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MATERIAL DE APOIO DIREITO DAS OBRIGAES

Apostila 02

Direito das Obrigaes Teoria do Pagamento

PROF.: PABLO STOLZE GAGLIANO

1. Teoria do Pagamento
O pagamento traduz o adimplemento voluntrio da obrigao. Dar, fazer e no-fazer so manifestaes do pagamento. Compe-se o pagamento de trs elementos fundamentais:

a)

o vnculo obrigacional: trata-se da causa (fundamento) do pagamento; no havendo vnculo, no h que se pensar em pagamento, sob pena de caracterizao de pagamento indevido;

b) c)

o sujeito ativo do pagamento: o devedor, que o sujeito passivo da obrigao; o sujeito passivo do pagamento: o credor, que o sujeito ativo da obrigao.

Para ser eficaz, o pagamento dever observar determinadas condies: Condies Subjetivas do Pagamento (Quem Deve Pagar, A Quem se Deve Pagar). Temos, ainda, as Condies Objetivas do Pagamento (Objeto do Pagamento e Sua Prova, Lugar do Pagamento, Tempo do Pagamento). Veremos, em sala de aula, detalhadamente, esses requisitos. Alm do pagamento natural, cujas condies indicamos acima, temos ainda as formas especiais de pagamento1:
1

Veremos, aqui, no Intensivo I, dentre estas, as principais formas. A Consignao em Pagamento (estudada principalmente como procedimento especial do CPC), a transao (tratada como forma contratual no CC) e a Arbitragem no integram a nossa grade.

a) b) c) d) e) f) g) h) i) j)

consignao em pagamento; pagamento com sub-rogao; imputao do pagamento; dao em pagamento; novao; compensao; transao; compromisso (arbitragem); confuso; remisso.

Veremos, no decorrer do nosso curso, as principais formas especiais (ressalvando as que integram outras grades do LFG), com investigao da posio jurisprudencial relevante para concurso, que ser objeto da nossa prxima apostila.

2. Teoria do Adimplemento Substancial (substantial performance)

A doutrina do adimplemento substancial sustenta que no se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor, posto no haja sido perfeita ou atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se consideravelmente do seu resultado final. Para que haja o adimplemento substancial, lembra-nos Daniela Minholi, devem-se observar os seguintes requisitos: a proximidade entre o efetivamente realizado e o que estava previsto no contrato; que a prestao imperfeita satisfaa os interesses do credor e o esforo e a diligncia do devedor e adimplir integralmente.2 Trata-se, de fato, em nosso sentir, de uma aplicao do princpio da boa-f objetiva, com especial incidncia nos contratos de seguro, conforme observa JOS VIANNA:

MINHOLI, Daniela Collesi. A doutrina do adimplemento substancial e sua recepo pelo Direito brasileiro. Disponvel em http://www.iuspedia.com.br 19 mar. 2008. Acessado em 02 de abril de 2010.

Nesse contexto, se nfimo, insignificante ou irrisrio o descumprimento diante do todo obrigacional no h de se decretar a resoluo do contrato, de maneira mecnica e autmata, sobretudo se isso conduzir iniqidade ou contrariar os ideais de Justia. O adimplemento substancial atua, portanto, como instrumento de eqidade diante da situao ftico-jurdica subjacente, permitindo solues razoveis e sensatas, conforme as peculiaridades do caso. A Teoria do Adimplemento Substancial tem sido aplicada, com freqncia, em contratos de seguro. Suponha-se um contrato desta natureza, firmado pelo prazo de um ano, em que se convencionou o pagamento do prmio em 12 (doze) parcelas mensais. Assim, se o sinistro ocorreu no 11 ms, ocasio em que o segurado se encontrava em atraso quanto prestao correspondente, no razovel a negativa da indenizao pela seguradora, mesmo que se invoque o art. 763, do CC/02, que contm a seguinte redao: "No ter direito a indenizao o segurado que estiver em mora no pagamento do prmio, se ocorrer o sinistro antes de sua purgao." Em casos tais, antes de se recorrer interpretao literal de dispositivos legais ou contratuais, preciso aquilatar o contrato em toda sua extenso; o comportamento das partes no decurso do vnculo; os efetivos e reais prejuzos, de parte a parte; a natureza e a finalidade do negcio; o nmero das prestaes pagas etc. Somente desta forma, poder-se- avaliar se, de fato, houve descumprimento real, e no meramente formal, do contrato. A no ser assim, corre-se o risco de se chancelar, por via oblqua, interpretaes que ofendam ao bom senso e conduzam ao absurdo, o que colide com preceitos de hermenutica. Atenta a isso, a jurisprudncia, sensvel temtica, e no se deixando seduzir por regras que possam conduzir iniqidade, tem adotado uma postura mais flexvel. Observe-se: Alienao Fiduciria. Busca e apreenso. Falta da ltima prestao. Adimplemento substancial. O cumprimento do contrato de financiamento, com a falta apenas da ltima prestao, no autoriza o credor a lanar mo da ao de busca e apreenso, em lugar da cobrana da parcela faltante. O adimplemento substancial do contrato pelo devedor no autoriza ao credor a propositura de ao para a extino do contrato, salvo se demonstrada a perda do interesse na continuidade da execuo, que no o caso. Na espcie, ainda houve a consignao judicial do valor da ltima parcela. No atende exigncia da boa-f objetiva a atitude do credor que desconhece esses fatos e promove a busca e apreenso, com pedido liminar de reintegrao de posse. Recurso no conhecido. (STJ REsp 272739 / MG Min. Ruy Rosado de Aguiar 4 Turma DJ 02.04.2001 p. 299).

Fonte: VIANNA, Jos Ricardo Alvarez. Adimplemento substancial . Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1897, 10 set. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=11703>. Acesso em: 27 set. 2008.

Nessa mesma linha:

Civil. Art. 1450 do Cdigo Civil. Inadimplemento de contrato de seguro. Falta de pagamento de mais da metade do valor do prmio. Indenizao indevida pelo sinistro ocorrido durante o prazo de suspenso do contrato, motivada pela inadimplncia do segurado. - A falta de pagamento de mais da metade do valor do prmio justificativa suficiente para a no onerao da companhia seguradora que pode, legitimamente, invocar em sua defesa a exceo de suspenso do contrato pela inadimplncia do segurado. - Apenas a falta de pagamento da ltima prestao do contrato de seguro pode, eventualmente, ser considerada adimplemento substancial da obrigao contratual, na linha de precedentes do STJ, sob pena de comprometer as atividades empresariais da companhia seguradora. (REsp 415.971/SP, Rel. Ministra 24/06/2002 p. 302) NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 14/05/2002, DJ

ALIENAO FIDUCIRIA. Busca e apreenso. Deferimento liminar. Adimplemento substancial. No viola a lei a deciso que indefere o pedido liminar de busca e apreenso considerando o pequeno valor da dvida em relao ao valor do bem e o fato de que este essencial atividade da devedora. Recurso no conhecido. (REsp 469.577/SC, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 25/03/2003, DJ 05/05/2003 p. 310) E ainda:

DIREITO CIVIL. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL PARA AQUISIO DE VECULO (LEASING). PAGAMENTO DE TRINTA E UMA DAS TRINTA E SEIS PARCELAS DEVIDAS. RESOLUO DO CONTRATO. AO

DE REINTEGRAO DE POSSE. DESCABIMENTO. MEDIDAS DESPROPORCIONAIS DIANTE DO DBITO REMANESCENTE. APLICAO DA TEORIA DO ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL. 1. pela lente das clusulas gerais previstas no Cdigo Civil de 2002, sobretudo a da boa-f objetiva e da funo social, que deve ser lido o art. 475, segundo o qual "[a] parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos". 2. Nessa linha de entendimento, a teoria do substancial adimplemento visa a impedir o uso desequilibrado do direito de resoluo por parte do credor, preterindo desfazimentos desnecessrios em prol da preservao da avena, com vistas realizao dos princpios da boa-f e da funo social do contrato. 3. No caso em apreo, de se aplicar a da teoria do adimplemento substancial dos contratos, porquanto o ru pagou: "31 das 36 prestaes contratadas, 86% da obrigao total (contraprestao e VRG parcelado) e mais R$ 10.500,44 de valor residual garantido". O mencionado descumprimento contratual inapto a ensejar a reintegrao de posse pretendida e, consequentemente, a resoluo do contrato de arrendamento mercantil, medidas desproporcionais diante do substancial adimplemento da avena. 4. No se est a afirmar que a dvida no paga desaparece, o que seria um convite a toda sorte de fraudes. Apenas se afirma que o meio de realizao do crdito por que optou a instituio financeira no se mostra consentneo com a extenso do inadimplemento e, de resto, com os ventos do Cdigo Civil de 2002. Pode, certamente, o credor valer-se de meios menos gravosos e proporcionalmente mais adequados persecuo do crdito remanescente, como, por exemplo, a execuo do ttulo. 5. Recurso especial no conhecido. (REsp 1051270/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 04/08/2011, DJe 05/09/2011)

3. Textos Complementares
TEXTO 01 - Direito das Obrigaes: carter de permanncia dos seus institutos, as alteraes produzidas pela lei civil brasileira de 2002 e a tutela das geraes Texto extrado do excelente site Jus Navigandi http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4094

Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka procuradora federal em So Paulo (SP), doutora em Direito pela USP, professora doutora de Direito Civil da USP, diretora da Regio Sudeste do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia (IBDFam)

Sumrio: 1. Primeiras consideraes 2. Estabilidade no tempo e uniformidade no espao do direito das obrigaes 3. O Cdigo Civil de 2002 e seus reflexos no sistema obrigacional brasileiro 4. Perspectivas do direito das obrigaes e as geraes futuras enquanto destinatrias das obrigaes.

