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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ...

VARA CVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DE SO PAULO

Processo n ..........., sociedade com sede nesta Cidade de So Paulo, Capital, na Av. ................., Bairro Higienpolis, CEP ..........., inscrita no CNPJ/MF sob n ...........; .........., com sede na Cidade de So Paulo, Capital, na Av.................., Bairro do Tatuap, CEP ........, inscrita no CNPJ/MF sob n .............; .................., com sede na Cidade de So Paulo, Capital, na Av. .............., CEP .............., inscrita no CNPJ/MF sob n ...............; .............., brasileiro, casado sob o regime de comunho parcial de bens, administrador de empresas, portador da Cdula de Identidade RG n ..............., inscrito no CPF sob n ..............., residente e domiciliado nesta Capital do Estado de So Paulo, na Rua ................, CEP .........; ................., brasileiro, casado sob o regime universal de bens, engenheiro metalrgico, portador da Cdula de Identidade, RG n .................., inscrito no CPF sob n ..................., residente e:domiciliado nesta Capital do Estado de So Paulo, na Rua ..............., Consolao, CEP ..............; ................, brasileiro, solteiro, estudante, emancipado de acordo com Escritura de Emancipao lavrada no 1 Tabelio de Notas da Capital -SP, no livro ......., pgina ...., cujo registro se deu no Registro Civil das Pessoas Naturais e de Interdies e Tutelas do 1 Subdistrito S, Comarca da Capital, Livro E-..., folhas ..., sob n ......, portador da Cdula de Identidade RG n ...., inscrito no CPF sob n ........, residente e domiciliado nesta Capital do Estado de So Paulo, na Rua ............., por seu advogado que esta subscreve (docs. 01), nos autos da AO DE DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE E APURAO DE HAVERES, proposta por ............, processo em referncia, vm, respeitosamente, perante V. Exa., apresentar sua CONTESTAO, consoante as razes de fato e de direito que passam a expor. I - DOS FATOS Sob argumento de ter ocorrido quebra da affectio societatis, em decorrncia de uma deliberao tomada pelos demais scios das sociedades, da qual
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divergiram, propuseram os Autores a presente demanda. Pedem, ainda, a ttulo de tutela antecipada, execuo de quantias que dizem incontroversas e controle judicial da venda de bens do ativo imobilizado. Embora no tivessem pedido ou requerido, V. Exa. determinou o arrolamento de bens das sociedades e a citao das empresas e respectivos atuais scios. A bem da verdade, a ao improcedente, porquanto se trata de pedido juridicamente impossvel, de vez que no previsto em nosso ordenamento jurdico. A tutela antecipada requerida, igualmente, impossvel, pois os Autores nem sequer sabem das quantias ou valores a serem executados. Ademais, nem poderiam, pois, na verdade devem recursos s sociedades das quais faziam parte, ou seja, primeiro deveriam aportar o capital que devem s empresas, razo por si s a justificar a absurdez dos pedidos formulados. Enfim, a ao improcedente como restar demonstrado. II - DAS PRELIMINARES II-A) DA INPCIA DA PETIO INICIAL Nos termos do artigo 295 do Cdigo do Processo Civil a inicial dos Autores deveria ser indeferida de plano, dada sua inpcia. No preciso empreender grande esforo para concluir que a retrica dos Autores totalmente falaciosa, sendo destituda de qualquer nexo entre as suas premissas e a concluso. No demonstram o fundamento legal para esta ao. V-se, claramente, que os Autores simplesmente indicaram "Ao de Dissoluo Parcial de Sociedade e Apurao de Haveres", sem, entretanto, mencionar seu fundamento jurdico. E o motivo simples. Carecem-lhes razes de fato e de direito para pleitear o deduzido na inicial. Demais disto, contradizem a si prprios. A comear pelo item 1 da exordial quando argumentam que a

ao deve ser proposta contra as sociedades e os scios, ao passo que no item 12 aduzem que "deve figurar no plo passivo apenas a prpria sociedade, de acordo com o melhor entendimento de nossos Tribunais" (sic). O que h, na verdade, na inicial proposta falta de fundamento jurdico do pedido. Fundaram um dos seus pedidos em dispositivos da lei adjetiva, justificando, assim, a falta de interesse de agir. Os pedidos de execuo de valores incontroversos (?) e controle judicial da venda de bens do ativo (?), ento, nem sequer se dignaram a fundamentar. Requereram a citao por carta, quando, por benevolncia deste d. Magistrado, foi realizada por Oficial de Justia. No pediram ou no propuseram Arrolamento de Bens, muito embora, tambm, por benevolncia deste d. Magistrado, lhes foi concedido, configurando verdadeira deciso extra petita. Induvidosamente a inicial proposta padece das exigncias do artigo 282, incisos III, IV e VI do Cdigo de Processo Civil. A par da total falta de fundamentao dos pedidos, peca a inicial pela falta da comprovao da suposta reunio de scios que deu causa a dissidncia dos Autores. Trata-se de documento apcrifo, sem assinaturas dos demais scios, elaborado unilateralmente por um dos Autores. Theotonio Negro (Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 27 edio, Ed. Saraiva), em nota n 8b ao artigo 282, anota:
"A lei no exige a declinao do fundamento legal, mas, sim, os fatos e fundamentos jurdicos do pedido que constituem a causa de pedir (JTA 120/277, maioria. No mesmo sentido: RT 696/158)".

Moacir Amaral Santos (Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, pg. 135) assevera:
"Na exposio do fato e dos fundamentos jurdicos do pedido, ou seja na causa petendi, do que decorre o pedido, devero transparecer as condies da ao a possibilidade jurdica do pedido, a legitimao para agir, o interesse de agir.Trata-se, pois, de requisito que a inicial dever observar com o mximo cuidado, sob pena de incidir em inpcia e ser liminarmente repelida (Cod. cit., art. 295 e seu pargrafo nico)."

Por sua vez, o artigo 295, em seu inciso VI, trata dos casos em que a inicial deve ser indeferida, principalmente, quando no atendidas s prescries

