DIRETO ADMINISTRATIVO

Trata-se de um ramo do direito pblico, pois age no interesse do Estado.

Direito Pblico diferente de ordem pblica: O Dir. Pblico tem interesse na atuao do Estado; a Ordem Pblica a regra imposta pelo Estado e inafastvel pela vontade das partes. As regras de ordem pblica podem atingir tanto ao dir. pblico quanto ao privado (Ex: impedimentos para o casamento). Toda regra de dir. Pblico uma ordem pblica, mas nem toda ordem pblica de dir. pblico.

Conceito de Dir. Administrativo:

Teoria Legalista/exegtica: Para esta teoria o direito administrativo se preocupa somente com as leis relacionadas administrao, no importando a anlise de princpios. TEORIA SUPERADA.

Critrio do Poder Executivo: segundo esta teoria o dir. adm. estuda somente poder executivo, deixando de lado os demais poderes. TEORIA SUPERADA, haja vista que o poder legislativo e judicirio, fora de suas funes precpuas, tambm realizao atos de direito administrativo. (realizao de concurso, licitao e etc.).

Critrio Teleolgico: O direito administrativo representa um conjunto de princpios e regras e nada mais. TEORIA SUPERADA, pelo fato de que, apesar de no estar errado encontra-se incompleto necessitando mais informaes.

Critrio Residual/Negativo: Esse critrio trata o dir. administrativo como resduo, ou seja, exclui-se o que atividade legislativa e judiciria e o que sobra ser administrativo. TEORIA SUPERADA; embora correta insuficiente pois deixa de prever outros ramos do direito como do dir. tributrio.

Critrio da Administrao Pblica: Conjunto de princpios e regras que regem os agentes, rgos e atividade administrativa tendente a realizar de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo estado. Teoria criada por Hely Lopes. TEORIA ADOTADA NO BRASIL. Quem define os fins do Estado a Constituio. Forma Direta: Independe de provocao, atuando para satisfazer os fins do Estado traados pela CF. (funo indireta do Estado a jurisdicional). Forma Concreta: Atuao com destinatrio determinado e com efeitos concretos. (funo abstrata do Estado a legislativa). Forma Imediata: O dir. Admi. se preocupa com a funo jurdica do Estado. (a funo mediata referente ao estado social).

Fontes do Direito Administrativo Lei no sentido amplo; Doutrina; Jurisprudncia; Princpios Gerais do Direito No preciso estar explcitos; Costumes.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS (MECANISMOS DE CONTROLE) Contencioso Administrativo ou Sistema Francs: Os atos administrativos sero revistos pela prpria administrao. O poder judicirio somente atua como exceo em alguns casos: onde o Estado tem atuao em carter privado; em aes que envolva Estado e a capacidade das pessoas; aes de represso penal; aes envolvendo propriedade privada. NO ADOTADO NO BRASIL.

Jurisdio nica ou Sistema Ingls: A administrao pode rever seus atos, entretanto quem da a ltima palavra o Poder Judicirio. ADOTADO NO BRASIL.

FUNO DO ESTADO

Estado: Significa a pessoa jurdica; sujeito de direitos e obrigaes com personalidade jurdica. Trata-se de pessoa jurdica de direito pblico.

Governo: o comando da pessoa jurdica Estado. O Governo soberano (independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna). *Estado de direito: um Estado politicamente organizado e que obedece a suas prprias leis.

Administrao: a mquina (instrumento, estrutura) administrativa que compem o Estado (rgos, agentes, bens pblicos). Pode ser dividida conforme o critrio:

Critrio

Formal/subjetivo/orgnico:

Ao

se

falar

em

critrio

formal/orgnico/subjetivo est relacionando a administrao quanto aos bens que a compem, aos agentes e a sua estrutura. Critrio Material/objetivo: a atividade de administrar exercida pela administrao pblica obedecendo a lei e a norma tcnica.

O Estado atua no interesse pblico. As funes do Estado so divididas em funes tpicas e atpicas. TPICA: A funo para qual o poder foi criado; funo precpua. Funo tpica do legislativo legislar; do judicirio julgar; da administrao administrar.

ATPICA: Trata-se funo secundria do poder. Como funo atpica do legislativo podemos citar o julgamento do Presidente da Repblica pelo Senado Federal nos crimes funcionais; A licitao feita por um rgo do judicirio.

Funo Legislativa: Trata-se de funo legiferante onde o Estado edita leis atravs do poder legislativo (funo tpica). Pode inovar o ordenamento jurdico, tratando-se de funo abstrata sem indivduos definidos onde a atuao direta, independendo de provocao.

Funo Judiciria: Funo julgadora de natureza concreta a qual no inova o ordenamento jurdico. exercida de forma indireta necessitando de provocao. Somente a funo jurisdicional produz intangibilidade jurdica, ou impossibilidade de mudana (coisa julgada).

Funo Executiva: Funo concreta, direta e imediata. Em regra no inova o ordenamento jurdico, tendo como exceo as medidas provisrias. As decises podem ser revistas pelo poder judicirio, pois o nico que goza de intangibilidade. (distema de jurisdio nica)

*Coisa julgada administrativa: No impede a reviso pelo poder judicirio, somente impossibilita a imposio de recurso na via administrativa.

Funo de Governo/Poltica do Estado: Situaes que no se encaixam em nenhuma das funes acima. Ex: sano e veto; declarao de guerra ou celebrao de paz; decretao de estado de stio e estado de defesa.

REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO o conjunto harmnico de princpios que guardam entre si uma co-relao lgica, estando interligados. Celso Antonio B. de Melo afirma que as pedras de toque do direito administrativo so os Princpios da Supremacia do Interesse Pblico e da Indisponibilidade desse interesse. P. da Supremacia do Interesse Pblico: Superioridade do interesse pblico em face do interesse individual/particular. A supremacia do interesse pblico/coletivo no o da mquina, do administrador ou da administrao. TRATA-SE DE PRINCPIO IMPLICITO NO ORDENAMENTO JURDICO. P. da Indisponibilidade do Interesse pblico: O administrador exerce funo pblica, logo exerce atividade em nome do povo, onde o interesse por ele procurado o pblico, e no o prprio, da o motivo de no poder dispor desse interesse. Tem a obrigao de cuidar desse interesse por ser a funo pblica

um mnus, um encargo, uma obrigao. TRATA-SE TAMBM DE PRINCPIO IMPLICITO. Os princpios do art. 37 caput da CF so os chamados princpios mnimos. P. DA LEGALIDADE: Este princpio deve ser observado sob dois enfoques distintos. Para o particular o critrio o de no contradio da lei, ou seja, pode fazer tudo menos o que a lei probe. Para o administrador o critrio o da subordinao a lei s podendo realizar aquilo que a lei manda e autoriza. O P. da legalidade no direito administrativo mais amplo que o princpio da reserva de lei. No direito moderno a aplicao do princpio da legalidade feita de forma ampla, onde o controle de um ato administrativo por violao a princpios (especialmente os constitucionais) pode ser tido como espcie de controle de legalidade.