1. Primeiras consideraes O mundo jurdico e suas relaes privadas apresentam uma vertente tendencialmente dinmica e outra tendencialmente esttica, como bem lembrava j Gustav Radbruch, apesar de este jusfilsofo no ter utilizado a tendncia para justificar o seu discurso, nem seu pensamento. O dinamismo das relaes jurdicas privadas estaria representado pelas relaes de crdito, pelas relaes obrigacionais, ao passo que os direitos reais, exatamente por tenderem garantia de situaes que implicam uso, fruio e eventual disposio ou aquisio das coisas, teriam de se apresentar de forma mais esttica, duradoura e por que no? segura. Se esta viso mesmo verdadeira, como tem sido proclamada e repetida, porque ela enxerga o fenmeno do ponto de vista do objeto das relaes jurdicas e da funo que estas ltimas desempenham no mundo do ser. Assim, porque a funo primordial das relaes obrigacionais ajudar a desenvolver o fenmeno da colaborao econmica entre os homens, como j ressaltara Orlando Gomes (p. 3), traa o legislador as regras supletivas destas relaes, pelo que as pessoas, quando contratam em seu dia a dia, no se lembram de pactuar expressamente: vendo-te este caf, em contraprestao deve-me 1 real; Aqui est um real, d c o caf... Ns no precisamos agir assim primeiro porque nosso Direito, salvo raras e expressas excees, no um direito formalista, como era o Direito Germnico, e depois nossa despreocupao intuitivamente tranqila porque sabemos que o legislador preocupou-se, por ns, desenhando nossos direitos e nossos deveres, com os quais, normalmente, concordamos; principalmente para essas coisas mais comuns... Por isso dispe o legislador acerca dos traos caractersticos das relaes, vale dizer, aqueles traos que normalmente esto presentes em cada contrato. E agindo como o matemtico que pe em evidncia os fatores comuns da expresso e encerra entre parnteses aquilo a que o comum se refere, na feliz imagem de Antunes Varela (p. 45), ressalta as regras comuns a todas as relaes creditrias e tambm aos negcios jurdicos em geral. Por isso tem-se no s uma parte geral das obrigaes, como uma parte geral ao prprio Direito Civil como um todo. Mas isto no impede que eu modifique um destes traos, pactuando com a outra parte de uma forma um tanto quanto diversa, desde que isso no seja expressamente proibido. E por isso que,

quando eu sou cliente habitual daquela padaria e no tenho dinheiro trocado, o vendedor me vende o caf a prazo, apesar de ser da essncia daquele negcio, o pagamento vista. Ns pactuamos diferir o pagamento no tempo. A vida dinmica e cada vez mais exigente, rpida e ns somos, por definio, consumidores daquilo que no produzimos, uma vez que no somos auto-suficientes. Essa a dinmica a que se referia Radbruch, conjugada, por fim, com o carter transitrio destas relaes, uma vez que, como lembra lvaro Villaa Azevedo (p. 31), se fosse perptua, importaria servido humana, escravido, o que no mais se admite nos regimes civilizados. Mas ser que o direito obrigacional mesmo to dinmico? Do ponto de vista da funo que desempenha, quer dizer, da troca dos objetos economicamente apreciveis, no me resta dvida que sim, e ento me alinho a Radbruch. Aquilo que me impede de usar o dinmico sem o tendencialmente uma outra faceta desse ramo do Direito Civil, faceta esta que , justamente, o objeto desta exposio: Por que que as regras do direito creditrio no so assim to dinmicas? Por que que mudaram to pouco ao longo dos tempos? E por que que so to semelhantes de Estado para Estado? Por que que ao cruzar a fronteira de qualquer pas, em geral, eu compro ou vendo de forma to semelhante ao modo de comprar e vender em meu prprio pas? Sempre se ouve dizer ser o Direito das Obrigaes o ramo do Direito Privado que menos se sujeita a alteraes, pois a relao jurdica que ele envolve se mantm, temporal e espacialmente, quase imutvel. No entanto, e por outro lado, no se deve desconsiderar que o direito positivo que lhe d a especificidade normativa pode sofrer, e sofre, determinadas e bem importantes mudanas que interferem, de modo bem profundo, nas relaes jurdicas das quais se originam os direitos patrimoniais obrigacionais. Isso porque as exigncias da contemporaneidade requerem uma evoluo cada vez mais dinmica, em toda a estrutura jurdica e relacional humana, o que no deixa de alcanar, tambm, a ambincia da relao jurdica obrigacional, sem dvida. A transformao da vida e das relaes humanas to intensa que no pde mesmo, mais, permanecer despercebida; a crise instalou-se. Na esfera do direito e do direito privado, como um todo imps-se prontamente uma nova conscincia moral, a ditar urgncia de reviso de conceitos, de institutos, de estruturas e de valores, a favor de uma mentalidade tica bem distinta daquela para quem a arquitetura jurdica do passado houvera sido desenhada, e por fora da qual o trao da solidariedade social e o trao da dignidade individual passaram a realizar sadio percurso paralelo. Nesse contexto, ento, o Direito das Obrigaes que um direito pessoal (jus ad rem), uma vez que essa relao jurdica que ele abriga vincula apenas as pessoas diretamente envolvidas muda tambm, conhece e exige a concreo de paradigmas novos, mesmo para um contexto to mais especfico, como o dele, que o desenha como um direito relativo, j que respeita exclusivamente s pessoas envolvidas na relao jurdica, em caso. Ele muda tambm, mas muda menos. Por qu? o que vou tentar explicar, comeando com a...

2. Estabilidade no tempo e uniformidade no espao do direito das obrigaes O ttulo desta parte foi tomado de emprstimo ao ttulo dado a um dos itens da Introduo ao livro do professor Antunes Varela (p. 25 e ss.), da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, livro este que est dedicado de forma muito amvel memria de um dos grandes professores de Direito Civil brasileiro e dos grandes estudiosos de Direito das Obrigaes de que se tem notcia em nosso pas, Prof. Orlando Gomes. Em seu livro, Antunes Varela ressalta que o gnio dialctico dos latinos, temperado por um forte sentido das realidades prticas, permitiu, de facto, que o Direito romano previsse e regulasse em frmulas muito concisas e equilibradas grande parte das situaes tpicas que vieram a constituir-se ou continuaram a verificar-se nos sculos posteriores (p. 26). Assim que a autonomia privada continua a reger as relaes obrigacionais, ditando-se a vontade das partes mais ou menos pelos mesmos interesses e pelas mesmas convenincias. A isto, unem-se outros argumentos: 1) O primeiro e principal aquele segundo o qual no possvel dizer que este ou aquele ramo do Direito mudou mais ou menos que os outros, se no se lanar mo da comparao. isto, com efeito, aquilo que se faz quando se diz que o Direito das Obrigaes mudou pouco! Compara-se este ramo com o Direito de Famlia, com os Direitos Reais e com o Direito das Sucesses e com as alteraes que estes ramos sofreram, ao longo dos anos, em decorrncia das mudanas da sociedade, das cincias sociais e de suas interpenetraes (fatores polticos, morais, sociais e religiosos). E esta comparao , sem sombra de dvida, desigual, principalmente porque, como lembra lvaro Villaa Azevedo, o Direito das Obrigaes no sofre muitas influncias das injunes locais, pelo que universal, quase imutvel, pois as situaes dele decorrentes so, praticamente, as mesmas em todo o mundo (p. 25). J o Direito de Famlia teve de acompanhar a evoluo dos costumes e suas especificidades espaciais; teve de se abrir para a possibilidade de dissoluo dos vnculos matrimoniais; teve de reconhecer a unio estvel; teve de garantir a igualdade dos filhos, corrigindo sculos e mesmo milnios de injustias que confundiam as relaes mantidas pelos genitores com as relaes existentes entre pais e filhos, irradiando efeitos daquelas relaes sobre estas. Os Direitos Reais tambm mudaram muito. A religio, os paradigmas das cincias humanas e das cincias sociais passaram a emprestar aos institutos primordiais do Direito das Coisas uma funo que no tinham, antes, e que fez com que a organizao da propriedade se alterasse significativamente. Da a extirpao da enfiteuse do novo Cdigo, por exemplo. Da a previso de desempenhar a propriedade uma funo social, cuja inobservncia autoriza a desapropriao. O mesmo se passou com o Direito das Sucesses, mas aqui mais por reflexos das modificaes anteriormente referidas, na medida em que cuida esse ramo da cincia civilista de regular a transferncia da propriedade dos bens do de cujus preferencialmente, se bem que no exclusivamente, a seus familiares. Por isso, cito a incluso do cnjuge ou companheiro suprstite entre os herdeiros necessrios e em concorrncia direta com os descendentes e ascendentes do

morto, apenas como exemplo. 2) Outro argumento o que se refere crescente necessidade de internacionalizao do comrcio jurdico, internacionalizao esta que se serve das estruturas bsicas do direito das obrigaes, beneficiando-se de sua estabilidade e homogeneidade, o que impede, ou pelo menos atravanca, qualquer alterao unilateral dessas regras por um sistema jurdico, o que poderia dificultar o comrcio de bens e servios transfronteirios, alijando aquele Estado dos benefcios do mercado global. Conseqncia deste argumento e, em certa medida, tambm do primeiro, a verificao emprica da unificao planejada do Direito obrigacional, quer num mesmo pas, pela previso de regras comuns para as obrigaes civis e comerciais, como fizeram a Sua, a Polnia, a Itlia, a Turquia e agora o Brasil, se bem que a idia tenha nascido aqui, em nosso pas, pela pena de Teixeira de Freitas (cf. Villaa Azevedo, p. 25 e 26) quer, ainda, em vrios Estados, chegando-se mesmo a falar num Cdigo Universal de Obrigaes, decorrncia do Projeto Franco-italiano de Cdigo Unificado das Obrigaes. Se a universalidade parece exagerada e de difcil consecuo, d-se aqui a notcia, que possivelmente j do conhecimento de muitos, de que, no seio da Unio Europia, h j um projeto relatado por Giuseppe Gandolfi que prev a adoo de um Cdigo Europeu dos contratos (Cf. Antunes Varela, p. 30). Orlando Gomes (p. 7 e 8) criticava, em sua obra, a mutilao do Cdigo Civil com a elaborao de um Cdigo das Obrigaes. Seu argumento ia no sentido de que era prefervel a concentrao das obrigaes civis e comerciais no Cdigo Civil porque, se mutilao devesse haver, devia ela ser sofrida pelo Cdigo Comercial, por ser, em seu entender, direito especial. Aduzia ainda o surgimento do Direito das empresas e sua possvel incorporao ao direito econmico, ento acabado de surgir como disciplina autnoma, e com tendncia para absorver o direito comercial. 3) Para alm destes dois argumentos que relatei, verifica-se, ainda, uma tendncia de interveno estatal pontual, limitando ou delimitando a autonomia contratual (cf. Silvio de Salvo Venosa, p. 30 e 31), sempre que a sociedade enxerga na relao creditria um desequilbrio ou uma desproporo entre as foras contrapostas, porm complementares. Tal interveno pontual se faz, por vezes, em decorrncia de uma contingncia histrica passageira, determinada por razes o mais das vezes de cunho econmico, como o caso das sucessivas leis que buscaram disciplinar as relaes de locao de imveis, conforme a escassez maior ou menor dos bens disponveis para este fim. Mas pode tambm se dar no apenas por uma contingncia histrica, mas por uma realidade histrica duradoura ou permanente. Por isso que os contratos de locao de servios e o de empreitada deixaram de se reger pelas normas relativas s obrigaes privadas, "publicizando-se" e autonomizando-se de forma a constituir uma nova disciplina jurdica, o Direito do Trabalho, se bem que uma nova conformao da realidade histrica possa estar a se avizinhar, autorizando o pensamento de alguns no sentido do retorno ao Direito Privado. Tambm a conscincia, por parte do Estado, de que a autonomia da vontade pode ser constantemente prejudicial a uma das partes, posta na relao material creditria em uma situao de hipossuficincia, pode autorizar tal interveno, como ocorreu nos contratos de seguro, nos

