuo 3. Crise de Urgncia: resolve-se pelo processo cautelar Enquanto no processo de conhecimento a atividade precpua a cognio, consistente em uma tcnica de anlise de alegaes e provas, com o fim de esclarecer acerca da existncia ou inexistncia de um direito, no processo de execuo a finalidade a satisfao/adimplemento de um direito de crdito (lato sensu). J no Processo Cautelar o que se visa assegurar o resultado til do processo diante da perspectiva de perda do objeto do Processo de Conhecimento ou do Processo de Execuo. Parte da doutrina at defende que o processo de conhecimento e o processo de execuo poderiam ser reunidos para formar a categoria dos processos satisfativos, enquanto que, por sua vez, o processo cautelar seria uma categoria parte, por ser mero processo assecuratrio. 2. Conceito de Processo Cautelar A palavra cautelar remete idia de segurana, preveno, garantia. Nesse sentido, o Processo Cautelar aquele por meio do qual se obtm meios para garantir a eficcia plena do provimento jurisdicional, a ser obtido por meio de futuro ou concomitante processo de conhecimento ou de execuo. Exemplo: A credor de B, mas no pode cobrar judicialmente a dvida porque esta ainda no est vencida. Contudo, A percebe que B est se desfazendo de seu patrimnio e pretendendo sair do pas. Ainda que no possa entrar com ao para cobrar B, A pode justamente lanar mo do Processo Cautelar para, por meio deste, obter medida liminar que de algum modo bloqueie certos bens de B, cujo valor seja suficiente para saldar seu dbito. 3. Processo Cautelar, Ao Cautelar e Tutela Cautelar Nesse ponto, importante que sejam feitas algumas distines. Processo cautelar aquele por meio do qual se assegura o resultado til de um processo principal de conhecimento ou de execuo. J a ao cautelar, em sentido processual, refere-se demanda, ao exerccio do direito de provocar o poder judicirio a apreciar uma questo em relao qual se dever demonstrar via petio inicial, que o resultado de um processo principal pode se tornar intil. Assim, por meio da ao cautelar se instrumentaliza o processo cautelar. A seu turno, medida cautelar gnero, que abrange todo e qualquer meio de proteo eficcia do provimento jurisdicional de conhecimento ou de execuo, abrange, portanto, as aes cautelares (que instrumentalizam o processo cautelar), as medidas cautelares genricas (que podem ser concedidas no bojo de qualquer tipo de processo no cautelar, segundo autorizao do novo 7 do Art. 273 do CPC) e as medidas cautelares especiais (que so concedidas nos procedimentos especiais). II. Requisitos/Pressupostos/Mrito do Processo Cautelar So dois os componentes do Mrito do Processo Cautelar: 1. Fumus boni iuris: identifica a circunstncia em que h fumaa ou aparncia do bom direito e correlata expresso cognio sumria, no exauriente, incompleta, superficial ou perfunctria. Quem decide com base em fumus no tem conhecimento pleno e total dos fatos e, portanto, ainda no tem certeza quanto a qual seja o direito aplicvel. 2. Periculum in mora: identifica circunstncia em que, se no for concedida a medida pleiteada, posteriormente no mais adiantar a sua concesso.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Assim, agregando-se os dois requisitos, se tudo indicar que o autor tem o direito que alega (fumus boni iuris), e diante da circunstncia de a no concesso de uma medida de garantia poder significar a impossibilidade de asseguramento do direito no momento oportuno dentro do processo principal (periculum in mora), estaro satisfeitos os requisitos de instaurao do Processo Cautelar. III. Caractersticas do Processo Cautelar 1. Autonomia: trata-se de processo com estrutura e componentes prprios, que nasce com uma PI e termina, necessariamente, por sentena. 2. Acessoriedade: apesar de autnomo (incio e fim prprios), acessrio, pois existe em funo do processo principal, e para servi-lo. Observe-se que, o CPC fala em dependncia, o que no um bom qualificativo, pois se choca com a idia de autonomia. 3. Instrumentalidade: se de um lado se pode afirmar que o processo tem carter instrumental com relao ao direito material (por exemplo, as normas de direito civil), porque existe para fazer com que sejam efetivamente cumpridas essas normas, de outro lado, o processo cautelar existe para fazer com que sejam efetivamente cumpridas estas normas, de outro lado, o processo cautelar existe para garantir a eficcia do processo de conhecimento ou da execuo, sendo, nessa medida, instrumento do instrumento. 4. Preveno: visa evitar que o decorrer do tempo e/ou as atividades do ru possam frustrar a realizao do provvel direito do autor. 5. Sumariedade, Eficcia Temporria, e Revogabilidade: sumrio porque curto, baseado no fumus boni iuris e no na colheita exaustiva de provas, e s se admite um processo baseado em aparncia de direito porque ele tende a durar pouco, ser temporariamente eficaz, e tambm porque no perene, sendo revogvel a qualquer tempo, eis que a sentena que produz no se acoberta pelos efeitos da coisa julgada material (salvo pronunciamento de prescrio ou decadncia em relao ao direito a ser apreciado no processo principal), conforme enuncia o art. 807 do CPC, que diz que as medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas. IV. Classificao das Aes Cautelares A partir do critrio momento de propositura, as aes cautelares podem classificar-se em: 1) Antecedentes/Preparatrias: so as propostas antes mesmo da ao principal e; 2) Incidentes/Incidentais: so as propostas durante o trmite da ao principal.

V. Tutelas de Urgncia: Cautelares Satisfativas e Tutela Antecipada Em 1973, com a edio do CPC, no procedimento comum s existia um tipo de tutela antecipada. Disposta no Art. 804, podia ser chamada tutela antecipada cautelar, ou seja, era uma tutela antecipada dentro do processo cautelar que, apesar de designada como cautelar, era verdadeira tutela antecipada (portanto, satisfativa). Entretanto, como regra, no havia previso de tutela antecipada fora do processo cautelar, ou seja, no havia a possibilidade de se pedir antecipao de tutela em processo de conhecimento ou de execuo. S existia tutela antecipada em alguns procedimentos especiais ,como na ao de alimentos, no mandado de segurana, e na ao possessria. Chamavam-se essas tutelas antecipadas dos procedimentos especiais de liminares, as liminares dos procedimentos especiais. Exemplos: Mandado de Segurana e Interditos Possessrios. Entretanto, comeou-se a perceber a necessidade de tutelas antecipadas (e. portanto, satisfativas) no procedimento comum ordinrio, mas elas ainda no eram possveis. Assim, os advogados comearam a pedir providncias de cunho satisfativo (tutelas antecipadas) como se fossem providncias cautelares 119