dos artigos 39, pargrafo nico, primeira parte e 284, todos do Cdigo de Processo Civil. O artigo 284 faz referncia s exigncias que a inicial deve conter, insertas nos artigos 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser destacadas as previstas nos incisos II, III, IV e V do artigo 282. A prova da suposta reunio de scios pela qual embasaram suas retiradas no se presta a nada, at porque no existiu. At nomes de scios includos no plo passivo da ao, os Autores se dignaram a declinar corretamente. No resta dvida, os Autores fizeram tbula rasa aos dispositivos da lei adjetiva supramencionados, razo pela qual a inicial deve ser indeferida de plano, nos termos do artigo 295, por inepta, e, por conseguinte, extinto o processo sem julgamento do mrito, em consonncia com o artigo 267, ambos do Cdigo de Processo Civil. II-B) DA INAPLICABILIDADE DO RITO PROCESSUAL pgina 6 da inicial, item III, os Autores trataram do cabimento da presente ao, fundamentando-a nos artigos 655 e seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1939. Nem isto est correto, porquanto, segundo abalizada doutrina, em se tratando de dissoluo parcial de sociedade, inaplicvel o rito especial previsto nos artigos 655 e seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1939. Jos Waldecy Lucena1 entende que, a despeito da vigncia das normas do velho Cdigo, a ao de dissoluo parcial de sociedade de ser proposta mediante processo de conhecimento e sob procedimento comum. Aconselhamos a adoo do procedimento ordinrio, permissivo de melhor e maior dilao probatria, mormente de natureza tcnica. Nessa mesma linha, Priscila Maria Corra da Fonseca2 pondera que as regras sobre dissoluo total previstas no Cdigo de 1939, bem como aquelas existentes a respeito da atual Lei das S/A, n. 6.404/1976, no se adaptam ao instituto da dissoluo parcial, pois com ele o que se busca apenas a apurao de haveres do retirante e no a liquidao da sociedade. Assim decidiu o E. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, em acrdo da lavra do Desembargador Araken de Assis, entendendo que se trata de dissoluo parcial, no se aplicam os arts. 657 a 673 do Cdigo de 1939, porque h
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Apud Celso Barbi Filho; Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas; Malheiros Editora; 2004. Aspectos atuais da sociedade por quotas; AASP, Conferncia, 1999.

flagrante incompatibilidade tais dispositivos visam extino total da sociedade3. Concluindo, em reforo da tese da inpcia da inicial, nem o rito processual, acertaram os Autores. II-C) DA IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO Para que uma pretenso possa ser deduzida em juzo, necessrio haver no ordenamento jurdico positivo norma material que preveja a possibilidade abstrata de atendimento ao que postulado. No se cuida de procedncia ou improcedncia do pleito judicial, mas apenas da existncia de previso hipottica no direito positivo material sobre o que pedido. Trata-se, pois, da chamada possibilidade jurdica do pedido formulado na ao, ou seja, a existncia no ordenamento jurdico de norma legal que contemple a pretenso formulada pelo autor. No caso especfico da dissoluo parcial das sociedades limitadas inexiste na legislao brasileira norma que trate expressamente da figura. Alis, j no havia na legislao anterior (Dec. 3.708/1919) como no h no atual Cdigo Civil. De se notar que, no caso das sociedades annimas a jurisprudncia vem considerando juridicamente impossvel o pedido de sua dissoluo parcial, em vista da absoluta falta de norma que admita semelhante instituto na Lei n 6.404/1976. Diante disso, conclui-se que, na falta de previso legal, o pedido formulado pelos Autores, nesta ao, juridicamente impossvel. Mas no s por isso. Os Autores cumulam na presente ao pedido declaratrio (dissoluo) e condenatrio, embora o contedo da inicial nem de natureza cautelar tem. Referentemente ao pedido declaratrio de dissoluo parcial das sociedades juridicamente impossvel. Por primeiro, a legislao processual ptria no admite declarao de mero fato, o que se infere da leitura do artigo 4, I do Cdigo de Processo Civil4.
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Agravo de Instrumento 598085256, RJTJRS, v. 289, p. 280, 1998.

"Art. 4 - O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;"

O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, confirma cabalmente este entendimento, quando decidiu que fatos, ainda que relevantes no podem ser objeto de ao declaratria:
"A ao declaratria tem por objeto a existncia ou inexistncia de relao jurdica e a autenticidade ou falsidade de documentos. Questes de mero fato, ainda que juridicamente relevantes, no podem ser objeto de ao declaratria (Ac. unn. da 5 Cm. do TJRJ de 12.3.85, na apel. 36.295/85 rel. des. Narcizo Pinto)."

Washington de Barros Monteiro5, nos informa a diferena entre ato jurdico e fato jurdico:
"Do exposto se d conta da diferenciao conceitual entre fato jurdico e ato jurdico. Em sentido amplo, o primeiro compreende o segundo, aquele o gnero, de que este a espcie. Em sentido restrito, porm, fato jurdico acontecimento natural, independente da vontade interna, enquanto ato jurdico acontecimento voluntrio, fruto da inteligncia e da vontade, querido e desejado pelo interessado".

Do exposto, constata-se que a suposta "dissoluo parcial de sociedade" fato jurdico, porque conseqncia da condio de ser scio, enquanto o Contrato Social das sociedades so atos jurdicos perfeitos, "acontecimento voluntrio", "fruto da inteligncia e da vontade"; somente o ato jurdico passvel de declarao quanto a sua existncia, inexistncia e validade. Reiterando, no h previso em nosso ordenamento jurdico, desde a vigncia do atual Cdigo Civil, a dissoluo pretendida pelos Autores. Com efeito, os Autores s fls. 05 (item 8), do como causa da quebra da affectio societatis a falta de aporte de capital pelos scios em decorrncia da negativa de um emprstimo bancrio, negativa esta ocorrida h mais de um ano e por isso pretendem a dissoluo parcial. Assim, somente poderia ser objeto de declarao, a suposta quebra da affectio societatis se prevista nos Contratos Sociais vez que, estes se tratam de atos jurdicos perfeitos, surtindo plenamente seus efeitos at que sejam decretados nulos pelo Poder Judicirio. Da porque o atual Cdigo Civil no contempla a dissoluo parcial de sociedade e por conseguinte a impossibilidade jurdica do pedido dos Autores. Este alis, o posicionamento adotado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, confira-se:
"A ao declaratria meio idneo para se obter em juzo a declarao da

Curso de Direito Civil, 2 ed. 1960, vol. 1

existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, como, no caso concreto, o reconhecimento judicial da invalidade dos atos praticados pela Diretoria ao arrepio das disposies estatutrias (Ac. unn. da 1 T. do STF de 14.11.78, no RE 90.230-SP, rel. min. Cunha Peixoto; RTJ 97/304)."

Confirma-se, pois, que ao declaratria presta-se a declarar a "existncia ou inexistncia da relao jurdica", no a conseqncia decorrente da relao jurdica. A rigor, "in casu", a questo se restringe apenas apurao de haveres. Embora os Autores afirmem que a falta de aporte de capital por parte dos demais scios tenha dado azo quebra da affectio societatis no pugnaram pela declarao judicial desse fato. Assim, restou esvaziada a pretenso dos Autores, quanto dissoluo, acarretando a impossibilidade jurdica do pedido. Isto porque o pedido deve ser interpretado restritivamente, "ex vi" do artigo 293 do Cdigo de Processo Civil. E tal declarao dependeria de prova testemunhal, porque documental no foi juntada pelos Autores. Desta feita, deve ser extinto o processo com fundamento no artigo 267, VI do Cdigo de Processo Civil. II-D) DA FALTA DOS REQUISITOS DO ARTIGO 283 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL A petio inicial dos Autores deve ser indeferida, por estarem ausentes os requisitos do artigo 2836, ambos do Cdigo de Processo Civil. A prova insofismvel da quebra da affectio societatis no foi juntada. E a razo singela, qual seja, a alegada reunio de scios no ocorreu. O documento forjado pelos Autores no se presta a tal fim. Data venia, isto um descaso e um desrespeito norma processual em questo. Poder-se- at afirmar que a regra "sub examine" de um rigorismo exacerbado, porm, NORMA COGENTE e como tal deve ser respeitada, sob pena de indeferimento da inicial (art. 284, nico). Logo, por no estar atendido o requisito do artigo 283 do Cdigo de Processo Civil, requerem, com fulcro no artigo 284 do mesmo diploma processual, o indeferimento da petio inicial e a conseqente extino do processo, com fundamento no artigo 267, I, do Cdigo de Processo Civil.
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"Artigo 283 - A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao."