contratos bancrios, nas relaes de consumo. Mas estas mudanas pontuais, ditadas pela necessidade prtica, e que, em ltima anlise, tm mesmo a finalidade de proteger a funo do direito das obrigaes que garantir o comrcio jurdico, acabam por no modificar substancialmente a estrutura da relao obrigacional. A teoria geral das obrigaes permanece esttica, inerte, quase imutvel, apesar do aumento do comrcio jurdico (crescente pulverizao das relaes obrigacionais, segundo Venosa p. 29 e intensificao da atividade econmica, na expresso de Maria Helena Diniz p. 4), dos impulsos de consumo estimulados pela propaganda e pela publicidade, e apesar, ainda, das novas tecnologias, como a internet, que cria formas novas de obrigao, mas que continuam a se reger pelas regras de antanho. Por qu? Certamente o esprito prtico dos juristas romanos contribuiu, em grande parte, para esta imutabilidade posterior. Uma imutabilidade que no se imps pela fora, nem pela hierarquia, ou seja, uma imutabilidade que no teve de ser defendida pelo uso do poder, nem pela previsibilidade de rigidez do ordenamento jurdico obrigacional. J salientei, e volto a faz-lo, agora na companhia de Silvio de Salvo Venosa (p. 30), que esta imutabilidade relativa e que ocorreram modificaes e no poucas, mas algumas at mesmo relevantes, como aquela verificada ainda no Direito Romano relativa economicidade da obrigao, retirando-se a possibilidade de execuo pessoal, garantindo-se o cumprimento do pactuado com o patrimnio, presente e futuro, do devedor (Lex Poetelia Papiria). O mais interessante de notar a homogeneidade com que as modificaes se foram operando no direito obrigacional posterior, nos diversos pases e nas diversas regies, bem como a simultaneidade mais ou menos rigorosa com que foram se verificando. Tudo devido s necessidades econmicas que iam se produzindo. Tambm hoje, ainda, se verifica o mesmo fenmeno, tudo se passa dessa forma, neste contemporneo tempo em que as comunicaes se aceleraram e as distncias entre os povos tendem virtualidade, construindo um crescente reclamo de conforto pelo indivduo, na expresso sempre refinada de Silvio Rodrigues (p. 3)... Rodolfo Sacco (p. 37 e ss.) quem chama a ateno para uma caracterstica muito peculiar da origem remota da obrigao enquanto liame jurdico: para este professor da Universidade de Turim a obrigao nasce, ainda no perodo neoltico, por uma questo de necessidade econmica, de impossibilidade pessoal para a obteno de todas as necessidades individuais. , assim, o coletivo que se obriga a facilitar a consecuo das necessidades de um de seus membros o qual, posteriormente, se sente na obrigao de retribuir. A fonte da obrigao , ento, a necessidade de grupo. Essa mesma necessidade de grupo permanece presente, ainda que latente, quando se atenta para o seguinte: uma necessidade de repudiar e corrigir um desequilbrio, um enriquecimento desproporcionado. Por isso, quem experimenta uma vantagem, fica obrigado a proporcion-la, de forma justa e equivalente, quele que lha proporcionou. Aqui, a prestao anterior obrigao, tal como ocorre, segundo lembra o mesmo autor, nos contratos de fato, nos quase-contratos.

Mas da natureza, ou da fraqueza humana como preferiro alguns, transformar rapidamente as necessidades econmicas em ambies. Acumular capital, aumentar o patrimnio. No difcil imaginar os engenhos arquitetados pela alma humana no sentido de se safar do cumprimento de uma obrigao, depois de ter j auferido a prestao. Bem por isso, as regras relativas ao incumprimento foram sendo talhadas. As prescries para os casos de perda do objeto por culpa de quem o detivesse, de impossibilidade da observncia do dever, foram, a pouco e pouco, se desenvolvendo. Mas tambm no difcil perceber o interesse quotidiano de todos no bom cumprimento das obrigaes; as sensaes de justia que desperta. E aqui est a explicao para o enorme desenvolvimento doutrinrio e jurisprudencial da matria at nossos dias. Desenvolvimento este que no foi s grande. Foi tambm e principalmente slido. Aqui a razo de certa imutabilidade nos conceitos e nas normas, a que no ficou imune o Cdigo Civil aprovado em janeiro deste ano.

3. O Cdigo Civil de 2002 e seus reflexos no sistema obrigacional brasileiro Com efeito, o Livro I da Parte Especial do Cdigo Civil aquele que apresenta o menor nmero de alteraes substanciais. Modificaes no sentido da reordenao de suas normas foram, no entanto, operadas, a comear pela colocao deste livro logo na abertura da Parte Especial do Cdigo, como de resto j vinha sendo feito nas Faculdades de Direito de nosso pas, na esteira da colocao das matrias operada pelo Cdigo Civil alemo. Composto por dez Ttulos, trata o Cdigo, nos quatro primeiros Ttulos, das regras gerais atinentes s obrigaes. Nos dois Ttulos subseqentes versa a respeito dos contratos, separando as disposies comuns a todos, daquelas atinentes a cada contrato em especial. O stimo Ttulo ocupase dos atos unilaterais que obrigam aquele que tenha agido por si. Cumprindo o intuito de unificar as obrigaes civis e comerciais, passa o Cdigo Civil a ocupar-se dos ttulos de crdito no Ttulo oitavo. O penltimo Ttulo traa as prescries atinentes responsabilidade civil, quer quanto obrigao de indenizar, quer ainda no que respeita indenizao em si. Por fim, no ltimo Ttulo, versa acerca das preferncias e privilgios creditrios. Vou me restringir, nesta exposio, aos quatro primeiros Ttulos deste Livro, uma vez que sobre isto que falei at aqui e tambm porque o tempo me obriga a ser sinttica nesta fase de nossa conversa. O primeiro Ttulo do Livro I da Parte Especial cuida das modalidades das obrigaes, ou seja, desenha o perfil das obrigaes tal qual elas podem se expressar no mundo do ser. O primeiro perfil , ento, aquele pelo qual uma ou mais pessoas se obrigam diante de outra ou outras a entregar uma coisa. Nesse caso, ento, a prestao se verifica em um objeto que dado, em virtude do acordo de vontades. Este objeto que dado pode ser uma coisa certa ou incerta, como se sabe. Mas a coisa incerta deve ser indicada ao menos pelo gnero (espcie, segundo o projeto de lei do Dep. Fiza) e pela quantidade, cabendo a uma das partes, normalmente o devedor, proceder

escolha, individuao do objeto segundo as regras do direito positivo. A nica modificao substancial que este modelo de obrigao sofreu no novo Cdigo est assente no art. 245, segundo o qual, quando se trate de obrigao de entrega de coisa incerta, passam a vigorar as regras atinentes obrigao de dar coisa certa, com a conseqente distribuio da culpa pelo perecimento eventual do objeto, assim como as regras a respeito dos frutos e melhoramentos, no mais a partir do momento em que a escolha efetivada, mas sim do momento em que esta escolha foi levada ao conhecimento da outra parte. Apesar do artigo mencionado s se referir cientificao do credor (tendo em conta, portanto, o comum das situaes que a escolha pelo devedor), deve este artigo ser lido segundo a mesma ratio, em sendo a escolha facultada ao credor, pelo pactuado, quando ento estar este obrigado a dar a conhecer sua deciso ao devedor, at mesmo para que este proceda entrega da coisa... Mas importante notar que esta pequena modificao no infirma aquilo que foi dito at aqui. As regras no mudaram. Mudou apenas um pormenor. Importante, verdade, porque d maior certeza e estabilidade distribuio dos nus relativos aos danos, mas estas regras, que dizem respeito substncia da obrigao de dar, no se alteraram. O segundo grande modelo traado pelo legislador e que diz respeito tambm ao objeto da prestao aquele relativo quer faco, quer no faco de uma certa tarefa. Refiro-me s obrigaes de fazer e no fazer. Nestes modelos o legislador incluiu uma regra nova, repetida quer no art. 249, quer no art. 251, regra esta que permite ao credor, verificada a urgncia que requeira a medida, e independentemente de autorizao judicial para tanto, mandar executar o fato, s suas expensas, ressarcindo-se do prejuzo ao depois, ou desfazer aquilo a que o devedor era obrigado a no fazer, cabvel tambm o posterior ressarcimento, sempre pelo devedor. bvio que no curso da ao de ressarcimento dever o credor demonstrar que a situao era de urgncia extrema que lhe impedia at a tentativa de buscar autorizao judicial para tanto. Esta modificao operada pelo legislador, tambm importante e tendente manuteno do bem jurdico envolvido, modificao que joga a favor da segurana jurdica, refere-se tambm mais a uma questo procedimental que material. Vale dizer: o credor j poderia ser ressarcido segundo a letra dos arts. 881 e 883 do CC/1916. Apenas no estava expressa esta quase auto-tutela. Disse quase auto-tutela porque, como j salientei e fao questo de reafirmar, poder o juiz entender que a urgncia no era tamanha que autorizasse a faco ou o desfazimento do fato, devendo o credor ter agido com maior prudncia e cautela, constatando que a ao poderia ter sido praticada a melhor preo, por exemplo, pelo que poder o juiz determinar, nesse caso e ausente a urgncia, que o ressarcimento se faa pelo preo menor, por ter sido precipitado o credor. Ou seja, a auto-tutela no existe porque o juiz mantm a tutela estatal em seu poder, ainda que por verificao a posteriori. As obrigaes alternativas, por sua vez, modificaram-se tambm de forma supletiva, na medida em que o acrscimo de dois pargrafos ao art. 252, pargrafos estes sem paralelo na vetusta legislao, torna claro a quem cabe a escolha no caso de multiplicidade de optantes, os quais no chegam a bom acordo no prazo determinado pela autoridade judicial, bem como no caso de caber a escolha a um terceiro que no possa ou que se recuse a optar. Nestes casos, ser o juiz quem escolher a prestao para a hiptese sob litgio. Tambm aqui, portanto, o aperfeioamento do Cdigo Civil de 2002 pertinente a regra secundria, que supre a "deficincia" (se que e tratava

