Casacin 36.

734 JULIN ANTONIO GARCA USME Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

Proceso n. 36734

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente JOS LUIS BARCEL CAMACHO Aprobado acta N 209

Bogot, D. C., veintids (22) de junio de dos mil once (2011)

MOTIVO DE LA DECISIN 1. Mediante sentencia del 18 de septiembre de 2009, el Juez 16 Penal del Circuito de Bogot declar a los seores Martn Daro Rendn Betancur, Julin Antonio Garca Usme y Reinaldo Blanco autores penalmente responsables de la conducta punible de homicidio culposo, cometida en los menores CFTG, JMSRR y DFPR1. Les impuso 30 meses de prisin y de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes de multa y les concedi la suspensin condicional de la ejecucin
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La Corte omite los nombres de las menores vctimas por la prevencin natural de no divulgar datos que las identifiquen o puedan conducir a su identificacin, segn lo dispuesto en el artculo 47 de la Ley 1098 de 2006 (Cdigo de la Infancia y Adolescencia, que entr a regir a partir del 8 de mayo de 2007).

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de la pena. Respecto de Blanco orden la suspensin en el ejercicio de conducir automotores por 12 meses. Finalmente, los exoner del deber de indemnizar perjuicios materiales, pero les fij la obligacin de hacerlo respecto de los morales, as: i) A los procesados, pagar solidariamente 1.000 salarios mnimos legales mensuales vigentes por los perjuicios causados respecto del menor DFPR (280 para cada uno de sus padres, Martha Beatriz Rocha Guzmn y Fernando Pramo Gualteros; 100 para su hermana MPPG, menor representada por sus progenitores; 100 para cada uno de sus abuelos Jos Gabriel Rocha Alvarado, Beatriz Marina Guzmn de Rocha y Clemente Pramo Moreno; y 10 para cada uno de sus tos Juan Carlos, ngela Clemencia y Anglica Mara Pramo Gualteros y Marcela Rocha Guzmn). ii) A los acusados, pagar solidariamente 1.000 salarios por los perjuicios ocasionados respecto del menor JMSRR (305 para cada uno de sus padres Jairo Rueda Alfonso y Mirtha Carlina Rodrguez Fernndez; 100 para cada uno de sus hermanos Jhon Alexander y scar Julin Rueda Rodrguez; 100 para su abuela Mara Luisa Fernndez de Rodrguez; 10 para cada uno de sus tos Carlos Arturo, Elizabeth y Jorge Enrique Rueda Alfonso, Boris Guillermo, Mara Luisa, Yolanda, Luis Alberto, Roberto y Patricia Rodrguez Fernndez). iii) A los acusados y a los terceros civilmente responsables, ARQUITECTOS E INGENIEROS ASOCIADOS, AIA; CONCAY, S. A.;
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CONSTRUCTORA INECONTE LIMITADA; ESTYMA, S.A.; VARGAS VELANDIA LIMITADA; INCOEQUIPOS, S. A.; Mauricio Crdoba Jaramillo; Luis Fernando Carrillo Caicedo; dgar Portilla Burbano; Guillermo Len ngel Toro; scar David Vargas Galindo y Humberto Rojas Mndez, la obligacin de pagar solidariamente 1.000 salarios, por los perjuicios causados respecto del menor CFTG (400 para su padre ngel Hugo Tobn Bueno, 300 para su hermano Diego Andrs Tobn Granados, 205 para su abuela Argensola Bueno Pineda, 10 para cada uno de sus tos Gloria Fiador, Ins, Nory y Fernando Arturo Tobn Bueno, Jos Ricardo, Mnica, Alexandra y Janeth Granados Garca, y 5 para cada uno de sus primos Martha Luca y Jos Mara Snchez Tobn, y Mara Fernanda Vargas Tobn). 2. El fallo fue apelado por: a) los defensores de los acusados, b) el apoderado de la parte civil representada por los integrantes de la familia Tobn Granados (los parientes del menor occiso CFTG); c) el apoderado del tercero civilmente responsable CONSTRUCTORA INECONTE LIMITADA, d) el apoderado de los terceros civilmente responsables CONCAY S. A.; AIA S. A.; ESTYMA S. A.; INCOEQUIPOS S. A.; Guillermo ngel Toro; Humberto Rojas Mndez; Luis Fernando Carrillo y Mauricio Crdoba Jaramillo. 3. El 12 de marzo de 2010 el Tribunal Superior de Bogot confirm el fallo de primera instancia, pero modific lo relacionado con los daos y perjuicios, cuyo pago lo impuso exclusivamente a favor de padres y hermanos de los fallecidos, excluyendo otros parientes. As los fij:

