Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

Liquidao de Sentenas que Tutelam Direitos Individuais Homogneos

Amanda Marcos Favre

Rio de Janeiro 2009

AMANDA MARCOS FAVRE

Liquidao de Sentenas que Tutelam Direitos Individuais Homogneos

Artigo Cientfico apresentado Escola de Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, como exigncia para obteno do ttulo de Ps- Graduao. Orientadores: Prof. Nli Fetzner Prof. Nelson Tavares Prof Mnica Areal

Rio de Janeiro 2009

LIQUIDAO DE SENTENAS QUE TUTELAM DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

Amanda Marcos Favre Graduada pela Faculdade de Direito da Universidade Federal Fluminense. Advogada.

Resumo: Trata-se de trabalho cujo objetivo a anlise do procedimento de liquidao das sentenas que tutelam direitos individuais homogneos, seja ela individual ou coletiva. Primeiramente, buscou-se delimitar o tema ao conceituar as aes e sentenas coletivas e definir os direitos coletivos lato sensu para, aps, estabelecer o alcance e efeitos da coisa julgada quando se trata de processos coletivos. Foram traadas noes gerais acerca do procedimento de liquidao e suas principais caractersticas e deficincias, para, com base nos modelos de cdigo de processo coletivo e nas contribuies e crticas realizadas pela doutrina, buscar uma forma de tornar a tutela coletiva de direitos individuais mais simples e eficaz.

Palavras-chave: Aes Coletivas. Coisa Julgada. Liquidao. Propostas Legislativas. Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. Cdigo Modelo de Processos Coletivos para Ibero-Amrica. Cdigo de Processo Civil Coletivo: Um Modelo para Pases de Direito Escrito.

Sumrio: 1- Introduo. 2. Teoria geral das aes coletivas. 2.1. Direitos coletivos. 2.2. Coisa julgada nas aes coletivas. 2.3. Noes gerais sobre a liquidao de sentenas. 3. Liquidao de sentenas e direitos individuais homogneos. 3.1. Legitimidade. 3.2. Recuperao fluida fluid recovery. 3.3. Propostas legislativas. 4. Concluso. Referncias.

1 - INTRODUO

Com a promulgao da Constituio da Repblica de 1988 e a previso de direitos essencialmente coletivos a serem tutelados, dentre outras, pela via do Mandado de Segurana

Coletivo e do Mandado de Injuno, foi intensificada a tutela coletiva de direitos e atribudas uma nova roupagem e maior efetividade Ao Popular e Ao Civil Pblica. O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), objetivando pr fim ao embate doutrinrio que se travara acerca do conceito, contedo e alcance desses novos direitos coletivos, deu-lhes uma maior concretude ao classific-los como direitos difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos. Dita lei inovou tambm ao perceber que, embora coletivos, tais direitos repercutiam nos tradicionais direitos subjetivos individuais, mas com eles no se confundiam, razo pela qual era necessria a criao de regras que fossem prprias ao processo coletivo e disciplinassem institutos como a legitimidade processual, coisa julgada e liquidao e execuo de sentenas quando o objeto da ao fosse a tutela daqueles direitos. Seja por fora de expressa previso legal, seja por um esforo de interpretao sistemtica e teleolgica de nosso ordenamento jurdico positivo, a Lei da Ao Civil Pblica (LACP), o CDC (Lei 8.078/90), a Lei da Ao Popular (LAP), a Lei de Improbidade Administrativa (Lei 8.429/92), o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) e o Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) que disciplinam em maior ou menor grau a tutela de direitos coletivos lato sensu , formam um verdadeiro microssistema da tutela coletiva, no qual so previstas as regras e princpios a ela aplicveis. Tais diplomas se complementam uns aos outros antes de buscar a aplicao subsidiria das regras contempladas no Cdigo de Processo Civil (CPC), de cunho sabidamente individual e que, por isso, deve ser sempre aplicado com cautela quando se trata da tutela de direitos coletivos, sob pena de torn-la ineficiente. O presente estudo tem por objetivo a anlise do procedimento para a liquidao das sentenas que tutelam direitos individuais homogneos, inserida no mbito de uma ainda recente pesquisa doutrinria acerca do chamado processo civil coletivo. Ser demonstrado que, embora em muito j se tenha avanado na tutela de direitos coletivamente considerados, o sistema de liquidao de sentenas proferidas em processos coletivos em que so tutelados direitos individuais homogneos ainda merece ser aperfeioado, pois, da forma como hoje disciplinado, dotado de pouca efetividade e, sendo simplesmente um arremedo de processo cognitivo, no atende inteno do constituinte ao conceber a chamada tutela coletiva. A necessidade de o indivduo beneficiado pela sentena coletiva ter de comprovar a ocorrncia do fato, o dano sofrido, o montante do prejuzo suportado e o nexo de causalidade

com a conduta lesiva, traduz a inutilidade e ineficcia da proteo coletiva quando se objetiva a satisfao de direitos individuais por meio de aes coletivas. Por essa razo faz-se necessria a criao de mecanismos que permitam a execuo individual de forma menos complexa, o que proporcionado pelos estudos da doutrina acerca das regras e solues apresentadas pelos sistemas estrangeiros de proteo aos direitos individuais homogneos, que culminaram nos projetos de Cdigo de Processo Coletivo mencionados ao longo desse estudo.

2. TEORIA GERAL DAS AES COLETIVAS

As aes coletivas podem ser entendidas como aquelas propostas por um legitimado autnomo em defesa de um direito coletivamente considerado, cuja imutabilidade do comando da sentena atingir uma comunidade ou coletividade (GIDI, 1995). Distinguem-se das tradicionais demandas de cunho individual em razo da legitimidade processual - que atribuda, como regra, a um legitimado autnomo1 -, do direito tutelado - que pertence a toda uma coletividade - e ainda da coisa julgada, cujos efeitos subjetivos se produzem alm das partes. Os direitos por elas tutelados so os direitos coletivos lato sensu, classificados pelo art. 81 do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) como direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos. Inicialmente houve quem buscasse distinguir a tutela coletiva da individual ao argumento de no se estar diante de direitos subjetivos propriamente ditos, pois o prprio CDC ao estabelecer um conceito legal, fez referncia a interesses ou direitos, deixando claro que no se estava diante dos direitos subjetivos tradicionalmente protegidos pelo ordenamento ptrio.

Diz-se que a legitimidade processual , em regra, atribuda a um legitimado autnomo, pois o cidado dotado de legitimidade ativa para a propositura da ao popular, que, como antes visto, espcie de ao coletiva na medida em que se presta tutela de direitos essencialmente coletivos como a moralidade administrativa e a proteo ao errio.