mesmo de uma deficincia...) do sistema anterior, mas no modifica tal sistema. Quanto s obrigaes divisveis ou indivisveis a nica modificao do legislador foi no sentido de incluir um novo artigo neste Captulo, artigo este que define as hipteses de indivisibilidade da obrigao, na esteira, alis, do pensamento doutrinrio a respeito. No que respeita s obrigaes solidrias, acresce o legislador regras solidariedade ativa que so relacionadas mais defesa do devedor e s conseqncias do julgamento do que substncia da solidariedade mesma, confirmando, ainda uma vez mais, as teses defendidas no incio desta exposio... at porque quanto solidariedade passiva nenhuma modificao de monta se pode verificar. O segundo Ttulo deste mesmo Livro trata da transmisso das obrigaes e se reporta substancialmente, em dois Captulos, cesso de crdito, que no Cdigo anterior tinha o status de Ttulo, e assuno de dvida, figura no tratada no Cdigo Civil de 1916. Relativamente cesso de crdito uma importante modificao foi procedida, do ponto de vista positivo. Trata-se da previso, agora expressa, de que o cessionrio de boa-f no poder ser confrontado com uma eventual clusula que proibisse a cesso do crdito, se tal clusula no estiver aposta no instrumento da obrigao. Mas a esta concluso j se chegava no sistema anterior pelo raciocnio lgico. Como lembra Silvio de Salvo Venosa (p. 330), o terceiro poder ter tomado conhecimento da proibio de outra forma, o que lhe suprime a boa-f, o que dever ser examinado no caso concreto. Outra alterao no quadro geral positivo da cesso de crdito a previso, no art. 293 do CC, de que o cessionrio poder, ainda que desconhecida a cesso pelo devedor, ou seja, ainda o devedor no tenha sido notificado da modificao subjetiva operada no plo ativo da relao creditria, exercer os atos conservatrios do direito cedido. A notificao sempre foi tida como algo necessrio para que a cesso passasse a produzir efeitos relativamente ao devedor, inclusive para que este a impugnasse, fosse este o caso. Mas a doutrina j aceitava (cf. Silvio de Salvo Venosa, p. 337) que o cessionrio conservasse os direitos cedidos anteriormente notificao at porque, como j ressaltara Orlando Gomes (p. 209), a notificao no elemento essencial validade da cesso, mas to-s elemento essencial para que ela seja eficaz relativamente ao devedor. Esta lio do saudoso mestre foi, alis, acolhida pelo legislador quando este substitui no art. 290 a expresso no vale do art. 1.069 por no tem eficcia. Quanto assuno de dvida, tambm chamada, mesmo depois da aprovao do Cdigo, de cesso do dbito por parte da doutrina, como Silvio Rodrigues e Maria Helena Diniz, por exemplo, cabe a verificao da conformidade das regras institudas pelo Cdigo com aquelas anteriormente preconizadas pela doutrina, como forma de se verificar a estabilidade ou no de suas regras. Aterme-ei, ainda, ao Projeto de Lei apresentado pelo Deputado Ricardo Fiza ao Parlamento no sentido de alterar uma srie de disposies do Cdigo Civil ainda no em vigor, projeto este que altera algumas das regras atinentes assuno de dvida. Segundo Orlando Gomes (p. 215), para quem no existe uma melhor denominao para o instituto em nosso vernculo, assuno de dvida a traduo literal do ttulo que o instituto recebe

no Direito alemo, um dos primeiros sistemas jurdicos, ao lado do Suo, a prev-lo. Trata-se da substituio do sujeito passivo da relao creditria, sem que isto implique modificao da obrigao, quando ento, estar-se-ia diante de uma novao subjetiva passiva. A obrigao, assim, permanece a mesma, com mera substituio do devedor. Mas como a substituio do devedor pode implicar o no cumprimento da obrigao, por ser o novo devedor insolvente, por exemplo, exige a lei a concordncia expressa do credor, se a assuno tiver sido pactuada pelo devedor primitivo com o terceiro. Mas ela pode tambm se configurar pelo acordo de vontades diretamente levada a efeito entre o credor e o terceiro, vendo-se assim o devedor primitivo liberado do vnculo. A vantagem da assuno de dvida sobre a novao subjetiva passiva reside, segundo o mesmo autor, na circunstncia de que no extingue os direitos acessrios nem as garantias da dvida (p. 225). Com efeito, se o acessrio segue o destino do principal, extinta a obrigao anterior, pela novao, extintas estaro as obrigaes secundrias, a menos que previstas no novo negcio. Assim tambm as garantias dadas relativamente quela dvida: extinta, no subsistem. J se configurada a assuno da dvida, subsiste a obrigao primitiva, in totum, salvo as garantias especiais originariamente dadas pelo devedor ao credor, a menos que aquele concorde com uma eventual manuteno contratada (CC, art. 300). O Projeto de Lei referido modifica a redao deste art. 300 para restringir a no subsistncia destas garantias especiais apenas s hipteses em que estas mesmas garantias sejam inseparveis da pessoa do devedor primitivo. O projeto acrescenta, ainda, um pargrafo nico a este artigo segundo o qual as garantias do crdito que tiverem sido prestadas por terceiro s subsistiro com o assentimento deste. No parece uma boa previso legal, posto que desfigura o carter da assuno de dvida que justamente a sua continuidade no tempo. Exigir a concordncia do garante d a idia de que se trata de uma nova obrigao, o que falso. Por isso, parece que a melhor soluo a no aprovao deste pargrafo nico projetado ou seu veto pelo Presidente da Repblica. O Projeto modifica ainda o art. 299, tornando-o verdadeiramente extenso, ajuntando lei os caracteres doutrinrios do instituto, sem, no entanto, modificar-lhes. Avanando, o Ttulo III trata do adimplemento das obrigaes, seja pelo pagamento, seja por outras formas a este assemelhadas, acarretando, em conseqncia, a extino das obrigaes. Relativamente ao pagamento, subjetivamente considerado, ou seja, relativamente s pessoas que devem efetuar o pagamento e quelas que tm o interesse, o direito ou mesmo o dever de receber a prestao, a nica modificao de pequena monta refere-se ao pagamento efetuado por terceiro que no tinha interesse na relao e que tenha efetivado o pagamento por sua prpria conta. Neste caso, f-lo por sua conta E risco, na medida que o art. 306 determina que o devedor s reembolsar o terceiro se no dispusesse de meios de se exonerar do cumprimento da obrigao por estar esta prescrita, por exemplo. Concorda-se com Silvio de Salvo Venosa (p. 183 e 184), quando este afirma que o dispositivo encontra-se redigido de forma pouco clara, merecendo mais cuidada redao. O dispositivo encontra-se redigido com elegncia, verdade, e no difere de seu ancestral, o art. 932 do CC/1916, em substncia, mas poderia mesmo ser juridicamente mais claro. Da que o Projeto de Lei a que j me referi acrescente uma parte final ao artigo para aclarar a lei no sentido que aqui expus.

J quanto ao objeto do pagamento e sua prova, sofreu a seo alguma modificao formal, pelo reordenar dos artigos deste livro, vindo para c ter, regras que at ento encontravam-se dispersas pelos outros captulos ou ttulos, mas que ficam melhor ordenadas neste local. Alm disso, previram-se nesta mesma seo as regras relativas ao pagamento das obrigaes que se devam operar em dinheiro, prevendo-se como regra geral o pagamento em moeda corrente nacional, parmetro este que deve ser seguido ainda para a fixao do valor da prestao, nulificando-se os pactos que tenham o ouro ou uma moeda estrangeira como parmetro de aferio de valor ou reposio do poder de compra da moeda nacional, em escala mundial, salvo os casos previstos na legislao especial. Prev-se, ainda, a possibilidade de que o juiz reajuste o valor das prestaes, sempre que, a pedido de uma das partes, verifique-se a desproporo manifesta entre o valor da prestao e aquele que a mesma assumia no momento da pactuao, mas apenas quando esta desproporo configurar-se imprevisvel ao tempo do ajuste das partes. Previses deste tipo so assumidas em decorrncia das sucessivas crises financeiras que assolaram o pas, bem como a to sonhada estabilidade da moeda nacional... No que concerne quitao, passou-se a prever expressamente a possibilidade de esta ser dada por instrumento particular, o que j se admitia, bem como tornou-se claro que a falta de um de seus requisitos no a invalida, se resultar de seus elementos a concluso de que a dvida foi efetivamente paga (CC, art. 320). Espao-temporalmente, as previses acerca do pagamento tambm no se alteraram de forma significativa. No entanto, foram somados dois artigos a este tema, mais especificamente no que tange ao lugar do pagamento. Um deles deixa claro que na hiptese de se verificar um motivo grave que impea, dificulte ou torne invivel o pagamento no local pactuado, ser lcito ao devedor aperfeio-lo em outro local, sem que isto cause prejuzo para o credor (CC, art. 329). A outra "inovao" refere-se presuno de que o pagamento reiteradamente efetuado em local diverso do determinado na obrigao, sem que o credor a isto se tenha oposto, faz presumir que este ltimo renunciou ao seu direito de receber a prestao no local contratado. Relativamente s outras formas de extino das obrigaes que no o pagamento, tambm tratadas neste Ttulo III sob anlise, h que se fazer referncia transferncia de dois Captulos tratados neste local pelo Cdigo Civil de 1916 para o Ttulo V deste Livro, relativo s vrias espcies de contrato. Trata-se da transao e do compromisso, sendo certo que este ltimo captulo, no CC/1916, estava expressamente revogado pela Lei 9.307/1996, relativa a arbitragem, tendo agora retornado ao Cdigo Civil de 2002, sem necessidade nenhuma, posto que melhor sistematizado e pormenorizado na referida lei. Mas no que se refere s formas de extino da obrigao que permaneceram neste Ttulo, convm deixar claro que a maioria delas no sofreu qualquer modificao nos dispositivos que as regulamenta. Assim: o pagamento em consignao, salvo a expressa meno de sua modalidade bancria, entretanto j prevista no ordenamento jurdico nacional; a imputao do pagamento; a novao e a compensao no sofreram alteraes, salvo aquelas ligadas redao e gramtica...

