LA COSTUMBRE CONCEPTO.

- Cuando la generalidad de las personas que integran la sociedad acta de una manera determinada y uniforme por un perodo largo de tiempo, podemos decir que existe una costumbre. Por lo tanto, podemos definir a la costumbre como 'la forma de actuar uniforme y sin interrupciones que, por un largo perodo de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que dicha forma de actuar responde a una necesidad jurdica, y es obligatoria. ELEMENTOS Y CARACTERES.- La existencia de la costumbre depende de la presencia de dos elementos: 1) Elemento objetivo (o material).- Para que se de este elemento, la costumbre debe reunir los siguientes caracteres: a) ser uniforme: que el hecho o comportamiento tenga siempre las mismas caractersticas; b) ser constante: que se lleve a cabo sin interrupciones; c) largo uso: que se practique por un perodo de tiempo ms o menos prolongado. Llambas cita el ejemplo del Derecho Cannico, en el cual se exiga 10 aos de uso para la costumbre praeter legem, y 40 para la costumbre contra legem; d) generalidad: que el hecho sea practicado por toda la comunidad o por la mayora de ella; e) publicidad: que el hecho sea conocido por todos. 2) Elemento subjetivo (o psicolgico o espiritual).- Se da cuando existe la firme creencia por parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurdica, y que, por tanto, es obligatorio. VALOR DE LA COSTUMBRE. SISTEMA DE DERECHO ESCRITO Y SISTEMA DE COMMON LAW.En la antigedad, las sociedades jurdicamente poco evolucionadas, se regan por costumbres y tradiciones que se transmitan de generacin en generacin. A este sistema de Derecho basado en la costumbre, se lo denomina Derecho consuetudinario. A medida que las sociedades crecen y las relaciones humanas se tornan ms complejas, se va haciendo ms difcil establecer cul es la conducta establecida por la costumbre o cul no, o cul es la conducta correcta cuando aparecen dos o ms costumbres contradictorias. Surge entonces la necesidad de recurrir a las normas escritas. De tal manera, el derecho consuetudinario fue cediendo terreno al derecho escrito, cuyo ms alto grado de desarrollo fue la codificacin. Actualmente, en la mayora de los pases el Derecho se manifiesta por escrito y, por lo general, es codificado. Sin embargo, en algunos pases (Inglaterra, Canad, Australia, U.S.A) rige el sistema jurdico del "common law", que es un sistema de Derecho no escrito, no codificado, basado fundamentalmente en la costumbre (consuetudinario) y en los fallos precedentes. As como en los sistemas de Derecho escrito la fuente ms importante es la ley escrita, en los sistemas del common law la fuente predominante es la costumbre. Los jueces del common law, para sentenciar un caso determinado, deben fundarse en la costumbre imperante en el pas respecto de ese caso; pero no citan directamente la costumbre, sino los fallos anteriores que la vienen aplicando, denominados precedentes judiciales, de modo que stos funcionan como prueba de la existencia de la costumbre vigente. Para facilitar el conocimiento de los precedentes, ellos se recopilan en libros o repertorios denominados 'records'. Por excepcin, los pases del common law recurren a veces a normas escritas, especialmente de Derecho Pblico, algunas de carcter administrativo ( como los estatutos o 'statute-law'), otras tendientes a reglamentar las libertades de los ciudadanos (como los edictos y actas: 'bills' y 'acts'). En los pases de Derecho escrito, si bien la fuente primordial es la ley, no obstante es indiscutible el papel de la costumbre como fuente material, ya que con el tiempo puede dar lugar a normas que adopten las conductas establecidas por ella; pero adems, el Derecho moderno la considera fuente formal, si bien en plano secundario con relacin a la ley. DISTINTOS TIPOS DE COSTUMBRE.- Para determinar en qu medida se puede recurrir a la costumbre como fuente formal del Derecho, se la clasifica en 3 tipos diferentes segn su relacin con la ley: 1) Costumbre secundum legem (segn la ley).- Es la costumbre reconocida por la ley, de manera que est de acuerdo con ella.