A controvrsia logo perdeu sentido, pois, como esclarece WATANABE (1998), foi a prpria Constituio que assegurou a tutela jurisdicional a esses interesses coletivos lato sensu, ou seja, deu-lhes status de verdadeiro direito subjetivo, porm, no de cunho individual como tradicionalmente concebidos em nossa histria jurdica, mas coletivo. Salvo quanto titularidade2 - que pertence a uma coletividade -, os direitos coletivos em sentido amplo podem ser encaixados na categoria dos direitos subjetivos h muito conhecidos e protegidos pela ordem jurdica ptria, desde que se reconhea que sua tutela dotada de algumas peculiaridades. A exemplo de institutos como a legitimidade processual e coisa julgada em demandas coletivas, essas particularidades conduzem afirmao que as regras e conceitos do processo civil tradicional merecem adaptaes antes de ser indiscriminadamente transpostos para o processo coletivo, que, como mencionado no incio desse trabalho, dotado de um microssistema prprio, formado por diplomas intercambiantes entre si [...] que se assumem incompletos para aumentar sua flexibilidade e durabilidade em uma realidade pluralista, complexa e muito dinmica (DIDIER JR; ZANETI JR, 2009, v. 4, p. 52). Nesse sentido, no s o CDC, a Lei da Ao Civil Pblica (LACP) e da Ao Popular (LAP), como todos os diplomas antes mencionados que, em maior ou menor grau, tratam da tutela de direitos coletivos devem ser vistos como um microssistema normativo que se complementa e se completa antes de buscar a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil (CPC).

2.1. DIREITOS COLETIVOS

Dentre os objetivos da tutela coletiva pode-se citar o de garantir a integral reparao do dano coletivo, proporcionar o amplo acesso justia, reduzir a multiplicao de conflitos
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da titularidade dos direitos coletivos lato sensu que surge a controvrsia acerca da natureza legitimidade dos entes arrolados no CDC e na LACP: se ordinria, extraordinria ou autnoma. Prefere-se essa ltima classificao por entender que as regras e institutos do direito processual civil tradicional no podem ser simplesmente transpostos para o processo coletivo, cujo critrio de atribuio de legitimidade no est calcado na titularidade do direito material invocado, mas na possibilidade de o autor coletivo se tornar adequado portador de interesses da comunidade (MANCUSO, 2004). No se poderia falar em legitimao ordinria porque no se age em defesa de direito prprio em nome prprio, especialmente em se tratando de direitos individuais homogneos. Da mesma forma, equivocada a classificao em legitimidade extraordinria, visto que o legitimado ordinrio no autorizado a agir e aquele previsto pelo CDC e LACP no atua como representante ou substituto processual da coletividade lesada, tanto que dispensada sua autorizao e os indivduos lesados podem agir simultaneamente propositura da demanda coletiva.

de massa e conferir uma maior efetividade da tutela jurisdicional mediante a satisfao de direitos que, individualmente considerados, no seriam perseguidos ante a nfima leso causada ao indivduo, mas que, coletivamente, apresentam grande repercusso social. Ao distinguir os direitos que efetivamente no pertencem ao indivduo, mas a um grupo ou coletividade, e aqueles direitos individuais merecedores de uma tutela coletiva, BARBOSA MOREIRA (1984) classificou os direitos coletivos lato sensu em essencialmente coletivos e acidentalmente coletivos, categoria utilizada para identificar os direitos individuais homogneos, que, de acordo com seu posicionamento, que majoritrio, s fariam jus tutela coletiva ante a possibilidade de massificao de conflitos e multiplicao de demandas idnticas. Do art. 81, pargrafo nico, do CDC, so extrados os conceitos de direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos. Os primeiros so aqueles transindividuais, de natureza indivisvel, cujos titulares so pessoas indeterminadas e indeterminveis, ligadas entre si por circunstncias de fato, sem que haja entre elas qualquer relao jurdica anterior. De acordo com MANCUSO (2004, p. 96), a caracterstica primordial do interesse difuso a sua descoincidncia com o interesse de uma determinada pessoa. Ele abrange, na verdade, toda uma categoria de indivduos unificados por possurem um denominador ftico qualquer em comum. o que ocorre na hiptese de veiculao de uma propaganda enganosa ou de vazamento de produtos qumicos em um rio que abastece inmeras localidades. Os direitos coletivos stricto sensu so tambm transindividuais - na medida em que pertencem a uma coletividade -, de natureza indivisvel e tm como titular um grupo, categoria ou classe de pessoas indeterminadas, porm determinveis, uma vez que so ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica preexistente leso. Entretanto, deve-se notar que a indivisibilidade dos direitos coletivos deriva to somente da autorizao legal para tratar uma controvrsia coletivamente, dando a possibilidade de uma sentena uniforme ao caso (GIDI, 2004). Nesse aspecto, pouca

diferena h entre os direitos coletivos e os individuais homogneos, conforme se ver mais adiante. A doutrina majoritria ento aponta a determinabilidade dos indivduos e a existncia de relao jurdica anterior leso como os elementos diferenciadores dos direitos coletivos e difusos, pois ambas s esto presentes na primeira espcie de direitos coletivos.

A maior dificuldade est na compreenso dos direitos individuais homogneos, inspirado nas class actions for damages do direito norte-americano. Para o CDC, so eles os decorrentes de uma origem comum, significando que a relao jurdica formada entre as partes tem origem na prpria leso que traduz a homogeneidade dos direitos individuais. Por essa razo diz-se que a homogeneidade dos direitos individuais um conceito relacional, visto que no h um direito individual homogneo, mas direitos individuais homogeneamente considerados (GIDI, 1995, p. 30). Embora de natureza individual, tais direitos so indivisveis e indisponveis at o momento da liquidao e execuo da sentena, voltando a apresentar tais caractersticas quando no obtida a tutela integral do ilcito e, por conseguinte, promovida a recuperao fluida de que trata o art. 100 do CDC. Diz-se, por isso, que os direitos individuais homogneos so uma fico jurdica criada com o objetivo de evitar a massificao de demandas e proporcionar a soluo da lide de forma mais rpida e uniforme, atendendo, em regra, a todos os atingidos pela conduta do ru. Essa fico s possvel porque as demandas individuais eventualmente propostas possuem idntico fundamento de direito e de fato que conduziriam, ou deveriam conduzir, a um mesmo resultado processual (GIDI, 1995), ainda que as leses no tenham ocorrido em um mesmo espao geogrfico ou temporal (WATANABE, 2001; GIDI, 1995). A classificao do CDC tem por objetivo dar uma maior concretude a esses direitos coletivos ao aproxim-los da realidade dos conhecidos direitos subjetivos de forma a possibilitar a adequada prestao da jurisdio. Com isso quer-se dizer que no se trata de conceitos estanques e perfeitamente delimitados, tanto assim que um mesmo fato pode constituir a causa de pedir de aes coletivas cujos objetos sejam a tutela de direitos difusos, coletivos ou mesmo individuais homogneos, o que assume especial relevo no campo da liquidao e execuo de sentenas coletivas. Por essa razo, reputa-se correto o entendimento segundo o qual o critrio a ser utilizado na identificao do direito coletivo lato sensu perseguido na demanda passa pela anlise do direito subjetivo afirmado pelo autor e da tutela por ele requerida. DIDIER JR e ZANETI JR (2009, v. 4) ilustram a situao com o exemplo de uma ao cuja causa de pedir a veiculao de publicidade enganosa que foi divulgada em determinadas datas por mdia televisiva e o pedido a retirada da propaganda do ar. Nesse caso, o direito afirmado e a tutela requerida indicam estar-se de demanda cujo objeto a tutela