Apenas nos Captulos relativos dao em pagamento e remisso de dvidas, que se ressalvou, agora expressamente, os direitos atinentes a terceiros, quer quanto aos credores evictos da coisa dada em pagamento (CC, art. 356), quer quanto aos prejudicados pela remisso aceita pelo devedor (CC, art. 385), como sejam os credores do remitente. Em ambas as hipteses a conseqncia o restabelecimento da obrigao primitiva. Ademais, ressalte-se que a aceitao da remisso da dvida pelo devedor, agora legalmente prevista, era j exigida pela doutrina e pelo direito comparado (Cf. Venosa, p. 327). Por fim, o Ttulo IV do Livro Primeiro trata do inadimplemento das obrigaes, daquelas obrigaes que no so levadas a bom termo ou que l chegam de forma defeituosa, incompleta. Nestes casos, o patrimnio do devedor que responde pelo seu inadimplemento, ou seja, o credor ir buscar a satisfao de seu crdito no conjunto de bens pertencentes ao devedor, podendo para tanto requerer a penhora e a venda em hasta pblica de tantos quantos sejam necessrios para a satisfao do crdito. Esta regra qual j me referi advm da Lex Poetelia Papiria, a partir da qual o devedor deixou de ver seu corpo ou sua liberdade respondendo por suas dvidas (salvo ainda no caso de obrigaes alimentares e, para alguns, do devedor fiducirio), mas s agora entrou para o Cdigo Civil brasileiro. Nem por isso pessoas eram reduzidas a escravas ou mortas por seus credores, tendo seu corpo dividido no mesmo nmero daqueles. Est bem, a regra constava do Cdigo de Processo Civil. O que eu quis ressaltar foi to-s a estabilidade das regras obrigacionais. Desde Lex Poetelia Papiria isso assim... Outra modificao mais palpvel e mais economicista, mas nem por isso menos necessria, foi a previso de o devedor inadimplente responde por perdas e danos, como sempre o fez, mas agora o prprio Cdigo quem prev a penalizao por juros, o reajuste destes valores pelos ndices oficiais regularmente estabelecidos e o pagamento dos honorrios de advogado. Relativamente mora, prev-se agora a sua constituio por interpelao judicial ou extrajudicial, em lugar da interpelao, da notificao ou do protesto, o que vem a dar no mesmo... O art. 401 no traz, por sua vez, a previso da purgao da mora por ambas as partes, uma vez que, no caso, no havia mesmo como purgar a mora, como lembravam j os doutrinadores, falando Silvio de Salvo Venosa (p. 247), com mais propriedade, em uma anulao da mora, na medida em que, sendo ambas as partes devedoras, uma nada poderia imputar outra. Relativamente s perdas e danos, traz o Cdigo Civil aprovado em janeiro deste ano uma importante previso que no constava do Cdigo anterior e que atende aos reclamos de justia, funo primordial do Direito. Segundo o pargrafo nico do art. 404, o juiz poder conceder ao credor prejudicado uma indenizao suplementar, sempre que restar comprovado que os juros da mora no cobriram suficientemente o prejuzo experimentado e sempre que, cumulativamente, no estivesse prevista na obrigao inadimplida uma pena convencional, a chamada clusula penal. Os juros legais, aplicveis na hiptese de omisso na conveno estabelecida pelas partes, anteriormente fixados de forma estanque pelo legislador civil na base dos 6% (seis por cento) ao ano, encontram-se agora pendentes da verificao da taxa praticada pela Fazenda Nacional para a mora no caso de no pagamento de impostos federais. Apesar de ser silente a norma acabada de explicar, incidir a taxa vigente no dia da citao inicial do inadimplente, segundo dispem os arts. 406 e 405,

combinados. No que concerne clusula penal, duas alteraes mostram-se significativas: A primeira diz respeito possibilidade de o magistrado reduzir o seu valor no apenas na hiptese de cumprimento parcial da obrigao pactuada, como tambm se verificar que o montante da penalidade, apesar de no ultrapassar o valor da obrigao principal, mostra-se manifestamente excessivo em comparao com a natureza e a finalidade do negcio. A segunda reporta-se ao pargrafo nico do art. 416, segundo o qual as partes podero convencionar que, na hiptese de o prejuzo experimentado pela parte em razo do inadimplemento da outra ser superior ao valor previsto em clusula penal, ser possvel a imposio de indenizao suplementar pelo juiz, valendo a clusula penal como mnimo da indenizao, cabendo ao credor a prova do prejuzo excedente. Mas isso s ser possvel se existir expressa previso no instrumento da obrigao. Caso contrrio, prevista clusula penal, impossvel a dupla penalizao. Bem por isso, no assiste razo ao pensamento de Maria Helena Diniz, j na primeira edio de sua obra publicada aps a aprovao do Cdigo Civil de 2002 quando esta afirma, s pginas 389, que impossvel acumular a multa com as perdas e danos, salvo em caso de dolo do devedor, desfalcando, p.ex., a coisa a ser devolvida, hiptese em que a indenizao cobrir o ato lesivo em toda a sua extenso. No atentou a ilustre Professora da PUC de So Paulo para a permisso legislativa para conveno em contrrio. Por fim, no Captulo referente s arras ou ao sinal, o tratamento dado pelo novo Cdigo foi mais moderno e adequado jurisprudncia mais recente, como ressalta Silvio de Salvo Venosa (p. 538), suprimindo-se inclusive dois dispositivos que se mostravam desnecessrios segundo o magistrio de Silvio Rodrigues (p. 284) autor que, entre ns, mais se dedicou ao estudo das arras, em uma monografia especfica. Chegando ao fim deste percurso que pode ter sido maante e desagradvel para a maioria dos que tiverem a pacincia de me ouvir, s me cabe pedir as devidas desculpas e comprovar aquilo que me dispus fazer: as parcas alteraes sofridas pelo Cdigo Civil no que concerne Parte Geral do Direito das Obrigaes mostram-se alteraes lgicas a que se chegava pela aplicao dos princpios gerais do direito e da matria em apreo; outras so transcries do gnio dos autores que escreveram sobra a matria, idias agora positivadas. E se atentarmos, juntos, eu e vocs, s principais alteraes, aquelas mais interessantes e revolucionrias que se encontram neste ltimo Ttulo relativo ao inadimplemento das obrigaes so regras de responsabilidade civil e no de teoria geral das obrigaes...

4. Perspectivas do direito das obrigaes e as geraes futuras enquanto destinatrias das obrigaes Mas no quero me ir embora daqui sem deixar-lhes um algo para pensar. Sem que possamos, mais uma vez juntos, olhar para o futuro. Um futuro no qual no mais estaremos aqui. Um futuro que diz respeito s geraes futuras, tema este que tem preocupado muitos juristas, principalmente nos Estados Unidos da Amrica do Norte e da Europa e que comea a preocupar tambm a ns,

brasileiros. Segundo um esquema tradicional, dizemos que est numa situao de obrigao quem renunciou a um privilgio anterior, representado pela absteno de uma obrigao, para conferir a algum um direito, fundando-se assim no consentimento, vale dizer, na adeso de uma parte proposta feita pela outra. A esta troca de consentimentos d-se o nome de acordo de vontades. Todo este esquema lgico a que chegou o Prof. Jean-Yves Goffi (p 234 a 237), baseando-se no esquema de relaes jurdicas traado pelo jurista estadunidense do comeo do sculo XX, Wesley Newcomb Hohfeld, permite pr em cheque o esquema das relaes obrigacionais sempre que verificarmos a tutela das geraes futuras, um termo que tem ganho os mais diversos significados no ramo da biotica e da sociologia, mas que pode ser sumariamente definido aqui, como premissa, por aquelas geraes com as quais nem eu nem vocs vamos conviver, com absoluta certeza. No se trata portanto da prole eventual de alguns de vocs, nem da prole eventual de meus filhos, nem dos filhos dos demais. muito possvel que eu possa conviver com os meus netos e, quem sabe, tambm com os meus bisnetos. Estas no so as geraes futuras. As geraes futuras so os netos dos meus netos, dos meus bisnetos. Fcil perceber que estas pessoas, que no dispem de personalidade (nem mesmo o nascituro a detm!), no podem ter vontade, no podem, portanto, renunciar ao privilgio de no estar obrigado, porque nem privilgios eles tm... A tendncia dos juristas proteger esta classe de seres indeterminados, garantir que eles tenham a possibilidade de estar aqui neste planeta daqui a algumas dcadas ou sculos. Da porque o Conselho da Europa tenha declarado, em 1979, a fauna e a flora um patrimnio que importa preservar e transmitir s geraes futuras; da porque o Congresso Americano tenha imposto, em 1969, o dever de proteger o meio ambiente para o bem das geraes futuras (Cf. em Goffi, p. 233). A grande pergunta que se faz, ento, a seguinte: estas pessoas tem mesmo o interesse de viver neste mundo que vivemos? -nos lcito condicion-los desta forma, se ns no fomos condicionados a viver nem na Idade Antiga, nem na Idade Mdia? Mas o que que tudo isso tem a ver com o Direito das Obrigaes? Em interessante artigo publicado nos Arquivos de Filosofia do Direito (Archives de philosophie du droit), o professor de Filosofia do Direito Jean-Yves Goffi abordou esta temtica, confrontando o esquema das relaes de crdito at hoje pensado com base no acordo de vontades, no consentimento, ofertando um novo esquema para estas relaes de crdito e dbito baseadas no mais no consentimento, mas, sim, no interesse protegido. Desta forma, pensa o Professor Goffi, poder-se- garantir s geraes futuras a tutela de sua possvel existncia. bem verdade que o estudo do Professor Goffi tenha sido desenvolvido propositadamente para um colquio acerca do Direito das Obrigaes, da ter ele centrado sua anlise, de uma forma at um pouco forada, na possibilidade de serem as geraes futuras sujeitos de obrigaes civis. Mas como se tratava de discutir com vocs, aqui nesta bela cidade, neste Belo Horizonte, a

tendencial imutabilidade do Direito das Obrigaes, achei por bem fomentar o debate, dando notcia desta interessante questo que mais me suscita dvidas que certezas. Espero que possa acontecer o mesmo com vocs, porque isto que o mundo moderno nos vais exigir.