II-E) DA FALTA DE INTERESSE DE AGIR Interesse de agir a condio da ao que se refere utilidade e necessidade que a demanda judicial tenha para seu autor. A doutrina ensina que, para postular a tutela jurisdicional, o autor precisa demonstrar o prejuzo que sofrer se no propuser a ao. Celso Agrcola Barbi7, apoiando-se nas lies de Chiovenda, mostra que o interesse de agir aferido quando evidencia-se que, sem a interveno dos rgos jurisdicionais, o autor sofreria um dano. E, em seguida, conclui que o interesse de agir a necessidade do uso da via judicial, ou a utilidade que disto advm. Ora, os Contratos Sociais das sociedades contm previso expressa de como se processaria a retirada de scios, bem como a apurao de seus haveres. Com efeito, se os Contratos j dispem que, em caso de sada do scio, seus haveres lhe sero pagos na forma pr-ajustada, inexistindo recusa ao cumprimento do pactuado, no se identificam utilidade nem necessidade do litgio judicial para os Autores, que so carecedores da ao por falta de interesse processual. H decises dos nossos Tribunais neste sentido8. Ademais, a clusula contratual prevendo o direito de retirada do scio, com a respectiva forma de apurao dos haveres, considerada por muitos como ato de renncia ao direito de se pedir a dissoluo da sociedade, seja total ou parcial, o que pode conduzir carncia de ao por falta de interesse processual para o referido pedido. Rubens Requio9 sintetizou o tema e concluiu, citando precedente do Supremo Tribunal Federal, serem vlidas as clusulas contratuais que importem renncia ao direito de pedir a dissoluo da sociedade, salvo a que se fundar em dissoluo por motivo justo (abuso e prevaricaes). Assim, existindo clusula no Contrato Social com renncia dos scios ao direito de pedir a dissoluo da sociedade, o eventual scio denunciante ser carecedor da ao, como o caso dos Autores nesta demanda. De mais a mais, os Autores foram convocados para a reunio na qual seria deliberada a retirada de ambos e apresentados os balanos das sociedades para que se manifestassem a respeitos dos seus haveres. No entanto, recusaram-se a
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Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo civil, 10 edio, RJ, Forense. TAMG, Apelao Cvel 258.744-8, RJTAMG, v. 73; STJ, Resp. 33.458-9-SP; Resp. 83.031-RS. Rubens Requio, Curso de Direito Comercial, 8 edio, Saraiva, 1998.

comparecer, ou melhor, nem se dignaram assinar o aviso de recebimento das convocaes. Desta feita, no apresentaram os fundamentos pelos quais recusaram os haveres extrajudicialmente apurados e no demonstraram por que a suposta divergncia ocorrida na suposta reunio ou a regra contratual observada lhes prejudicavam, falecendo-lhes interesse na dissoluo parcial, bem como para qualquer outra destinada ao recebimentos dos seus haveres. Do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, colhe-se interessante julgado vazado nos seguintes termos:
Sociedade por quotas de responsabilidade limitada Dissoluo Ajuizamento por scio anteriormente excludo por deliberao da maioria No cabimento Extino do processo nos termos do artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo civil Excludo, no entanto, que pode pleitear, mediante ao prpria, o pagamento de seus haveres Recurso no provido. (TJSP, RJTJSP., v. 173).

De fato, a excluso de scio tem sido admitida por simples alterao contratual promovida extrajudicialmente pela maioria, desde que no haja clusula restritiva. Dessa forma, uma vez feita a excluso e arquivado o ato societrio, o excludo no mais scio, tendo direito apenas em questionar a forma como foram apurados seus haveres, ou no mximo a anulao da sua excluso, mas para a ao de dissoluo parcial, j no existe utilidade ou necessidade da demanda. o caso dos Autores. Bastava cumprirem as regras previstas nos Contratos Sociais que suas retiradas poderiam ter sido concludas sem quaisquer traumas e demanda judicial, mesmo porque, a apurao de haveres realizada pelos atuais scios foi feita de acordo com os Contratos Sociais e dispositivos legais em vigor. Por isso, carece-lhes, mais uma vez, interesse de agir. De outra banda, malgrado a suposta reunio de scios, no tenha sido efetivamente realizada, sob a qual os Autores fundam a suposta quebra da affectio societatis, a conseqncia da deciso tomada ainda no houvera se consumado. Ora, os Autores notificaram os demais scios, por fax, no dia 15/06/2004, dando o absurdo prazo de 48 (quarenta e oito) horas para pagamento dos seus haveres. Referido prazo, seno ignorncia do contido nos Contratos Sociais e da Lei, revela-se verdadeiro abuso de direito. Todavia, propuseram a presente demanda j no dia 08/07/2004, sem que tivesse decorrido o prazo previsto nos Contratos Sociais e tampouco da Lei. Fizeram tbula rasa de todo o captulo e clusulas dos Contratos Sociais que tratam da retirada ou excluso de scios das sociedades.

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No caso da ............. Alimentos Ltda., por exemplo, segundo o pargrafo primeiro da clusula 16 estabelece que os "Os haveres do scio retirante, extinto, incapaz, morto, falido ou concordatrio, sero calculados com base em balano geral levantado pela sociedade especialmente para este fim no prazo de 30 (trinta) dias a contar do respectivo evento, e sero pagos a ele, a seus herdeiros, ou sucessores, conforme o caso, no prazo de 12 (doze) meses contados do levantamento do balano." No mesmo sentido, os Contratos Sociais das demais empresas. No s por isso, de qualquer sorte, segundo o art. 1.029 10 do Cdigo Civil o scio que pretende se retirar da sociedade deve notificar os demais com prazo de antecedncia mnima de 60 (sessenta) dias. Sendo assim, houve precipitao injustificada, data venia, por parte dos Autores. Alm disso, repisando, o atual Cdigo Civil no contempla a dissoluo parcial da sociedade. Na verdade, combinando-se os artigos 1.087, 1.044 e 1.033, todos do Cdigo Civil, a dissoluo das sociedades ocorre apenas e to somente nos seguintes casos: (a) vontade dos scios; (b) decurso do prazo determinado; (c) falncia; (d) unipessoalidade; (e) irrealizabilidade do objeto social; (f) extino da autorizao de funcionamento11. Diante disso, carecem os Autores de interesse de agir, notadamente em relao dissoluo parcial da sociedade, sequer porque no aguardaram o prazo previsto em Lei e nos Contratos Sociais ou por falta de previso legal. Requer, pois, a extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do artigo 267 VI do Cdigo de Processo Civil. III - QUANTO AO MRITO Quanto ao mrito, a par de confusa a inicial, sem fundamento, com pedidos e argumentos contraditrios, consoante as razes a seguir aduzidas restar demonstrado.