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado adotando a nomenclatura tutela antecipada cautelar e fundamentando no Art. 804 do CPC (que fazia expressa previso dessa medida de urgncia, mas que s valia dentro do processo cautelar). Assim, os juzes colmataram a lacuna do sistema distorcendo a tutela antecipada cautelar (literalmente tutela antecipada dentro do processo cautelar), dando provimento ao que se comeou a chamar na prtica de cautelar satisfativa, ou seja, uma deformao da tutela cautelar em razo da omisso legislativa. Ex: sustao de protesto. Depois de obtido o provimento (tutela antecipada) ainda era necessrio ajuizar outra ao (principal) somente para referendar a primeira deciso, ou seja, o mesmo engodo jurdico gerava dois processos. Exemplo: suspenso de deliberaes sociais. Essa situao s se alterou em 1994, com o artigo 273 e o 3 do Art. 461. A partir desse momento, a tutela antecipada satisfativa se tornou genrica, aplicvel ao procedimento comum, pelo que se colmatou legislativamente a lacuna outrora existente (quando s existia para o processo cautelar sob o nome de tutela antecipada cautelar, e para alguns procedimentos especiais sob o nome de liminar). Assim, no havia mais nenhuma justificativa para a propositura de cautelares satisfativas, pois a omisso legislativa que justificou a existncia dessa deformidade jurdica, j no mais existia. Entretanto, a doutrina dessa poca comeou a fazer uma comparao entre tutela antecipada e tutela cautelar, dedicando estudos para, por exemplo, esclarecer porque cabe tutela antecipada dentro da tutela cautelar. No que tange tutela antecipada, ela acabou recebendo regulamentao especfica em 1994. Conforme passou a enunciar o art. 273 do CPC, o juiz pode, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca (fumus boni iuris, lembrando-se que essa prova inequvoca seria incompatvel com uma cognio sumria ou superficial), se convena da verossimilhana da alegao (fumus boni iuris) e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (periculum in mora); ou; II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. Os do art. 273 ainda destacam que na deciso que antecipar a tutela, o juiz dever indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento, no podendo haver a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. Enuncia-se, ainda, que a tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo (fungibilidade), em deciso fundamentada. Assim, concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. Importante observar que, com base no Poder Geral de Cautela (arts. 797 a 799 do CPC), pode o juiz mandar, ex officio, que se fornea alguma garantia quando da concesso de tutela antecipada, isso para que se garanta o resultado til do processo em curso, no caso de a tutela antecipada no ser a medida mais acertada e ser modificada ou revogada, hiptese em que a garantia do juzo ser a responsvel pela satisfao, ainda que parcial, do objeto do litgio. Estando sedimentado o problema das tutelas antecipadas, nova alterao legislativa trouxe luzes ao processo civil em 2002, permitindo (ainda que implicitamente) a concesso de uma tutela cautelar dentro de um processo no cautelar. No seria mais necessrio dois processos para regularizar uma medida cautelar, pois ela poderia ter validade sem a necessidade de um processo cautelar. A doutrina passou a afirmar que a nova alterao criou a fungibilidade, ou seja, um pedido de tutela antecipada pode ser concedido como tutela cautelar. Mas pode haver o processo inverso? Se a parte entrar com um processo cautelar pedindo liminar poder o juiz conceder como tutela antecipada em processo de conhecimento? A fungibilidade de mo dupla? Prevalece o entendimento que sim, desde que o juiz, converta o processo cautelar em processo de conhecimento. O novo 7, do Art. 273 do CPC, claro ao afirmar que se o autor, a ttulo de antecipao de tutela (portanto, identificando como antecipao de tutela), requerer

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado9. VI. Procedimento Cautelar Genrico 1. Competncia a) Primeiro Grau A competncia das cautelares genricas a do juzo competente para a ao principal. Assim, se a ao principal j estiver em curso, aplica-se o critrio da preveno, ou seja, a competncia do juzo perante o
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A DISTINO ENTRE TUTELA CAUTELAR E TUTELA ANTECIPADA

Anoto, de incio, que a antecipao da tutela se distingue da medida cautelar por ser aquela para gozo imediato e provisrio do bem perseguido no processo. A medida cautelar no institui o autor da ao no gozo imediato do bem. Ele apenas preserva pessoas, provas e coisas para o resultado til do processo principal. No esqueamos que a medida cautelar instrumental. Por outro lado, a antecipao da tutela pode ser concedida pelo risco da demora na prestao jurisdicional ou, alternativamente, pelo abuso do direito de defesa ou manifesto intuito protelatrio do ru ou, ainda, pela falta de contestao de pedido formulado em cumulao de aes inciso I e II e 6 do art. 273. A medida cautelar s pode ser deferida se houver risco de prejuzo ao processo principal pela demora na prestao jurisdicional. No h medida cautelar por abuso do direito de defesa ou manifesto intuito protelatrio do ru ou pela falta de contestao de pedido formulado em cumulao de aes. A principal diferena, contudo, quanto verossimilhana da alegao que se reclama na antecipao da tutela em comparao com o fummus boni iuris. A verossimilhana da alegao a anlise do provvel xito do autor. um juzo que feito quanto procedncia do pedido. O juiz considera se o autor ganhar a causa ou no. O fummus boni iuris menos que isso. No interessa, nesse ponto, se o autor pode ganhar a causa principal. O que importa que haja um processo principal a ser tutelado. Na antecipao, diferentemente do que ocorre na cautelar, o autor passa a usufruir o bem pretendido na ao como se j tivesse sido o vitorioso no processo. Na tcnica processual se diz que a antecipao satisfativa e que a cautelar apenas preventiva. Em suma, a tutela cautelar apenas assegura uma pretenso, enquanto a tutela antecipada realiza, de imediato, tal pretenso (noutros termos, o perigo integridade do processo requer a atuao cautelar; se o perigo de leso se referir pessoa, dever entrar em cena a tutela antecipada).

Como s vezes, do ponto de vista prtico, difcil se distinguir tais medidas, o legislador, por meio da lei 10.444 de 2002, instituiu a fungibilidade entre tais medidas, permitindo o deferimento de medida cautelar incidental quando, a despeito de postulada sob a epgrafe de tutela antecipada, preencher os requisitos de medida cautelar.

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado qual o processo principal estiver tramitando. Entretanto, se a ao cautelar for preparatria, sua competncia ser definida conforme as regras que se aplicariam futura ao principal a ser proposta. Importante observar que, em casos de urgncia, pode a medida ser requerida a qualquer juzo, ignorandose, se necessrio, at mesmo regras de competncia absoluta, hipteses em que, no se aplicar o critrio da preveno. b) Segundo Grau Ser dos Tribunais a competncia para as cautelares propostas depois de proferida a sentena. Entretanto, em situaes de urgncia em que j h sentena, mas o processo ainda no subiu ao tribunal, parte da doutrina sustenta a possibilidade de se pedir a medida cautelar ao juiz de primeira instncia, mas a questo deveras polmica. c) Demais Instncias A mesma diretriz lgica que se aplica aos processos em segundo grau vale para as cautelares propostas depois que o tribunal j julgou o recurso, ou seja, a competncia para o ajuizamento das cautelares passa a ser a do tribunal superior competente para o recurso seguinte, ou seja, STJ para recurso especial, e STF para recurso extraordinrio. Contudo, deve-se destacar que, o STF tem duas Smulas afirmando que a medida cautelar, enquanto ainda no admitido o recurso extraordinrio, deve ser proposta perante o tribunal de origem. 2. Requisitos da Petio Inicial do Procedimento Cautelar Genrico Na petio inicial deve a parte descrever o direito ameaado (fumus boni iuris) e o receio de leso (periculum in mora). Dever, ainda, haver a indicao da autoridade judiciria, a que for dirigida; do nome, do estado civil, da profisso e da residncia do requerente e do requerido, da lide e seu fundamento. Tambm imprescindvel que se indique as provas que sero produzidas. 3. Audincia de Justificao Trata-se de audincia unilateral, em que s o autor e suas testemunhas so ouvidos, no caso de a prova documental no ter sido suficiente para convencer o juiz do fumus do autor, o que se d ainda que no tenha havido a citao da outra parte, podendo ser meio que antecede a concesso de cautelar inaudita altera parte. 4. Liminar possvel, ainda, que haja requerimento de liminar, para concesso de medida sem a realizao de audincia de justificao prvia. Importante observar, que a liminar que se requer em um processo cautelar tem natureza jurdica de tutela antecipada, pois ela simplesmente visa antecipao o pedido principal realizado na inicial e, se concedida, ser simplesmente substituda pela sentena cautelar final (como reflexo de sua provisoriedade, e no de temporariedade, que caracterstica inerente somente s medidas de natureza cautelar). Ademais, se preenchidos todos os pressupostos, a liminar pode ser deferida inaudita altera parte, ou seja, antes que seja ouvida a outra parte, isto , antes da citao. Ponto importante o trazido pelo art. 799 do CPC. Segundo sua norma, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo. o que se chama de Poder Geral de Cautela. Valendo-se dele, o juiz pode conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria afim de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. Ademais, alm de poder conceder cautelares sem audincia de justificao, ou ainda sem a audincia/citao da outra parte, pode o juiz fazer isso de ofcio, em situaes excepcionais. 122