BIBLIOGRAFIA AZEVEDO, lvaro Villaa. Curso de Direito Civil: teoria geral das obrigaes, 5 ed. So Paulo: Ed. RT, 1994. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: teoria geral das obrigaes. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. FRISON-ROCHE, Marie-Anne. "Volont et obligation". Archives de philosophie du droit, tomo 44, p. 129-151. Paris: Dalloz, 2000. GOFFI, Jean-Yves. "Le destinataire de lobligation: le cas des gnrations futures". Archives de philosophie du droit, tomo 44, p. 233-240. Paris: Dalloz, 2000. GOMES, Orlando. Obrigaes. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. RADBRUCH, Gustav. Filosofia do Direito. Trad. Cabral de Moncada, 6 ed. Coimbra: Armnio Amado/Coimbra Editora, 1997. RESCIGNO, Pietro. Enciclopedia del Diritto. Verbete "Obbligazioni (diritto privato)", vol. XXIX, Milano: Giuffr Editore, 1979. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: parte geral das obrigaes. 30 ed. So Paulo: Saraiva, 2002 SACCO, Rodolfo. " la recherche de lorigine de lobligation". Archives de philosophie du droit, tomo 44, p. 33-41. Paris: Dalloz, 2000. SVE, Ren. "Lobligation et la philosophie du droit moderne". Archives de philosophie du droit, tomo 44, p. 87-91. Paris: Dalloz, 2000. VARELA, J. Antunes. Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed. Coimbra: Almedina, 2000. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002. Agradeo a colaborao do Bel. Gustavo Ferraz de Campos Mnaco que me auxiliou na organizao dessas notas, tantas delas constantes dos originais de meu livro Direito das Obrigaes, no prelo.

Sobre a autora Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka E-mail: Entre em contato Home-page: www.usp.br/fd/departamentos/civil/docentes/giselda.html

Sobre o texto: Palestra proferida no Seminrio Nacional sobre o novo Cdigo Civil, promovido pela Escola Superior de Advocacia de Minas Gerais, em Belo Horizonte, 29 de agosto de 2002. Texto inserido no Jus Navigandi n65 (05.2003) Elaborado em 08.2002. Informaes bibliogrficas: Conforme a NBR 6023:2000 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma: HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Direito das Obrigaes: carter de permanncia dos seus institutos, as alteraes produzidas pela lei civil brasileira de 2002 e a tutela das geraes . Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 65, maio 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4094>. Acesso em: 27 set. 2008. TEXTO 02 - Obrigao alimentar e o descabimento de sua atualizao pelo IGP-M Profa. MARIA BERENICE DIAS Disponvel no excelente site: www.ibdfam.com.br (acessado em 04.04.2009)

27.11.2006 Recentes decises das 7 e 8 Cmaras Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, proferidas em aes revisionais de alimentos alteraram, de ofcio, o ndice de correo da obrigao alimentar. Fixados os alimentos em salrios mnimos, e independentemente de solicitao de qualquer das partes, o valor dos alimentos passou a ser estipulado em importncia certa em dinheiro e determinada sua atualizao anual pelos ndices do IGP-M. A mudana levada a efeito mesmo sem a comprovao da forma de correo dos ganhos do devedor. Independente da profisso do alimentante e da origem de sua renda, no sequer questionada a ocorrncia de descompasso de seus rendimentos com a valorao do salrio mnimo. A inteno garantir a equalizao do valor dos alimentos para o futuro e, com isso, evitar novas demandas. Seja qual for o fundamento da ao, como, por exemplo, o nascimento de outro filho, vem desencadeando a automtica mudana do ndice de correo. Talvez o mais inusitado seja o fato de que tal alterao ocorre at quando o credor quem recorre ao Tribunal. Ou seja, manejado recurso pelo alimentado pleiteando a majorao dos alimentos, o ndice de atualizao do encargo alterado, adotando-se outro que lhe desfavorvel. De modo claro trata-se de uma reformatio in pejus, o que vedado pelo sistema jurdico ptrio.

Um dos fundamentos de tais julgados que o reajuste do salrio mnimo supera os ndices da inflao. Porm, no se pode olvidar que durante dcadas o salrio mnimo perdeu seu poder de compra e sempre foi reajustado bem abaixo da inflao. Somente nos ltimos anos a atual poltica governamental vem buscando assegurar sua valorizao. Os dois ltimos Presidentes da Repblica, com forte comprometimento de ordem social, procuraram recuperar o seu valor. Ainda assim, no atende sua finalidade constitucional, de ser capaz de atender s necessidades vitais bsicas do trabalhador e de sua famlia, como moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social. (C. F., art. 7, IV). Para superar o hipottico descompasso entre o valor dos alimentos fixados em salrios mnimos e os rendimentos do alimentante foi eleito como ndice de atualizao o IGP-M. No entanto, se a inteno corrigir o encargo pelo ndice de inflao, dito indexador o menos indicado, porquanto no mede a evoluo do poder de compra dos itens que compem a penso. O IGP-M calculado com base em ndices que levam em considerao elementos alheios s despesas que custeiam os alimentos. So eles: - 60% do IPA (ndice de Preos do Atacado), que mede o preo de 431 produtos do atacado, sem relao imediata com o consumidor final. - 30% do IPC (ndice de Preos ao Consumidor), que consiste na pesquisa de preos de 388 produtos no eixo Rio-So Paulo e apura a inflao diretamente das famlias que ganham de 1 a 33 salrios mnimos. - 10% do INCC (ndice Nacional da Construo Civil), que mensura a variao de preos de materiais de construo e de mo-de-obra, destinando-se primordialmente atualizao dos contratos de construo civil. No se pode descartar outro fato. O ajuste de valores por indicador econmico depende de clculos matemticos de certa complexidade. Assim, se o alimentante foi condenado, em julho de 2005, a pagar alimentos de R$ 1.000,00, com correo anual pelo IGP-M, para calcular o valor da penso, dever ou consultar um contador ou encontrar jornais onde constem os ndices de at um ano atrs. Pode ainda acessar a Internet, que o leva ao Manual da FGV, o qual explica em treze pginas como efetuar a atualizao.[1] Assim, aps identificar o ndice anual, que foi de 1,20%, precisar fazer o seguinte clculo: 1.000,00 x (1 + ( 1,20) = 1.012,00 100 Isso tudo para descobrir que o novo valor dos alimentos: R$ 1.012,00. Mas no tudo. Caso os alimentos sejam ajustados conforme ndice do IGP-M, dependendo do ms, h o risco de que ocorra decrscimo no valor da penso alimentcia, pois em muitos perodos esse ndice negativo. Assim, na hiptese de se pretender utilizar um ndice de atualizao dos alimentos, parece que o mais adequado no seria o IGP-M mas o IPCA, que o termmetro para medio das metas inflacionrias, pois verifica as variaes dos custos com os gastos das pessoas que ganham de um a quarenta salrios mnimos nas regies metropolitanas de Belm, Belo Horizonte, Curitiba, Fortaleza, Porto Alegre, Recife, Rio de Janeiro, Salvador, So Paulo, Goinia e Distrito Federal. De qualquer modo nenhum indexador empresta segurana para medir os custos dos produtos de primeira necessidade. Sequer o IPCA serve como indicador para o ajuste do valor da obrigao alimentar, que, de um modo geral, a nica fonte de subsistncia de crianas e adolescentes. Finalmente, no se pode olvidar que inmeros indexadores econmicos j foram extintos e ensejaram enxurradas de demandas judiciais. A esta ciranda no se podem sujeitar os credores de alimentos. Ainda que a Constituio Federal (art. 7, inc. IV) vede a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim, e o Cdigo Civil determine a atualizao da das prestaes alimentcias segundo ndice oficial (art. 1.710) no se revela inconstitucional a indexao das prestaes alimentcias pelo salrio mnimo. H longa data o Supremo Tribunal Federal, de forma pacfica, permite a sua utilizao como base de clculo de penses