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"Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade."
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Fbio Ulhoa Coelho; A Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil; Ed. Saraiva; 2003

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Tratando da dissoluo da sociedade limitada, o art. 1.08712 do Cdigo Civil, estabelece que ela se dissolve, de pleno direito, por qualquer das causas previstas no art. 1.04413. Reportando-se ao art. 1.044, o intrprete remetido ao art. 1.03314, uma vez que l esto as causas dissolutrias de pleno direito, alm, claro, da declarao do estado judicial de falncia, mas o art. 1.034 admite a dissoluo judicial. Segundo entende boa parcela da doutrina, a dissoluo prevista no art. 1.033 aquela feita de forma extra-judicial, ao passo que o art. 1.034 contempla a dissoluo judicial. Em suma, o fato que, segundo o art. 1.033, a sociedade se dissolve, nos seguintes casos e eventos:
"I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar."

De sua banda, o art. 1.034 (dissoluo judicial) estabelece que a sociedade pode ser dissolvida judicialmente, quando
"I - anulada a sua constituio; II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade."

Diante disso, em face da Lei, improcedente o pedido dos Autores quanto dissoluo da sociedade, ainda que parcial, mesmo porque, poderiam faz-lo extrajudicialmente e de acordo com os Contratos Sociais das empresas aos quais deviam respeito, segundo o princpio da fora obrigatria dos contratos. Todavia, certo que, a dissoluo por provimento jurisdicional, ocorrer nos casos em que a Lei reputa necessria a declarao judicial e, bem assim, quando os fatos determinam que assim seja, posto que imperando situao litigiosa
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Art. 1.087. A sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas previstas no art. 1.044.

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Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia.
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Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.

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insuscetvel de soluo consensual, h legtimo interesse no apelo jurisdio. Elucidativas as lies de Lucola Fabrete Lopes Nerilo 15 quanto ao direito de regresso do scio, nas sociedades limitadas, segundo a qual, "Os scios no so obrigados a permanecer na sociedade comercial para sempre. Quando no h mais o interesse de integrar a sociedade, o scio tem dois caminhos: vender suas quotas a outro scio ou a terceiro, nos termos do artigo 1.057, ou retirar-se da sociedade, levando consigo a parte patrimonial que corresponda ao valor de suas quotas. Chama-se direito de recesso ou direito de retirada a possibilidade que tem o quotista de despedir-se da sociedade levando consigo o valor patrimonial correspondente ao seu quinho. (...). A lei determina os motivos, que so: justa causa e modificao do contrato social, fuso, incorporao. No primeiro caso, o artigo 1.029 confere ao scio o direito de se retirar da sociedade, mediante notificao aos demais scios com antecedncia mnima de 60 dias, se provar juridicamente que houve justa causa." (destacamos). de se ver que os Autores no respeitaram, nem os Contratos Sociais, quanto ao prazo, muito menos o dispositivo do Cdigo Civil (art. 1.02916). Prosseguindo em seus apontamentos, diz a ilustre autora acima referida que, "No , porm, qualquer tipo de deliberao que ensejar ao scio dissidente o direito de recesso; apenas nos trs casos enumerados na lei, que so: a modificao do contrato social, a fuso da sociedade com outra, a incorporao de outra sociedade, ou dela por outra. Os motivos dessas restries ao direito de retirada so justamente os impactos gerados na sociedade". Em suma, os scios somente vo ao Judicirio, porque a Lei para l os remete ou por necessidade, quando, por exemplo, os administradores ou demais scios no do incio liquidao e apurao de haveres do scio retirante, mantendo a sociedade numa situao irregular. Contudo, no foi o que ocorreu in casu. Primeiro, porque a causa onde se apegam ter havido a quebra da affectio societatis por demais inverossmil. Segundo, demonstraram total desrespeito as regras previstas nos Contratos Sociais, pois, notificaram e nem aguardaram o prazo previsto. E no havia razo para tanta precipitao, porquanto os atuais scios, to logo receberam a notificao, embora surpresos e estupefatos com a deciso tomada, tomaram todas as providncias, para que a retirada dos Autores ocorressem dentro das regras societrias.
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Manual da Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil, 2004, Juru Editora.

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Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.

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Concluindo, por tais razes de fato e de direito, a ao proposta no merece guarida devendo ser julgada improcedente. III-A) DAS ALEGAES DOS AUTORES Pretendem os Autores fazer crer que o ingresso de ambos nas sociedades estava condicionado expanso das empresas. No verdade. A expanso das empresas e as metas pretendidas por todos os scios, como do conhecimento de qualquer empresrio de mediana inteligncia, passa por inmeros fatores, ou seja, no basta apenas o aporte de capital com entrada de novos scios. Bem por isso, salvo rarssimas excees, qualquer investimento de mdio porte, demanda um tempo de retorno razovel, razo pela qual, nos primeiros anos, praticamente impossvel contar com lucratividade ou retorno do capital investido. Tambm no verdade a afirmao posta no item 4 da inicial de que o ingresso dos Autores nas sociedades estava condicionado obteno de emprstimo junto ao BNDES. Por primeiro, seria estultice, ainda que de empresrio principiante, condicionar o ingresso de novos scios a obteno de emprstimo bancrio. Equivale a dizer, ingressa na sociedade s porque ela obteve emprstimo bancrio (?). Ademais, a obteno de emprstimos, mormente aqueles provenientes de autarquias pblicas, como o BNDES, demandam uma srie infindvel de exigncias, tanto assim que as sociedades no lograram xito numa primeira tentativa, procurando portanto outra linha de financiamento junto ao Banco do Brasil o Proger (Programa de Gerao de Emprego e Renda). Com referncia SBC-Funcor, realmente, a ............. Alimentos Ltda., em razo da qualidade dos alimentos fornecidos aos seus consumidores obteve a aprovao da Sociedade Brasileira de Cardiologia (SBC-FUNCOR). S que, referida aprovao, foi obtida muito tempo antes de os Autores ingressarem nas sociedades. Em outras palavras, os Autores no contriburam em nada para obteno de referida aprovao. No item 7 da inicial os Autores usam e abusam de inverdades, possivelmente para justificar a precipitada retirada das sociedades.