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i) Respecto del menor CFTG: 250 salarios para su padre ngel Hugo Tobn Bueno y 300 para su hermano Diego Andrs Tobn Granados. ii) En relacin con JMSRR: 300 salarios para cada uno de sus padres Jairo Rueda Alfonso y Mirtha Carlina Rodrguez Fernndez, y 200 para cada uno de sus hermanos Jhon Alexander y scar Julin Rueda Rodrguez. iii) En lo atinente a DFPR: 300 salarios para cada uno de sus padres Martha Beatriz Rocha Guzmn y Fernando Pramo Gualteros, y 200 para su hermana MPPG, menor representada por sus progenitores. 4. Los procesados Julin Antonio Garca Usme y Martn Daro Rendn Betancur, los apoderados de los terceros civilmente responsables INECONTE S. A.; CONCAY S. A.; AIA S. A.; ESTYMA S. A.; INCOEQUIPOS S. A.; Guillermo ngel Toro, Humberto Rojas Mndez, Luis Fernando Carrillo, Mauricio Crdoba Jaramillo y dgar Portilla Burbano; y el apoderado de la parte civil (representante de Mirtha Carlina Rodrguez Fernndez, Martha Rocha Guzmn, Jairo Rueda Alfonso y Fernando Pramo Gualteros) interpusieron casacin. En relacin con los acusados Garca Usme y Rendn Betancur y el tercero dgar Portilla Burbano no se sustentaron los recursos, razn por la cual el Tribunal los declar desiertos en autos del 30 y 31 de mayo de 2011.

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La Sala se pronuncia sobre el cumplimiento de los requisitos de lgica y debida argumentacin, en aras de disponer o no la admisin de las demandas respectivas. HECHOS Aproximadamente a las 3 de la tarde del 28 de abril de 2004 una mquina recicladora de asfalto, que prestaba sus servicios al consorcio ALIANZA SUBA TRAMO II, transitaba, al mando de Reinaldo Blanco, por la Avenida Suba, a la altura de la carrera 60 de Bogot. Cuando iniciaba el descenso por el sitio denominado Alto de la Virgen, el maquinista perdi el control del aparato, que se desliz, fue a chocar contra una defensa metlica, realiz un giro y cay a la va que estaba debajo, por donde transitaba un bus de transporte escolar del Colegio Agustiniano del Norte, sobre el cual cay, alcanzando, adems, dos motocicletas, suceso causante del deceso de 21 menores, estudiantes de ese instituto, y un adulto, y lesiones a 28 personas ms. Dado el peso, condiciones de manejo, seales y mecanismos de seguridad de la mquina, la ley y los reglamentos (manual de mantenimiento y operacin) estipulaban que su traslado deba hacerse, no por autopropulsin (como sucedi en este caso), sino en una tracto-mula camabaja (no hacerlo y permitir su auto-propulsin, generaba fallas en el sistema), y que le estaba vedado transitar por vas de uso pblico. A la investigacin originada en esos hechos fueron vinculados Reinaldo Blanco, conductor de la mquina, persona inexperta en el manejo de esos
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aparatos y que no se percat de su estado mecnico; Julin Antonio Garca Usme, encargado del mantenimiento de la maquinaria del consorcio, quien deba garantizar el desplazamiento seguro de ese equipo de trabajo, deber incumplido; y Martn Daro Rendn Betancur, quien escogi al anterior para desempear ese cargo, desconociendo los especiales conocimientos requeridos, que aquel no tena. En razn de diversos actos de indemnizacin realizados, fue cesado el procedimiento respecto de la mayora de las vctimas, limitndose los fallos a los decesos de los menores JMSRR, DFPR y CFTG. ACTUACIN PROCESAL Adelantada la correspondiente investigacin, el 15 de febrero de 2006 la Fiscala profiri resolucin acusatoria en contra de los sindicados por el delito de homicidio culposo en las personas de DFP, JVOT, JMRR y CFTG, en concurso material, heterogneo y simultneo con el de lesiones personales culposas de JJOT y MU (folio 234, cuaderno 17). La decisin fue apelada y la Fiscala Delegada ante el Tribunal superior de Bogot la ratific en su integridad el 27 de julio de 2006 (folio 69, cuaderno de la Fiscala de segunda instancia). Luego fueron proferidos los fallos sealados. LAS DEMANDAS Primero. Del apoderado de la CONSTRUCTORA INECONTE LIMITADA.
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Invoca la casacin excepcional del artculo 205 de la Ley 600 del 2000, para cuya procedencia expone la necesidad de que la Corte se pronuncie respecto de hasta dnde va el lmite para derivar la responsabilidad civil indirecta imputable a los terceros civilmente responsables, si se puede hacer extensiva a los socios que conformaron el Consorcio, en tanto fue ste el contratante del maquinista, a quien se imputa la conducta. Lo anterior, porque los jueces condenaron al CONSORCIO ALIANZA SUBA TRAMO II a pagar los perjuicios, pero tambin a las empresas consorciadas y sus representantes legales. Con base en ello, formula un cargo por violacin directa de la ley sustancial, artculos 94 y 96 del Cdigo Penal, causada por interpretacin errnea de los elementos que dan lugar a la extensin de la responsabilidad patrimonial por los daos causados con el delito. En efecto -dice-, la ley civil establece que los patrones son responsables indirectos por los daos causados por las personas a su servicio, en virtud del deber de vigilancia y supervisin. En este sentido, fue el CONSORCIO ALIANZA SUBA TRAMO II (no las empresas socias del mismo) el que subcontrat con CONSTRUCTORA SUBA S. A. y fue la ltima empresa la contratante de la mquina recicladora causante del hecho. Por otra parte, Reinaldo Blanco era empleado del propietario de la mquina, no del CONSORCIO ni de la CONSTRUCTORA, en tanto que Martn Rendn estaba vinculado con el CONSORCIO y Julin Garca con
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la CONSTRUCTORA. Eran estas dos firmas las obligadas a pagar, por cuanto fueron las empleadoras o contratistas de los directos responsables y se trataba de personas jurdicas autnomas, diferentes de las empresas que las conformaban. Solicita se case la sentencia y se absuelva a INECONTE como tercero civilmente responsable. Segundo. Del apoderado de CONCAY, S. A. Es idntica a la del caso anterior. Tercero. Del apoderado de A. I. A., S. A. Es idntica a la del caso anterior. Cuarto. Del apoderado de ESTYMA, S. A. Es idntica a la del caso anterior. Quinto. Del apoderado de INCOEQUIPOS, S. A. Es idntica a la del caso anterior. Sexto. Del apoderado de la parte civil.