P. DA IMPESSOALIDADE: Basicamente a ausncia de subjetividade. O administrador no pode agir de forma pessoal procurando interesse prprio, de amigos, parentes e etc.; deve buscar o interesse pblico. Outro enfoque do princpio da impessoalidade quanto aos atos praticados pelo administrador, onde tais atos so atribudos administrao (princpio do rgo); o ato da pessoa jurdica e no do agente que os praticou, logo a responsabilidade da pessoa jurdica. Ex: concurso pblico e licitao. *Segundo a doutrina tradicional (Hely Lopes Meireles) o P. da impessoalidade e o p. da finalidade so sinnimos, afirmando que ambos fazem com que o administrador no busque satisfazer sentimentos pessoais, mas sim o interesse pblico. TEORIA SUPERADA

*Para a doutrina moderna (Celso Antonio B. de Melo) os p. da impessoalidade e da p. finalidade so diversos, onde o primeiro significa a ausncia de pessoalidade, e o segundo significa cumprir o esprito da lei; a sua vontade maior. Logo o P. da Finalidade encontra-se ligado ao P. da Legalidade, pois ningum pode cumprir a lei sem cumprir o seu esprito. Para Celso Antonio impessoalidade significa tratar a todos igualmente, no se admitindo qualquer tipo de discriminao, benficas ou detrimentosas.

PRINCPIO DA MORALIDADE Trata-se de princpio intimamente ligado com a honestidade (lealdade e boa f). Esse princpio por ter um conceito vago torna difcil a sua aplicao isoladamente. Moral para o administrador diferente da moral para o particular. No basta estar a conduta em sintonia com o certo, tem de ter um algo a mais ao qual da se o nome de moralidade administrativa. Na moralidade administrativa o administrador alm de fazer o certo tem que ser o melhor administrador possvel, gerindo a mquina pblica do melhor jeito possvel.

PRINCPIO DA PUBLICIDADE No primeiro plano, publicidade significa dar cincia ao titular do direito (o povo) dos atos praticados pelo administrador, realizado uma administrao transparente. Em segundo plano a publicidade tambm serve para: Fixar incio de produo de efeitos (contrato administrativo s tem efeito depois de publicado); Marco inicial para contagem de prazos; Possibilita a realizao de controle dos atos administrativos.

Negar publicidade de atos administrativos ato de improbidade administrativa (art. 11, IV da Lei 8.429/92). A publicidade pode ser negada em casos onde a sua manifestao possa prejudicar a segurana nacional; prejudicar a vida privada das pessoas; nos casos de atos processuais que correm em sigilo.

PRINCPIO DA EFICINCIA O princpio em questo encontrava-se implcito na CF (mas expresso em lei ordinria Lei 8987/95) ganhando roupagem expressa na Constituio com a EC n 19 a qual a fez inserir dentro do rol dos princpios do caput do art. 37 da CF. A eficincia trs a ideia de ausncia de desperdcios; no desperdiando dinheiro ou o patrimnio pblico. Eficincia tambm trs a ideia de produtividade, agilidade, presteza e economia. O ato tido como eficiente quando encontra equilbrio entre os meios e o resultado, onde ser eficiente o ato que gaste pouco e atinja o melhor resultado. O Estgio Probatrio tambm tido como meio de eficincia, pois alm de efetivo exerccio pelo prazo de 03 anos o servidor tambm deve passar por uma avaliao de desempenho como condio para adquirir a estabilidade. A EC n19 tambm alterou o art. 169 atribuindo limite para gastos com folha de pagamento de funcionrios. Para a Unio s possvel gastar com folha de pagamento um limite de 50%, e para os Estados e Municpios o limite ser de 60%. Se o ente estiver acima desses patamares dever haver cortes de gastos na seguinte ordem: 1- cargos em comisso e de confiana em um limite mnimo de 20%; 2- servidores no estveis devendo ser exonerados a quantidade necessria para atingir o patamar desejado; 3- por fim, depois de cumprida as duas primeiras etapas sero exonerados os servidores estveis, que tero direito a indenizao.

OBS: Se houver corte no pessoal, e a consequente extino do cargo, somente poder haver contrataes para aqueles cargos aps 04 anos. Para a doutrina o P. da Eficincia uma utopia no Brasil pelo fato de ser composto de conceitos vagos e imprecisos.

PRINCPIO DA ISONOMIA Tratar os iguais de forma igual, os desiguais de forma desigual, na medida de suas desigualdades. (isonomia material) Para saber se um ato viola ou no a isonomia importante observar o fator de discriminao e se esse fator preenche ou est compatvel com os objetivos da norma. Ex: Concurso para gari exige X dentes na parte superior da arcada dentria e Y dentes na inferior. Pergunta-se: o fator de discriminao (exigncia de dentes) compatvel com o objetivo da norma (concurso p/ funo de gari)? R: No, logo ocorreu manifesta violao do princpio da isonomia.

PRINCPIO DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA Art. 5, LV, CF. Por P. do Contraditrio entende-se dar cincia da existncia do processo (judicial ou administrativo). A cincia do processo o triangulariza, finalizando a formao jurdica do processo tendo presente todas as partes interessadas. Por Ampla Defesa entende-se dar a parte a oportunidade para que ele se defenda, se vai ou no faz-lo no importa, o que interesse a garantia de oportunidade de defesa. A ampla defesa tem algumas exigncias: A defesa deve ser prvia; o procedimento e as penas devem estar previamente

estabelecidas;

deve

haver

garantia

de

informao

do

processo;

possibilidade de produo de provas e sua devida valorao na convencimento do julgador. S. vinculante n 3: S dever ser garantida a ampla defesa se a deciso a ser tomada intervir em direito de algum. Se a deciso no resultar anulao ou revogao de ato que interfira em direito de terceiro no ser necessria a garantia de contraditrio e ampla defesa. Nos casos de concesso de aposentadoria por se tratar de ato complexo, demandando de manifestao do administrador e de aprovao do TC, a deciso do Tribunal de Contas que denegar a aposentadoria no tem necessidade de garantia de ampla defesa pelo fato de que o direito de aposentadoria no existe ainda, s existindo quando o TC o admitir.

PRINCPIO DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE Razoabilidade: significa agir de forma equilibrada. O administrador tem de agir de forma coerente, lgica, congruente, sendo proibidos os excessos e exageros.

Proporcionalidade: encontra-se embutido no P. da Razoabilidade. Trata-se de equilbrio entre os atos e as medidas tomadas pelo administrador; equilbrio tambm entre benefcios e prejuzos

Qualquer ato administrativo pode ser revisto e controlado pelo Poder Judicirio no que tange a sua legalidade. A legalidade aqui abordada no somente em relao Lei, mas, tambm, em face da CF ou de princpios constitucionais.

Poder judicirio no pode rever mrito de atos administrativos (convenincia e oportunidade) sob pena de violao da separao dos poderes. Entretanto, se o mrito do ato administrativo violar a razoabilidade e a proporcionalidade caber controle pelo poder judicirio, haja vista que o mrito violou princpios constitucionais, e, tendo em vista que a legalidade deve ser observada de maneira ampla o ato ser analisado pela justia a nvel de controle de legalidade.

Os princpios da razoabilidade e proporcionalidade esto implcitos na CF, mas explcitos em lei ordinria.

PRINCPIO DA CONTINUIDADE Servio pblico deve ser prestado de forma ininterrupta, no podendo ser suspenso.

E no caso de interrupo por inadimplncia por parte do particular? Conforme o art. 6, 3 da Lei 8987/95 no haver desrespeito ao princpio da continuidade nos cortes feitos por razo de: emergncia independentemente de previa comunicao; por razo de desrespeito a normas tcnicas em nome da segurana do servio demandado aviso prvio; por

inadimplemento do usurio devendo o particular ser previamente avisado do corte.