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Por primeiro, deve ser ressaltado, at porque duas das lojas so novas, todas so deficitrias, como era do conhecimento de um dos Autores (Paulo Afrnio dos Reis). Afinal, era ele quem zelava pela parte financeira das sociedades inclusive emitindo e assinando cheques bem como contratando com bancos. Por segundo, igualmente falaciosa a afirmao de que o Shopping Morumbi ofereceu "de graa" o ponto comercial para instalao de uma loja naquele estabelecimento. Na verdade, referido Shopping solicitou proposta aos scios das empresas para instalao de uma loja, negociao esta que no foi levada adiante por desinteresse de ambas as partes. Por terceiro, tambm inverdica a afirmao de que a loja no foi instalada por "falta de dinheiro" aportado pelos scios ou de emprstimo bancrio. O fato que, para instalao de qualquer estabelecimento comercial, h necessidade de aquisio do ponto comercial, firmar contrato de locao e por conseguinte, oferecer garantias, usualmente, fiana, por quem tem propriedades imobilirias. Estas garantias tambm se fazem condicionais no caso de financiamentos com BNDES ou Banco do Brasil (Proger). Realmente, nem todos os scios estavam dispostos a investir novos recursos, mas o ponto frulcral, nas negociaes consistia no oferecimento de garantias fidejussrias. Apenas alguns scios se dispunham a figurar como fiadores, ou seja, manter propriedades vinculadas s lojas ento abertas. Muitos no se dignavam a oferecer bens particulares, notadamente imveis, em garantias das locaes e possveis emprstimos junto a BNDES ou outras instituies financeiras, entre estes, os Autores. Da a razo de no ter sido levada adiante a instalao da loja no Shopping Morumbi. No item 8 da inicial os Autores agem em autntica litigncia de m-f. A uma, porque o emprstimo ao BNDES comeou a ser negociado em outubro de 2003, e, em fevereiro de 2004, todos os scios j sabiam que no seria obtido, at mesmo devido ao porte das empresas. A bem da verdade, diga-se, as empresas (....., .... e ......) todas de pequeno porte, no atendiam s exigncias daquela autarquia federal, quanto ao volume de receitas. Por isso, foi neste momento, dado incio a uma nova linha de financiamento oferecida pelo Banco do Brasil. A duas, tanto no verdadeira a afirmao posta, porque no tem sentido o fato de os Autores "terem provocado" uma reunio apenas em maio de 2004, ou seja, 3 (trs) meses depois de um fato que j sabiam, qual seja, a negativa do BNDES. A trs, sabem os Autores e no mencionaram, que em

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substituio ao financiamento buscado e no obtido junto ao BNDES, os scios esto em negociao com o Banco do Brasil, visando um emprstimo de recursos para a realizao de investimentos nas lojas. E importante ressaltar, tal emprstimo com o Banco do Brasil, os atuais scios comearam a tratar logo em seguida a negativa do BNDES, ou seja, em fevereiro do corrente ano, inclusive com a participao dos Autores. A propsito, referido emprstimo junto ao Banco do Brasil, possivelmente poder vir a ser prejudicado em razo do destemperado pedido de retirada dos Autores cumulada com a presente ao judicial, porque todos os scios que constam do contrato social da empresa deveriam assinar os documentos exigidos pelo Banco do Brasil. Ora, no ser descabido o Banco do Brasil negar o pedido em razo de estar tramitando uma ao judicial de dissoluo contra empresas para as quais pretende conceder financiamentos. E caso isso venha a ser confirmado, certa e seguramente, os atuais scios buscaro o ressarcimento e indenizao contra os Autores, dos prejuzos que causaram com tal precipitada e descabida ao judicial. A quatro, no condiz com a realidade, a insinuao posta no sentido de que os Autores "provocaram" uma reunio e tampouco de que tambm "solicitaram" o aporte de R$ 35.000,00 (trinta e cinco mil reais) por parte de cada um. Primeiramente, porque outros scios j haviam comprometido bens particulares em garantias dadas nas locaes de outras lojas, alm do aporte de capital que haviam feito. Equivale a dizer, alguns scios estavam suportando, em prol das sociedades, um encargo financeiro e patrimonial muito superior a outros. Alm disso, muito embora seja irrelevante, os Autores no tinham as mesmas condies financeiras dos demais que lhes permitisse tal exigncia, qual seja, que todos aportassem uma quantia elevada. Portanto, no contexto geral, as afirmaes colocadas no item 8 da inicial no correspondem realidade, da porque, no justificam o pedido de retirada das sociedades por parte dos Autores, razo pela qual, por si s no caracterizaria a quebra da affectio societatis. Prosseguem os Autores em suas inverdades, no item 10 da inicial ao afirmarem que "nenhuma proposta de pagamento foi apresentada at o momento". Ora, a notificao foi feita em 15/06/2004 e a ao proposta em 08/07/2004, no aguardando os Autores o prazo de 30 (trinta) dias previsto nos Contratos Sociais e tampouco da Lei. Alm disso, recebida a notificao extra judicial, as empresas e

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respectivos scios, alm de contra-notificar os Autores (docs. 02-B), passaram a providenciar o balano para apurao de haveres, bem assim as convocaes para reunio para deliberao. Porm, os Autores se recusaram, sistematicamente, em assinar o Aviso de Recebimento do Correio, enviada em 06/07/2004, inclusive o Termo de Recebimento de notificao enviada pelo motorista da empresa (docs. 02-A). A este emissrio, um dos Autores (Sr. Paulo Afrnio dos Reis), em pessoa, informou que no assinaria nada. Ainda assim, os atuais scios enviaram a convocao para a reunio (docs. 05), por fax, para o escritrio de seu advogado e por e-mail, alm de terem deixado mensagens em seu celular. Concluindo, de tudo o que foi dito, comprova-se a impertinncia e a improcedncia da presente ao de dissoluo parcial de sociedade. Apesar de injustificvel, desarrazoado e inexistente o motivo e o fundamento da suposta quebra de affectio societatis arguda pelos Autores, entendem os Requeridos que, na verdade, referida quebra decorreu da propositura da ao judicial, o que, todavia, no invalida o pedido de improcedncia desta ao. III-B) DA APURAO DE HAVERES Incorrem em equvoco os Autores, no item 15 da inicial, ao entenderem que "fazem jus a 20% (vinte por cento) do acervo patrimonial total do Grupo ......." Primeiro, porque se se tratam de sociedades independentes, a apurao deve ser separada, segundo o balano patrimonial de cada uma. Segundo, a ............. Alimentos Ltda. foi constituda h mais de 5 (cinco) anos, ou seja, em 21/07/1999 e os Autores nela ingressaram apenas e to somente em 24/07/2003. Em outras palavras, nem por um (1) ano participaram da empresa e agora pretendem a diviso do patrimnio total? Se assim for, fica caracterizada o enriquecimento ilcito. Na ............. Alimentos Ltda.- EPP, os Autores ingressaram em 30/06/2003, ou seja, h menos de um ano das suas retiradas. Na ............. Alimentos Ltda. - EPP ingressaram em 07/10/2003, ou seja, apenas h 9 (nove) meses. A afirmao feita no item 22 da inicial, tambm falaciosa, pois,