Civil. 2) Costumbre praeter legem (al margen de la ley).- Es la que crea una norma consuetudinaria con relacin a una situacin no contemplada por la ley. 3) Costumbre contra legem (contra la ley o "desuetudo").- Se genera en contra de lo que establece la ley, y por tanto intenta derogarla. Derecho consuetudinario Derecho consuetudinario, tambin llamado usos y costumbres, es una fuente del derecho. Son normas jurdicas que se desprenden de hechos que se han producido repetidamente en el tiempo en un territorio concreto. Tienen fuerza vinculante y se recurre a l cuando no existe ley (o norma jurdica escrita) aplicable a un hecho. Tambin se le considera un sistema jurdico, como lo son el Derecho continental y el Common law. Incluso en algunos pases coexiste con ellos. Un ejemplo de esto es la Constitucin no escrita de Inglaterra cuyas fuentes de derecho las podemos encontrar en los grandes textos histricos como la Carta Magna (1215), la Peticin de Derechos (1628), el Habeas Corpus (1679), el Bill of Rights (1689) y el Acta de Establecimiento (1701). Los orgenes del Derecho Consuetudinario se entierran en los mismos orgenes de lo que entendemos por sociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efectos jurdicos: Uso repetitivo y generalizado.- Slo puede considerarse costumbre un comportamiento realizado por todos los miembros de una comunidad. Se debe tener en cuenta que cuando hablamos de comunidad, lo hacemos en el sentido ms estricto posible, aceptando la posibilidad de la existencia de comunidades pequeas. As mismo esta conducta debe ser una que se repite a travs del tiempo, es decir, que sea parte integrante del comn actuar de una comunidad. Difcilmente se puede considerar costumbre una conducta que no tiene antigedad, una comunidad puede ponerse de acuerdo en repetir una conducta del da de hoy en adelante pero eso no la convierte en costumbre, la convierte en ley. Conciencia de Obligatoriedad.- Todos los miembros de una comunidad, deben considerar que la conducta comn a todos ellos tiene una autoridad, de tal manera que no puede obviarse dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido, es claro que existen conductas cuyo uso es generalizado y muy repetitivo pero que no constituyen costumbre en tanto no tienen emparejado el concepto de obligatoriedad. Eso diferencia al derecho de la moral y la religin. Solo con la confluencia de estos dos elementos es que podemos considerar que nos encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho, es decir, fuente de derechos y deberes. COSTUMBRE INTERNACIONAL Derecho Internacional Consuetudinario En Derecho internacional la costumbre es una prctica generalizada y repetitiva de los Estados y de otros sujetos de derecho internacional, aceptada como norma y obligatoria a travs de lo denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los tratados internacionales, no existiendo ninguna prelacin de fuentes entre ellas. No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una prctica general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del Derecho Internacional. Para que cristalice la opinio iuris u elemento subjetivo resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados que son significativos de la comunidad internacional.

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LA COSTUMBRE EN NUESTRA LEGISLACIN Cdigo Civil Artculo 7.- Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales que sean. (OJO con el 6) Artculo 593.- En los dems casos no podr el usufructuario cortar el monte alto, salvo que se trate de rboles esparcidos por el campo, que por costumbre local estn destinados a ser peridicamente cortados. Artculo 611.- El usufructuario est obligado durante el usufructo a soportar las cargas anuales del fundo, como son las contribuciones, los cnones, y dems gravmenes que, segn la costumbre, recaen sobre los fundos. Al pago de las cargas impuestas a la propiedad durante el usufructo, est obligado el propietario; pero el usufructuario le debe pagar el inters de las cantidades satisfechas. Si el usufructuario anticipa su pago, tiene derecho a ser reembolsado del capital al fin del usufructo. Artculo 973.- Las atribuciones de los albaceas, adems de las que designe el testador, sern las siguientes: 1 Disponer y pagar los funerales del testador con arreglo a lo ordenado por ste, y en defecto de tal disposicin, segn la costumbre del lugar y las facultades de la herencia. 2 Pagar los legados que consistan en cantidades de dinero, hacindolo saber al heredero y no contradicindolo ste. 3 Vigilar la ejecucin de lo dems ordenado en el testamento; y sostener, siendo ello justo, su validez en juicio o fuera de l. 4 Si por disposicin del testador est en posesin de todos los bienes, sus atribuciones se extienden a pagar las deudas. Artculo 1.612.- Se estar a la costumbre del lugar respecto a las reparaciones menores o locativas que hayan de ser a cargo del inquilino. En caso de duda sern de cuenta del propietario. Artculo 1.646.- Si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra deber pagarse al hacerse su entrega. Artculo 1.726.- El comodatario debe cuidar la cosa dada en prstamo como un buen padre de familia, y no debe servirse de ella sino para el uso determinado por la convencin, o, a falta de sta, por la naturaleza de la cosa y la costumbre del lugar, so pena de daos y perjuicios. CDIGO DE COMERCIO

Artculo 9.- Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la Ley cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que apreciarn prudencialmente los Jueces de Comercio. Artculo 63.- En los lugares donde se halle establecida la costumbre de verificar Ferias o Mercados diarios o peridicos para el mejor servicio del abasto pblico, podrn continuar, previo acuerdo del Concejo Municipal respectivo.