PRINCPIO DA AUTOTUTELA O princpio em questo autoriza a administrao a realizar o controle de seus prprios atos, anulando os ilegais ou revogando os inconvenientes. O STF editou duas smulas sobre o assunto: S. 346 e 473. Para Maria Silvia Z. Di Pietro o princpio da autotutela no significa somente a reviso de atos, mas tambm um dever de tutela com o seu patrimnio; dever de zelo e cuidado com os interesses e patrimnios da administrao. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE

Quando a administrao direta, atravs de lei especfica, cria ou autoriza a criao de pessoas jurdicas da administrao indireta, esta lei tambm informar a finalidade especfica do ente indireto, logo ficar vinculado finalidade que lhe foi atribuda pela lei. Esse o princpio da especialidade, a vinculao a uma finalidade especfica a qual s poder ser modificada por meio de lei.

PRINCPIO DA PRESUNO LEGITIMIDADE Onde estiver escrito presuno de legitimidade leia-se: legitimidade (obedincia s regras morais), legalidade (corresponde lei) e veracidade (corresponde a verdade).

Tal presuno relativa, podendo ser contestada e discutida, cabendo ao contestante o nus da prova.

Qual a consequncia prtica desse princpio? R: Aplicao imediata dos atos e decises da administrao pblica.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA Formas de prestao da atividade Administrativa

O servio pblico muitas vezes prestado pelo centro/ncleo da administrao (Unio, Estado, Municpio e Distrito Federal); pessoas jurdicas da

administrao direta; logo est prestao de servio ser tida como centralizada.

Porm, essa prestao pode ser transferida para um ente da administrao indireta, ou at mesmo para um particular, fato ao qual se d o nome de descentralizao.

Quando a transferncia de servio feita dentro da mesma pessoa jurdica (ainda no mbito da administrao direta) o instituto ser o da

desconcentrao.

Desconcentrao: deslocamento dentro da mesma pessoa jurdica; h hierarquia entre quem transfere e quem exerce o servio (autotutela).

Descentralizao: cria nova pessoa jurdica ou passada para um particular; no h hierarquia entre pessoa jurdica direta e indireta, mas sim um controle sem subordinao (tutela).

A descentralizao pode ser feita por outorga ou delegao.

Fala-se em outorga a transferncia da titularidade + execuo do servio. A titularidade nunca poder sair das mos da administrao, logo nunca haver outorga de servio pblico para particulares, somente para entes da administrao indireta (autarquias, fundaes pblicas). SEGUNDO A

DOUTRINA MAJORITRIA SOMENTE

A PESSOAS JURDICAS DE

DIREITO PBLICO podem receber a titularidade do servio, ficando excludas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista por serem pessoas jurdicas de direito privado.

A outorga deve ser feita por meio de lei especfica (lei editada unicamente com essa finalidade).

Fala-se em delegao a transferncia somente da execuo do servio, permanecendo a titularidade nas mos da administrao pblica.

A delegao pode ser feita atravs de: Lei: para as empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado. Contrato: para os particulares nos casos de concesso e permisso de servio pblico. Ato administrativo: para os particulares nos casos de autorizao de servio pblico.

ADMINISTRAO DIRETA

Para explicar a relao entre Estado x Agente, nos casos em que o agente atua praticando atos em nome do Estado foram criadas algumas teorias. As trs mais importantes so:

Teoria do Mandato: A relao entre Estado x Agente parecida com uma relao entre particular e advogado, onde o agente recebe do Estado um contrato de mandato para que este exera atos em nome daquele. A crtica a esta teoria repousa no fato de que o Estado no pode celebrar um contrato sem a presena do agente, pois no teria como manifestar a sua vontade (assinatura) sem um representante. TEORIA SUPERADA. Teoria da Representao: Para esta teoria o Estado tido como um incapaz dependendo de um curador ou tutor (tutela ou curatela) para exercer atos. Critica-se est teoria pelo fato de que o Estado no pode ser considerado um incapaz, pois se assim o fosse estaria em descompatibilidade com a Constituio a qual atribui ao Estado direitos e deveres considerando-o sujeito capaz, inclusive no que tange a responsabilidade para indenizar. Outra crtica repousa na lgica da prpria teoria, oras se o Estado no capaz como pode ele escolher seus representantes? TEORIA SUPERADA.

Teoria do rgo ou da Imputao: Toda atuao do agente em nome do Estado decorre de determinao legal; logo as vontades do agente e do Estado se confundem em uma s por serem derivadas da lei. ESSA A TEORIA ADOTADA.

rgos Pblicos O nome rgo pblico derivado da prpria ideia de rgos do corpo humano, onde cada um exerce uma funo nica e especializada. Os rgos da administrao so encarados como subdivises dentro do mesmo ente, sendo um centro especializado de competncia.

O objetivo dessa desconcentrao a alcanar maior eficincia da administrao.

Essa subdiviso tambm ocorre na administrao indireta (art. 1 da Lei 9784/99). Ex: O INSS cria vrias subsees para tomar conta de vrios territrios diferentes dentro do Estado.

rgos pblicos no tm personalidade jurdica no podendo ser sujeito de direito ou obrigao. Por isso no podem celebrar contrato, no podem ser responsabilizados pelos seus atos, cabendo esta ao ente a quem esto vinculados. O rgo pode realizar a gesto do contrato, realizar a licitao, porm somente o ente quem celebrar o contrato.

OBS: Embora os rgos no possam ser demandados em juzo pelo falta de personalidade jurdica podem ir a juzo em aes referentes defesa de suas prerrogativas funcionais. Logo tem capacidade processual ativa, mas no passiva.

Classificao dos rgos pblicos

Classificao quanto a Posio Estatal

rgos Independentes: So aqueles que gozam de independncia no sofrendo qualquer relao e subordinao. Ex: Presidncia da Repblica, Congresso Nacional, Assemblias Legislativas, Cmaras Municipais, Tribunais e Juzos Monocrticos.

rgos Autnomos: Respondem somente aos rgos independentes tendo total autonomia de poderes. Subordinados somente aos rgos independentes. Ex: Secretrias dos Estados e Ministrios.

rgos Superiores: Detm poderes de deciso, entretanto so subordinados aos rgos independentes e aos autnomos. Ex: Gabinetes e Procuradorias.

rgos subalternos: No manda e no decida nada, sendo plenamente subordinados aos demais rgos, tratando-se de meros rgos de execuo. Ex: Almoxarifado, RH, Zeladoria, Contabilidade.

Classificao quanto a Estrutura

rgo

Simples:

Existe

s,

no

tendo

nenhuma

ramificao

ou

desdobramentos. Ex: Gabinete.

rgo Composto: Detm outros rgos agregados a sua estrutura. Ex: Delegacias de Ensino e Escolas a elas ligadas, hospitais e os postos de sade ligados entre si.

Quanto atuao funcional

rgo Singular ou unipessoal: Composto por um nico agente. Ex: Presidncia da Repblica.

rgo Colegiado: Composto por mais de um agente. Ex: Tribunais, Congresso, Assemblia.