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os estabelecimentos das empresas constituem-se de lojas onde so servidas comidas rpidas (fast food) e se localizam em praas de alimentao de Shoppings. So freqentados por pessoas que habitualmente freqentam as praas de alimentao nos Shoppings. No se pode afirmar que possuem "clientela de elite" conforme inveridicamente afirmado pelos Autores. Ainda, neste aspecto, deve ser ressaltado e esclarecido aos Autores que devero ser apurados no apenas os seus haveres, mas, tambm, seus deveres para com as sociedades. Em que tudo isso pese, prepararam os atuais scios os balanos das empresas, com data base em 15/06/2004, data do recebimento da notificao enviada pelos Autores. Na verdade, foram elaborados os balanos contbeis, com data base em 15/06/2004, data do recebimento da notificao enviada pelos Autores, demonstrando a real situao econmica das empresas (docs. 03). Paralelamente, foram feitos os ajustes necessrios de sorte a contemplar os bens incorpreos das empresas, em especial, o valor do fundo de comrcio (docs. 04). Importante reiterar que os Autores foram devidamente convocados para participar da reunio de scios que deliberariam, no s a retirada de ambos das sociedades, mas, principalmente, para tomarem conhecimento e se fosse o caso aprovarem os balanos levantados. Porm, recusaram-se a receber as convocaes e nem se dignaram a comparecer na reunio deliberativa. De acordo com os balanos contbeis, constata-se que os Autores tm dbitos (deveres) para com as sociedades, tendo em vista que as empresas apresentam prejuzos, naquela data base, conforme demonstrao de resultados em anexo (docs. 03). Os resultados negativos, de cada empresa, so: a) ............. Alimentos Ltda. = (R$ 163.456,08); b) ............ Comrcio de Alimentos Ltda. = (R$ 41.004,44); c) ............. Comrcio de Alimentos Ltda. = (R$ 81.724,27). Por outro lado, ajustando os valores dos balanos contbeis com os bens incorpreos (pontos comerciais) (docs. 04), as sociedades apresentam os seguintes resultados: a) ............. Alimentos Ltda. = (R$ 62.527,53) (negativo); b) ..............Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 111.632,34 (positivo);

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c) ........... Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 87.551,26 (positivo). S que, para os Autores receberem os haveres apurados, evidentemente, devem aportar capital para as sociedades, na data-base de suas retiradas (15/06/2004), porquanto, naquela data, tinham responsabilidades para com as empresas, em razo dos prejuzos apurados. Portanto, para que os Autores possam efetivamente receber os haveres das sociedades das quais se retiram, primeiramente, devem pagar os deveres que tm para com as mesmas sociedades, sob pena de enriquecimento ilcito. Sendo assim, os Autores devem para as sociedades, levando em conta as respectivas participaes nos Capitais Sociais das empresas, os seguintes valores: a) ............. Alimentos Ltda. = R$ 32.691,21 (20% de R$ 163.456,08); b) .............. Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 8.200,88 (20% de R$ 41.004,44); c) .............. Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 16.344,85 (20% de R$ 81.724,27). d) Total dos deveres dos Autores = R$ 57.236,94. No caso da ............. Alimentos Ltda., a dvida dos Autores para com a sociedade objeto de Reconveno proposta pela sociedade e demais scios. Por outro lado, depois de feitos os ajustes nos balanos contbeis das sociedades (docs. 04), levando em conta suas participaes e o valor dos pontos comerciais, os Autores tm, a ttulo de haveres, nas respectivas empresas, os seguintes valores: a) ............. Alimentos Ltda. = (R$ 12.505,50) (20% de R$ 62.527,53) (negativos); b) ............. Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 22.326,46 (20% de R$ 111.632,34) (positivo); c) ............ Comrcio de Alimentos Ltda. = R$ 17.510,25 (20% de R$ 87.551,26 (positivo); d) Total dos haveres a receber = R$ 27.331,21 (-R$ 12.505,50 + R$ 22.326,46 + R$ 17.510,25). E nem se diga que se aplica, no caso da ......, as regras da compensao (arts. 368 e seguintes do Cdigo Civil). Primeiro, porque a dvida (deveres) dos Autores deve ser cumprida em primeiro lugar.

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Segundo, porque as operaes devem ser registradas contabilmente nas sociedades, ou seja, no pode haver dbito ou crdito sem a respectiva contra-partida. Terceiro, porque, em se tratando de retirada de scios, com pagamento de haveres, impossvel a contra-partida dos deveres daqueles, sob pena das empresas se tornarem insolventes. Quarto, a teor do artigo 38017 do Cdigo Civil, os atuais scios, na condio de terceiros interessados, sero prejudicados porquanto sero forados a aportarem mais capital, para manuteno e sobrevivncia das sociedades, em razo da reduo do capital social das empresas. Quinto, o pagamento dos deveres dos Autores objeto de reconveno que os Requeridos esto propondo contra os Autores. Alm disso tudo, consoante previsto nos Contratos Sociais das empresas, os haveres apurados a favor dos scios retirantes devem ser pagos em parcelas, a saber: a) da ............. Alimentos Ltda. em 12 (doze) parcelas, consoante previsto no pargrafo 1, da clusula 16 do Contrato Social; b) da ............ Comrcio de Alimentos Ltda. em 12 (doze) parcelas, consoante previsto no pargrafo 1, da clusula 16 do Contrato Social; c) da ........... Comrcio de Alimentos Ltda. em 10 (dez) parcelas, consoante previsto na clusula 10 do Contrato Social. O pagamento em parcelas, alm de estar previsto nos Contratos Sociais, permite, assim, a continuidade das empresas, evitando-se, assim, suas insolvncias, respeitando-se, desta feita, o princpio da continuidade da sociedade. Esta a posio dominante na doutrina e jurisprudncia. Jos Waldecy Lucena18 sustenta a esse respeito ser "justamente em razo da preocupao em manter a empresa economicamente vivel, preventivamente afastando entraves continuidade de sua normal atividade, que por via de regra os contratos estabelecem que os haveres sejam pagos em vrias prestaes, a primeira inclusive tendo incio algum tempo aps o decesso ou o desligamento do scio (sessenta, noventa dias), ou seja, a outorga de um prazo para que a sociedade possa, sem traumas, preparar-se ao enfrentamento desse nus". O Superior Tribunal de Justia, por acrdo no REsp. 33.45817 Art.

380. No se admite a compensao em prejuzo de direito de terceiro. O devedor que se torne credor do seu credor, depois de penhorado o

crdito deste, no pode opor ao exeqente a compensao, de que contra o prprio credor disporia.

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Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, Rio de Janeiro, Renovar, 1996.