alimentcias (RE 170203 Ministro Relator Ilmar Galvo, julgado em 30/11/1993). Esta posio mantm-se at os dias de hoje (RE 274897 Ministra Relatora Ellen Gracie julgado em 20/9/2005). A legitimidade de tal indexao est cristalizada na Smula 490: A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-se- s variaes ulteriores. Ademais, a utilizao do salrio mnimo como base de clculo dos alimentos foi recentemente confirmada pelo legislador, por meio da Lei 11.232/05, que, incluindo no Cdigo de Processo Civil o art. 475Q, 4, determinou a aplicao do salrio mnimo para fixao dos alimentos oriundos de indenizao por ato ilcito. Esta explicitao foi bem aceita pela doutrina.[2] Na opinio de Glauco Gumerato Ramos:[3] a fixao do valor da penso em salrios mnimos viabiliza uma maior segurana em relao aos valores devidos a este ttulo, independentemente das discusses no plano nacional acerca do poder aquisitivo do valor nominal do salrio mnimo. O mais importante, j que se trata de obrigao alimentar, o firmamento de critrios seguros quanto aos limites da prestao imposta, o que sem dvida importante tanto sob a tica do credor quanto do devedor. Ora, se por fora de lei os alimentos devidos em razo de ato ilcito, que sequer so fixados atentando s necessidades do credor, devem ser fixados com base no salrio mnimo, maior razo h para que as penses alimentcias do mbito do Direito de Famlia tambm o sejam. Nada justifica deixar de fazer uso do mesmo critrio atualizador na dvida alimentar decorrente de obrigao que visa a garantir a subsistncia do alimentando. Eleito pela lei o salrio mnimo como parmetro, descabida sua substituio por qualquer ndice de atualizao monetria na fixao dos alimentos. No h como simplesmente alterar a base de clculo sem que alguma das partes tenha buscado reverter o critrio de atualizao. Nada justifica que passe a Justia, de ofcio, a fixar penses alimentcias de acordo com indexador sujeito a flutuaes que no guardam consonncia com a variao dos itens que integram o encargo. Alis, sequer est havendo a preocupao de saber se a receita do alimentante est sujeita a qualquer defasagem, qual a forma de atualizao de sua renda ou qual o ndice de crescimento de seus lucros. Nem sempre os profissionais liberais ou os empresrios deixam de ter ganhos compatveis com o aumento do salrio mnimo. Ao menos seria necessria a comprovao de que os rendimentos do devedor no acompanham o reajuste do salrio mnimo. Assim, sem a prova de que os rendimentos do alimentante no alcanam os seus ndices, inadmissvel a modificao, de ofcio, do fator atualizador dos alimentos. s claras que este proceder, sem que seja buscada tal alterao em juzo, se evidencia flagrantemente prejudicial ao alimentando, no se revelando apto preservao do princpio da proporcionalidade. No bastasse tudo isso, inadequado o ndice escolhido. O IGP-M leva em considerao elementos alheios s despesas a serem custeadas pela prestao alimentcia. Alm da insegurana em face da possibilidade da sua extino, tambm h o risco da ocorrncia de deflao, o que poderia levar a eventual reduo do valor dos alimentos. Finalmente, h o inconveniente da mensurao de tais valores, inacessvel maioria da populao por exigir clculos com significativo grau de complexidade. O salrio mnimo como indexador possui a vantagem da simplicidade. Todos sabem, com antecedncia, qual ser o valor dos alimentos, e conseguem determinar, com facilidade, o que deve ser pago e o montante a ser recebido. Portanto, de todo desarrazoado deixar de aplic-lo, em prol da utilizao de um ndice difcil de calcular e que sequer possui relao com as despesas que devem ser custeadas com a prestao alimentcia. O compromisso da Justia resguardar o critrio da proporcionalidade, no podendo, por mera expectativa de que futuramente possa haver eventual desequilbrio, alterar o fator de atualizao, sujeitando o credor dos alimentos insegurana das alteraes do ndice escolhido.

Ainda que este motivo no deva nunca ser invocado, no h como deixar de atentar avalanche de demandas que j esto sendo ajuizadas com a finalidade de alterar o ndice de correo, uma vez que a quase integralidade das penses alimentcias so fixadas segundo o salrio mnimo. De forma aleatria, e partindo da hipottica premissa de que eventualmente venha a ocorrer desequilbrio futuro no binmio alimentar, no pode a Justia colocar em risco a vida e a sobrevivncia de crianas e adolescentes a quem o Estado assegura, com prioridade absoluta, especial proteo. [1] Informao Econmica On Line. Busca por assunto. Rio de Janeiro. [2] CARNEIRO, Athos Gusmo. Revista Dialtica de Direito Processual n. 38. Do "Cumprimento da Sentena", conforme a Lei n. 11.232. Parcial Retorno ao Medievalismo? Por que no? p. 38. OLIVEIRA, C. A. Alvaro. A Nova Execuo: Comentrios Lei n 11.232, de 22 de dez. de 2005. Editora Companhia Forense, 2006. p. 229 e 230. THEODORO JUNIOR, Humberto. Revista Dialtica de Direito Processual n. 43. Ttulos Executivos Judiciais: o Cumprimento da Sentena segunda a Reforma do CPC Operada pela Lei n. 11.232, de 22 de dezembro de 2005. p. 70. [3] RAMOS, Glauco Gumerato. LIMA, Rodrigo da Cunha. MAZZEI, Rodrigo Reis. NEVES, Daniel Amorim Assumpo Neves. Reforma do CPC. Cumprimento da Sentena e Obrigao Alimentar. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 288. Maria Berenice Dias desembargadora do TJRS e vice-Presidente Nacional do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia - IBDFAM

Portal IBDFAM - http://www.ibdfam.org.br/

4. Bibliografia Bsica do Curso

Fonte: Novo Curso de Direito Civil vol. II Obrigaes. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (Ed. Saraiva) www.editorajuspodivm.com.br ou www.saraivajur.com.br

5. Fique por Dentro

Texto publicado segunda, dia 24 de agosto de 2009 NOTCIAS Juiz impede apreenso de carro quase todo quitado POR GLUCIA MILCIO O juiz Paulo de Toledo Ribeiro Junior, da 4 Vara Especializada de Direito Bancrio de Cuiab (MT), se valeu da doutrina sobre o instituto do adimplemento substancial para impedir o banco Toyota de apreender um carro alienado pela instituio com seis parcelas em atraso. Ainda cabe recurso da deciso.

No Direito Civil, o termo adimplemento significa o pagamento efetuado pelo devedor de uma obrigao, pelo qual se satisfaz a dvida com o credor. O juiz explica que a teoria do adimplemento substancial surgiu na Inglaterra, no Sculo XVIII, como reparao das injustias praticadas nos julgamentos dos tribunais. Segundo ele, os tribunais defendiam de forma absoluta o direito do credor de extinguir o contrato quando constatado a falta de pagamento mesmo se o devedor j havia cumprido a maior parte de sua obrigao. Atento ao instituto, o juiz derrubou liminar concedida ao banco, com pedido de busca e apreenso, para livrar o autor de perder o seu bem com mais de 90% dos valores pagos. O carro, que foi alienado pela instituio financeira, foi financiado em 36 parcelas e restavam apenas as ltimas seis para ser quitado. Como o cliente atrasou o pagamento, o banco recorreu Justia para ter o carro de volta. O autor, por sua vez, tambm buscou auxlio do Judicirio. No pedido, ele alegou que o bem estava quase todo quitado e pediu para afastar a liminar que concedeu a busca e apreenso do veculo. Ao analisar o pedido, o juiz destacou que, seguindo os rigores do diploma legal, a medida a ser tomada deveria ser manter a liminar concedida ao banco e consolidar a posse e a propriedade nas mos do bem, haja vista que a lei clara nesse sentido, mas acrescentou que isso no fazer Justia. Nem sempre devem ser seguidos os rigores da lei, sob pena de ferir princpios constitucionalmente tutelados, que como magistrado, devo observar no sentido de prioridade mximo como um juiz ativo, destacou. Paulo de Toledo registrou que o contrato foi adimplido substancialmente, no podendo o autor simplesmente perder as parcelas pagas e ter o bem retirado do seu patrimnio. Motivo: j pagou 30 das 36 parcelas. Ele acrescenta que, no adimplemento substancial, necessrio avaliar se a relao obrigacional concreta foi atingida, isto , se o contrato atingiu seus objetivos. A relao obrigacional complexa exige a satisfao dos interesses do credor, porm tem que se levar em considerao, tambm, os interesses do devedor, de acordo com a boa-f, fundamentou. Ainda segundo o juiz, o banco deveria ajuizar outros tipos de ao para satisfazer seus interesses como execuo de contrato, perdas e danos ou at mesmo ao de cobrana. Assim, no merece outro desfecho seno assegurar ao autor, em respeito ao princpio da boa-f objetiva e a vedao do enriquecimento ilcito do credor, a manuteno do bem em sua posse, registrou o juiz ao suspender a liminar de busca e apreenso. O juiz tambm declarou extinto o processo com resoluo do mrito, nos termos do artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil e condenou o banco a pagar as custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 2 mil. Clique aqui para ler a deciso.

GLUCIA MILCIO reprter da revista Consultor Jurdico Fonte: http://www.conjur.com.br/2009-ago-24/banco-nao-apreender-bem-alineado-foi-todoquitado?imprimir=1 acessado em 02 de abril de 2010. Segunda Seo uniformizar entendimento sobre dano moral por inscrio indevida de devedor contumaz

05/05/2011 A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) deve uniformizar o entendimento sobre indenizao por danos morais decorrente de inscrio indevida em cadastro de inadimplentes para o caso de devedor contumaz. O desembargador convocado Vasco Del La Giustina admitiu o processamento de uma reclamao em que o Banco Cacique S/A se ope a uma deciso da 1 Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do Estado do Rio de Janeiro (RJ), que manteve a condenao do banco ao pagamento da indenizao. Segundo a instituio financeira, a deciso da turma recursal diverge da jurisprudncia pacifica desta Corte, baseada na Smula 385 do STJ. Assim, sustenta a inocorrncia de danos morais, pois a autora j possuiria outras inscries desabonadoras. O desembargador convocado admitiu o processamento da reclamao, destacando que o STJ firmou o entendimento de que a anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no gera indenizao por dano moral, quando preexistente legitima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento. O relator determinou o aviso sobre a deciso liminar ao presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, ao corregedor-geral da Justia do Rio de Janeiro e ao presidente da Turma Recursal, informando o processamento da reclamao e solicitando informaes. Outros interessados sobre a instaurao da reclamao devem se manifestar no prazo de 30 dias a partir da publicao do edital no Dirio da Justia. A autora da ao principal tem cinco dias para se manifestar. Depois de prestadas as informaes, o processo ser remetido ao Ministrio Pblico Federal para parecer. O processamento segue o estabelecido na Resoluo n. 12/2009 do STJ. Siga @STJnoticias e fique por dentro do que acontece no Tribunal da Cidadania. Processos: Rcl 5650 Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=398&tmp.texto=10169 7 acessado em 08 de maio de 2011. Smula garante saque do FGTS em anulao de contrato por falta de concurso pblico 25/10/2010 A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) aprovou a Smula n. 466, que trata do saque do saldo do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) pelo empregado pblico, quando seu contrato de trabalho for declarado nulo por falta de prvia aprovao em concurso. O texto da smula, cujo relator foi o ministro Hamilton Carvalhido, o seguinte: O titular da conta vinculada ao FGTS tem o direito de sacar o saldo respectivo quando declarado nulo seu contrato de trabalho por ausncia de prvia aprovao em concurso pblico. O entendimento expresso na smula foi reiterado pelo STJ ao decidir vrios processos que envolviam pessoas contratadas sem concurso pelo municpio de Mossor (RN). A Constituio Federal determina que, ressalvados os cargos de livre nomeao previstos em lei, a investidura em cargo ou emprego pblico