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Se trata de la parte civil integrada por Mirtha Carlina Rodrguez Fernndez, Martha Rocha Guzmn, Jairo Rueda Alfonso y Fernando Pramo Gualteros. El apoderado postula la casacin discrecional para que la Sala desarrolle su jurisprudencia en relacin con el dolo eventual y la culpa con representacin cuando se desarrolla una actividad peligrosa como la realizacin de obras de infraestructura de gran envergadura. A la vez, resulta necesario analizar el rol que cumplen quienes ejecutan contratos de obra con el Estado, pues de ellos se debe demandar mayor diligencia y cuidado y las sanciones leves no cumplen ese cometido. Formula un cargo, por va de la causal primera, violacin directa, porque los jueces omitieron las reglas del concurso del artculo 31 del Cdigo Penal, en tanto se incurri en un concurso de tres homicidios culposos, adems de aplicar indebidamente los artculos 23 y 109 del mismo estatuto, como que los homicidios eran imputables a ttulo de dolo eventual, no culposo como se hizo. Dice que la acusacin y los fallos discriminaron los tres occisos, pero no impusieron las reglas del concurso, so pretexto de que la resolucin acusatoria no seal las normas pertinentes, cuando lo importante era la mencin de las tres vctimas. Anota que acepta las conclusiones de los jueces respecto de las graves infracciones legales y administrativas cometidas por los acusados y la
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infraccin al deber objetivo de cuidado, pero ello debi conducir al Tribunal a concluir en el dolo eventual y no en la culpa. Discurre en teoras sobre el dolo y la culpa con representacin, para concluir que las infracciones legales y administrativas de los tres procesados comportaron un riesgo jurdicamente desaprobado, de tal entidad que resulta indiferente si aceptaron o no las consecuencias tpicas y previsibles de su accionar. As, se les debi atribuir responsabilidad a ttulo de dolo eventual. Dice que sin bien la teora de la representacin, aplicada por los juzgadores, no merece mayor reproche, s resulta censurable el alcance dado al tema en las sentencias, pues en tanto resulta admisible que los acusados difcilmente pudieran representarse la manera exacta en que devendra el resultado tpico y su magnitud, s es ilgico exigir tal representacin como requisito para predicar la existencia del dolo eventual, en el entendido de requerirse que el agente se representara cada una de las fases del ter crminis. Agrega que las irregularidades cometidas por el operador de la mquina, de no transportar esta en una cama baja y de hacerla transitar autopropulsada por una va con alta afluencia de vehculos, evidencian la representacin del efectivo peligro que su conducta comportaba para la vida de los peatones, pese a lo cual decidi emprender el trayecto sin adoptar medidas para disminuir el riesgo creado, es decir, dejando el resultado tpico librado al azar. Todo esto, igual es predicable de los otros dos acusados.
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El anlisis de las pruebas concluye- permite evidenciar que los acusados, a pesar de estar obligados, no hicieron nada para minimizar los riesgos inherentes a la ejecucin de obras de tal envergadura y el desplazamiento de maquinaria pesada. Por el contrario, desconocieron la normatividad que rige esas actividades y actuaron desbordando todo concepto de imprudencia. Solicita se case la sentencia para que la condena sea por un concurso de tres homicidios dolosos. LOS NO RECURRENTES Primero. El apoderado de la parte civil. Solicita no se admitan las demandas presentadas en nombre de las empresas que conforman el consorcio ALIANZA SUBA TRAMO II, en tanto no cumplieron con las formalidades tcnicas del recurso y solamente constituyen una maniobra dilatoria en busca de la prescripcin. La referencia tangencial a la interpretacin errnea de los artculos 94 y 96 del Cdigo Penal se qued sin desarrollo argumentativo, y la simple discrepancia de criterios jurdicos no resulta suficiente para casar la sentencia. Por oposicin, el Tribunal argument en forma vlida y con apoyo en la legislacin la obligacin de los terceros respecto del dao causado.

