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DA PROVA Conceito: So elementos produzidos pelas partes, por terceiros ou pelo prprio juiz, por meio de procedimento legal

e regular, visando a apurao do fato criminoso e sua autoria, para formar a convico do julgador, que deve impingir a sano punitiva devida pelo Estado nus da prova: ao acusador cabe o nus da prova (fatos constitutivos); ao acusado incumbe provar os fatos extintivos, impeditivos e modificativos (prescrio, decadncia, causas de excluso da culpabilidade e antijuridicidade). Fatos que no precisam ser provados: Fatos axiomticos (intuitivos): de grande evidncia (cadver putrefato dispensa comprovao da morte). Fatos presumidos: Podem ser presunes absolutas (juris et de jure). P. ex.: inimputabilidade de menor de dezoito anos ou relativas (juris tantum). P. ex.: prtica de um delito aps embriaguez completa (actio libera in causa). Fatos notrios: So aqueles cujo conhecimento fazem parte do universo cultural de uma sociedade. Ex.: No dia 7/09 comemora-se a Independncia do Brasil. Fatos inteis: So os fatos, verdadeiros ou no, que no influenciaro na soluo da causa, na apurao da verdade real. Ex.: a testemunha afirma que o crime se deu em momento prximo ao do jantar, e o juiz inquire qual cardpio estava sendo servido. Classificao das provas Quanto ao objeto: (i) Direta: por si s comprova o fato (testemunhal, documentos) (ii) Indireta: resulta de um raciocnio, de uma informao sobre fatos ligados ao que se pretende provar. a prova indiciria. Quanto ao sujeito: (i) Pessoal: extradas do conhecimento subjetivo e pessoal de algum (interrogatrio) (ii) Real: depende de confirmaes extradas de coisas, ou bem exterior, distintas do indivduo (arma, lugar do crime) Quanto forma: Testemunhal: produzida atravs de oitiva de pessoas que tiveram cincia do fato. Documental: atravs de documentos Material: exames, vistorias, percias. Quanto ao efeito ou valor: Plena (completa ou convincente): exigida para a condenao No-plena: h a probabilidade de procedncia da alegao, fundadas razes (exige-se para os casos de arresto, seqestro, pronncia, recebimento da denncia). Provas inadmissveis/ilegais Ilcitas: so aquelas que contrariam as normas de direito material, a moral, os costumes, bem como os princpios e garantias constitucionais (CF, 5, XII). Ex: violao de correspondncia, invaso de domiclio, tortura... Ilegtimas: ferem as normas do Direito Processual. Ex: confisso feita em substituio ao exame de corpo de delito (art. 158, CPP). Depoimento em prejuzo do sigilo profissional (CPP, 207-Ex: padre). CF, 5, LVI: so inadimissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Probe, definitivamente, tanto as provas obtidas ilicitamente, quanto as produzidas ilegitimamente. Provas ilcitas por derivao (fruits of the poisonous tree) e o princpio da proporcionalidade Provas ilcitas por derivao so aquelas em si mesmas lcitas, porm derivadas de outras obtidas ilegalmente. Ex.: confisso obtida mediante tortura, mediante a qual obtida a localizao do produto do crime, propiciando a apreenso. Esta ltima prova (a apreenso) lcita, mas foi obtida de uma prova ilcita (confisso mediante tortura). Inicialmente reconhecida pela Suprema Corte dos USA, de 1920. STF: tem mudado seu entendimento:em 1993 reconheceu vlida (vencido Min. Seplvida Pertence e mais quatro ministros). Posteriormente, modificou seu entendimento (1996), passando a considerar inadmissveis as provas ilcitas por derivao. Princpio da proporcionalidade: no se deve desprezar, sempre, toda e qualquer prova ilcita, entretanto. Com base no citado princpio, em casos extremos, o interesse que se quer defender muito mais relevante do que a intimidade que se deseja proteger. Devemos, dessa forma, fazer atuar um mecanismo de harmonizao que submete o princpio de menor relevncia ao de maior valor social. Exemplos: uma pessoa acusada injustamente e que tenha como nico meio de prova uma interceptao telefnica ilegal para provar sua inocncia (interpretao pro reo). Organizao criminosa tem seus crimes descobertos atravs de escuta telefnica ilegal (interpretao pro societate). Pergunta-se: o que mais razovel: o direito intimidade ou o interesse pblico social, nesses casos? Observao: Falar sobre o entendimento de inconstitucionalidade da Lei n 9296/96 (art. 1, pargrafo nico), que regulamenta o inciso XII da CF/88, j que esta norma s permitiu a violao do sigilo no caso das comunicaes telefnicas.