depende de aprovao prvia em concurso pblico. Por essa razo, as contrataes foram anuladas. Segundo a Caixa Econmica Federal (CEF), administradora das contas do FGTS, o nico direito trabalhista dos empregados pblicos contratados sem concurso seria o recebimento dos salrios pelo perodo trabalhado. Como os contratos foram considerados inconstitucionais, eles no teriam nenhum efeito em relao ao FTGS, razo por que a CEF restituiu aos cofres do municpio os valores que haviam sido depositados em nome desses empregados. De fato, a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho (TST) diz que a anulao do contrato por falta de concurso no tira do trabalhador o direito de receber os salrios pelos servios prestados. Ora, havendo pagamento de salrio por servio prestado por trabalhador regido pela CLT, no se discute que tal fato gera a obrigao de o ente pblico, na qualidade de empregador, proceder ao depsito na conta vinculada, por fora do artigo 15 da Lei n. 8.036/1990, afirmou a ministra Eliana Calmon, do STJ, ao julgar um dos processos sobre o tema. Quanto movimentao, o STJ j consolidou o entendimento de que a anulao do contrato de trabalho, em razo da ocupao de emprego pblico sem o necessrio concurso, equipara-se ocorrncia de culpa recproca na resciso trabalhista, o que garante ao trabalhador a liberao dos saldos da conta vinculada. Essa garantia foi, depois, explicitada na Medida Provisria n. 2.164-41/2001, que alterou a Lei n. 8.036/90. As contas vinculadas do FGTS, de acordo com o STJ, integram o patrimnio dos empregados, estando em seus nomes os respectivos crditos. Uma vez depositados em favor do empregado, os valores ficam protegidos contra a ingerncia de terceiros. Os ministros do STJ consideraram inadequadas as condutas da prefeitura, que requereu o estorno dos valores depositados a ttulo de FGTS, e tambm da CEF, que atendeu ao pedido. Segundo eles, foi uma interveno indevida no patrimnio do titular da conta. A CEF teve de pagar os valores dos saldos do FGTS aos ex-empregados municipais de Mossor. O STJ, contudo, assinalou que a instituio financeira oficial poderia buscar o ressarcimento do prejuzo em aes prprias contra o municpio. Processos: Resp 1110848; Resp 827287; Resp 863453; Resp Fonte: http://www.stj.gov.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=398&tmp.texto=9956 2 acessado em 29 de outubro de 2010. Exame de DNA produzido aps sentena pode ser considerado documento novo em ao rescisria 02/10/2009 O exame de DNA, realizado posteriormente, considerado documento novo, apto a ensejar a ao rescisria. Com este entendimento, a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) decidiu que o processo de um ferrovirio ser julgado novamente na instncia de origem, depois que ele conseguiu comprovar, por meio de exame de DNA, no ser o pai biolgico da criana. A deciso foi unnime. Consta no processo que a representante legal da menor props ao de investigao de paternidade com pedido de penso alimentcia atribuindo ao ferrovirio a paternidade da menor. O ferrovirio, por sua vez, negou que fosse o genitor da criana. Inconformada, a me sugeriu que fosse realizado o exame de DNA, mas ele se omitiu. O processo tramitou na Comarca de Corinto, Minas Gerais, e a ao foi julgada procedente

aps o juiz colher depoimentos de testemunhas que o indicaram como provvel pai da menor. Desta deciso, o ferrovirio apelou. No Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG) apresentou exame de DNA atestando no ser o pai biolgico da criana. Assim, entrou com ao rescisria, mas o Juzo da segunda instncia negou o pedido sob o fundamento de que o exame no considerado documento novo por ter deixado de ser produzido na ao principal. Inconformada, a defesa recorreu. No STJ, afirmou que o exame de DNA obtido posteriormente ao julgamento da ao de investigao de paternidade julgada procedente considerado documento novo. Desta forma, alegou violao ao artigo 458, incisos III, VI, VII e IX do Cdigo de Processo Civil (CPC). Em seu voto, o relator, desembargador convocado Honildo de Mello Castro, ressaltou que pacfica a jurisprudncia do STJ no sentido de que o DNA, realizado posteriormente, considerado documento novo. Assim, o relator classificou a deciso do TJMG limitada ao negar o pedido. Segundo o ministro, faltou o pressuposto de embasamento legal para o exerccio desta espcie de ao, interposta com fundamento de que pode ser rescindida a sentena transitada em julgado, quando o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso (artigo 485, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil). Processos: Resp 653942 Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=398&tmp.texto=94036 acessado em 04 de outubro de 2009. possvel desmembrar imvel para aplicao de penhora parcial do bem

02/04/2009 permitido o desmembramento de imvel protegido pela Lei 8.009/90 (impenhorabilidade) para aplicao de penhora parcial. O entendimento foi mantido pela Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que se manifestou parcialmente favorvel ao recurso especial dos proprietrios do bem contra execuo do Banco do Estado do Rio Grande do Sul S/A Banrisul. A Turma, acompanhando o entendimento da relatora, ministra Nancy Andrighi, manteve concluso final da Justia gacha, a qual afirma que parte do imvel, usada para comrcio, no possui qualquer restrio penhora, e modificou a deciso apenas no que diz respeito multa de 1% cobrada sobre o valor da causa, no permitindo sua cobrana. O imvel em questo possui dois pavimentos. Apenas um andar tem fim residencial, sendo o outro usado para empreendimento comercial. Os donos entraram com ao judicial alegando ser invivel a penhora do

bem. A defesa baseou-se nos termos da Lei 8.009/90. garantido, no seu artigo 1, que o imvel residencial da entidade familiar impenhorvel e no responde por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza. Um casal, parte da ao, reside no andar superior do prdio e o trreo, locado para terceiros, abriga uma empresa de confeces e garagem.

Em primeiro grau, o magistrado julgou parcialmente procedente o pedido, afirmando que a penhora deve subsistir apenas em relao ao andar inferior da residncia. Na segunda instncia, o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (TJRS) manteve a deciso. Os proprietrios recorreram ao STJ.

A Terceira Turma, por unanimidade, deu parcial provimento ao recurso, seguindo as consideraes da ministra Nancy Andrighi, relatora do processo. Ela destacou que correta a manuteno da penhora sobre o primeiro andar da residncia e concluiu que a proteo conferida pela Lei da impenhorabilidade limita-se ao segundo andar do imvel, pois somente este usado como moradia de fato. A ministra ressaltou que, para permitir a separao do imvel, deve-se avaliar a no descaracterizao do bem e a existncia de prejuzo para a rea residencial, requisitos no encontrados nos autos do processo. Para que se determine a viabilidade do desmembramento, faz-se imprescindvel que os julgados analisem as condies particulares de cada imvel, afirmou a relatora no voto. Processos: Resp 968907 Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=398&tmp.texto=91494 , acessado em 04 de abril de 2009. STJ julga recurso envolvendo danos morais no Orkut

Ao de indenizao por danos morais pode ser proposta no nome de proprietrio de empresa atacada por mensagens difamatrias em comunidades do Orkut. Com esse entendimento, a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) manteve a deciso que considerou legtima a ao proposta pelo empresrio W.V. contra duas pessoas que teriam difamado o seu criatrio de avestruzes.

No caso, a ao de indenizao foi proposta por W.V. contra V.M.P.G. e J.G., acusando-as de ter prejudicado o seu negcio estrutiocultura ou criao de avestruzes e o levado runa ao manchar a boa imagem de seu criatrio no conhecido site de relacionamentos Orkut.

De acordo com a inicial, as duas teriam difamado o criatrio e o seu proprietrio na tentativa de cobrar, de maneira ilcita, uma dvida contrada por seu filho, divulgando tais mensagens nas comunidades do Orkut destinadas criao de avestruzes e ligadas cidade de domiclio de W.V. e regio. Assim, o criador pediu indenizao em valor a ser arbitrado pelo Juzo e, em tutela antecipada, a retirada de todas as mensagens enviadas para as comunidades do Orkut, sob pena de multa diria.

Agravo

O juzo de primeiro grau deferiu a W.V. os benefcios da assistncia judiciria, bem como ordenou que V.M.P.G e J.G retirassem do Orkut todas as mensagens difamatrias contra ele e o seu criatrio em 72 horas, sob pena de multa diria de R$ 100, at o limite de R$ 17,5 mil.

Contra essa deciso, as duas interpuseram um agravo de instrumento (tipo de recurso) alegando a ilegitimidade ativa do proprietrio, j que os supostos danos teriam sido causados apenas a seu criatrio e atacaram a concesso dos benefcios da assistncia judiciria.

Quanto tutela antecipada, alegaram que no possuem mais conta no Orkut e que aps o encerramento de uma conta, o usurio fica totalmente impossibilitado de reabri-la, ou mesmo de apagar suas mensagens, o que levaria impossibilidade de cumprir a ordem judicial. O Tribunal de Justia de Minas Gerais manteve a deciso do juzo.

Recurso especial

No STJ, V.M.P.G. e J.G. questionam, novamente, a legitimidade ativa do criador para o ajuizamento da ao, a presena dos requisitos para concesso de antecipao de tutela e a concesso da assistncia judiciria para W.V. e para J.G.

Segundo a relatora, ministra Nancy Andrighi, depreende-se do teor das mensagens divulgadas que elas no foram ofensivas to-somente empresa ou ao filho do proprietrio, mas tambm a este e ao criatrio. Alm disso, ela destacou que a existncia e a profundidade dos danos morais impostos a W.V. sero determinadas

quando do julgamento do mrito da ao de indenizao.

Quanto presena dos requisitos para a antecipao da tutela, a ministra ressaltou a viabilidade da imposio de multa diria, com fixao de prazo razovel para cumprimento da ordem judicial, alm de outras medidas, por estarem previstas no Cdigo de Processo Civil.

A relatora destacou, ainda, que, de um lado, inexiste qualquer prejuzo para as duas com a retirada das mensagens consideradas ofensivas enquanto, do outro lado, no h nenhum ganho ao criador com sua manuteno na rede mundial de computadores durante todo o trmite processual. Fonte: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=89344, acessado em 27 de Setembro de 2008

6.

Mensagem

Quando a noite esconde a luz, Deus acende as estrelas (Pe. Fbio de Melo - http://www.frasesnaweb.com.br/tags/estrelas/) Um abrao! Fiquem com Deus! O amigo, Pablo Contato: www.pablostolze.com.br

Revisado.2012.1.ok

C.D.S.