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5. Citao e Defesa do Ru, e Audincia de Instruo e Julgamento O ru ser citado e ter o prazo de 5 (cinco) dias para defender-se, a contar da juntada aos autos do mandado citatrio ou da execuo da liminar. No sendo contestado o pedido, presumir-se-o aceitos pelo requerido, como verdadeiros, os fatos alegados pelo requerente; caso em que o juiz decidir dentro de 5 (cinco) dias. J se o requerido contestar no prazo legal, o juiz designar audincia de instruo e julgamento, havendo prova a ser nela produzida. 6. Sentena A deciso final no processo cautelar opera a precluso consumativa, no podendo mais ser alterada pelo juiz, s podendo ser modificada por recurso de apelao. Ressalte-se que, se houver concesso de medida liminarmente, ou seja, por meio de deciso interlocutria, ela poder ser alterada pelo juiz a qualquer tempo, ou por meio de recurso de agravo (de instrumento). Esgotados os recursos, a sentena do processo cautelar far coisa julgada formal. importante que se lembre do contedo do Art. 810 do CPC, que autoriza ao juiz entregar tutela satisfativa pelo proferimento de deciso que reconhea a prescrio ou decadncia do direito objeto do processo principal, hiptese em que haver a formao de coisa julgada material. VII. Eficcia da Tutela Concedida no Processo Cautelar e Responsabilidade do Requerente

Efetivada a medida preparatria, comea a correr o prazo decadencial de 30 dias para que a ao principal seja intentada sob a proteo da eficcia da medida deferida no processo cautelar (Art. 806 do CPC). Todavia, em se tratando das medidas cuja efetivao o autor no fica automaticamente ciente, como, por exemplo, o seqestro de um bem que se encontra em outra comarca, haver de ser de tal cientificado para que tenha incio a contagem do prazo de 30 dias. Escoado o prazo de 30 dias, cessa a eficcia da tutela concedida, e a mesma ao cautelar no mais poder ser proposta. Cessar, ainda, a eficcia da medida cautelar, se no for executada dentro de 30 (trinta) dias (salvo se a demora for imputada mquina judicial); ou se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito. Ressalte-se que, se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. Por fim, deve-se destacar que o requerente de uma cautelar tem responsabilidade objetiva relativamente aos danos causados ao requerido caso no tenha o direito que desde o incio afirmou ter.

A proibio de renovao da medida que perdeu a eficcia. A medida que perde a eficcia no pode ser renovada. uma pena a mais que incide sobre o requerente que foi negligente. A proibio de renovao da medida estar sem efeito, no entanto, se outro motivo for invocado para a pretenso cautelar. Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. A situao fsica da medida cautelar em relao ao processo principal Os autos da medida cautelar sero apensados aos do processo principal, como determina o art. 809 do CPC. Essa proximidade fsica dos processos principal e acessrio para facilitar o manuseio por parte dos operadores do direito, nestes includo o magistrado, como quando houver necessidade de consult-los para decidir alguma questo em qualquer um deles. Art. 809. Os autos do procedimento cautelar sero apensados aos do processo principal. 123

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado Os atos instrutrios so independentes, haja vista a autonomia existente entre ambos, o que no significa a impossibilidade do magistrado se valer de atos processuais para ambos os processos, mxime quando as fases processuais acabam por coincidir. O efeito da deciso em torno da medida sobre a deciso ou atos executrios do processo principal A causa principal e a acessria, de cognio ou executria e a cautelar, so inconfundveis. Em conseqncia dessa autonomia entre as causas, entre as pretenses e respectivas causas de pedir, o que se decide no processo cautelar no tem efeito, repercusso quanto deciso a ser proferida no processo principal - art. 810. Essa regra, contudo, tem exceo. A norma do art. 810 autoriza ao juiz decidir no processo cautelar sobre a decadncia ou a prescrio do direito ou da ao principal nos autos do processo cautelar. A autorizao tem fundamento na lgica e na razoabilidade. Em constatando que h decadncia do direito ou perda da ao, no seria de impor ao juzo que processasse regularmente a cautelar e, ainda, que tivesse de esperar a ao principal para manifestar nela a ocorrncia desses fenmenos. Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor. Da responsabilidade civil do requerente da medida Tema sensvel o da responsabilidade civil do requerente da medida. Pode no parecer lgico que a pessoa que requereu a cautelar possa ter que responder perante o requerido por eventuais prejuzos que a sua execuo venha causar ao demandado. Essa possibilidade de responsabilizao, contudo, nos aponta para a necessidade de manejo tico do processo em qualquer de suas formas: de cognio, de execuo ou cautelar. A matria da responsabilidade do requerente est regulada no art. 811 do CPC. A responsabilidade em questo funciona como contrapartida do juzo temporrio e perfunctrio justificador do deferimento da medida. Conforme afirmado por Humberto theodoro Jr, Quem pleiteia em juzo, valendo-se apenas dos aspectos da probabilidade, h que indenizar a parte contrria sempre que esta, em um melhor exame, demonstrar a sua razo. o benefcio e a assuno do risco andando lado a lado. A responsabilidade civil em questo de cunho objetivo, de modo a dispensar a prova da culpa do requerente, necessitando apenas a demonstrao do nexo de causalidade entre a medida executada e os danos experimentados pelo requerido. (ex: sequestro de bem que servia ao requerido como fonte de renda). No que pertine liquidao, pensamos que o pargrafo nico do artigo 811 se referiu s hipteses em que o magistrado revoga mediante sentena a medida que fora deferida em sede de liminar ou, ainda, quando vem reconhecer a decadncia ou prescrio em sede de processo cautelar. Assim, quando improcedente a demanda principal e a relao cautelar j estiver finda, pensamos que a fixao de responsabilidade dever se dar no prprio compartimento sentencial da relao principal. Em qualquer das situaes, a execuo se processar mediante a tcnica do cumprimento de sentena (arts. 475-J e segs., CPC). Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que Ihe causar a execuo da medida: I - se a sentena no processo principal Ihe for desfavorvel; II - se, obtida liminarmente a medida no caso do art. 804 deste Cdigo, no promover a citao do requerido dentro em 5 (cinco) dias; III - se ocorrer a cessao da eficcia da medida, em qualquer dos casos previstos no art. 808, deste Cdigo; IV - se o juiz acolher, no procedimento cautelar, a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor (art. 810). Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar.