ADMINISTRAO INDIRETA

Caractersticas aplicveis a todas as pessoas jurdicas da administrao indireta: 1) Personalidade jurdica prpria: Responsabilidade pelos prprios atos e de seus agentes. Tem receita e patrimnio prprios. Detm autonomia administrativa, tcnica e financeira: no tem autonomia poltica, pois no gozam de capacidade para legislar. 2) Depende de lei ordinria especfica para criar ou autorizar a criao: Autarquias so criadas pela lei, j as empresas pblicas, sociedade de economia mista e fundaes pblicas de direito privado tm sua criao autorizada por lei (art. 37, XIX, CF). As trs ltimas espcies somente sero efetivamente criadas aps o registro de seus atos constitutivos no rgo responsvel; se tiver fins empresariais na junta comercial; se os fins forem diversos de empresarial o registro ser feito em cartrio. OBS: Se para criar depende de lei para extinguir tambm depender de lei. Paralelismo de formas.

OBS2: LEI COMPLEMENTAR definir as finalidades da Fundao Pblica de Direito Privado, haja vista que as fundaes pblicas de direito pblico so espcies de autarquia. 3) Sem fins lucrativos: Embora as sociedades de economia mista e empresas pbicas tenham lucro no este o fim para o qual foram criadas. O objetivo primordial o interesse pblico, s podendo o Estado interferir na atividade econmica para garantir a segurana nacional ou relevante interesse coletivo (art. 173 da CF). 4) Finalidade Especfica: Pelo Princpio da Especialidade esto todas presas s finalidades que lhes foi atribuda pela lei criadora ou autorizadora. 5) Esto sujeitas a Controle: Embora no haja subordinao hierrquica entre a administrao direta e indireta, aquela exerce sobre esta poder de controle. O Controle pode ser interno ou externo. O interno feito pela prpria pessoa jurdica, j o externo feita por outra pessoa jurdica, sendo hipteses de controle externo:

a) Feito pelo Poder legislativo atravs de CPI e do TC. b) Pelo Poder Judicirio atravs das aes judiciais. c) Pelo Poder Executivo atravs de Superviso Ministerial.

Esta Superviso Ministerial feita pelo Ministrio ao qual a pessoa jurdica ligada com base na sua finalidade. Trata-se de controle de finalidade ou finalstico. O Ministrio pode realizar controle sobre a finalidade, receitas e despesas, e ainda, indicar livremente, de acordo com a lei de cada pessoa jurdica, o dirigente dessa pessoa jurdica indireta.

OBS: Existem excees onde o presidente no poder nomear de forma livre os dirigentes Presidente do Banco Central e Dirigentes de Agncias Reguladoras, dependendo de autorizao previa do Congresso.

AUTARQUIAS Trata-se de pessoa jurdica de direito pblico, criadas pelo Estado para desenvolver atividade especfica tpica daquele; criada por lei especfica com autonomia tcnica, administrativa e financeira, sem fins lucrativos, no sendo

subordinada ao ente que a criou, muito embora seja passvel de controle pelos poderes executivo, legislativo e judicirio.

Regime Jurdico Os atos praticados pela autarquia so atos administrativos, da mesma forma os contratos, estando obrigada a realizar licitao. A responsabilidade civil das autarquias a mesma que a da administrao direta, ou seja, em regra a responsabilidade objetiva, bastando a prova da conduta + dano + nexo (art. 37, 6, CF). Entretanto, no caso de omisso a responsabilidade ser subjetiva, conforme a jurisprudncia majoritria, exigindo para a demonstrao da responsabilidade a prova de conduta + dano + nexo + elemento subjetivo (culpa ou dolo).

OBS: No tendo a autarquia condies de arcar com a responsabilidade civil o Estado poder ser demandado, logo a responsabilidade do Estado neste caso ser subsidiria.

Bens Autrquicos Os bens que compem uma autarquia so considerados bens pblicos, portanto so impenhorveis (penhora, arresto e sequestro), inalienveis (relativamente)* e impossibilidade de onerao (penhor e hipoteca).

*Por seguirem a mesma ordem dos bens da administrao direta os bens de ente autrquico podem ser alienados de forma condicionada, onde preenchidas algumas condies sero passvel de alienao.

Os dbitos judiciais de autarquia seguem o regime do art. 100 da CF, sendo pagos atravs de precatrio em ordem cronolgica de apresentao. Cada autarquia ter a sua prpria fila de pagamento.

Prescrio O prazo prescricional para as aes ajuizadas contra os entes autrquicos o mesmo prazo para a administrao direta, qual seja, 05 anos, conforme previso do Dec. 20.910/32.

Privilgios Processuais Goza dos mesmos privilgios processuais que a administrao direta: qudruplo para Contestar (4x) e dobro para Recorrer (2x); Reexame Necessrio (duplo grau de jurisdio obrigatrio) nas sentenas contrrias aos interesses da autarquia. OBS: O Reexame Necessrio relativo conforme disposio do art. 475 CPC, no cabendo tal reexame nos casos de condenao inferior a 60 salrios ou se a matria objeto do processo j tiver sido julgada pelo pleno do Tribunal. OBS2: Se era cabvel o Reexame Necessrio e o Juiz deixa de remeter o processo ao tribunal a deciso no transitar em julgado enquanto no analisado pelo TJ.

Privilgios Tributrios Como ocorre com os entes polticos (Unio, Estado, Municpio e DF) onde a imunidade tributria somente referente a IMPOSTOS (Imunidade Recproca), as autarquias tambm somente tero imunidade tributria em relao ao pagamento de impostos, devendo pagar taxas, contribuies e demais espcies tributrias diversas de imposto.

OBS: O gozo de imunidade tributria para impostos relativo, s gozando de tal imunidade quanto ao exerccio de sua finalidade especfica. Ex: Autarquia que loca bem o qual no utilizado para a finalidade especfica ser cobrado o IPTU sobre este bem. A afirmao: A autarquia jamais pagar imposto falsa.

Procedimentos Financeiros As autarquias esto sujeitas s Leis de Contabilidade Pblica (4.320/64) e de Responsabilidade Fiscal (LC 101/00).

Regime de Pessoal

A CF de 88 em seu texto original exigia o Regime Jurdico nico, no fazendo meno a qual regime seria o preferido (estatutrio ou celetista), obrigando somente a adoo nica de um dos dois. A preferncia era pelo Estatuto. Com a EC n 19 que alterou o art. 39 foi abolido o Regime Jurdico nico, passando a admitir o chamado Regime Mltiplu reconhecendo a possibilidade de dois regimes (CLT e Estatuto). Se a inteno era criar cargo, regime Estatutrio; se era criar empregos, regime Celetista.

Entretanto, a EC n 19 foi objeto de ao Direta de Inconstitucionalidade no STF pelo fato de no ter respeitado o processo diferenciado para a provao de Emenda Constitucional, oportunidade em que o plenrio do Supremo, em sede de cautelar, decretou a inconstitucionalidade formal da referida emenda e em consequncia do art. 39 da CF, passando o regime de pessoa a figurar da forma anteriormente prevista, qual seja, REGIME JURDICO NICO. A afirmativa: O regime dos servidores pblicos estatutrio. falsa, pois o regime nico, cabendo a cada ente poltico (Unio, Estado, Mun. ou DF) adotar um dos dois existentes.

Exemplos de autarquia: INCRA, INSS, Universidades Federais.

Conselhos de Classe Originariamente os conselhos de classe detinham a natureza jurdica de autarquia. Entretanto com a promulgao da Lei 9.649/98 o regime foi alterado para pessoa jurdica de direito privado. Posteriormente o STF no julgamento da ADIN 1717 determinou que seria temerrio garantir ao particular o Poder de Polcia determinando que Conselhos de Classe no poderiam ter natureza de pessoa jurdica de direito privado, retomando o entendimento anterior de que a natureza seria de pessoa jurdica de direito pblico.