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Segundo. El defensor de Martn Daro Rendn Betancur. Postula que todas las demandas sean inadmitidas, en tanto simplemente constituyen alegatos de instancia que no satisfacen las exigencias tcnicas, pues no cumplieron con el presupuesto de demostrar a la Corte que la revisin del caso sirviese, bien para el desarrollo de la jurisprudencia, bien para la proteccin de los derechos fundamentales, y se impona hacer tal cosa al haberse acudido a la casacin discrecional. Agrega que no obstante anunciarse la violacin directa y la admisin de la valoracin probatoria judicial, lo cierto es que la parte civil pretende la modificacin de los hechos y aspira a que la Corte se convierta en un instrumento de vindicacin y satisfaga su deseo de imponer penas exageradas. Dice que respecto del reclamado concurso de homicidios culposos, indistintamente se seal la exclusin de la norma, su aplicacin indebida y su interpretacin errnea. En la pretensin del cambio de la adecuacin a homicidio cometido con dolo eventual, el recurrente parte de desconocer la valoracin probatoria del Tribunal, pues ste jams concluy que los acusados se haban representado el resultado y lo dejaron librado al azar, pero el apoderado s lo infiere as a partir de su personal estimacin de los medios de conviccin, asunto ajeno a la violacin directa invocada.

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Por su parte, el representante de los terceros civilmente responsables menciona que las normas comerciales y societarias fueron interpretadas errneamente, pero no las discrimina. CONSIDERACIONES DE LA CORTE La Corte inadmitir las demandas presentadas, por cuanto no renen los requisitos lgicos y de debida argumentacin precisados en el artculo 212 del Cdigo de Procedimiento Penal, tema en el que a las partes no recurrentes les asiste razn. Las razones son las que siguen: De la demanda del apoderado de la parte civil.

1. El seor apoderado de la parte civil reclama que los fallos sean modificados para cambiar la culpa a dolo y el delito unitario por una concurrencia. Aparte de sus disquisiciones tericas y de oponer sus conclusiones probatorias a las de los jueces, no obstante reiterar que admita stas sin discusin, el demandante ni postula ni demuestra de qu manera esos cambios significan un beneficio para las pretensiones de las partes por l representadas.

En esas condiciones, el apoderado de la parte civil no acredita que los supuestos yerros cometidos, en el evento de corregirse, favoreceran la situacin jurdica de los ofendidos.
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As, ni menciona ni verifica que la sentencia hubiera causado un dao real a los intereses de los familiares de los occisos.

El actor ni siquiera insina si las vctimas sufrieron detrimento en sus derechos a la verdad, justicia y reparacin con el sentido de la decisin censurada. Es as como admite que los destinatarios de la sentencia condenatoria son los responsables del hecho investigado. En la decisin hubo reconocimiento expreso de las tres vctimas mortales, respecto de las cuales se hizo derivar responsabilidad, esto es, no se afect la verdad. Por otra parte, la sancin fijada respet los lineamientos legales, desde donde la misma surge justa, y en punto de la reparacin fijada no se present cuestionamiento alguno. Por tanto, el reclamo de la parte civil para pretender un aumento de la pena, no demuestra de qu manera tal aspecto incidi negativamente en los derechos que le asisten, y sobre las garantas de los ofendidos hay plena conformidad en relacin con el reconocimiento hecho por los jueces de instancia. 2. Por lo dems, la va escogida por la parte civil igual llama al rechazo de su pretensin.