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A medida cautelar de arresto.

DEFINIO a medida cautelar, preparatria ou incidental, que tem como objetivo separar bens para garantir uma execuo ameaada por atos do devedor. Seria, noutros termos, a apreenso judicial de bens indeterminados do patrimnio do devedor, com vistas a assegurar uma futura execuo por quantia certa. O arresto se justifica pelas atitudes cometidas pelo devedor (tentativa ou ausncia efetiva de forma furtiva, alienao de bens, contrao de dvidas extraordinrias, etc.), que fazem presumir que o mesmo no arcar com o adimplemento da dvida lquida e certa a que est obrigado. PRESSUPOSTOS: a) prova da dvida lquida e certa: a prova do crdito cuja quitao se pretende garantir por meio da medida. A liquidez e certeza aqui so aqueles requisitos exigidos para os ttulos executivos, ou seja, precisamos estar diante de um ttulo executivo que se apresente lquido e certo (a doutrina entende, entretanto, que no necessria a existncia de ttulo executivo, bastando, to-somente, documento que ateste a existncia de dvida). A liquidez quanto previso do quantum devido. O documento deve revelar a quantia devida pelo requerido. Por outro lado, a certeza relativa aptido formal do ttulo para a produo dos efeitos. Ele deve preencher todos os requisitos necessrios a que o ttulo seja hbil produo de efeitos. Obs: Notamos que o legislador no impe a exigibilidade do ttulo, outro requisito dos ttulos executivos, como condio do arresto. O arresto pode ser dessa forma requerido em carter preparatrio, sem que a dvida tenha vencido. Pensamos que, nesse caso, no se impe ao credor a propositura da ao nos trinta dias que se seguem efetivao da medida, pois a execuo s poder ser proposta diante da exigibilidade do ttulo. b) prova da atuao do devedor lesiva efetividade da execuo: fundamental tambm para a obteno do arresto que a parte demonstre que o devedor est atuando para tentar impedir que uma execuo possa ter xito. O devedor deve estar tentando impedir a quitao do crdito e a prova disso se impe ao credor, como regra. O legislador menciona que a demonstrao dos atos em questo se dar mediante prova documental (por exemplo, uma certido cartorria que demonstra a venda de diversos bens em curto lapso temporal) ou, na impossibilidade, por prova testemunhal em audincia de justificao em audincia. A JUSTIFICAO PRVIA Os fatos imputados ao devedor como prejudiciais ao xito da execuo devem ser provados pelo autor. Em direito no basta alegar. Quem alega tem o nus da prova. possvel, porm, que o requerente no tenha a prova documental dos fatos que o devedor est praticando para tentar fraudar a execuo. Ento, o legislador permitiu que essa prova pudesse ser feita por testemunhas. A prova ter lugar, destarte, numa 125

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado audincia. A justificao prvia a audincia para a obteno de prova oral dos fatos imputados ao devedor e que no possam ser provados por documentos. A audincia ser realizada o mais rapidamente possvel e em segredo de Justia. Essa audincia no para a prova da dvida lquida e certa. A dvida s poder ser provada documentalmente. O ARRESTO SEM A PROVA DOS FATOS IMPUTADOS AO DEVEDOR possvel ao credor obter, em carter excepcional, o arresto de bens do devedor sem a prova dos fatos que ameaam a execuo. Essa excepcionalidade beneficia a Unio, os Estados e os Municpios e os credores privados que no disponham de prova, desde que, no caso desses ltimos, haja a prestao de cauo. O fundamento diz respeito ao fato de que os atos afirmados pelas pessoas de direito pblico so dotados da presuno de legitimidade e veracidade. Em se tratando de credor privado que presta cauo, a justificativa reside no fato de que o ressarcimento dos eventuais danos causados pela execuo da medida j estaria assegurado pela garantia prestada. O ARRESTO E A AO PRINCIPAL O legislador estabelece expressamente a ausncia da repercusso da deciso do arresto no julgamento do processo principal art. 817. Essa regra repete o princpio contido nas disposies gerais que regem o processo cautelar - art. 810. A norma do art. 810 tem redao defeituosa, contudo, ao estabelecer que a sentena proferida no arresto no faz coisa julgada na ao principal. O legislador melhor diria que a sentena na medida cautelar de arresto no teria repercusso em eventual discusso sobre a exigibilidade ou prevalncia do ttulo executivo.

A TRANSFORMAO DO ARRESTO EM PENHORA A vocao do arresto transformar-se em penhora que a efetivao de um gravame sobre um bem do devedor necessrio satisfao da execuo. Destarte, sendo procedente a medida de arresto, o que pode ocorrer com o julgamento final da pretenso cautelar, os bens passam automaticamente a garantir a execuo com os efeitos prprios da penhora.

DA SUSPENSO DO CUMPRIMENTO DO ARRESTO A medida cautelar de arresto pode ter os seus efeitos cessados diante do depsito da quantia devida, mais honorrios e custas que o juiz arbitrar para garantir a execuo ou, ainda, na hiptese do devedor oferecer fiador ou prestar cauo idnea. As causas de suspenso do cumprimento do arresto revelam que o importante a quitao do crdito no importando o meio que o juzo utilizar para tanto. Vale tambm o princpio de que o devedor no pode ser penalizado acima do necessrio art. 620 do CPC. Em que pese haver meno ao termo pagar, fato que o fenmeno em questo importa a extino e no a suspenso da medida como equivocadamente est apresentada no inciso I do artigo 819, CPC.

DA CESSAO DO ARRESTO O legislador apresenta como causas de trmino do processo cautelar de arresto o pagamento (modalidade de extino de obrigao por excelncia), a novao (fenmeno jurdico que altera o contedo ou os 126

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado sujeitos de uma dada relao obrigacional) e a transao (acordo judicial onde as partes estabelecem concesses mtuas). O objetivo da medida a quitao do crdito e bvio que a sua obteno, o pagamento, seja causa da extino do processo. A novao fenmeno jurdico que altera o contedo da obrigao ou dos sujeitos do negcio originrio, ou seja, quando h a sucesso do devedor ou do credor - art. 360 do CC. Ocorrendo qualquer desses fatos que alterem a obrigao base do arresto, a medida cessar. Por fim, o arresto pode terminar porque as partes transacionaram. A transao instituto jurdico previsto para a extino de litgio mediante concesses mtuas. mister salientar que, no obstante tenha o legislador mencionado apenas o pagamento, novao e a transao, certo que qualquer causa extintiva da obrigao (prescrio, por exemplo) constituir motivo para extino da medida cautelar em comento, haja vista que o desaparecimento do crdito a que a mesma visaria garantir.