de direito difuso. Porm, acaso se afirmasse que diversas pessoas atingidas pela publicidade adquiriram o produto em erro e se pedisse a condenao genrica, fixando a responsabilidade do ru pelos danos causados, os mesmos elementos indicariam tratar-se de ao que pretende a tutela de direito individual homogneo. No que toca titularidade, sejam os direitos coletivos lato sensu realidade ou fico jurdica, os sujeitos dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos no so indeterminados como se costuma afirmar, pois seus titulares so uma comunidade, uma coletividade ou um conjunto de vtimas individualmente considerado e perfeitamente individualizados enquanto comunidade, coletividade ou conjunto de indivduos (GIDI, 1995).

2.2. COISA JULGADA NAS AES COLETIVAS

Comumente se conceitua a coisa julgada como o efeito produzido pelas sentenas que torna imutvel a deciso proferida dentro - coisa julgada formal - e fora - coisa julgada material - do processo em que foi proferida, tratando-se de degraus de um mesmo fenmeno. Para os fins desse trabalho, entende-se que coisa julgada formal e material podem ser melhor compreendidas como espcies de precluso, sendo a primeira a precluso comum e a ltima aquela que ocorre quando o mrito resolvido, sendo essa a razo pela qual a doutrina estrangeira a denomina coisa julgada substancial (GIDI, 1995). O estudo do regime jurdico da coisa julgada nas aes coletivas pode ser realizado mediante a anlise de seus limites subjetivos e objetivos e de seu modo de produo. Os limites objetivos da coisa julgada nas aes coletivas em nada se diferenciam dos das aes individuais, pois apenas se torna imutvel a parte dispositiva da sentena, e no a soluo contida na fundamentao. No que toca ao seu modo de produo, embora no seja essa a idia usualmente difundida, a coisa julgada nas aes coletivas tambm se forma pro et contra (GIDI, 1995), pois, tal como ocorre no mbito do processo civil tradicional, independe do resultado da lide. Acaso fosse secundum eventum litis como se afirma, ela s se formaria nos casos de procedncia do pedido, e no dos de improcedncia, o que no corresponde realidade. Ocorre que, a depender da suficincia das provas produzidas, a sentena de improcedncia no impedir a repropositura da demanda pelo mesmo ou por outro legitimado ativo.

No obstante se tenha resolvido o mrito da ao, estabeleceu o legislador que a sentena que julgue improcedente o pedido por insuficincia de provas no faz coisa julgada material, tal como autoriza o art. 471, II, do CPC. a coisa julgada secundum eventum probationis, que, embora se forme independentemente do resultado da demanda, tem mitigada sua eficcia preclusiva. Essa soluo visa a adequar o modelo norte-americano no qual foram inspiradas nossas aes coletivas realidade e experincia jurdica brasileiras. Como aqui no h a aferio de uma representao adequada a ser feita concretamente pelo juiz quando do recebimento da inicial, a opo do legislador foi admitir a repropositura da ao quando fundada em prova superveniente e capaz de, por si s, modificar o desfecho da lide, prestigiando o valor justia em detrimento da segurana jurdica. Muito criticada por prestigiar a insegurana jurdica e deixar o ru em situao desfavorvel, no se pode, tecnicamente, afirmar tratar-se de uma inovao trazida pelo diploma consumerista. O art. 485, VII, do CPC, desde 1973, admite a propositura de ao rescisria fundada em documento cuja existncia o autor ignorava ou que no pde utilizar na ao originria e que seja capaz de, por si s, lhe assegurar pronunciamento favorvel. Entretanto, no h falar em desequilbrio entre as partes, pois, como ensina a abalizada doutrina, a legitimidade rescisria tanto do autor da demanda cuja sentena se pretende desconstituir quanto do ru, ou mesmo de um terceiro juridicamente interessado, visto que autor a que alude o mencionado dispositivo o autor da ao rescisria (BARBOSA MOREIRA, 2006). Portanto, h muito j se via no ordenamento brasileiro uma tendncia pela busca da justia, arriscando, em algumas hipteses excepcionais, a segurana jurdica. A diferena entre o CPC e o CDC est somente no prazo e na via processual adequada, visto que a repropositura da ao fundada em nova prova pelo legitimado coletivo no est sujeita a qualquer limite temporal e prescinde da prvia resciso do julgado. No h falar em uma completa desigualdade entre as partes, pois diante de nova prova apta a embasar posicionamento favorvel ao ru da ao coletiva, poder ele pretender a resciso do julgado e rejulgamento da causa pela via rescisria, desde que dentro do binio legal. Por entender que a possibilidade de repropositura da ao coletiva com base em nova prova muito se aproxima do disposto no art. 485, VII, do CPC, reputa-se correto o