Por esse motivo a anuidade paga aos conselhos de classe, por serem pessoas de direito pblico, tem natureza tributria, onde a cobrana ser realizada atravs de ao fiscal. Da mesma forma, por ser espcie de autarquia, esto

sujeitos ao controle pelo TC, pois detm contabilidade pblica, bem como realizao de concursos pblicos.

OBS: No caso da OAB no se aplica as limitaes acima. A Ordem dos Advogados do Brasil no considerada uma autarquia e sim uma Pessoa mpar, portanto tem regime celetista no necessitando de concurso pblico para preenchimento de seus cargos, conforme entendimento exarado pelo STF na ADIN 3026. Por tal motivo as anuidades da OAB no tm natureza tributria, sendo suas cobranas realizadas no juzo cvel. NO EST SUJEITA JURISDIO DO TRIBUNAL DE CONTAS.

Autarquia de Regime Especial espcie de autarquia, entretanto com algumas caractersticas especiais. Foi criada inicialmente para classificar as universidades pblicas passando posteriormente a se referir a outros entes, conforme a seguir:

Agncias Reguladoras A partir de 1995 o Estado passou a dotar a poltica do Estado Mnimo, enxugando as atividades da mquina pblica atravs de privatizaes. Em realidade nem todas as reas eram privatizadas, algumas eram transferidas a particulares atravs de concesso de servios, como no caso da telefonia. Da surge a necessidade do Estado de fiscalizar essas atividades prestadas por terceiros eu seu nome, nascendo assim as Agncias Reguladoras.

As Agncias Reguladoras so espcies de autarquias de regime especial. Tem as mesmas caractersticas das autarquias, porm com algumas peculiaridades, dentre as quais: a) Funo: Regula, normatiza, fiscaliza a prestao de algumas atividades, o que lhe garante maior autonomia que as demais espcies de autarquia. OBS: O poder de normatizar to somente quanto a possibilidade de regular normas tcnicas complementares a lei, e no criar lei, no legislar, no tem capacidade poltica.

b) Nomeao ou investidura especial: A nomeao pelo Presidente da Repblica do dirigente da entidade depende de aprovao prvia do Senado Federal. c) Mandato de prazo certo/fixo: Tem prazo determinado para exercer as atividades de dirigente, no podendo ser exonerado ex officio. O prazo do mandato varia, no podendo ultrapassar o prazo mximo da presidncia da repblica (04 anos). Outra caracterstica relativa ao perodo de quarentena (04 meses regra geral; exceo 12 meses) onde o dirigente, aps deixar o cargo, no poder trabalhar em atividades do mesmo ramo na rea privada.

Exemplos de Agncias Reguladoras: ANATEL, ANEEL, ANAC (Agncia Nacional de Aviao), AVISA.

Licitao das Agncias Reguladoras Por ser uma espcie de autarquia a licitao obrigatria. Entretanto a Lei 9472/97 estabelecia que as Agncias Reguladoras no estavam sujeitas Lei 8.666, e indicava duas modalidades especficas de licitao a serem realizadas: Prego e Consulta. O STF no julgamento da ADIN 1668 declarou inconstitucional a lei em questo declarando que as Agncias Reguladoras esto sujeitas sim s regras da Lei 8.666 por se tratar de norma geral sobre licitao. Entretanto essa ADIN manteve a modalidade especfica Consulta para as Agncias Reguladoras.

Regime de Pessoal das Agncias Reguladoras Inicialmente a Lei 9986/00 que define as regras gerais para agencias reguladoras afirmava que as contrataes eram temporrias seguindo o regime da CLT. Entretanto tal lei foi objeto da ADIN 2310 na qual determinou o STF a inconstitucionalidade do regime temporrio das agncias reguladoras,

decretando que os contratos valeriam at o termino de seus prazos.

Por lei o regime das Agncias Reguladoras o de cargos pblicos de regime estatutrio.

Agncias Executivas Nada mais que uma proposta de modernizao e eficincia para velhas autarquias ou velhas fundaes. A autarquia ou a fundao dirigem-se administrao direta e apresentam um Plano de Reestruturao com a promessa de que cumprindo o referido plano estas se tornaram mais eficientes. Se a administrao pactuar da ideia celebrar com esta autarquia ou fundao um Contrato de Gesto, o qual lhes garante maior autonomia e um repasse de recursos (verbas).

A crtica formulada pela doutrina consiste no fato de que este Contrato de Gesto amplia a autonomia e os recursos de uma autarquia ou fundao, exacerbando os limites da lei que as criou ou autorizou, logo esse contrato altera a lei o que em tese no poderia ocorrer.

O status de Agncia Executiva temporrio, pois as autarquias ou fundaes s sero assim consideradas enquanto estiver vigorando o contrato de gesto.

Ex: INMETRO um exemplo de Agncia Executiva.

FUNDAO Trata-se de um conjunto de patrimnios destacados por um fundador para uma finalidade especfica, chamado de patrimnio personalizado.

Dependendo de quem a institui pode-se dividir a fundao em: Pblica (instituda pelo poder pblico) ou Privada (instituda por pessoa particular).

Uma Fundao Pblica pode ser instituda sob o regime pblico ou privado. A fundao pblica de direito pblico uma espcie de autarquia (autarquia fundacional), logo CRIADA POR LEI tendo o mesmo regime jurdico das autarquias.

A fundao pblica de direito privado (fundao governamental) tem o mesmo regime jurdico das empresas pblicas e economia mista, o que no significa

que seja espcie destas duas ltimas. TEM SUA CRIAO AUTORIZADA POR LEI.

EMPRESAS PBLICAS Pessoa jurdica de direito privado criada para a prestao de servio pblico ou para a explorao de atividade econmica visando relevante interesse coletivo ou a defesa do Estado (segurana Nacional). O nome empresa pblica vem do seu capital exclusivamente pblico (100%), podendo ser dividido entre as vrias pessoas de direito pblico do pas (Estado, Unio, Muni. e DF). Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial (LTDA, ME, SA desde que seja de capital fechado).

A Competncia para o julgamento das aes relacionadas a Empresas Pblicas Federais da Justia Federa (art. 109 CF).

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Pessoa jurdica de direito privado criada para a prestao de servio pblico ou para a explorao de atividade econmica visando relevante interesse coletivo ou a defesa do Estado (segurana Nacional). Diferente das empresas pblicas o capital das Sociedades de Economia Mista ser misto, entretanto a maior parte do capital votante est nas mos do Poder Pblico. Deve ser constituda necessariamente na forma de SA.

A Competncia para o julgamento das aes relacionadas Sociedade de Economia Mista Federal da Justia Estadual.

Apesar de as Empresas Pblicas e Soc. de Economia Mista ter natureza jurdica de direito privado o seu regime no inteiramente privado, mas sim um regime hbrido, ora sendo privado ora sendo pblico. Quando na prestao de servio pblico o regime ser mais voltado ao direito pblico; se voltada a

explorao da economia o regime ter maior caracterstica de direito privado, mas nunca ter s um regime, sendo sempre hbrido o regime.

Regime Jurdico das Empresas Estatais Ambas tm sua criao autorizada por lei ordinria efetivando a sua instituio com o registro de seus atos constitutivos no rgo competente. Gozam de autonomia tcnica, administrativa e financeira no estando subordinadas a ningum, porm podendo sofrer controle externo.

Falncia No se sujeitam a regime falimentar, independentemente da natureza de sua finalidade (prestao de servio ou explorao de atividade econmica).