Este podr tambin establecerlos en aquellos lugares donde la conveniencia pblica lo exija, bien para el abastecimiento en general, bien para algn ramo especial de l; pero en tales casos se necesitar el voto favorable de la Cmara de Comercio ms prxima a la localidad.

Artculo 167.- El plazo para la entrega de los objetos transportados, si no ha sido establecido por convenciones de las partes o por reglamentos, se determina por la costumbre mercantil. Artculo 195.- Los pasajeros no estn obligados a hacer registrar los sacos de noche, valijas o maletas que, segn costumbre, no paguen flete; pero si los entregaren a los conductores o empleados destinados a ese servicio en los momentos de la partida, los empresarios quedan obligados a su restitucin. Artculo 693.- El capitn puede poner en tierra, en el lugar de la carga, los efectos que encuentre en la nave, embarcados sin su consentimiento, o cobrar por ellos el flete ms alto que se acostumbre en la misma plaza.

Artculo 786.- El contrato a la gruesa debe hacerse por documento pblico o privado; en este caso debe registrarse en la Oficina de Registro dentro de ocho das de su fecha, o depositarse en la aduana donde se despacha la nave un duplicado de l, dentro del mismo trmino, so pena de perder el dador el privilegio. En pas extranjero se har el contrato segn la costumbre del lugar, observndose lo dispuesto en el artculo 645; y si se hiciere por documento privado, se depositar un duplicado en el Consulado venezolano, y a falta de ste, en la aduana del lugar, o en un comerciante de responsabilidad. Los contratos a la gruesa, hechos verbalmente, son ineficaces en juicio; y no se admitir prueba sobre ellos.

LEY ORGNICA DEL TRABAJO

Artculo 43. Se entiende por obrero el trabajador en cuya labor predomina el esfuerzo manual o material. Sern considerados obreros los trabajadores que preparan o vigilan el trabajo de los dems obreros, tales como vigilantes, capataces y otros semejantes. Si el trabajador, conforme a lo pactado o a la costumbre, asociare a su trabajo a un auxiliar o ayudante, el patrono de aqul lo ser tambin de ste. Artculo 60. Adems de las disposiciones constitucionales y legales de carcter imperativo, para la resolucin de un caso determinado se aplicarn, en el orden indicado: a) La convencin colectiva de trabajo o el laudo arbitral, si fuere el caso; b) El contrato de trabajo; c) Los principios que inspiran la Legislacin del Trabajo, tales como los contenidos explcita o implcitamente en declaraciones constitucionales o en los Convenios y Recomendaciones adoptados en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo y en la jurisprudencia y doctrina nacionales; d) La costumbre y el uso, en cuanto no contraren las disposiciones legales ni los principios a que se refiere el literal anterior;