O ARRESTO POR DETERMINAO LEGAL O arresto por determinao legal, previsto no artigo 653, CPC, tem lugar quando o oficial de justia no encontra o devedor no ato de promoo de sua citao para o processo de execuo. O arresto de bens do devedor imposto ao oficial de justia, destarte. O Arresto em questo consiste em medida de cautela e no em ao cautelar, de modo a no poder ser comparado com a medida do artigo 813 e seguintes do CPC. Primeiro, porque a medida oriunda diretamente de determinao legal e no por determinao judicial; segundo porque ato do oficial de justia, devidamente autorizado por lei e no do juiz, conforme dito; finalmente, porque a prtica do ato de constrio em questo no depende da existncia dos requisitos da fumaa do bom direito e perigo da demora, tpico das cautelares.

ATOS DE DISPOSIO DO PATRIMNIO NA COGNIO Uma questo interessante quanto possibilidade de que os atos de disposio do patrimnio venham ocorrer pela parte r antes ou no curso do processo de conhecimento (desde que antes de proferida a sentena). Nesse caso, o autor da ao no teria um ttulo executivo, uma DVIDA LQUIDA E CERTA para justificar a medida de arresto. Duas solues poderiam ser tomadas, a depender da qualidade do bens que sero objeto do arresto: Em se tratando de bens imveis, perfeitamente possvel a interposio de uma medida cautelar com os mesmos efeitos do arresto. A medida no dever ser chamada de arresto, mas de Medida cautelar inominada. Outrossim, em se tratando de bem mvel, certamente que a medida de busca e apreenso - medida residual, nos casos de no cabimento do arresto ou sequestro- ser a medida mais adequada. Agora, em se tratando da necessidade de atingir montante que abarque ambas as qualidades de bens, a medida cautelar inominada continuar sendo a mais adequada. Obs: a sentena j proferida, lquida ou ilquida, ainda pendente de recurso, se equipara prova literal da dvida lquida e certa, a teor do disposto no par. nico do artigo 814, CPC. Neste caso, portanto, a medida cautelar a ser proposta ser o arresto.

A SUBSTITUIO DO ARRESTO POR OUTRA MEDIDA 127

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A substituio do arresto por outra medida prevista como causa de no execuo da medida no inciso II do art. 819. A medida de arresto poder, ento, ser substituda por outra garantia, fiana ou cauo. Essa possibilidade de substituio do arresto a confirmao da regra geral do art. 805 do CPC.

A medida cautelar de seqestro. DEFINIO a medida cautelar prevista para preservar os bens que esto sendo disputados ou que sero disputados em processo de cognio. Seria, noutros termos, a apreenso judicial de bem(s) determinado(s), com vistas a assegurar uma futura execuo para entrega de coisa. Obs: O seqestro distingue-se do arresto, embora ambos visem constrio de bens para assegurar sua conservao at que possam prestar servio soluo definitiva da causa. Assim: 1) o seqestro atua na tutela da execuo para a entrega de coisa certa e o arresto garante a execuo por quantia certa; 2) o seqestro visa um bem especfico (dito litigioso) e o arresto tem o escopo de preservar um valor patrimonial, podendo assim, qualquer bem patrimonial disponvel ser objeto de tal medida. PRESSUPOSTO DO SEQESTRO O primeiro requisito genrico o interesse na preservao da situao de fato, enquanto no julgado o mrito. O segundo requisito indispensvel o temor ou perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao ao bem que est sendo ou que ser disputado no processo principal, ou mesmo s pessoas as quais o bem liga. A medida cautelar sempre pressupe, portanto, um perigo a ser afastado. A regra do art. 822 fala da decretao do sequestro nos seguintes casos: de bens mveis, semoventes ou imveis: sempre que, dipsutada a propriedade ou posse, houver perigo de rixas (contenda fsica entre pessoas- comumente ocorre nas aes de inventrio) ou danificaes (dano que incide sobre o bem, valendo salientar que o termo tem ampla conotao, de modo a abranger o seu desaparecimento); dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando: neste caso o ru, aps condenao em sentena ainda sujeita a recurso, est praticando ato de dissipao; dos bens do casal: o sequestro se dar, de forma preparatria ou incidental, nas aes de separao judicial, anulao de casamento ou divrcio (e, porque no, de dissoluo de unio estvel), quando um dos cnjuges os estiver dilapidando. nos demais casos expressos em lei: v-se, portanto, que o rol acima meramente exemplificativo. Outros casos de sequestro so encontrados, por exemplo, nos artigos 125, CPP (sequestro de bens imveis adquiridos pelo indiciado com os proventos da infrao) e 16 da Lei 8.429 de 1992 (sequestro dos bens do agente pblico ou terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano ao patrimnio. Obs: como o objetivo recompor os danos causados ao patrimnio pblico, parcela da doutrina entende que, tecnicamente, a medida em questo deve ser denominada de arresto). 128

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Pondere-se que o requerente da medida ter o nus de demonstrar a existncia de quaisquer dos fatos que alegar como causas da pretenso cautelar. A JUSTIFICAO PRVIA Os fatos imputados como prejudiciais ao bem disputado devem ser provados pelo autor. Em direito no basta alegar. Quem alega tem o nus da prova. possvel, porm, que o requerente no tenha a prova documental dos fatos que est alegando. Ento, o legislador permite que essa prova possa ser feita por testemunhas. A prova ter lugar, destarte, numa audincia. A justificao prvia a audincia para a obteno de prova oral dos fatos imputados como causa de pedir do seqestro. O SEQESTRO SEM A PROVA DO PERIGO A regra do art. 823 do CPC determina que se aplique ao seqestro, no que couber, as regras atinentes ao arresto. Assim, possvel ao requerente da medida a sua obteno, em carter excepcional, sem a prova dos fatos que ameaam o bem. Essa excepcionalidade beneficia a Unio, os Estados e os Municpios e as pessoas naturais e de direito privado que no disponham de prova, desde que, no caso dessas ltimas, haja a prestao de cauo - art. 816 do CPC. O fundamento para tal benefcio o mesmo exposto linhas atrs para o arresto. O SEQESTRO E A AO PRINCIPAL A deciso da cautelar, sua procedncia ou improcedncia, no tem qualquer repercusso no processo principal art. 810. O requerente da medida no ser, necessariamente, a pessoa a quem o juzo reconhecer o direito coisa defendida. DA NOMEAO DE UM DEPOSITRIO O depositrio dos bens seqestrados ser uma pessoa da confiana do juiz. O depsito encargo e recai sobre pessoa que o juiz entenda idnea para a atribuio. As partes, contudo, podem indicar ao juiz, de comum acordo, o depositrio. O juiz muito dificilmente rejeitar a pessoa indicada e essa parece ser a melhor soluo para o depsito. O legislador permite, por outro lado, que qualquer das partes venha a ser nomeada depositria dos bens. O depositrio, nesse caso, deve oferecer maiores garantias que a outra e prestar cauo idnea. A entrega dos bens far-se- logo aps o depositrio assinar o devido termo de compromisso. Acaso haja resistncia na entrega, o magistrado poder determinar o auxlio de fora policial. Diferenas entre Ao Civil Pblica e Ao Popular 1. Ao Popular