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9/SP, Relator Min. Eduardo Ribeiro, decidiu que, "no havendo ofensa a lei de ordem pblica nem se vislumbrando hiptese de enriquecimento sem causa, no h razo para negar eficcia a clusula contratual que estabeleceu devessem os haveres do scio que se retira serem pagos em parcelas". III-C) DO PEDIDO DE EXECUO DE VALORES INCONTROVERSOS (?) Com referncia aos pedidos de tutela antecipada formulados pelos Autores, so, totalmente, improcedentes. No demonstraram a verossimilhana das suas alegaes, no apresentaram provas inequvocas e, tampouco comprovaram o periculum in mora. Sendo assim, ho de ser negados por este d. Magistrado. No se tratam de valores incontroversos. Alis, no possuem liquidez, exigibilidade, tanto assim que dependem de apurao. certeza e muito menos

Os valores pretendidos com base nas respectivas participaes de 20% (vinte por cento) dos patrimnios lquidos das sociedades, seno inverossmeis, absolutamente inexigveis e inexeqveis, mesmo porque, conforme demonstram os balanos das empresas, tratam-se de patrimnios lquidos negativos, ou seja, as empresas esto com prejuzos. Quanto ao pedido de remunerao mensal de 20% (vinte por cento) sobre os resultados mensais das empresas se revela absurdo, porquanto, conforme demonstram os balanos contbeis das empresas, estas so deficitrias, ou seja, no geram lucros, dividendos ou receitas positivas, razes pelas quais os atuais scios continuam aportando capital para pagamento das despesas ordinrias e extraordinrias. Ademais, nossos Tribunais tm entendido que a tutela antecipada, nestes casos, somente admitida quando os demais scios relutam em apurar os haveres do scio retirante, o que no o caso, pois, conforme demonstrado, incontinenti ao recebimento da notificao os Requeridos j providenciaram a elaborao dos balanos, convocaes para as reunies etc.19 Ainda que as empresas apurassem lucros em suas atividades, o
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ANTECIPAO DE TUTELA - Diante da notria e injustificada resistncia de sociedade por quotas e scios permanentes em cumprir execuo de sentenas que mandam apurar os haveres do scio que se retira do quadro social (artigo 15 do Decreto n 3.708/19), juridicamente pondervel antecipar tutela para garantir a rentabilidade do capital explorado durante o perodo de litigiosidade da liquidao. Incidncia do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil em ao de arbitramento de remunerao de capital. Agravo improvido. (TJSP - 3 Cm. de Direito Privado; Ag. de Instr. n 095.656-4/8-Guarulhos-SP; Rel. Des. nio Santarelli Zuliani; j. 03.11.1998; v.u.). BAASP, 2157/1387-j, de 01.05.2000.

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que se admite apenas ad argumentandum, tais lucros seriam repartidos entre os scios somente no final do exerccio, conquanto as lojas ainda esto em fase de implantao e consolidao, e eventuais resultados positivos so reaplicados nas atividades e investimentos das sociedades. Neste diapaso, pretendem os Autores, efetivamente e na verdade, receberem pro labore adiantados, por servios que no prestam mais s sociedades, pretenso esta seno imoral, ilegal20. Despropositados, assim, os pedidos de tutela antecipada formulados pelos Autores. Acrescente-se a isso o fato de que, caso as empresas venham a ser compelidas a pagar aos Autores os valores pretendidos, seno configurado estelionato, no mnimo, enriquecimento ilcito, pois, para cumprimento de tal desiderato, os atuais scios seriam forados a aportar mais capital para as empresas, isto , desembolsando recursos prprios (empobrecendo), em benefcio dos Autores que se retiraram sem aportar os valores por eles devidos, isto , enriquecendo ilicitamente. III-D) DO PEDIDO DE CONTROLE JUDICIAL DA VENDA DE BENS Ainda a propsito do pedido dos Autores, dentre outras contradies e inverdades perpetradas, no item 34 da inicial argumentam que os Requeridos "esto contraindo dvidas para realizar novos investimentos antes de quitar suas obrigaes". Ora, primeiramente, os Autores justificaram a quebra da affectio societatis em decorrncia de um emprstimo que no ocorreu e do qual foram favorveis. Por outro lado, alm do financiamento tentado junto ao BNDES, os scios, com a conivncia e concordncia dos Autores buscaram viabilizar emprstimo subsidiado junto ao Banco do Brasil (linha do Proger). E tais operaes financeiras ocorreram quando os Autores ainda integravam os quadros societrios das empresas, principalmente o Sr. Paulo Afrnio dos Reis que atuava no departamento financeiro das sociedades cuidando do caixa emitindo e assinando cheques.

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SOCIEDADE - SCIO - EXCLUSO - PRETENDIDO RECEBIMENTO DE "PRO LABORE", A TTULO DE ALIMENTOS, ENQUANTO SE PROCESSA APURAO DE HAVERES INADMISSIBILIDADE - REMUNERAO DEVIDA APENAS PELO EXERCCIO DO TRABALHO - CUSTEIO DE ALIMENTOS, ADEMAIS, NO CONSTITUI NUS DA SOCIEDADE - A prpria natureza do "pro labore", expressa no seu nome, evidencia que se trata de remunerao devida exclusivamente pelo trabalho. Alm disso, no constitui nus da sociedade mercantil custear alimentos em favor de scio dela j excludo. (TJSP - 16 Cm. Civ.; Ap. Cv. n 114.605-2-Guariba; rel. Des. Nelson Schiesari; j. 03.06.1987; v.u.). BAASP, 1600/200, de 23.08.1989.

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Portanto, ele sabia da existncia desta negociao e das finalidades dos recursos a serem captados. Em 03/06/04, inclusive, foi o prprio Sr. Paulo Afrnio dos Reis, um dos Autores, quem atendeu a ligao do gerente do Banco do Brasil - o Sr. Luis Fernando Nunes - informando a possvel liberao do "Proger". Desta feita, se num momento concordou e anuiu com a contratao do emprstimo, e noutro, usa tal operao como prejudicial no argumento do pedido de tutela antecipada, sem dvida, trata-se de litigncia de m-f21. E estas atitudes tomadas pelos Autores podem causar atraso irreparvel ou at impedir as sociedades de contratarem o emprstimo, vindo ainda a colocar em risco a solvncia das empresas e por conseguinte o emprego dos seus 42 funcionrios e familiares que deles dependem. De mais a mais, inverossmeis os argumentos aduzidos pelos Autores, porquanto, deveriam saber, a apurao de haveres e deveres feita com base em data determinada, no caso, dia 15/06/2004, quando do recebimento da notificao por eles enviadas. Ora, ainda que tal apurao se faa por percia judicial, levar-se em conta o patrimnio (bens, dvidas, obrigaes) das empresas naquela data determinada. Portanto, ainda que fosse possvel, ad argumentandum, os atuais scios dilapidarem o patrimnio das empresas, apenas para prejudicar os Autores, seus haveres (e deveres) com base naquela data estariam resguardados, ou pelo patrimnio das empresas, ou pelos bens particulares dos atuais scios, que, diga-se, so pessoas srias, responsveis e com patrimnios pessoais suficiente a garantir suas obrigaes. De mais a mais, nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, no est perfeitamente caracterizada a verossimilhana das alegaes dos Autores e no h uma s prova inequvoca a sustentar o pedido de tutela antecipada.
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"A proibio do "venire contra factum proprium" representa um modo de exprimir a reprovao por exerccios inadmissveis de direitos e posies jurdicas. Perante comportamentos contraditrios, a ordem jurdica no visa a manuteno do "status" gerado pela primeira actuao, que o Direito no reconheceu, mas antes a proteo que teve por boa, com justificao, a actuao em causa. O "factum proprium" impe-se no como expresso da regra "pacta sunt servanda", mas por exprimir, na sua continuidade, um factor acautelado pela concretizao da boa-f. As autoras desfrutaram enormemente da sociedade-r, alm de afirmarem "coram populo" a regularidade da situao jurdica desta e de ajustarem as graves composies, com as respectivas confisses de dvida. Com isso, gerarem na contra parte a confiana e mesmo a certeza de que a referida situao jurdica jamais seria impugnada. Com a impugnao, revelaram as autoras comportamento de tal forma contraditrio e avesso ao trfico jurdico que as torna indignas de proteo legal, a esse propsito. Observe-se que o direito brasileiro, e, ao que se saiba, tambm os dos demais povos, s admite a alegao da prpria torpeza em casos de nulidades gravssimas, de pleno direito. No caso dos autos, o alegado defeito relativo natureza jurdica da sociedade-r no percebido "ictu oculi", nem a impediu de atuar no cenrio econmico e jurdico do pas, por muitos anos, no se tendo notcia de nenhum ato jurdico seu que tenha sido contaminado pelo tal defeito. Em suma, no se tratando de nulidade absoluta, no pode aquele que tanto se aproveitou do ato argir-lhe a invalidade. (TJSP - 8 Cm. Civ.; Emb. Infr. n 89.825-2-SP; rel. Des. Jos Osrio; j. 05.10.1987; maioria de votos.) BAASP, 1525/55, de 09.03.1988.