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entendimento segundo o qual ela no est condicionada necessidade de o magistrado expressamente registrar que a demanda foi julgada improcedente por insuficincia de provas (DIDIER JR; ZANETI JR, v. 4), visto que, em alguns casos, no lhe possvel prever o surgimento da prova capaz de modificar o resultado da lide. Adotado esse entendimento, a repropositura da ao ser possvel sempre que embasada em prova surgida aps o julgamento da lide e desde que suficiente a modificar a soluo dada ao caso3, tal como ocorre na ao rescisria. Contudo, diante da omisso contida no art. 103, III, do CDC, entende-se que, no havendo ressalvas acerca da suficincia das provas produzidas na demanda como h nos incisos I e II, no h mitigao da eficcia preclusiva da coisa julgada nas aes que tenham por objeto a tutela de direitos individuais homogneos. Dessa forma, descoberta uma nova prova capaz de, por si s, mudar o resultado dado lide, a repropositura da ao coletiva ou da ao individual por aqueles que tenham intervindo na demanda coletiva s ser possvel no binio previsto no art. 495, do CPC. No que tange aos efeitos subjetivos da coisa julgada, uma vez que um dos objetivos da tutela coletiva que o de evitar a multiplicao de conflitos com a mesma causa petendi, o art. 103, 3, parte final, do CDC, determina que, salvo para os que intervieram no processo coletivo (art. 103, 2, do CDC) ou no requereram a suspenso de suas aes individuais no prazo legal (art. 104 do CDC), a sentena de procedncia a todos beneficiar, ou seja, produzir efeitos erga omnes ou ultra partes. o que se chama transporte in utilibus da coisa julgada coletiva para o plano individual. No item anterior, verificou-se que os direitos difusos so indivisveis e pertencem a uma comunidade de indivduos indeterminados e indeterminveis. Por essa razo, a demanda proposta pelo legitimado a agir produzir efeitos para atingir todos aqueles que fazem parte da coletividade lesada, sem distines, da porque, em se tratando de direitos difusos, os efeitos da coisa julgada so erga omnes. O mesmo se d com os direitos individuais homogneos, que so indivisveis at a fase de liquidao e execuo e cujos titulares so pessoas indeterminadas e indeterminveis, distinguindo-se dos direitos difusos por serem, em verdade, direitos individuais coletivamente tutelados. Como as questes de fato e de direito so idnticas em razo da origem comum, a
O Cdigo de Processos Coletivos elaborado por Antonio Gidi afasta quaisquer dvidas acerca de sua interpretao ao dispor Art. 18.1. se a ao coletiva for julgada improcedente por insuficincia de provas, qualquer legitimado coletivo poder propor a mesma ao coletiva, valendo-se de nova prova que poderia levar a um diferente resultado.
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sentena prolatada atingir todos aqueles que sofreram a leso examinada pelo Judicirio, sendo tambm erga omnes. Do outro lado, quando so tutelados direitos coletivos, os efeitos da coisa julgada so ultra partes porque, no obstante ultrapassem as partes do processo, ficam restritos aos membros do grupo, categoria ou classe lesada, que podem ser identificados pela relao jurdica preexistente que possuem entre si ou com a parte contrria. De todo o exposto, conclui-se que a coisa julgada nas aes coletivas produzida qualquer que seja o desfecho da demanda, porm, quando se trata de direitos difusos e coletivos, tem sua eficcia preclusiva relativizada pela possibilidade de repropositura da ao fundada em prova nova. O que secundum eventum litis apenas a extenso dos efeitos da coisa julgada esfera individual dos membros da coletividade lesada (GIDI, 1995, p. 73). Logo, somente em relao aos limites subjetivos que a coisa julgada nas aes coletivas se distingue do tradicional processo civil, pois, em regra, sendo procedente o pedido formulado na ao coletiva, a autoridade da coisa julgada ultrapassa as partes do processo, podendo ser ultra partes ou erga omnes, conforme sejam as vtimas passveis ou no de determinao. Sobre a produo de efeitos alm das partes do processo, ensina GIDI (1995) que, ao estabelecer que a coisa julgada nas aes coletivas se opera erga omnes ou ultra partes, o CDC quis indicar no s que procedente a ao haver a extenso in utilibus da imutabilidade do comando da sentena, mas que, em regra, a mesma ao coletiva, em defesa do mesmo direito, no poder ser reproposta, pois o comando da sentena imutvel.

2.3. NOES GERAIS SOBRE A LIQUIDAO DE SENTENAS

A despeito da literalidade da lei, no h falar em deciso ilquida, pois, conforme a lio de WAMBIER (2005), o que deve ser lquido, certo e exigvel a obrigao contida no comando da sentena. No entanto, adotadas as expresses consagradas pelo legislador, entende-se por ilquida a deciso que deixa de estabelecer o montante da prestao nos casos em que o seu objeto seja suscetvel de quantificao ou que deixa de individualiz-lo completamente, qualquer que seja a sua natureza. (DIDIER JR; ZANETI JR, 2009, v. 5)

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Nesse contexto, a liquidao instituto que tem por finalidade completar a deciso liquidanda e definir perfeitamente a norma jurdica individualizada, de modo a possibilitar sua execuo. No tpico anterior foi consignado que de um mesmo fato podem surgir leses a direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, que sero identificados na demanda conforme a causa de pedir e o pedido formulados na ao coletiva. Verificou-se tambm, ao tratar do regime da coisa julgada, que as sentenas coletivas que tutelam direitos difusos ou coletivos stricto sensu podem originar uma execuo coletiva e outras execues individuais por fora do j mencionado transporte in utibilus da coisa julgada coletiva. Por ora, acrescente-se somente que mesmo aquelas aes em que so tutelados direitos individuais homogneos podem dar ensejo a uma liquidao e execuo coletivas na hiptese do art. 100, do CDC. Trataremos, nesse item, das noes gerais acerca da liquidao coletiva de obrigaes impostas em aes coletivas lato sensu, ou seja, que tutelam direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos. Antes das alteraes promovidas pela Lei n 11.232/2005, o CPC estabelecia que a liquidao de sentenas em geral era promovida por meio de um processo autnomo, que podia ser de trs diferentes espcies: por artigos, por arbitramento e na forma prevista no CDC, quando se tratasse de sentenas prolatadas em aes coletivas. D-se a liquidao por arbitramento (art. 475-C do CPC) quando a apurao do elemento faltante para a completa definio da norma jurdica individualizada depende apenas da produo de prova pericial, o que pode se decorrer de expressa determinao contida na deciso liquidanda, de conveno das partes ou da natureza do objeto da liquidao, como ocorre quando a percia for o meio idneo para a quantificao da obrigao certificada. De outro lado, a liquidao por artigos (art. 475-E e 475-F) tem lugar quando a apurao do montante da divida ou a individuao do objeto da prestao depender de prova de fato novo, ainda que a prova seja pericial. No ponto, somente importa notar que o fato novo aquele relacionado com o valor, objeto ou qualquer outro elemento da obrigao que no foi objeto de anterior cognio na fase ou no processo de formao do ttulo (DIDIER JR; ZANETI JR, 2009, v. 5). Com as mudanas implementadas pela referida lei, que instituiu definitivamente o processo sincrtico e, como regra geral, tornou a execuo mera fase de um nico processo que tem por objetivo certificar o direito e efetivar a deciso judicial, o antigo processo de

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liquidao passou a ser tambm uma fase desse processo sincrtico, iniciada quando se fizer necessria a complementao da certificao realizada na fase cognitiva. Porm, mesmo aps as referidas modificaes, ainda se reconhece a subsistncia do processo de liquidao autnomo e do incidente de liquidao. Haver processo de liquidao autnomo quando no houver processo anterior a exemplo de Termo de Ajustamento de Conduta ilquido firmado em inqurito civil (DIDIER JR; ZANETI JR, 2009, v. 4) e de sentena estrangeira homologada pelo STJ. Da mesma forma, haver processo autnomo quando, no processo anterior, no for possvel a instaurao da fase de liquidao, como era a regra da sentena penal condenatria antes da alterao promovida no Cdigo de Processo Penal pela Lei 11.719/08 e, o que mais nos interessa no presente trabalho, ainda se d com as sentenas prolatadas em sede de aes coletivas que tutelam direitos individuais homogneos. De outro lado, estar-se- diante de um incidente na fase executiva do procedimento ou no processo autnomo de execuo, quando, por exemplo, for executada uma obrigao de fazer, cuja impossibilidade de obteno da prestao especfica ou do resultado equivalente imponha a converso da obrigao em perdas e danos e, nesse momento, se faa necessria a liquidao da obrigao. Sendo hiptese de execuo coletiva - seja por tratar de direitos difusos e coletivos, seja por se tratar da hiptese do art. 100, do CDC a liquidao da sentena segue o mesmo procedimento de uma ao individual, tomando lugar, em regra, como uma fase do processo cognitivo e podendo se dar por arbitramento (art. 475-C, CPC) ou por artigos (art. 475-E, CPC), se houver a necessidade de prova de fato novo. Do outro lado, quando originar execues individuais por fora do transporte in utilibus da sentena de procedncia do pedido coletivo, deve ser observado o mesmo procedimento estabelecido para as aes que tenham por objeto direitos individuais homogneos e que ser analisado no tpico seguinte.