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En efecto, postula la modificacin de los fallos de instancia, para que, en lugar de un delito de homicidio culposo, deducido por los jueces, se impute un concurso homogneo y sucesivo de tres, y que la culpa imputada se cambie a dolo eventual. Al respecto, se observa que la resolucin acusatoria, del 15 de febrero de 2006, formul cargos en contra de los sindicados por el delito de homicidio culposo en las personas de DFP, JVOT, JMRR y CFTG, en concurso material, heterogneo y simultneo con el de lesiones personales culposas de JJOT y MU. En la parte motiva se especific que los procesados seran acusados como autores de homicidio y lesiones personales (folio 234, cuaderno 17). En la calificacin jurdica provisional, la Fiscala concluy que los indagados respondern en juicio criminal como AUTORES de los delitos de HOMICIDIO CULPOSO en concurso material, heterogneo y simultneo con LESIONES PERSONALES CULPOSAS. TTULO I, CAPTULOS SEGUNDO Y TERCERO de la Ley 599 del 2000 (folio 281, cuaderno 17). La decisin fue apelada y la Fiscala Delegada ante el Tribunal Superior de Bogot la ratific en su integridad el 27 de julio de 2006 (folio 69, cuaderno de la Fiscala de segunda instancia). 3. De la resea deriva que la acusacin especific las vctimas sobre las cuales se concret la conducta, pero al ubicar el tipo penal aplicable de
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manera reiterada seal un delito de homicidio culposo, esto es, la adecuacin la hizo a modo de unidad de accin. Por parte alguna mencion una concurrencia de conductas punibles, ni precis la disposicin que regula tal instituto. Igual indic que la modalidad de la conducta era la culposa, no la dolosa. En esas condiciones, como con acierto explicaron los juzgadores, tras reconocer que en efecto se estaba ante un concurso homogneo y sucesivo de tres homicidios culposos, mal podan, con desconocimiento del principio de congruencia, apartarse de los lineamientos de la acusacin y entrar a sorprender a los acusados para condenarlos por un concurso de delitos, cuando conocieron y se defendieron de una unidad de accin. Y, ms grave an, mudar a dolosa la conducta que la acusacin precis como culposa. Por tanto, como la situacin propuesta por el seor apoderado implicara agravar la situacin de los procesados, es evidente que ha debido acudirse a los instrumentos procesales previstos en ley en aras de permitir su conocimiento a la parte defendida y que esta tuviese oportunidad de controvertir la nueva situacin. 4. La parte civil, entonces, ha debido enunciar su tesis, para lograr la correccin, interponiendo los recursos de ley contra la resolucin acusatoria de primera instancia, e incluso, de resultar procedente, sugerir a la Fiscala o al juzgador que en la oportunidad pertinente dentro de la audiencia pblica, se intentara la variacin de la calificacin jurdica
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provisional prevista en el artculo 404 del Cdigo de Procedimiento Penal. No lo hizo. Cabe precisar que si bien la norma procesal solamente faculta a la Fiscala y al juzgador para ejercer el instituto de la variacin, nada impide que con argumentos razonados las partes sugieran a cualquiera de los dos funcionarios procedan en ese sentido. 5. Como la irregularidad estara dada en la resolucin acusatoria, en tanto fue sta, no las sentencias, la que fij los lineamientos para el juzgamiento y el sentido de los fallos, el yerro ha debido ser presentado por la causal tercera de nulidad, en tanto la resolucin acusatoria habra faltado a las formas propias de un proceso como es debido, con incidencia en el derecho del acusado de conocer la situacin fctica y jurdica en una oportunidad procesal que le permitiera direccionar su defensa probatoria y jurdica. De las demandas de los apoderados de los terceros civilmente responsables. 1. La Corte har un solo pronunciamiento sobre la totalidad de los escritos presentados a nombre de las empresas vinculadas y condenadas como terceros civilmente responsables, en tanto cada escrito constituye reproduccin integral de los otros, con la salvedad obvia del cambio de nombres. 2. Sobre el inters que asiste al tercero civilmente responsable y los lineamientos que debe seguir para sustentar el recurso de casacin, la
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Corte se ha pronunciado as (auto del 12 de abril de 2010, radicado 32.523): En relacin con la legitimidad del tercero civilmente responsable para acceder al recurso extraordinario de casacin, la Sala tiene dicho que surge en los eventos en los cuales, [No haya tenido] la oportunidad de defenderse debido a su tarda vinculacin al proceso, o por la ausencia de vnculo o nexo causal con el procesado o por la concurrencia de una causa extraa como generadora del hecho, como la fuerza mayor, el caso fortuito o el hecho proveniente de un tercero o de la propia vctima, de tal manera que se constituyera en un verdadero obstculo para ejercer el control de la actividad peligrosa y que impidiera atribuirle responsabilidad2. Tambin sus posibilidades de intervencin en la sede extraordinaria se han ampliado al precisar que pueden estar fundadas en: 1. Discutir exclusivamente el tema de los perjuicios, caso en el cual se deber atender a la cuanta y a las causales que rigen la casacin civil. 2. Reclamar la proteccin de sus garantas fundamentales, bien a travs de la casacin ordinaria, ya mediante la discrecional, sin que para este ltimo efecto importe la cuanta de la indemnizacin que fue condenado a pagar. 3. Pedir el desarrollo de la jurisprudencia sobre un tema exclusivamente ligado a sus intereses patrimoniales, ejerciendo

Sentencia del 7 de noviembre de 2002. Radicacin 16994.

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la casacin discrecional y sin que interese el monto de la condena. 4. Abogar por la absolucin del procesado porque la conducta causante del perjuicio no se realiz, o porque el sindicado no la cometi o porque obr en estricto cumplimiento de un deber legal o en legtima defensa, siempre que hubiera discutido el punto en las instancias, de manera que exista identidad temtica entre la censura que se formula en casacin y las pretensiones que se expusieron en el recurso de apelacin. 5. Puede, as mismo, beneficiarse con la casacin oficiosa, en todo caso que la Corte advierta el desconocimiento de sus derechos fundamentales3. 3. En el evento estudiado los terceros invocaron la casacin discrecional, supuesto en el cual quedaran eximidos de acudir a la cuanta y causales del procedimiento civil. No obstante, no cumplieron con la carga de demostrar a la Corte que la revisin del caso servira, adems de resolver la situacin concreta, para que el Tribunal de casacin desarrollase su jurisprudencia. En efecto, los recurrentes hicieron una mencin aislada sobre un pronunciamiento respecto de si la responsabilidad imputable a los terceros civilmente responsables puede extenderse a las personas que conforman el consorcio. Ms all de la escueta frase, no existi ningn desarrollo destinado a verificar que, o no ha existido doctrina sobre el particular, o la existente es ambigua o contradictoria.

Auto del 20-10-05 Rad. 24164 y Sentencia del 8-10-08 Rad. 26905.