Licitao e Contrato Se prestadoras de servio pblico, por terem um regime mais pblico do que privado devero realizar licitaes conforme art. 37, XXI, CF e art. 1 da Lei 8.666/93. Se exploradoras de atividade econmica, conforme o inciso III do 1 do art. 173 da CF podero estas empresas ter Estatuto Prprio para licitaes e contratos. Entretanto at o presente momento tal estatuto no foi criado, logo devero seguir a regra geral do art. 37, XXI da CF, ficando sujeitas s normas da Lei 8.666/93.

Na maioria das vezes essas empresas conseguem fugir do processo licitatrio, pois a prpria lei trs possibilidades de dispensas ou inexigibilidades de licitao.

Dispensa com limite dobrado no que diz respeito ao valor (limite de 20% sobre o valor do convite para engenharia ou outros servios)- art. 24 da Lei 8.666/93.

Inexigibilidade de licitao quando se tratar de atividade fim da empresa, pelo argumento de que a licitao, se atrapalhar o desenvolvimento da atividade fim de uma empresa, estar diretamente prejudicando o interesse pblico e por tal motivo ter uma competio invivel sendo inexigvel a licitao. A

inexigibilidade pautada no interesse pblico por inviabilidade de licitao.

Privilgios Tributrios Conforme art. 173, 2 da CF as Empresas Pblicas e as SEM no tem privilgios tributrios quando no extensveis iniciativa privada.

Se forem prestadoras de servio pblico aplica-se ao art. 150, 3 da CF, onde se o custo do tributo estiver embutido no preo do servio no gozar de privilgios tributrios. Na pratica no gozam de tal privilgio, pois dificilmente as empresas conseguem provar que o tributo no est embutido no servio.

Responsabilidade Civil Se prestadoras de servio pblico estaro sujeitas ao art. 37, 6 da CF, respondendo objetivamente (no caso de ao) pelos danos causados por ela ou por seus agentes. Excepcionalmente ser subjetiva a responsabilidade nos casos de omisso.

No caso de explorao de atividade econmica no seguir a regra do art. 37, 6 da CF, respondendo em regra com base no Cdigo Civil, tendo responsabilidade subjetiva. Excepcionalmente pode vir a responder

objetivamente nos casos previstos no CC ou CDC.

OBS: O Estado s responder subsidiariamente nos casos de prestao de servio pblico. Na explorao de atividade econmica o Estado no poder ser chamado responsabilidade.

Bens Os bens de Empresas Pblicas e de SEM como regra seguem regime privado, s sendo considerados pblicos quando estiverem diretamente ligados prestao do servio pblico. Logo os bens sero penhorveis, mesmo aqueles das prestadoras de servio pblico, s no sendo nos casos de estarem diretamente ligados prestao do servio.

Regime de Pessoal No so servidores pblicos. A denominao servidor governamental de direito privado seguindo o regime jurdico da CLT, pois tratam-se de empregados.

Mesmo no sendo servidores pblicos se equiparam a estes em alguns pontos: a) Esto sujeitos a concurso pblico; b) Sujeitos a teto remuneratrio, salvo quando a empresa no depender de ajuda para custeio; c) Proibio de acumulao de empregos, cargos ou funes, salvo os casos autorizados; d) Respondem por improbidade administrativa; e) So considerados func. pblicos para fins penais; f) Seus atos esto sujeitos a remdios constitucionais (MS, HD, MI e etc.).

Conforme a S. 390 do TST os empregados de empresa pblica e SEM no gozam de estabilidade, podendo ser dispensados sem a necessidade de motivao (OJ 247), salvo nos casos dos Correios e Telgrafos, devendo a dispensa de seus funcionrios ser motivada por ter tal empresa tratamento de Fazenda Pblica.

Consrcios Pblicos (Lei 11.107) Trata-se da unio de entes poltico (Unio, Estado, Mun. e DF) buscando uma finalidade comum que celebram entre si uma espcie de contrato de consrcio, surgindo da uma nova pessoa jurdica que no se mistura aos seus criadores. A essa pessoa jurdica d-se o nome de Associao. Esta Associao pode ter regime de direito pblico equiparando-se a espcie de autarquia, ou poder ter natureza privada tendo regime jurdico hbrido, semelhante ao das sociedades de economia mista e empresas pblicas.

A crtica reside na possibilidade de a unio de rgos pblicos gerarem um ente de natureza privada.

SERVIDORES PBLICOS AGENTES PBLICOS todo aquele que exercer funo pblica, seja de forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao. Trata-se da expresso mais ampla encontrada, abrangendo todos aqueles que exercem a funo pblica.

Classificao:

Agentes Polticos Est no topo de cada um dos poderes sendo aquele que forma e constitui a vontade do Estado (encontram-se no comando dos poderes). So agentes polticos os chefes do poder executivo e seus auxiliares imediatos (Ministros de Estado, Secretrios estaduais e municipais), membros do poder legislativo, magistrados e membros do MP.

OBS: Alguns autores criticam a presena de magistrados e membros do MP nesta lista pelo fato de sua escolha no ser poltica e sim meritria (concurso pblico). Entretanto a maioria da doutrina os trata como agentes polticos, no pela forma de sua escolha, mas pela funo que exercem, tendo papel importante dentro da vontade do Estado.

OS AGENETS POLTICOS SE SUBMETEM AO REGIME ESTATUTRIO.

IMPORTANTE LEMBRAR Se o direito estiver previsto na lei ou na CF o regime ser chamado de legal ou estatutrio. Todo aquele que est vinculado ao estatuto titular de cargo, somente existindo cargo em pessoa jurdica de direito pblico.

Se os direitos estiverem previstos em um contrato de trabalho o regime ser contratual ou celetista sendo titular de emprego, sendo possvel em pessoas jurdicas de direito pblico e privado.

Servidores Estatais todo aquele que atua no Estado, seja na administrao direta ou indireta. Se o servidor estatal atuar em pessoa jurdica de direito pblico (adm. direta, autarquias e fund. pblicas) ser servidor pblico; se atuar em pessoa jurdica de direito privado ser agente governamental de direito privado.

Servidor Estatal Natureza do Ente Pessoa J. Dir. Pblico Regime Jurdico Regime nico, Servidor Pblico preferencialmente Estatutrio. Agente Governamental Regime de dir. Privado necessariamente celetista Classificao

Pessoa J. Dir. Privado

Particulares em Colaborao aquele que no perde a qualidade de particular, mas que num dado momento exerce funo pblica. Ex: Jurado, mesrio, servio militar obrigatrio e etc.

Podem ser requisitados ou voluntrios (particulares em sponte propria/agentes honorficos).

Aquele empregado que presta servio em concessionria ou permissionria de servios pblicos tambm so particulares em colaborao enquanto durar o contrato.

Os agentes notariais encontram-se nesta mesma categoria. Aqueles que praticam atos oficiais como a exemplo de dirigentes de entidades de ensino ou de hospitais particulares. Seus atos so considerados oficiais por fora constitucional.

Acessibilidade Podem ser servidores pblicos brasileiros e estrangeiros na forma da lei. Alguns cargos previstos em lei so privativos de brasileiros natos. A regra geral de acessibilidade o concurso pblico de provas ou provas e ttulos. As excees exigncia de concurso pblico so: a) Cargos Eletivos; b) Cargo em comisso; c) Contrato temporrio (necessita de lei especfica); d) Hipteses excepcionais (Ex: 5 constitucional, ministros do STF e do TC, entre outras). e) Agentes comunitrios de sade e de combate a endemia (art. 198 CF).