3. LIQUIDAO DE SENTENAS E DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS

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Segundo a regra do art. 95, do CDC, as sentenas prolatadas em sede de aes coletivas que julgarem procedente o pedido formulado para tutelar direitos individuais homogneos devem ser genricas. Tal dispositivo deve ser interpretado com cautela, uma vez que, por bvio, no se presta a disciplinar todas as sentenas proferidas em aes coletivas. Explica-se. Sejam tutelados direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos, a sentena proferida em ao coletiva ser desde logo lquida quando formulado pedido consistente em obrigao de fazer e de no-fazer; hipteses em que j estar pr-determinado o qu devido. De outro lado, se a tutela recair sobre direitos essencialmente coletivos difusos e coletivos , ainda que formulado pedido genrico de obrigao de dar dinheiro nas hipteses previstas no art. 286, do CPC, a sentena ser lquida, visto que o montante poder ser fixado pelo magistrado sem a necessidade de produo de prova pericial j que ser revertido ao Fundo de que trata o art. 13, da LACP, ou ao grupo, categoria ou classe coletivamente considerados. Poder-se-ia ento sustentar que a referida regra s seria aplicada indistintamente quando se tratasse de pedido indenizatrio relativo a direitos individuais homogneos. Entretanto, nem assim se pode concluir pelo rigor do estabelecido no art. 95, do CDC, pois quando for possvel a apurao do quantum debeatur por simples clculo nos moldes do art. 475-B, do CPC, estar-se-, verdadeiramente, diante de uma deciso lquida, visto que fazer contas no liquidar (DINAMARCO, 2004, v. 4). Adepto desse entendimento, WAMBIER (2006) cita como exemplo de sentena lquida aquela que impe ao Instituto de Previdncia a obrigao de pagar, a cada um dos aposentados, uma quantia especfica, atualizada a partir de determinada data, hiptese em que ser aplicado o art. 475-B do CPC e no haver, propriamente, ao de liquidao anterior execuo. No entanto, embora de grande valia, entende-se que o exemplo no se adqua propriamente situao ora narrada, visto que, a existncia de prvia relao jurdica entre os aposentados e o instituto de previdncia, indica tratar-se de direitos coletivos em sentido estrito, e no individuais homogneos. Para ilustrar a hiptese, lembre-se daquela ao cuja causa de pedir era a leso causada a um nmero indeterminado de indivduos que, atingidos pela propaganda enganosa veiculada pelo erro, adquiriram, em erro, determinado produto cujas propriedades eram inferiores s constantes da oferta.

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Nos moldes do art. 18, 1 do CDC, o pedido formulado ser no aquele do art. 95 do CDC, mas o de condenao do ru em substituir o produto por outro que atenda s especificaes da propaganda, em restituir a quantia paga pelos consumidores mediante a devoluo do produto ou a promover ao abatimento proporcional do preo, conforme a escolha de cada lesado individual. Nesse caso, a execuo ser instruda apenas com os documentos comprobatrios da qualidade de liquidante e memria de clculo atualizada, no havendo falar, portanto, em liquidao. No configurada essa hiptese, ser aplicada a regra do mencionado art. 95: as sentenas devero ser genricas e os interessados, no processo de liquidao, devero comprovar o dano individualmente sofrido e o seu montante e o nexo de causalidade que guarda com a conduta do ru. Por essa razo, PIZZOL (1998) sustenta que na liquidao da sentena condenatria genrica relativa a direitos individuais homogneos defendidos coletivamente ou mesmo na liquidao de pretenses individuais decorrentes da afirmao judicial de direitos difusos e coletivos, o pedido de liquidao ter de ser, necessariamente, feito por artigos, visto que h necessidade de prova de fato novo. Sobre o tema, entende GRECO (2003), que poder o juiz determinar a inverso do nus da prova, no somente pela desigualdade entre as partes como tambm pela excessiva onerosidade para o lesado que poderia impedi-lo de produzir prova do prejuzo e, por conseguinte, de ter acesso ao direito, caso tivesse o encargo exclusivo de demonstr-lo. Diante dessa realidade, GIDI (2004), ao comparar os sistemas de aes coletivas no Brasil e nos Estados Unidos e observar as peculiaridades que envolvem a ao coletiva por danos individuais brasileira, afirma que esta seria uma ao coletiva parcial, uma vez que, se a ao coletiva tem xito, cada lesado individual do grupo deve levar seu prprio caso ao tribunal para estabelecer que um membro do grupo (causalidade) e para provar a quantidade e extenso dos danos individualmente sofridos. Nesse mesmo contexto, DINAMARCO (2004) sustenta estar-se diante de uma liquidao imprpria, pois, mais do que uma verdadeira liquidao por artigos que necessita da produo de novas provas apenas para delimitar o quantum devido, o procedimento estabelecido pelo CDC para os direitos individuais homogneos se assemelha a um verdadeiro processo cognitivo - ainda que tenha a vantagem de contar com a prova pr-constituda da leso coletiva.