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4. La violacin directa invocada, parte del presupuesto necesario de la admisin, sin discusin alguna, de los hechos y la estimacin probatoria en la forma fijada por las instancias. Los demandantes negaron su postulacin inicial, por cuanto los jueces tuvieron por acreditado que en su condicin de firmas conformantes del consorcio las empresas apoderadas por los impugnantes deban correr con la carga de indemnizar los daos y perjuicios. Y esta conclusin consulta la realidad probatoria. En efecto: En el trmite del proceso fueron vinculadas como terceros civilmente responsables la totalidad de las empresas que conformaron el CONSORCIO ALIANZA SUBA TRAMO II, y en esa condicin les fue impuesta la obligacin, solidaria con los acusados, de responder por los daos y perjuicios causados con la conducta investigada.

La decisin se ajusta a los lineamientos del Acuerdo de Consorcio suscrito entre tales empresas (folio 250, anexo 6), como que tal consorcio no constituy empresa diversa de sus integrantes. Simplemente se trat de una unin de esfuerzos para pedir y lograr el otorgamiento de la concesin de obra del Tramo II de la Avenida Suba, en cuyo desarrollo se present el suceso que desencaden el fallo censurado. En el convenio firmado, las citadas empresas se comprometieron a responder en forma solidaria, en un determinado porcentaje cada una, por

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todas las obligaciones derivadas del contrato. As reza la clusula cuarta del documento: SOLIDARIDAD. La responsabilidad de los integrantes del Consorcio por todas las obligaciones derivadas de la Oferta y el Contrato ser solidaria, segn lo dispuesto en el artculo sptimo de la Ley 80 de 1993. En consecuencia, no se muestra equivocada la vinculacin y la carga impuesta, mxime que la norma a la cual se acogieron quienes conformaron el consorcio, reza: Artculo 7. DE LOS CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES. Para los efectos de esta ley se enciente por: 1o. Consorcio: Cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que lo conforman. En consecuencia, el debate de los recurrentes apuntaba, de necesidad, a cuestionar el elemento probatorio sealado, el que sirvi de sustento a los fallos censurados, contexto dentro del cual han debido acudir a la violacin indirecta, con el sealamiento preciso de si los jueces incurrieron en error de derecho o de hecho, y la concrecin de si ello fue consecuencia de un falso juicio de legalidad o conviccin (en el caso del error de derecho), o de

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existencia (por omisin o suposicin), identidad o raciocinio (si de error de hecho se trata). No lo hicieron. 5. De lo dicho surge que los recurrentes no cumplieron las exigencias habilitantes de la casacin discrecional y que su pretensin apunta exclusivamente a su exoneracin del deber de indemnizacin de los daos y perjuicios impuesto en las sentencias. En esas condiciones, equivocaron la va para sus reclamos, pues cuando la pretensin apunta exclusivamente a ese factor patrimonial, la casacin se impona presentarla y demostrarla bajo los lineamientos de la legislacin procesal civil. Por ello, cuando se trata exclusivamente de lo relativo a los daos y perjuicios, el artculo 208 del estatuto procesal penal, establece que no aplica la exigencia sobre la pena sealada para el delito y agrega que en tales supuestos el recurso deber tener como fundamento las causales y la cuanta establecidas en las normas que regulan la casacin civil. Los recurrentes obviaron ese trmite y, por tanto, no hicieron referencia alguna a las normas civiles ni sealaron si estaban habilitados en sus propuestas en razn de las cuantas fijadas en el Cdigo de Procedimiento Civil. 6. Los impugnantes se limitaron a sealar la violacin directa de la ley sustancial por interpretacin errnea de los elementos legales que dan lugar a la extensin de la responsabilidad patrimonial, sobre lo cual la ley civil es clara en ese sentido.
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Aparte del enunciado genrico no precisaron cules eran las disposiciones de la legislacin civil que regulaban ese tema. Por tales razones, se inadmitirn las demandas presentadas.

De la casacin oficiosa.

1. En principio, la Corte debe reiterar su criterio ya decantado, respecto de que el traslado obligatorio al Ministerio Pblico, para la emisin de su concepto previo al proferimiento del fallo que resuelva el fondo de la casacin, es de recibo nica y exclusivamente cuando la demanda es admitida en cuanto se concluye en el cumplimiento de las exigencias formales de lgica y debida argumentacin. En sentido contrario, cuando quiera que la Sala inadmite el libelo, pero encuentra la necesidad de intervenir de oficio, no hay lugar a la formalidad tratada, porque sta se supedita a que sea la demanda, presentada en debida forma, la que habilite el pronunciamiento de fondo. La actuacin oficiosa no exige procedimiento previo y debe darse cuando se observe la necesidad de restablecer los derechos vulnerados. 2. Ya se concluy en el acierto de imponer el pago de los daos y perjuicios a las sociedades que conforman el Consorcio. No obstante, sucede que, adems de las personas jurdicas sealadas, los juzgadores hicieron extensiva la carga solidaria de esa obligacin a las personas
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naturales que hacen las veces de representantes de las empresas. En el ordinal noveno de la parte resolutiva de su fallo, el juzgado de primera instancia orden: CONDENAR a MARTN DARO RENDN BETANCUR, JULIN ANTONIO GARCA USME y REINALDO BLANCO, a pagar SOLIDARIAMENTE con los terceros civilmente responsables: las sociedades y personas naturales ARQUITECTOS E INGENIEROS ASOCIADOS AIA; CONCAY S. A.; CONSTRUCTORA INECONTE LTDA.; ESTYMA S. A.; VARGAS VELANDIA LTDA. y INCOEQUIPOS S. A.; Mauricio Crdoba Jaramillo; Luis Fernando Carrillo Caicedo; dgar Portilla Burbano; Guillermo Len ngel Toro; scar David Vargas Galindo y Humberto Rojas Mndez, la indemnizacin de perjuicios morales.