O prazo de validade dos concursos de AT 02 anos, prorrogvel por igual perodo e por uma nica vez. A prorrogao deciso discricionria do administrador que depende de motivao, bem como sua ausncia. Deve estar prevista no edital e s poder haver a prorrogao dentro do prazo de validade do concurso.

A revogao de prorrogao de concurso possvel respeitado o limite material, ou seja, se o prazo de prorrogao ainda no tiver iniciado ser possvel sua revogao, caso contrrio no ser passvel tal revogao, tendo em vista que gerou direito adquirido a prorrogao do concurso para o candidato (posio do STF).

OBS: Durante o prazo de validade de um concurso possvel a realizao de novo concurso, devendo, entretanto, ser respeitada a ordem de

classificao do concurso anterior.

Direito de Nomeao O candidato aprovado em concurso tem direito a nomeao se for preterido quanto ordem de classificao, ou se no prazo de validade do concurso a administrao ai invs de contratar o concursado realiza vnculos precrios de contratao com terceiros. O STJ se posiciona no sentido de que, candidato

aprovado em concurso pblico dentro do nmero de vagas tem direito a nomeao.

OBS: O Poder Judicirio no pode controlar contedo das questes do concurso. H a possibilidade de controlar nos casos de desrespeito ao edital, onde carem questes sobre matrias no previstas no edital.

Ler as smulas: STF: 683, 684 e 686; STJ: 266.

Estabilidade de Servidores Pblicos Para que o servido adquira estabilidade precisa de (art. 41 CF): a) Prvia aprovao em concurso pblico; b) Nomeao para cargo efetivo; c) Exerccio por 03 anos; d) Aprovao em avaliao de desempenho.

OBS: Conforme a S. 390 do TST os servidores ou empregados de pessoa jurdica de direito pblico (Adm. direta, autarquia e fundaes pblicas de dir. pblico) tem estabilidade. Se for empregado de pessoa jurdica de direito privado no ter estabilidade.

Perda da Estabilidade Depois de adquirida a estabilidade o servidor poder perd-la nos seguintes casos: a) Processo administrativo com contraditrio e ampla defesa; b) Processo judicial com transito em julgado; c) Avaliao peridica. d) Excesso de quadros, havendo corte de pessoal.

Acumulao No Brasil como regra vale o regime da no acumulao de cargos e empregos pblicos. Essa proibio atinge a administrao direta e indireta, de direito pblico e privado. Como exceo temos alguns casos, onde s podero ser

acumulados, no mximo, 02 cargos ou empregos pblicos, nunca mais de dois. So hipteses de possibilidade de acumulao: 1) Com dois cargos em atividade: a) Deve haver compatibilidade de horrios; b) No pode ultrapassar o teto remuneratrio do pas; c) Nas hipteses previstas na CF: 02 de professor, 01 de professor e tcnico ou cientfico, ou 02 cargos na rea da sade. 2) Duas aposentadorias: possvel a cumulao de duas aposentadorias (proventos) nos casos em que permitida a cumulao conforme o item c acima. 3) Uma aposentadoria com um cargo em atividade: possvel a cumulao de aposentadoria (proventos) com cargo em atividade nos casos em que permitida a cumulao conforme o item c do n 1 acima. Aposentadoria de professor + Mandato Eletivo; Aposentadoria de professor + Cargo em Comisso tambm possvel a acumulao. 4) Dois cargos em atividade sendo um de mandato eletivo: a) Mandatos Federais (Presidente, Senador e Deputado Federal), Estaduais e Distritais: no poder acumular, devendo afastar-se do primeiro para exercer o segundo. No acumula tambm a remunerao. b) Mandato de Prefeito: No poder acumular os cargos devendo afastar-se do primeiro para exercer o segundo, entretanto tem a faculdade de escolher a remunerao de um ou do outro cargo. c) Mandato de Vereador: Se o horrio for compatvel poder exercer ambos os cargos, com ambos os salrios. Se no for compatvel valer a regra descrita acima para os prefeitos.

Sistema Remuneratrio Modalidades 1) Vencimentos/Remunerao: composto de duas parcelas, uma fixa outra varivel. 2) Subsdios: pago em Parcela nica. Recebem: Os chefes do executivo (Presidente, Governador, Prefeito) e vices, auxiliares imediatos do executivo

(ministros de estado, secretrios est. e mun.), membros do legislativo, magistrados e membros do MP, carreira da AGU, procuradores e defensores pblicos, ministros e conselheiros dos Tribunais de Conta, toda a carreira da polcia (militar, rodoviria, ferroviria, federal, civil) ressalvada a guarda municipal, e todos os demais cargos organizados em carreira (cargos com plano de ascenso funcional).

OBS: Somente duas verbas podem ser pagas fora da parcela nica: as de natureza indenizatria (diria, ajuda de custo); as garantias inerentes ao art. 39, 3 da CF (garantias inerentes ao trabalhador comum: dcimo terceiro, hora extraordinria e etc.)

A remunerao necessariamente deve ser fixada por lei. A iniciativa da lei prerrogativa de cada um dos poderes no que diz respeito aos pagamentos dos seus agentes. Excepcionalmente o Congresso Nacional poder fixar por DECRETO LEGISLATIVO a remunerao do Presidente da Repblica (e vice), Ministros de Estado, dos Senadores e Deputados Federais, bem como as Cmaras Municipais ao fixar a remunerao dos vereadores.

Teto Remuneratrio Aplica-se o teto remuneratrio tanto para casos em que o servidor exera somente um cargo ou para os casos de cumulao permitida. A constituio, com a emenda n 19 passou a instituir teto geral baseado no salrio de Ministro do STF. Passou tambm a instituir outro teto, o chamado sub teto aplicado a cada ordem poltica. No mbito da Unio o sub teto continua sendo o salrio de Ministro do STF. No mbito estadual foram fixados trs sub tetos para cada poder: No poder executivo o teto o salrio de Governador; para o legislativo o de Deputado Estadual; poder judicirio o subsdio de Desembargador.

OBS: O teto dos Desembargadores tambm serve para os membros do MP, Procuradores e Defensores Pblico, s servindo para estes, no se aplicando aos auxiliares, os quais tero o teto equivalente aos vencimentos do governador.

O teto dos Desembargadores 90,25% do subsdio dos Ministros do STF. O supremo ao realizar interpretao conforme a constituio interpretou o teto de 90,25% como limitao para o salrio de desembargador, e s, sendo que, se o desembargador acumular tambm uma funo de magistrio o seu limite ser o valor total do salrio de ministro do STF.

No mbito municipal ningum pode receber mais que o prefeito, seja do executivo ou do legislativo.

Aposentadoria.

O sistema de Regime Prprio da Previdncia Social (art. 40 CF), aplicvel ao regime pblico abarca os titulares de cargo efetivo e vitalcio, os demais agentes (cargo em comisso, empregados) iro se aposentar pelo Regime Geral da Previdncia Social (art. 201 CF). Para o direito administrativo o que interessa o Regime Prprio.

A constituio, no texto original de 88 exigia somente para o servidor se aposentar o requisito tempo de servio. Com a EC n 20 de 1998 o requisito tempo de servio foi substitudo por dois outros, passando a ser exigido tempo de contribuio + limite de idade.