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A sentena de liquidao conter a declarao de que o interessado credor de uma indenizao, e de que o valor o apurado em conformidade com o procedimento de liquidao e com a sentena genrica. Observa-se que a eficcia dessa sentena genrica mais restrita que a daquela prevista no Cdigo de Processo Civil, e se assemelha, como lembra DINAMARCO, quelas sentenas s quais a doutrina italiana afirma se limitam a reconhecer a potencialidade danosa da conduta do demandado. (GONALVES, 2005, p. 421)

3.1. LEGITIMIDADE

Do art. 97, do CDC, extrai-se a regra que a legitimidade para a liquidao e execuo de sentenas que tutelam direitos individuais homogneos conferida s vtimas e seus sucessores e tambm aos legitimados do art. 82, que atuam, nesse caso, no em nome prprio como o fazem quando da propositura da demanda, mas como representantes das vtimas alcanadas pela sentena genrica (GONALVES, 2005, p. 423), de modo que o montante apurado reverter para cada lesado individualmente considerado, no se confundindo com a hiptese tratada no art. 100. Embora concorrente, pode-se afirmar que a legitimidade daqueles indicados no art. 82 de certa forma subsidiria no se confundindo com a hiptese do art. 100, que residual , visto que as vtimas e seus sucessores tm preferncia na propositura das liquidaes e execues individuais visando indenizao pelos prejuzos individualmente sofridos. Ademais, como se trata de representao processual, h necessidade de indicao dos beneficirios e expressa autorizao em instrumento de mandato (NOLASCO, 2005). Tal legitimao concorrente no de muita utilidade prtica quando se considera a necessidade de comprovao do dano individualmente sofrido por cada lesado, prova quase que diablica quando a liquidao proposta por um dos legitimados do art. 82 em nome das vtimas do evento danoso. Importante notar que os lesados individuais no comparecero para liquidar e executar a sentena dentro dos autos do processo coletivo - o que poderia provocar um tumulto incalculvel nos autos da ao coletiva -, mas para se habilitar de modo a que em seu favor seja expedido o ttulo que lhes permitir em separado promover a liquidao ou execuo

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individual em foro prprio, no tocante parte que lhes diga respeito da condenao coletiva (MAZZILLI, 2002. p. 411). Diferentemente do que ocorre quando afirmados direitos difusos ou coletivos, a competncia para o julgamento do processo de liquidao no s do juzo que proferiu a sentena liquidanda como, concorrentemente, do foro do domiclio do liquidante.

3.2. RECUPERAO FLUIDA - FLUID RECOVERY

Como mencionado no incio desse trabalho, a tutela coletiva tem por objetivos garantir a efetividade da tutela de direitos essencialmente coletivos, evitar a propositura de demandas repetitivas e incrementar o acesso justia propiciado pela defesa coletiva de direitos, visto que, em algumas hipteses, no interessante ao lesado individual, considerada a nfima repercusso patrimonial da leso sofrida, a propositura de uma demanda individual para a satisfao de seu direito. Verificou-se que, como regra geral, seja pelo transporte in utilibus da coisa julgada, seja por se tratar originariamente de sentena cujo objeto a tutela de direitos individuais homogneos, a legitimidade ativa para a liquidao e execuo da obrigao contida no julgado da vtima ou de seus sucessores. Ocorre que, mesmo nos casos em que proposta e bem sucedida a demanda coletiva, pode o lesado no manifestar interesse na execuo individual por ser ela de expresso pecuniria nfima se comparada aos custos da liquidao ou mesmo por desconhecer ser beneficiado por uma sentena coletiva. Para esses casos em que o lesado individual no manifesta interesse na execuo individual do julgado dentro do prazo de um ano do trnsito em julgado da deciso proferida na ao coletiva ou as execues individuais so muito inferiores leso coletivamente considerada, o legislador previu a recuperao fluida como forma de garantir a observncia ao princpio da tutela integral do bem jurdico coletivo. E exatamente nesse ponto se amparam os que sustentam que os direitos individuais homogneos so verdadeira espcie de direitos coletivos, e no uma mera aglutinao de direitos individuais coletivamente considerados (DIDIER JR; ZANETI JR, 2009, v. 4). Ao analisar o sentido da expresso em nmero compatvel com a gravidade do dano contida no art. 100 do CDC, MANCUSO (1991), afirma que a verificao da compatibilidade

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da gravidade do dano com o nmero de liquidantes habilitados dever ser realizada ao prudente arbtrio do magistrado em deciso interlocutria, de modo a autorizar a liquidao e execuo coletivas do julgado. Corretos os que entendem tratar-se de legitimao extraordinria residual, visto que o legitimado coletivo s atua quando constatada a inrcia dos indivduos lesados, no havendo falar em representao processual. Em todo caso, a autorizao para a recuperao fluida no implica a perda do direito de a vtima liquidar e executar os crditos individuais dentro do prazo estabelecido pela lei civil para a satisfao da pretenso executiva (GRINOVER, 2001). Essa afirmao corrente na doutrina e que se extrai do disposto no art. 100 do CDC possibilita a ocorrncia de uma dupla satisfao de um mesmo direito, visto que, mesmo aps a liquidao e execuo coletivas das indenizaes devidas aos lesados individuais, esses ainda podero promover a liquidao e execuo do julgado nos moldes antes referidos, mesmo porque, quando se trata de direitos individuais homogneos, praticamente impossvel a prvia identificao das vtimas do fato. Por essa razo h quem sustente que melhor teria sido o legislador fixar a prescrio da ao individual como termo inicial da ao de reparao fluida, o que daria uma maior segurana no s em relao s indenizaes j pagas, mas tambm em relao as que estivessem em curso (RODRIGUES, 2005). Argumenta-se, ainda, que no seria possvel a recuperao fluida quando a execuo individual decorresse do transporte in utilibus da coisa julgada, sob pena de estar havendo uma dupla tutela do direito coletivo (difuso ou coletivo em sentido estrito): uma originria da violao da norma jurdica cujo objeto tutelado seria um bem difuso, e outra resultante do resduo deixado pela ausncia de liquidaes individuais quando comparado gravidade do dano sob o ponto de vista dos indivduos lesados (RODRIGUES, 2005). De qualquer modo, a execuo coletiva dos resduos deixados pela ausncia de liquidaes individuais no dispensa o legitimado de comprovar o montante do prejuzo causado, o que representa um entrave tutela integral do bem coletivo. Atenta a essa dificuldade, NOLASCO (2005) destaca que, ao contrrio do que ocorre no Brasil, o fluid recovery nos Estados Unidos usado nas hipteses em que os indivduos lesados no so aptos a provar seu interesse pessoal ou no podem receber notificao do caso. Nesses casos, o montante da indenizao pelos danos causados distribudo tanto atravs do sistema de mercado, pela forma de reduo de preos, quanto usado para patrocinar um

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projeto que beneficiar adequadamente os membros da classe. Tais providncias so autorizadas pelas cortes norte-americanas naqueles casos em que seja extremamente custoso e pouco provvel identificar os membros da classe. Diante de tais consideraes, concorda-se com aqueles que sugerem que o critrio a ser adotado para a fixao do montante da indenizao seja o lucro ou vantagem econmica obtida pelo autor do dano, de modo a conferir um carter precipuamente punitivo indenizao e afastar a anlise dos danos individuais no reclamados, o que tornar a tutela coletiva mais simples e, por conseguinte, mais clere e eficaz (RODRIGUES, 2005). Conclui-se ento que as hipteses previstas nos arts. 97 e 100, do CDC, no se confundem, pois, na do art. 97, a indenizao ser revertida a cada vtima, enquanto na do art. 100 o montante destinado ao Fundo a que se refere o seu pargrafo nico. Na precisa lio de GONALVES (2005), na hiptese do art. 97 existe identidade entre o interesse tutelado pela liquidao coletiva isto , a que tem como legitimado um dos entes do art. 82 e as liquidaes individuais. E esse interesse o interesse individual de cada cidado que autorizou o legitimado coletivo a agir em seu nome, razo pela qual possvel, nessa hiptese, vislumbrar-se a existncia de litispendncia entre a liquidao coletiva e as liquidaes individuais. No tocante liquidao coletiva do art. 100 no h falar em bis in idem com as liquidaes individuais, j que, como anteriormente visto, possuem finalidades

inconfundveis.