El Tribunal, por su parte, segn se discrimin al comienzo de esta decisin, se limit a excluir algunos beneficiarios del pago y a modificar el monto de ste, pero en lo restante confirm integralmente el fallo de la primera instancia, de donde surge que dej intacta la carga a las personas naturales sealadas de cumplir con ese deber. Independientemente de si es acertado o no imponer el deber solidario de indemnizar a los administradores o representantes de las personas jurdicas destinatarias de la orden, lo cierto es que, para hacerlo, tales personas naturales han debido ser vinculadas y los funcionarios judiciales tenan la carga de permitirles la potestad de controvertir, probatoria y jurdicamente, su condicin de parte del proceso.

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Ello no sucedi en el caso analizado, en tanto las vinculadas como terceros civilmente responsables fueron exclusivamente las personas jurdicas que conformaron el consorcio, no as sus representantes. De tal forma que si los sealados representantes fueron destinatarios de la obligacin de indemnizar, de forma independiente de las personas jurdicas, igual ha debido habilitarse su vinculacin en forma separada de los entes jurdicos. En esas condiciones, solamente las personas jurdicas fueron vencidas en juicio luego de permitrseles el ejercicio fundamental de su defensa. Por su parte, a las personas naturales que cumplieron como sus representantes legales se les impuso esa sancin en la sentencia sin que previamente hubieran sido vinculadas ni se les facultara probar, contra-probar y, en fin, defenderse. Tan desacertado fue el asunto, que la apoderada del representante de una de esas empresas solicit al Tribunal que, dada la obligacin impuesta como persona natural, deba serle concedido un traslado independiente del de aquella. A la Corporacin este pedimento le son extrao pues en modo alguno se ha ordenado que el traslado para la presentacin de la demanda de casacin respecto de esta persona se haya ordenado hacerlo conjuntamente con la que debe allegarse respecto de CONCAY S. A. (Folio 3, cuaderno 2 del Tribunal). Pero, ms adelante advirti que

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se pretende correr traslado del aludido recurso a cada uno de los representantes legales que representan las firmas CONCAY S.A., AIA S. A., ESTYMA S. A. e INCOEQUIPOS S. A., cuando en auto del 3 de mayo de 2010 qued claro que slo deba correrse el traslado a dichas personas jurdicas pero no a sus representantes legales, dado que se incurrira en el error de un doble traslado para ellos (folio 33, cuaderno 2 del Tribunal). En consecuencia, la vulneracin de los derechos de los representantes legales de las empresas que conformaron el consorcio es manifiesta, pues, con independencia de que a tales firmas se les impuso el deber de indemnizar, ellos fueron destinatarios de la misma orden, pero previamente no fueron vinculados y no se les permiti controvertir probatoria y jurdicamente. En esas condiciones, para el restablecimiento de sus derechos se impone casar parcialmente el fallo demandado para excluirlos de esa obligacin, situacin que en modo alguno implica exoneracin, en tanto los interesados quedan habilitados para acudir a la jurisdiccin civil para dirimir lo pertinente. 3. En el proceso se observa que como terceros civilmente responsables fueron vinculados: i) Carlos Mauricio Crdoba Jaramillo, Luis Fernando Carrillo, dgar Portilla Burbano, Guillermo ngel Toro, Humberto Rojas Mndez, scar Vargas Galindo, Eunice Santos Acevedo, Carlos Eduardo Mendoza Leal y Luis Eduardo Garzn, como personas naturales; las personas jurdicas AIA S. A., CONCAY S. A.; CONSTRUCTORA INECONTE LTDA.; ESTYMA S. A.;
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INCOEQUIPOS S. A. y VARGAS VELANDIA LTDA.; y el Instituto de Desarrollo Urbano, IDU (resolucin de la Fiscala del 2 de diciembre de 2004, folio 90, cuaderno de parte civil 1). No obstante, la misma Fiscala, en resolucin del 16 de noviembre de 2005 (folio 65, cuaderno de parte civil 6), decidi no admitir la vinculacin como terceros civilmente responsables (pedida por el apoderado de Marta Beatriz Rocha Guzmn y Fernando Pramo Gualteros, padres del menor DFPR) al Distrito Capital, al IDU, a la Secretara de Trnsito, a las empresas AIA S. A., CONCAY S. A., INECONTE LIMITADA, ESTYMA S. A., VARGAS VELANDIA LIMITADA, INCOEQUIPOS S. A., Fiduciaria FIDUCOLOMBIA S. A., Fiduciaria FIDUPREVISORA S. A., OBCIPOL LIMITADA, y ASFALTOS Y VAS LIMITADA; as como a las personas naturales Eunice Santos Acevedo, Carlos Eduardo Mendoza Leal, Carlos Mauricio Crdoba Jaramillo, Luis Fernando Carrillo Caicedo, dgar Portilla Burbano, Guillermo Len ngel Toro, Jaime Vargas Galindo, Humberto Rojas Mndez, Ariel Alberto Grazt Vargas y Jorge Ivn Pastor lvarez. Con esta decisin, que fue confirmada por la Fiscala Delegada ante el Tribunal el 15 de mayo de 2006 (folio 48, cuaderno Fiscala del Tribunal), se entiende revocado el reconocimiento previo. Adems, la Fiscala de segunda instancia, en provedo del 13 de octubre de 2005, mediante el cual revis en apelacin el del 2 de diciembre de 2004, dispuso desvincular como terceros a Eunice Santos Acevedo, Carlos Eduardo Mendoza Leal y a Luis Eduardo Garzn, as como a la Alcalda Mayor de Bogot, al IDU y a la Secretara de Trnsito.
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ii) El Ad quem confirm la decisin de primera instancia respecto de tener como terceros civilmente responsables a las empresas conformantes del consorcio. Se infiere que desvincul a las personas naturales con nexos con tales empresas, pues afirm: Ahora, como la persona jurdica por tratarse de una ficcin del derecho, no puede responder penal o civilmente, ello explica la razn por la cual quienes estn llamados a hacerlo sean sus representantes Obvio es que frente a un fallo de responsabilidad contra la empresa comercial, no sern sus socios quienes respondan con su patrimonio individual y diferente al de la persona jurdica, ser con el patrimonio de sta que se cancelen las indemnizaciones a que haya lugar, ya que conforme con las reglas del derecho comercial las personas naturales que componen una sociedad comercial son diferentes a sta, no solo corporal, sino tambin econmicamente, pero responden patrimonialmente con los activos de la sociedad que componen (folio 21, cuaderno Fiscala del Tribunal).