1.1 Conceito Ao constitucional posta disposio de qualquer cidado para a tutela do patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, da moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico cultural, mediante a anulao do ato lesivo (Pinho, Rodrigo Csar Rebello, Teoria Geral da Constituio e Direitos Fundamentais, Editora Saraiva, 2 edio). Conclumos ento que a ao popular trata-se de um remdio constitucional extraordinrio que possibilita ao cidado brasileiro, no gozo de seus direitos polticos, tutele em nome prprio interesse da coletividade para prevenir ou reparar ato efetuado por seus agentes pblicos ou a eles equiparados por lei (ou por delegao) na proteo do patrimnio pblico ou entidade custeada pelo Estado, ou ainda moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico cultural. 129

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado 1.2 Origem Ao procurarmos na histria a origem da ao popular vemos que sua criao confunde-se com o prprio surgimento, em Roma, do habeas corpus, sendo portanto um dos primeiros instrumentos de garantia do cidado contra os abusos do administrador arbitrrio. Na Inglaterra, quando a burguesia comeou a limitar o poder dos monarcas, com base nos princpios de no poder legislar sem o Parlamento (Case of Proclamations, de 1611), na busca de controlar os agentes do estado para que os mesmos no promovessem desmandos, criou-se a possibilidade do cidado levar apreciao do judicirio ofensa que aqueles dessem origem. No direito anglo-americano, ao lado das aes ordinrias, surgiram remdios extraordinrios que, aps a independncia dos EUA, passaram a integrar o seu prprio direito Vemos portanto que esses institutos influenciaram nosso direito, que a partir deles desenvolveu o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data, o mandado de injuno, a ao popular, enfim, quase que todos os instrumentos constitucionais de garantia dos direitos individuais e coletivos. A ao popular, encontrou, pela vez primeira, assento constitucional no Brasil, atravs da Carta de 1934, art. 113, n 38: "Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a declarao de nulidade ou anulao dos atos lesivos do patrimnio da Unio, Estados ou dos Municpios". Vindo a ser suprimida na Constituio de 1937. Reintroduzida pela Constituio de 1946, foi mantida em todas as Cartas Magnas posteriores. Sendo que s veio a ser regulamentada, muito mais tarde, pela Lei n 4.717, de 29.06.65. Este instrumento constitucional foi, sem dvida, o primeiro remdio processual concebido pelo direito positivo brasileiro com ntidas feies de tutela dos interesses difusos. 1.3 Finalidade O interesse defendido na ao o da coletividade visando a preveno ou correo de nulidade de ato lesivo de carter concreto (quando afeta negativamente ao patrimnio pblico ou entidade que o Estado participe e ao meio-ambiente) ou abstrato (quando inferisse moralidade administrativa e ao patrimnio histrico cultural). Havendo na prpria lei (arts. 2 e 4 da Lei n. 4.717, de 29 de julho de 1965) uma ampla relao de atos nulos em detrimento do patrimnio pblico, sendo que tal relao no restritiva. Vemos ento que a ao popular uma garantia coletiva e no poltica. 1.4 Objeto Visa impugnar o ato ilegal e/ou imoral lesivo coletividade. A doutrina classifica como ato os decretos, as resolues, as portarias, os contratos, os atos administrativos em geral, bem como quaisquer outras manifestaes que demonstrem a vontade da administrao sendo estas danosas aos interesses da sociedade. Na defesa do patrimnio pblico tais atos nulos no se referem somente aos praticados pelas administraes pblicas centralizadas e descentralizadas da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, mas tambm atos de sociedades mtuas de seguros, nas quais a Unio represente os segurados ausentes, empresas pblicas, servios sociais autnomos, instituies ou fundaes para cuja a criao e custeio o tesouro pblico haja ocorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio da receita anual, empresas incorporadas ao patrimnio pblico e os de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. 1.5 Partes Diferentemente das outras aes excepcionais como o mandado de segurana e o habeas-corpus cuja a especialidade se encontra no rito e no comando mandamental, a ao popular ganha sua caracterstica especial quanto a legitimao, pois h a possibilidade de qualquer cidado no gozo de seus direitos polticos (cidadania mnima) poder intentar, litisconsorciar ou dar prosseguimento a este remdio constitucional. Tal direito poltico garantido pela Constituio Federal de 1988 em seu art. 1, pargrafo nico. A lei determina que fica a critrio do autor quais as entidades e agentes administrativos que, por ao ou omisso, praticaram ou se beneficiaram do ato impugnado, sero citados. Sendo dado prazo comum para a resposta destes. J as pessoas (fsicas ou jurdicas, nacional ou estrangeira) favorecidas pelo ato impugnado sero citados por edital, havendo nomeao de curador especial para os favorecidos revis, com o intuito que os efeitos da sentena recaiam sobre todos. Os responsveis que no forem includos 130

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado na ao popular sero responsabilizados por ao regressiva. Ressaltemos ainda que a pessoa jurdica de direito pblico lesada que fora citada pode abster-se de contestar, podendo colocar-se do lado do autor popular, voltando-se contra o agente que praticou o ato, de ao ou omisso, que causou ou deu oportunidade leso, bem como em relao aos beneficirios do fato. O papel do Ministrio Pblico alm de fiscal da lei, pode atuar, na fase probatria, podendo requerer novas provas na busca da verdade real, proferindo parecer pela procedncia ou improcedncia da ao conforme seu entendimento, no entanto sem assumir a defesa pretenso das partes. Nosso ordenamento jurdico ainda prev que quando o autor popular abandonar, perder seus direitos polticos em carter permanente ou temporrio (aquisio de nova nacionalidade, suspenso dos direitos polticos, perda parcial ou total de suas capacidades mentais) ou der causa a extino do processo sem julgamento do mrito, o Ministrio Pblico intimado aps as publicaes editalcias poder prosseguir a ao, assim como na execuo quando no promovida pelo autor popular, por qualquer outro legitimado ou, ainda, pela entidade lesada no prazo de sessenta dias, o parquet ter o prazo de trinta dias para promover a execuo da sentena obrigatoriamente (legitimao extraordinria subsidiria). 1.6 Competncia A ao popular sempre ser interposta na justia comum de primeiro grau no foro do lugar da ocorrncia do dano ficando o juzo prevento. Se a origem do ato impugnado afetar interesse do patrimnio, moralidade ou atribuio exclusiva ou concorrente da Unio a ao popular tramitar na justia federal. No havendo interesse da Unio caber ao juiz de primeiro grau conforme atribuio do regimento interno do tribunal a que pertena. 1.7 Procedimento A ao popular segue subsidiariamente ao rito ordinrio do processo civil ptrio, tendo a lei especial (Lei n. 4.717, de 29 de julho de 1965) previsto procedimentos e prazos diferenciados: tais como a citao editalcia e nominal dos beneficiados, a participao do ministrio pblico, prazo comum para contestao de vinte dias prorrogveis por igual perodo, conforme apreciao do magistrado quanto dificuldade da defesa, cabe o provimento liminar quando pressentes os pressupostos da aparncia do bom direito e do perigo da demora. Ressaltamos tambm que no tem curso nas frias, no entanto os atos urgentes podero ser praticados. Outro ponto interessante que neste tipo de ao nosso ordenamento jurdico ptrio no aceita a reconveno. Quanto ao litisconsrcio ou a denunciao lide quando o magistrado detectar que tal incluso no ir influenciar na deciso, tornando a concluso do processo mais demorada ou que tal participao no seja oportuna na reparao do dano, indeferir tal figurao. Pois os efeitos da sentena procedente da ao popular ora intentada atingiro queles que no integraram o plo passivo atravs de ao regressiva.