3.3. PROPOSTAS LEGISLATIVAS

Por todo o exposto, pode-se concluir que ainda que em muito se tenha avanado na tutela coletiva a partir das regras estabelecidas no CDC, h ainda alguns pontos que merecem ser aperfeioados com objetivo de conferir efetividade prestao da tutela coletiva, especialmente porque o transporte das regras do processo civil, de cunho individual, s aes coletivas pode, muitas vezes, aniquilar os objetivos da tutela coletiva. Uma vez constatado que, dentre outros, institutos como a legitimidade, competncia, poderes e deveres do juiz e do Ministrio Pblico, conexo, litispendncia, liquidao e execuo da sentena e coisa julgada, tm feio prpria nas aes coletivas e que o

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microssistema coletivo apresenta algumas deficincias e entraves, foram elaborados projetos de cdigos de processo coletivo a partir da experincia do direito comparado. Nesse trabalho, dado que seu objetivo to somente possibilitar uma superficial compreenso da liquidao de sentenas que tutelam direitos individuais homogneos, sero analisados somente os itens que traduzem a inteno de otimizar a liquidao das sentenas que tutelam direitos individuais homogneos, visto que, da forma como atualmente disciplinada, no ela dotada da efetividade pretendida. Foram estudados trs diferentes projetos, sendo percorrido o caminho de uma proposta nacional para, aps passar a uma continental, chegar quela que se destina a todos os pases que seguem a tradio do direito escrito. So eles o Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos, o Anteprojeto de Cdigo Modelo de Processos Coletivos para IberoAmrica e o Cdigo de Processo Civil Coletivo: Um Modelo para Pases de Direito Escrito, citados sempre nessa ordem. Ao conceituar os direitos individuais homogneos e disciplinar sua proteo pela via coletiva, em todas as propostas uniforme a exigncia da prevalncia das questes comuns sobre as questes individuais (art. 28, 1; art. 2, par. 1; e art. 3.I). A razo para tal exigncia est na preferncia pela simplificao do processo de liquidao e execuo, de modo a possibilitar ao juiz que, antes de prolatar sentena genrica como a regra atual, procure meios de, desde logo, fixar o montante devido a cada lesado individual. Por meio dessa tcnica, somente quando houver discordncia do interessado em relao ao quantum apurado, que ter lugar a liquidao nos moldes atualmente previstos (art. 32, ; art. 22, ; e arts. 25.1, 25.2 e 25.3). No Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos encaminhado ao Ministrio da Justia destaca-se a exigncia de notificao aos interessados individuais no s da propositura da ao, como tambm das decises, inclusive liminares, que favoream os membros do grupo, o que, sem dvida, ampliar a efetividade da tutela coletiva (art. 30, 2). Manifestada a preferncia pela fixao da indenizao devida a cada uma das vtimas quando da prolao da sentena, o Anteprojeto estabelece que sempre que possvel a liquidao e execuo sero coletivas, ou seja, promovidas por um dos legitimados coletivos (art. 35), dispensada a liquidao quando a apurao do dano, nexo de causalidade e do montante da indenizao dependerem exclusivamente de prova documental, hiptese em que a execuo ser instruda com os documentos e a memria de clculo (art. 34, 2).

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mantida a recuperao fluida, porm, ao acolher as crticas da doutrina nacional e vislumbrar a possibilidade de uma dupla tutela sobre um mesmo bem, o Anteprojeto dispe que, enquanto no prescritas as pretenses individuais, o Fundo ficar responsvel pelo pagamento dessas indenizaes at o limite da importncia que lhe foi recolhida (art. 36, 4). No que toca recuperao fluida, tambm o Cdigo Ibero-Americano pe fim problemtica apontada pela doutrina e estabelece que o valor da indenizao ser fixado de acordo com o dano globalmente causado e, sendo difcil a prova dos danos individuais, poder ser o montante fixado por arbitramento. Dispe, ainda, que, somente na impossibilidade de identificao dos lesados individuais que no se habilitaram que a indenizao ser revertida ao Fundo de Direitos do Grupo (art. 24, pargrafos 1 e 2). No Projeto elaborado por GIDI para os pases que seguem a tradio do direito escrito, merece especial ateno o art. 14.4, que, ao autorizar o acordo entre as partes da ao coletiva, possibilita, embora em carter excepcional, que o ru indenize os membros do grupo mediante a concesso de descontos na compra futura de peas ou produtos de sua fabricao, facultando aos interessados a opo pelo recebimento de um valor mais reduzido em dinheiro. Destaca-se, ainda, a imposio ao ru da obrigao de proceder de forma voluntria ao pagamento da indenizao fixada na sentena coletiva (art. 26.1). Ao dispensar a instaurao de processo de liquidao e execuo e possibilitar a habilitao das vtimas perante o ru, a proposta inaugura uma espcie de habilitao de crdito extrajudicial, que diminuir a proliferao de demandas desnecessrias e atender de forma mais eficiente tutela coletiva. Por fim, h uma preferncia pela fixao na prpria sentena de procedncia do pedido do montante a ser revertido para o Fundo de Direitos do Grupo em caso de insuficincia de habilitaes individuais em nmero compatvel com a leso sofrida, que, todavia, s poder ser exigido aps a consumao da prescrio (art. 27.1).