iii) De nuevo fueron vinculados en esa condicin Carlos Mauricio Crdoba Jaramillo, como representante de la sociedad AIA S. A. y como persona natural, y Luz Stella Villegas de Osorio como representante legal de la Fiduciaria FIDUCOLOMBIA S. A., Rodrigo Plata Leibish como representante legal de FIDUPREVISORA S.A., y Jorge Ivn Pastor lvarez como representante legal de ASFALTOS Y VAS LIMITADA (auto del 28 de junio de 2007, folio 35, cuaderno 2 del Juzgado).

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De la resea surge que (i) las personas naturales destinatarias de la orden de indemnizacin dada en los fallos no fueron vinculadas de manera independiente a las empresas que representaban, (ii) no les fue permitido defenderse de manera autnoma, y iii) el Tribunal concluy que no tenan facultad para intentar la casacin de manera independiente, sino conjunta con sus empresas, de todo lo cual se colige que los sealados como responsables del pago son los entes jurdicos. Una aclaracin final. En cumplimiento de la labor pedaggica que les propia como mximo tribunal de la justicia comn, la Corte estima necesario hacer un respetuoso llamado de atencin a los funcionarios judiciales encargados del trmite e, incluso, al representante del Ministerio Pblico, para que se esfuercen por un mejor desempeo en el ejercicio de los deberes que constitucional y legalmente les han sido asignados. Lo anterior, por cuanto no se compadece que en asuntos de especial significado para el conglomerado social, en donde fueron afectados una cantidad considerable de nios, cuyos derechos deben ser objeto de especial proteccin, todos hubieran dejado pasar desapercibido que cuando quiera se afecten derechos personalsimos como la vida, con cada deceso se incurre en un delito de homicidio, de tal forma que se impona una tipicidad que dedujera un concurso homogneo y sucesivo de tantos atentados contra la vida cuantos hubiesen sido los occisos.

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De ese tema, que en los tiempos actuales no puede ser desconocido por los funcionarios involucrados en la administracin de justicia, no se percat ninguno de ellos, habiendo contado con mltiples instancias para enmendar el yerro, como los recursos contra la acusacin, la audiencia preparatoria e, incluso, acudiendo a la variacin de la calificacin jurdica provisional dentro de la audiencia pblica.

Consecuente con lo expuesto, la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, RESUELVE 1. Casar oficiosa y parcialmente la sentencia del 12 de marzo de 2010, proferida por el Tribunal Superior de Bogot, nicamente para excluir, del deber solidario de indemnizar los daos y perjuicios, a las personas naturales Mauricio Crdoba Jaramillo, Luis Fernando Carrillo Caicedo, dgar Portilla Burbano, Guillermo Len ngel Toro, Oscar David Vargas Galindo y Humberto Rojas Mndez. Como la decisin no comporta exoneracin de esa carga, los interesados quedan en libertad de acudir, si a bien lo tienen, a la jurisdiccin civil para lo pertinente. La sentencia queda vigente en todo lo dems. 2. Inadmitir las demandas de casacin presentadas.

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Contra esta determinacin no procede ningn recurso. Notifquese y cmplase.

JAVIER ZAPATA ORTIZ

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

IMPEDIDO FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

COMISIN DE SERVICIO SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

PERMISO ALFREDO GMEZ QUINTERO

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

NUBIA YOLANDA NOVA GARCA Secretaria

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