1.8 Sentena Sendo julgada procedente a ao o ente da administrao pblica ser compelido a corrigir o ato anulado voltando para o estado anterior, ou quando no for possvel responder patrimonialmente pelos danos causados, havendo a possibilidade de ao regressiva para com seus agentes administrativos e favorecidos que beneficiaram-se do ato ora impugnado. Por ter como finalidade o bem social, pois trata-se de interesses metaindividuais, e que o ente pblico na maioria das vezes iria pagar s expensas da fazenda pblica que receberia tal indenizao o legislador previu a possibilidade de tal indenizao reverter para um fundo prprio criado por lei para subvencionar no somente a leso ora causada mas a maioria dos interesses difusos de nossa sociedade. Citamos, ainda, a finalidade supletiva deste remdio constitucional que a de compelir o ente pblico omisso a atuar . Quando a ao popular receber sentena final desfavorvel pretenso dela havendo o trnsito em julgado e no comprovada a m-f ou autor popular ficar isento de custas, emolumentos e honorrios. Tal provimento judicial surtir efeito para todos, no podendo ser intentada nova ao pelos mesmos 131

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado motivos a no ser no caso do seu indeferimento ter ocorrido por falta de provas (no fazendo coisa julgada). 1.9 Recursos Vale ressaltar que todos os tipos de recursos e aes incidentais quer para o juzo a quo ou para o ad quem admitidas no processo civil ptrio quando apropriadas so utilizveis. Recebendo o recurso da sentena procedente apenas o efeito devolutivo. A sentena improcedente s tem eficcia aps confirmao do recurso ordinrio, portanto as partes no recorrendo cabe o recurso de ofcio. Indicamos como exceo a impossibilidade do Ministrio Pblico recorrer de sentena favorvel ao autor. 1.10 Execuo A execuo pode ser promovida pelo autor popular, por qualquer outro legitimado, bem como pela entidade lesada tendo o prazo de sessenta dias aps a publicao da sentena ou acrdo favorvel. Discorrendo o prazo sem que os co-legitimados citados promovam a execuo parquet ter o prazo de trinta dias para promover a execuo da sentena obrigatoriamente, sob pena de falta grave. A execuo promovida contra as pessoas que compuseram o plo passivo da ao popular, excluindo-se a entidades lesadas. 2. Ao Civil Pblica

2.1 Conceito Segundo Vigliar ao civil pblica: "nada mais que o instrumento processual criado pela Lei n. 7.347/85 para se postular a tutela jurisdicional dos interesses transindividuais." (Jos Marcelo Menezes Vigliar. 1999. Ao civil pblica. 4 edio. Editora Atlas) O professor Nelson Nery analisa-o, de forma mais ampla, primeiramente, asseverando o prprio conceito de ao para depois diferenci-la da ao pblica prevista na lei penal, e finaliza concluindo que:"... Isto senhores, porque para o conceito de ao civil pblica no se leva em considerao o direito substancial discutido em juzo, mas to-somente, a qualidade da parte legitimada para agir. Ainda nesta seara, da conceituao de ao civil pblica, preciso fazer uma ressalva. No qualquer rgo do poder pblico que, legitimado a agir, confere natureza pblica ao civil. Deve ser um rgo distinto das pessoas jurdicas de direito pblico, dado que, no caso de haver propositura de ao por elas, o prprio Estado que estar em juzo, no servindo tal parmetro para nosso conceitos. Nesta considerao, somente quando o rgo legitimado a agir for o Ministrio Pblico que se configurar hiptese de ao civil pblica." (Nelson Nery Jr. 1983. A ao civil pblica. In Revista Justitia. Vol. 45) 2.2 Origem Mesmo havendo em nosso ordenamento jurdico a Lei da Ao Popular os doutrinadores ptrios instigavam o tema em que a proibio de algum pleitear em juzo em nome prprio direito alheio deveria ser flexibilizada quanto a defesa do meio ambiente. Nelson Nery registra que um dos primeiros a elaborar um trabalho cientifico sobre o tema fora o Prof. Waldemar Mariz de Oliveira Junior (Tutela jurisdicional do interesses coletivos, in Estudos sobre o Amanh (Ano 2000), Caderno 2, 1978). Veio ento um projeto elaborado pelos renomados professores Ada Pellegrini Grinover, Cndido Rangel Dinamarco, Kazuo Watanabe e Waldemar Mariz de Oliveira Junior que apresentaram suas concluses no 1 Congresso Nacional de Direito Processual, realizado na cidade de Porto Alegre-RS em 1983. Deste anteprojeto inicial outros estudiosos e colaboradores ampliaram a incidncia da proteo jurisdicional para outros interesses difusos(consumidor, patrimnio histrico e outros, bem como a incidncia da cautelar, a competncia absoluta do local do dano, bem como a criminalizao da conduta atacada na lei. Vindo a ser regulamentado pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985. Com o advento da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988 alargou-se o alcance desses institutos protegidos enumerando-se a proteo do patrimnio pblico em geral e tornando meramente exemplificativa uma enumerao que era taxativa, quando colocou no texto constitucional a previso de 132

COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado outros interesses difusos ou coletivos. Essa tendncia de fortalecer a ao civil pblica como instrumento de defesa metaindividual foi consagrado abrindo possibilidade para a proteo e interesses indisponveis do indivduo e da sociedade. Ressaltemos ainda que outras leis de carter especiais citam outros interesses tutelados por este remdio jurdico tais como: interesses dos investidores no mercado imobilirio (Lei n. 7.913/89); de crianas e adolescentes (Lei n.8.069/90); de pessoas portadoras de deficincia (Lei n. 7.853/89), contra descumprimento da engenharia gentica (Lei n. 8.974/95, em razo da prtica de improbidade administrativa (Lei n. 8.429/92; com real destaque ao cdigo do consumidor (Lei n. 8.078/90) que acrescentou a defesa do interesses coletivos homogneos. 2.3 Finalidade O interesse defendido na ao o da proteo jurisdicional ao meio ambiente; consumidor; bens e direitos de valor histrico, artstico, esttico, turstico e paisagstico; qualquer outro interesse ou direito difuso coletivo ou individuais homogneos; bem como a defesa da ordem econmica. Entende-se por interesses difusos a espcie do gnero interesses metaindividuais - interesses coletivos latu sensu - e ocupam o topo da escala de indivisibilidade e falta de atributividade a um determinado indivduo ou grupo determinado, sendo a mais ampla sntese dos interesses de uma coletividade, verdadeiro amlgama de interesses em torno de um bem da vida. A conceituao normativa dos interesses difusos foi introduzida no direito positivo brasileiro atravs da Lei 8.078/90, artigo 81, pargrafo nico , inciso I, que os definiu como os interesses ou direitos "transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato". Quanto aos interesses coletivos (stricto sensu) sabe-se que so a espcie de interesse metaindividual referente a um grupo ou coletividade como veculo para sua exteriorizao e todo grupo pressupe um mnimo de organizao, sendo que o carter organizativo trao bsico distintivo desta espcie de interesse, como se verifica da leitura do art. 81, inc. II da Lei 8.078/90, que os define como "os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica". J os interesses Individuais Homogneos so aqueles que so espcie de interesse metaindividual muito prximo dos interesses coletivos, a que se refere o artigo 81, inciso II do CDC, uma vez que a doutrina, em geral, considera esta espcie de interesse metaindividual apenas como um interesse individual exercido de forma coletiva. 2.4 Objeto Visa defender um dos direitos tutelados pela Carta Magna e leis especiais, podendo ter por fundamento a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo bem como o ato ilegal lesivo coletividade sendo responsabilizado o infrator que lesa: meio ambiente, consumidor, bens e direitos de valor artstico, interesses coletivos e difusos. Especifiquemos um pouco mais as definies de interesses coletivos e difusos. Por interesses coletivos, entendemos aqueles que so comuns coletividade, desde que presente o vnculo jurdico entre os interessados, como o condomnio, a famlia, o sindicato, entre outros. Por outro lado, os interesses so chamados de difusos quando, muito embora se refiram igualmente coletividade, no obrigam juridicamente as partes envolvidas, por exemplo, a habitao, o consumo, entre outros. 2.5 Partes A ao civil pblica ganha sua caracterstica especial quanto a legitimao, que extraordinria por pleitear em juzo em nome prprio direito alheio sendo legitimados: o ministrio pblico; as pessoas jurdicas de direito pblico interno (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), bem como suas entidades paraestatais com personalidade jurdica (autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista) e as associaes civis, constituidas a mais de um ano, que tenham por finalidade a proteo de interesses difusos e coletivos. 133