4 - CONCLUSO

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Uma vez entendido que coletiva toda ao proposta por um representante com vistas proteo de um direito de grupo, na qual os efeitos da coisa julgada beneficiam outras pessoas que no s as partes do processo, tem-se que elas so, sem dvida alguma, um instrumento necessrio para o aperfeioamento e ampliao do acesso justia. Dentre seus benefcios pode-se citar o de reduzirem os custos advindos da multiplicao de demandas com idntico fundamento, minimizarem o desequilbrio entre partes que se encontram em situaes jurdicas desiguais e ainda possibilitarem que um maior nmero de pessoas sejam beneficiadas pela tutela jurisdicional. Esse instrumento, que tem perfil distinto do processo civil individual notadamente quanto legitimidade ativa, coisa julgada, liquidao e execuo de sentenas disciplinado pelo chamado microssistema da tutela coletiva e somente de forma subsidiria e com o cuidado de no torn-la ineficiente, admite a aplicao do CPC. Porm, embora em muito j se tenha avanado, esse microssistema dotado que algumas deficincias que pem em xeque sua prpria efetividade, especialmente no campo da satisfao de direitos individuais decorrentes da proteo coletiva. verdade que a sentena coletiva, qualquer que seja a espcie de direito nela tutelado, beneficiar os indivduos que foram lesados pela conduta do demandado, desde que tenham requerido, oportunamente, a suspenso das aes individualmente propostas. Todavia, a liquidao dos danos individualmente sofridos como decorrncia da extenso in utilibus da coisa julgada coletiva atualmente vista como verdadeira ao de conhecimento, pois depende da prova do dano individual e seu montante, do nexo de causalidade e da qualidade de beneficirio da coisa julgada formada na ao coletiva. Diante dessa particularidade que ocorre na fase de liquidao, a ao coletiva brasileira por danos individuais entendida como uma ao coletiva parcial, pois sua finalidade se limita a declarar a responsabilidade do demandado pelo evento danoso. Em verdade, para que seja ainda mais efetivo o processo coletivo, essas aes coletivas parciais devem ser exceo nas aes coletivas por danos individuais, aplicveis somente nos casos em que o clculo de danos individuais ou a prova de sua causa individual no podem ser alcanados no processo coletivo principal. Por essa razo, os cdigos modelo buscam conferir ao julgador uma forma de calcular, desde logo, o valor da indenizao individual devida a cada membro do grupo na prpria ao coletiva, seja por meio de uma frmula aritmtica elaborada, seja pelo arbitramento de uma quantia, de modo que somente em havendo discordncia do lesado individual, que ser

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proposta ao individual de liquidao nos moldes atuais, o que se reputa uma importante e necessria mudana no regime das aes coletivas. preciso criar mecanismos que permitam a execuo individual de forma menos complexa, pois, se uma sentena coletiva no servir para facilitar o acesso justia, se os indivduos forem obrigados a exercer, num processo de liquidao, as mesmas atividades processuais que teriam que desenvolver em uma ao condenatria de carter individual, o provimento jurisdicional ter sido intil e ineficaz. A previso de notificao dos interessados do deferimento de medidas favorveis aos seus interesses individuais uma forma de diminuir a possibilidade de recuperao fluida por ausncia de interessados em nmero compatvel com a gravidade do dano e, ao mesmo tempo, ampliar a efetividade da tutela coletiva. Ademais, no que toca liquidao e execuo coletivas, as crticas apontadas nossa recuperao fluida podem ser sanadas, conforme explicitado no item anterior, pela previso que ela s tenha lugar aps a consumao da prescrio das pretenses individuais ou que, at que isso ocorra, o Fundo fique responsvel pelo pagamento das indenizaes perseguidas at o limite do montante por ele recolhido. Entende-se tambm que outra forma de garantir a pretendida proteo integral do bem coletivo fixar a indenizao destinada ao Fundo de acordo com o montante do lucro auferido ou do dano globalmente causado, o que poderia ser arbitrado pelo magistrado. De toda a forma, o que se pretendeu aqui foi traar as noes gerais acerca do procedimento de liquidao de sentenas que tutelam direitos individuais homogneos e, a partir da identificao de suas principais deficincias, com o auxlio dos estudos e propostas da doutrina especializada, apontar quais as principais modificaes que poderiam solucionar os problemas apontados.

REFERNCIAS

BRASIL, Lei n 7347, de 24 de julho de 1985. Disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (Vetado) e d outras providncias.

24

BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990. Dispe sobre a proteo de consumidor e d outras providncias.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Administrativo e processual. Improbidade administrativa. Ao civil pblica. Recurso Especial n 510.150/MA. Relator: Ministro Luiz Fux. Braslia, 29 de maro de 2004. Dirio de Justia.

CDIGO modelo de processos coletivos para ibero-america. Folheto. Aprovado na Assemblia Geral do Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, realizada em outubro de 2004. Proposta da Comisso de Reviso, formada pelos professores Ada Pellegrini Grinover, Alusio Castro Mendes, Anbal Quiroga Leon, Antnio Gidi, Enrique M. Falcon, Jos Luiz Vasquez Sotelo, Kazuo Watanabe, Ramiro Bejarano Guzmn, Roberto Berizonce, Srgio Artavia. Reviso da redao Angel Landoni Sosa.

DIDIER JR, Fredie; ZANETI JR, Hermes. Curso de Direito Processual Civil. Execuo. Salvador: JusPodvium, 2009, v. 5.

______ . Curso de Direito Processual Civil. Processo Coletivo. 4 ed. rev., amp. e atual. Salvador: JusPodvium, 2009, v. 4.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, 2004, v. 4.

GIDI, Antonio. Cdigo de Processo Civil Coletivo. Um modelo para pases de direito escrito. Buscalegis, Amrica do Norte, 015 02 2007.

______ . Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995.

______ . Las Acciones coletivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil. Un modelo para pases de derecho civil. Mxico: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004.

GONALVES, Tiago Figueiredo. A liquidao de obrigao imposta por sentena em demanda metaindividual. In: MAZZEI, Rodrigo Reis; NOLASCO, Rita Dias (Coord). Processo Civil Coletivo. So Paulo: Quartier Latin, 2005. p. 411-427.

GRECO, Leonardo. Execuo nas Aes Civis Pblicas. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo: Dialtica, 2003. n. 2, p. 55-76, maio, 2003.

25

GRINOVER, Ada Pellegrini; WATANABE, Kazuo (Coord.). Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. So Paulo: Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2005.

______ . (et alli). Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 6 ed. Rio de janeiro: Forense Universitria, 2000.

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. In: OLIVEIRA, JUAREZ (coord.). Comentrios ao Cdigo de Proteo ao Consumidor. So Paulo: Saraiva, 1991.

______ . Interesses Difusos: conceito e legitimao para agir. 6 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

MAZZILI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor, patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2002.

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006.

______ . Tutela jurisdicional dos interesses coletivos ou difusos. In: Temas de Direito Processual. Terceira Srie. p. 193-221. So Paulo: Saraiva, 1984.

NOLASCO, Rita Dias. Contornos nucleares da Execuo Coletiva. In: MAZZEI, Rodrigo Reis; ______ . (Coord). Processo Civil Coletivo. So Paulo: Quartier Latin, 2005. p. 430457.

PIZZOL, Patrcia Miranda. Liquidao nas aes coletivas. So Paulo: Lejus, 1998.

RODRIGUES, Marcelo Abelha. Consideraes sobre a liquidao de sentena coletiva na proposta de Cdigo-Modelo de Processos Coletivos para Ibero-Amrica. Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 30. n. 121., p. 149-158, maro, 2005.

______ . Ponderaes sobre a fluid recovery do art. 100 do CDC. In: MAZZEI, Rodrigo Reis; NOLASCO, Rita Dias (coord). Processo Civil Coletivo. So Paulo: Quartier Latin, 2005.

26

WATANABE, Kazuo. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 7 ed. Rio de janeiro: Forense Universitria, 2001.