INTERCEPTAO, ESCUTA E GRAVAO TELEFNICA A Lei 9296/96 regulamentou o art. 5, inciso XII, da CF/88, permitindo a interceptao telefnica somente atravs de ordem judicial (reserva de jurisdio) Interceptao: captao da conversa telefnica por um terceiro, sem o conhecimento dos interlocutores (grampeamento). regulamentada pela Lei 9296/96.

Escuta telefnica: a captao da conversa com o consentimento de apenas um dos interlocutores (ex.: polcia agindo em casos de seqestros, sem o conhecimento do seqestrador). No disciplinada pela Lei 9296/96 (Vicente Greco). Gravao telefnica: realizada pelo prprio interlocutor, sem o conhecimento da outra parte. Resumo: a gravao telefnica, em regra, ser lcita, salvo quando flagrantemente atentatria intimidade alheia. A interceptao e a escuta telefnica, quando feitas fora das hipteses legais ou sem autorizao judicial, no devem ser admitidas, por afronta ao direito privacidade. O STF (HC 75338/98 e HC 74678/97) e STJ tm considerado vlida a prova obtida mediante escuta ou gravao telefnica, desde que exista uma justa causa. (Caso contrrio: art. 153, CP). Por exemplo, quando um dos interlocutores est sendo extorquido. Sistema de apreciao das provas I da certeza moral do juiz (ntima convico): julgador decide de acordo com sua certeza moral, no precisando arrazoar seu convencimento (Jri); II da certeza moral do legislador (da verdade formal ou legal): as provas tm valor legal, prefixado pela lei (ex: art. 155 e 158 do CPP). No depende de prova testemunhal o fato provado atravs de documento. III do livre convencimento fundamentado ou persuaso racional do juiz (verdade real): o juiz livre para decidir de acordo com seu convencimento, desde que se atenha s provas dos autos e justifique os motivos de seu convencimento. No h hierarquia de provas, devendo ser analisados no conjunto. o sistema adotado no Direito brasileiro.

Vinculao do juiz percia (I) Sistema vinculatrio: juiz no pode deixar de aceitar o laudo; (II) Sistema liberatrio: liberdade total para o juiz aceitar ou rejeitar o laudo (vigora no Brasil). Regras especiais para alguns exames: (I) Autpsia: (Autopsia, Necropsia, Necrpsia ou Necroscopia): pelo menos seis horas aps o bito (art. 162); em caso de morte violenta, patente a causa, dispensa-se o exame interno. (II) (III) Exumao: Quem pode determinar a exumao? (art. 163, CPP). Classificao da leso corporal: fato importante para determinar penas. Para comprovar leso grave preciso exame complementar, nos casos do art. 129, 1, I e III, CP. Exame complementar: nunca antes de um ms da data do fato. A prova testemunhas somente poder suprir a falta do exame de corpo de delito quando desaparecerem os vestgios (exame de corpo de delito indireto art. 168, 3. Exame toxicolgico: necessrio, havendo indcios de ser o ru dependente de drogas. Alguns concursos esto exigindo o teste como pr-requisito. Ex: PM AM. Rconstituio: pode o ru ser coagido a comparecer, porm no obrigado a participar (nemo tenetur se detegere). No pode expor a vtima ou ofender a moral (ex: estupro). Exame de constatao de embriaguez - etilmetro: 0,3 miligrama de lcool por litro de ar expelido pelos pulmes ou seis decigramas por litro de sangue nemo tenetur se detegere X direitos da coletividade). CTB, art. 165: dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: infrao gravssima; multa (5 vezes) e suspenso do direito de dirigir... reteno do veculo e recolhimento da CNH CTB, art., 277: Todo condutor de veculo automotor, envolvido em acidente de trnsito ou que for alvo de fiscalizao de trnsito, sob suspeita de dirigir sob a influncia de lcool ser submetido a testes de alcoolemia, exames clnicos, percia ou outro exame que, por meios tcnicos ou cientficos, em aparelhos homologados pelo CONTRAN, permitam certificar seu estado. (...) 3: Sero aplicadas as penalidades e medidas administrativas estabelecidas no art. 165 deste Cdigo ao condutor que se recusar a se submeter a qualquer dos procedimentos previstos no caput deste artigo. Nota: Damsio entende ser inconstitucional. CTB, art. 306: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a seis decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia. Pena: deteno, de seis meses a trs anos multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor

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(VII)