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A legitimao passiva estende-se a todos os responsveis pelas situaes ou fatos ensejadores da ao, sejam pessoas fsicas ou jurdicas, inclusive as estatais, autarquias ou paraestatais, porque tanto estas como aquelas podem infringir normas de direito material de proteo aos bens tutelados nesta ao, expondo-se ao controle judicial de suas condutas. O papel do Ministrio Pblico alm de fiscal da lei, pode atuar, na fase probatria, podendo requerer novas provas na busca da verdade real, proferindo parecer pela procedncia ou improcedncia da ao conforme seu entendimento. Nosso ordenamento jurdico ainda prev que quando o autor abandonar ou der causa a extino do processo sem julgamento do mrito, o Ministrio Pblico dever (princpio da indisponibilidade) prosseguir a ao se manifestamente infundados, ou poder nos outros casos, assim como na execuo quando no promovida pelo autor, por qualquer outro legitimado no prazo de sessenta dias, o parquet ter o prazo de trinta dias para promover a execuo da sentena obrigatoriamente(legitimao extraordinria superveniente). 2.6 Competncia A ao civil publica sempre ser interposta na justia comum de primeiro grau na comarca em que ocorrer o dano ou o perigo de dano, havendo vara federal e interesse manisfesto da Unio a ao tramitar na justia federal. Nos demais casos caber ao juiz de primeiro grau conforme o regimento interno do tribunal a que pertena o Estado onde se originou o ato a ser impugnado, mesmo que o recurso seja para o Tribunal Regional Federal que abrange quela comarca. Ressaltamos as excees nas leis especiais tais como a Lei n. 8.069/90, que determina o foro competente ser o local da ao ou omisso, e a Lei n. 8.078/90, que discrimina como competente a justia federal quando os danos forem de mbito nacional ou regional. 2.7 Procedimento A ao civil pblica pode ser proposta subsidiariamente sob o rito ordinrio ou sumrio do processo civil ptrio, cabe o provimento liminar quando pressentes os pressupostos da aparncia do bom direito e do perigo da demora (no sendo possvel ex-officio) ou ainda de tutela antecipada (quando no vedada por lei). Devemos destacar, ainda, que foi acrescido um pargrafo nico, no artigo 1 da Lei 7.347/85, alterao realizada pela MP 1.984-24, de 24 de novembro de 2000, determinando que, in verbis : No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados." Portanto vedando a apreciao do poder judicirio de ao civil pblica para estas finalidades quando em proteo coletividade. Outro ponto interessante que neste tipo de ao nosso ordenamento jurdico ptrio no aceita a denunciao lide ou o litisconsrcio quando o magistrado detectar que tal incluso no ir influenciar na deciso, tornando a concluso do processo mais demorada ou que tal participao no seja oportuna na reparao do dano, indeferir tal figurao. Pois os efeitos da sentena procedente da ao ora intentada atingiro queles que no integraram o plo passivo atravs de ao regressiva. Vemos ainda a possibilidade do Ministrio Pblico atuando apenas como fiscal da lei agravar da deciso interlocutria favorvel ao autor. 2.8 Sentena Sendo julgada procedente a ao o ente da administrao pblica ser compelido a corrigir o ato anulado voltando para o estado anterior, ou quando no for possvel responder patrimonialmente pelos danos causados, havendo a possibilidade de ao regressiva para com seus terceiros responsveis solidrios do ato ora impugnado. Por ter como finalidade a defesa dos interesses meta individuais, e que o ente pblico na maioria das vezes iria pagar s expensas da fazenda pblica que receberia tal indenizao o legislador previu a possibilidade de tal indenizao reverter para um fundo prprio criado por lei para subvencionar no somente a leso ora causada mas a maioria dos interesses difusos de nossa sociedade. Citamos,

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COMEANDO DO ZERO Processo Civil Sabrina Dourado ainda, a finalidade supletiva deste remdio constitucional que a de compelir o ente pblico omisso a atuar. Tendo a sentena eficcia somente no territrio da competncia do juzo proferidor. Quando a ao receber sentena final desfavorvel pretenso dela havendo o trnsito em julgado e no comprovada a m-f a associao que figurou como autor ficar isento de custas, emolumentos e honorrios. Tal provimento judicial surtir efeito para todos, no podendo ser intentada nova ao pelos mesmos motivos a no ser no caso do seu indeferimento ter ocorrido por falta de provas (no fazendo coisa julgada). 2.9 Recursos Vale ressaltar que todos os tipos de recursos e aes incidentais quer para o juzo a quo ou para o ad quem admitidas no processo civil ptrio quando apropriadas so utilizveis. Recebendo o recurso da sentena procedente caber o efeito suspensivo caso o magistrado atribua na inteno de evitar efeitos irreparveis parte, tendo ainda o efeito devolutivo. A sentena improcedente s tem eficcia aps confirmao do recurso ordinrio, portanto as partes no recorrendo cabe o recurso de ofcio. Indicamos como exceo a possibilidade do Ministrio Pblico recorrer ou no da sentena. 2.10 Execuo A execuo pode ser promovida pelo autor, por qualquer outro legitimado tendo o prazo de sessenta dias aps a publicao da sentena ou acrdo favorvel. Discorrendo o prazo sem que os co-legitimados citados promovam a execuo parquet ter o prazo de trinta dias para promover a execuo da sentena obrigatoriamente, sob pena de falta grave. A execuo promovida contra as pessoas que compuseram o plo passivo da ao, excluindo-se a entidades lesadas.

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