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Bem por isso, o pedido feito, de "controle judicial da venda, nos moldes formulados, se mantido, representa verdadeira ingerncia indevida na administrao das empresas, cuja autonomia esta garantida pela Constituio Federal, violando, tambm, o direito de propriedade e da livre iniciativa.22 III-E) DO DEFERIMENTO DO ARROLAMENTO DE BENS Apesar de no requerido ou pedido pelos Autores, V. Exa. houve por bem determinar o arrolamento de bens das sociedades, configurando verdadeira deciso extra petita. Afinal, nem implicitamente, os Autores formularam tal pedido ou deram razo ou demonstraram a necessidade e o cabimento de tal providncia. Nem meno ao art. 857 do Cdigo de Processo Civil fizeram. Na inicial no h um s fato ou argumento que pudesse justificar tal medida, importando ressaltar que, consoante o art. 293 23 do Cdigo de Processo Civil, o pedido deve ser interpretado restritivamente. E o que pior; o deferimento dado initio litis et inaudita altera pars representa negativa de vigncia do art. 858 do Cdigo de Processo Civil, alm de claramente configurar deciso ultra petita, em flagrante desrespeito aos artigos 2, 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil. Importante frisar que, logo que os atuais scios receberam a notificao enviada pelos Autores, imediatamente providenciaram a elaborao de balanos das empresas e convocaram reunio para deliberao, convocao esta que os Autores, de m-f, se recusaram a receber, e nem se dignaram em comparecer reunio marcada. Sendo assim, todos os bens das empresas esto contemplados nos balanos que ora juntam, respondendo os atuais scios e administradores, com seus bens pessoais, por eventuais prejuzos que vierem a causar aos Autores. Diante disso, requerem os Requeridos a revogao da deciso deferitria do arrolamento de bens, em razo da sua desnecessidade, impertinncia, configurando autntica interveno das empresas, cujas atividades esto garantidas pela Constituio Federal. IV - CONCLUSO
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Art. 1, inciso IV; Art. 5, incisos XIII e XXII; Art. 170, inciso II.

Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

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Ante tudo o que foi dito, respeitam os Requeridos, a deciso dos Autores em se retirarem das sociedades. Todavia, apenas no concordam com os motivos, pois que injustificveis. Se pretendiam se retirar, bastava comunicar o fato aos demais scios que a apurao de haveres seria feita, alis, como o foi, segundo a Lei e as regras previstas nos Contratos Sociais. Sendo assim, entendem os Requeridos ter havido precipitao por parte dos Autores, em relao deciso tomada, notadamente, com a ao judicial proposta, alis, reiterando, sem amparo legal. Afinal, as empresas esto ainda em fase de implantao e consolidao, razo da busca de investimentos cujo retorno vir em benefcio dos prprios scios. A boa-f demonstrada pelos Requeridos, atuais scios das empresas, sempre permeou as relaes entre todos os scios, inclusive, os Autores, tanto assim, que ajustaram os balanos ora anexados, contemplando o requerido pelos Autores, segundo os dispositivos legais e decises dos nossos Tribunais. Concluindo, admitem e concordam os Requeridos com a retirada dos Autores das sociedades, mas no pelo motivo declinado e forma utilizada, no implicando, todavia, tal assentimento em reconhecimento da procedncia da ao, razo pela qual no concordaro com eventual condenao em custas e sucumbncia de honorrios advocatcios. A propsito, preleciona Celso Barbi Filho24, neste sentido:
"Na jurisprudncia observa-se uma tendncia de se reconhecerem as mencionadas caractersticas especiais da ao, repartindo-se as despesas do processo entre os litigantes. Para tanto, utiliza-se analogicamente a regra do art. 25 do CPC, que prev o rateio das despesas proporcionalmente aos quinhes dos interessados nos juzos divisrios em que inexistir litgio. (...) No meu entender, se os rus simplesmente concordam com o pleito de sada imotivada do autor, inexiste sucumbncia, devendo cada parte pagar os honorrios de seus advogados, rateando-se as custas e despesas que devam se adiantadas".

Finalmente, requerem, ainda, seja a presente ao processada em segredo de justia, porquanto, as empresas so detentoras de frmulas e receitas alimentcias especificamente desenvolvidas, por seus tcnicos, para seus clientes, bem como de segredos industriais relativamente ao preparo de pratos. Caso tais segredos venham a pblico, podero sofrer srios prejuzos.
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Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Malheiros Editores, 2004.

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V - DO PEDIDO Por todo o exposto, requerem: a) Primeiramente, a revogao da deciso deferindo o arrolamento de bens das sociedades; b) A total improcedncia da ao, com a condenao dos Autores em despesas, custas judiciais e honorrios advocatcios; c) A homologao dos valores apurados nos balanos em anexo, a ttulo de haveres a serem pagos aos Autores, em parcelas mensais 25, conforme previsto nos Contratos Sociais; d) Requerem, por fim, que a presente ao corra em segredo de justia, conforme acima requerido. Protestam provar o alegado por todos os meios admitidos em Juzo, em especial, o depoimento pessoal dos Autores, oitiva de testemunhas, percias, juntada de novos documentos.

N. Termos. P. E. Deferimento. So Paulo, 30 de setembro de 2004. JOO BATISTA CHIACHIO. OAB/SP 35.082

25 DISSOLUO DE SOCIEDADE. PAGAMENTO DOS HAVERES DO SOCIO RETIRANTE. CONTRATO SOCIAL. PRECEDENTES DA CORTE. 1. NA LINHA DE PRECEDENTES DA CORTE, "NO HA RAZO PARA NEGAR EFICACIA A CLAUSULA CONTRATUAL QUE ESTABELECEU DEVEREM OS HAVERES DO SOCIO QUE SE RETIRA SER PAGOS EM PARCELAS". 2. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. (REsp. 127.555-SP; DJ DATA:15/06/1998 PG:00116)