5 e) Los principios universalmente admitidos por el Derecho del Trabajo; f) Las normas y principios generales del Derecho; y g) La equidad. Artculo 68. El contrato de trabajo obligar a lo expresamente pactado y a las consecuencias que de l se deriven segn la Ley, la costumbre, el uso local y la equidad. Artculo 134. En los locales en que se acostumbre cobrar al cliente por el servicio un porcentaje sobre el consumo, tal recargo se computar en el salario, en la proporcin que corresponda a cada trabajador de acuerdo con lo pactado, la costumbre o el uso. Si el trabajador recibiera propinas de acuerdo con la costumbre o el uso local, se considerar formando parte del salario un valor que para l representa el derecho a percibirlas, el cual se estimar por convencin colectiva o por acuerdo entre las partes. En caso de desacuerdo entre el patrono y el trabajador la estimacin se har por decisin judicial. PARGRAFO NICO.- El valor que para el trabajador representa el derecho a percibir la propina se determinar considerando la calidad del servicio, el nivel profesional y la productividad del trabajador, la categora del local y dems elementos derivados de la costumbre o el uso. Artculo 349. Ningn buque, sea cual fuere su calado, tonelaje y clase de navegacin a que se dedique, podr ser tripulado por menos de dos (2) hombres. Ningn buque podr salir a navegar cuando a juicio de la autoridad competente o de conformidad con las normas y costumbres de la navegacin no rena las condiciones mnimas de navegabilidad o de higiene y seguridad industriales. En este caso no podr ordenarse a un tripulante salir a navegar.
REGLAMENTO DE LEY ORGNICA DEL TRABAJO Artculo 7.- Conflictos de concurrencia: En caso de conflicto entre normas constitucionales, legales, reglamentarias y dems derivadas del Estado, regirn, junto con el principio de favor, los de jerarqua, especialidad y temporalidad. Cuando las normas en conflicto ostenten idntica jerarqua, privar aquella que ms favorezca al trabajador o trabajadora, salvo que alguna revista carcter de orden pblico estricto, caso en el cual prevalecer sta. Si el conflicto se planteare entre normas contenidas en convenciones colectivas, contratos de trabajo, reglamentos internos, usos y costumbres y cualquiera otra de naturaleza anloga; as como entre stas y aquellas normas derivadas del Estado, salvo aquellas revestidas de orden pblico estricto, ser aplicada la ms favorable al trabajador o trabajadora. Artculo 24.- Obligaciones de las partes: El contrato de trabajo obligar a lo expresamente pactado y a las consecuencias que de l deriven segn: a) La Ley. b) Los convenios colectivos y los laudos arbitrales. c) Los acuerdos colectivos. d) Los reglamentos y prcticas internas de las empresas. e) La costumbre. f) El uso local. g) La buena fe; y h) La equidad.

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Pargrafo nico: Los reglamentos internos debern observar las normas de orden pblico laboral y gozar de amplia publicidad en el mbito de la empresa con la finalidad de garantizar su conocimiento. LOPNA
Artculo 161 Integrantes En cada municipio habr un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes conformado, como mnimo, por tres integrantes y sus respectivos suplentes, quienes tendrn la condicin de Consejeros o Consejeras de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes. El Reglamento de esta Ley establecer el nmero de integrantes de los Consejos de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, de acuerdo con el nmero de habitantes del respectivo municipio, as como la posibilidad de constituirlos en el mbito comunal en los casos que sea necesario. Cuando un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes est formado por ms de tres integrantes, cada caso ser resuelto por tres de ellos, adoptando sus decisiones por mayora. Cada Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes deber contar con los servicios de un equipo multidisciplinario, para el buen desempeo de sus atribuciones establecidas en la presente Ley. En los municipios donde existan pueblos y comunidades indgenas, deber asegurarse que por lo menos uno de sus integrantes con su suplente sea indgena, elegidos o elegidas de acuerdo con sus tradiciones, usos y costumbres. Artculo 164 Requisitos para ser integrante Para ser integrante de un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes se requerir como mnimo: a) Reconocida idoneidad moral y tica. b) Edad superior a veintin aos. c) Residir o trabajar en el respectivo municipio por ms de un ao. d) Poseer grado universitario, tcnico superior universitario o bachiller. e) Formacin profesional relacionada con nios, nias y adolescentes o, en su defecto, experiencia previa en reas de proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes o en reas afines, comprobada por certificacin emitida por el ente en el cual haya prestado sus servicios. f) Aprobacin previa de un examen de suficiencia en el conocimiento del contenido de esta ley, presentado ante el respectivo consejo municipal de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes. Los requisitos para los y las representantes de pueblos y comunidades indgenas, lo establecern las comunidades y pueblos indgenas, tomando en cuenta sus tradiciones, usos y costumbres as como los principios y normas que les rige. Artculo 550 Proceso a indgenas Cuando se trate de adolescentes pertenecientes a pueblos y comunidades indgena, se debe observar, adems de las reglas de esta Ley, sus usos y costumbres y se oir a las autoridades propias, siempre que sea posible su comparecencia. LEY DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Artculo 30. A falta de indicacin vlida, las obligaciones convencionales se rigen por el Derecho con el cual se encuentran ms directamente vinculadas. El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para determinar ese Derecho. Tambin tomar en cuenta los principios generales del Derecho Comercial Internacional aceptados por organismos internacionales. Artculo 31. Adems de lo dispuesto en los artculos anteriores, se aplicarn, cuando corresponda, las normas, las costumbres y los principios del Derecho Comercial Internacional, as como los usos y

7 prcticas comerciales de general aceptacin, con la finalidad de realizar las exigencias impuestas por la justicia y la equidad en la solucin del caso concreto.