Modalidade de aposentadoria a) Por Invalidez: A invalidez deve ser permanente. Como regra geral o valor dos proventos sero proporcionais, salvo se a invalidez for derivada de doena do servio, grave contagiosa e incurvel, acidente de trabalho ou molstia profissional os proventos sero pagos integralmente.

b) Aposentadoria Compulsria: Ocorre aos 70 anos de idade, para homens e mulheres. A regra geral pagamento de proventos proporcionais. Pode chegar a receber proventos integrais se completar 35 anos de servio.

c) Aposentadoria Voluntria: Para o servidor se aposentar ele precisara necessariamente: 10 anos no servio pblico + 05 anos no cargo. Poder receber proventos integrais se aposentar-se com 60 anos de idade + 35 anos de contribuio para homem, diminuindo os anos em 05 para o caso das mulheres. Se a aposentadoria for com base somente na idade os proventos sero proporcionais (65 anos homens e 60 anos mulher).

d) Aposentadoria Especial: Inicialmente prevista na CF de 88 para os *professores. A EC n 47 criou outras duas formas de aposentadoria especial para deficiente fsico e atividade de risco. A dos professores tem seus requisitos previstos na CF, entretanto as duas ltimas formas dependem de lei para serem regulamentadas, lei esta que ainda no foi criada. O STF em julgamento de MI (721 e 758) definiu que para estas duas espcies de aposentadoria dever ser aplicada a regra do Regime Geral da Previdncia.

*Os professores s tm direito a aposentadoria especial se for com proventos integrais, logo a regra ser: 55 anos de idade e 30 de contribuio para homens, e 05 anos a menos para mulheres. S se aplica para professores de ensino infantil, fundamental e mdio.

A EC n 41 revogou a forma de pagamento dos proventos que inicialmente eram integrais passando a aplicar a mdia da vida laboral recebendo uma mdia daquilo que ele contribuiu durante toda a sua vida contributiva. Se em algum momento o servidor ficou isento, essa iseno no entrar na regra pelo fato de no contar como contribuio, perdendo o servidor esse montante no final do clculo. Tambm revogou o Princpio da Paridade (o que era dado ao ativo o inativo tambm receberia), sendo substitudo pelo Princpio da Preservao do Valor Real (Ex: se com mil reais hoje ele compra X, daqui a 10 anos o servidor ter que comprar o mesmo X). Outra alterao trazida pela EC n 41 foi a contribuio dos inativos, julgada constitucional pelo STF. A contribuio ter alquota mnima de 11% sendo possvel que Estados e Municpios fixem uma alquota maior. Esse percentual

ser aplicado sobre o montante do valor que ultrapassar o limite mximo do teto da Previdncia Geral.

PODERES DA ADMINISTRAO Trata-se de instrumentos e prerrogativas que tem o Estado para garantir o interesse pblico. O exerccio dos poderes da administrao se materializara com a prtica de ato administrativo. PODER DA ADMINISTRAO DIFERENTE DE PODER DO ESTADO.

Poderes do Estado: poder executivo, legislativo e judicirio. Poderes da Adm.: Poder disciplinar, regulamentar, hierrquico, de polcia.

O administrador obrigado a apurar falta disciplinar de agente pblico, bem como se ficar provado sua responsabilidade ser obrigado a aplicar a sano. O poder disciplinar irrenuncivel, no podendo dele abrir mo o administrador. O fundamento consiste no P. da Indisponibilidade do Interesse Pblico; outro argumento o de que o administrador de hoje no pode comprometer a futura administrao.

Para o exerccio do poder o administrador deve respeitar os limites legais impostos, dentre eles: a) Competncia; b) Adequao + Necessidade; c) Responsabilidade por atuao fora dos limites, por ao ou omisso;

Abuso de Poder Abuso de Poder gnero, do qual so espcies o excesso de poder e o desvio de finalidade. a) Excesso de Poder: A autoridade extrapola o seu limite de competncia (Ex: delegado que agride preso para solver o crime; agente da alfndega que quebra bens para aplicar multa);

b) Desvio de Finalidade: Significa vcio ideolgico, defeito na vontade, vcio subjetivo (Ex: delegado que tendo em mos mandado de priso contra inimigo seu espera o momento que gere maior vexame para realizar a priso).

Poder Vinculado e Discricionrio Para Celso Antonio essa classificao no tem pertinncia, haja vista que no o poder que deve ser classificado como vinculado ou discricionrio, posto que ora o poder pode ser vinculado e ora pode ser discricionrio. O que realmente vinculado ou discricionrio o ato administrativo praticado em razo do exerccio do poder. Essa posio da doutrina moderna.

Poder Vinculado: aquele poder que o administrador no tem liberdade, no exerce juzo de valor, no analisa convenincia e oportunidade, onde preenchidos os requisitos legais o administrador ficar obrigado a exercer o ato. (Ex: Concesso de aposentadoria quando todos os requisitos estiverem preenchidos; licena para construo; licena para dirigir). A afirmativa o administrador exerce os poderes nos estritos limites da lei falsa, pelo fato de que embora o ato seja obrigatrio o administrador sempre poder analisar circunstncias para seu exerccio, como por exemplo, o prazo para exercer o ato.

Poder Discricionrio: O administrador poder agir com liberdade e juzo de valor, analisando a convenincia e a oportunidade do ato, mas sempre nos limites da lei. (Ex: Permisso de uso de bem pblico para, por exemplo, autorizar que bares coloquem mesas nas causadas; autorizao para circulao de veculos fora da medida; decidir a velocidade em via pblica).

Discricionariedade diferente de arbitrariedade. Arbitrariedade pratica de ato fora dos limites da lei, extrapolando a lei.

PODER HIERRQUICO

Para Celso Antonio Bandeira de Melo Poder do Hierarca. a prerrogativa que tem o Estado de escalonar, estruturar e organizar os seus quadros, definindo quem manda e quem obedece. Uma das consequncias da hierarquia possibilidade de dar ordens. Poder hierrquico tambm aparece nos atos de fiscalizao dos subordinados, bem como na possibilidade de reviso dos atos dos subordinados pelos chefes. Outra caracterstica do poder hierrquico a possibilidade de delegao e avocao de funo.

O Poder Disciplinar consequncia do exerccio do Poder Hierrquico.

PODER DISCIPLINAR Nada mais que a possibilidade de aplicar sano em razo de uma infrao funcional. Nasce como consequncia do exerccio do Poder de Hierarquia.

Quem pode ser atingido pelo exerccio do poder disciplinar? R: Somente aqueles que estiverem no exerccio de funo pblica podem sofrer sanes por infrao funcional, ou seja, aquele que esta na intimidade da administrao.

OBS: Como regra no atinge o particular, salvo se ele estiver na intimidade da administrao pblica exercendo funo pblica.

Verificada a possibilidade de infrao funcional o administrador OBRIGADO a instaurar o processo, sendo tal ato vinculado. Entretanto, muitas vezes o estatuto traz a infrao com um conceito indeterminado (Ex: conduta escandalosa) necessitando assim de um juzo de valor para preencher esse conceito, e se h juzo de valor a deciso discricionria. Uma vez definida a infrao no tem o administrador o direito de escolher a sano, posto que a lei expressa quanto a cada pena a ser aplicada, tratando-se de um ato vinculado.

Instaurao do processo VINCULADO PODER REGULAMENTAR

Definir a infrao/se aconteceu ou no. DISCRICIONRIO

Escolher a sano e aplicar a pena VINCULADO

Chamado por Di Pietro de Poder Normativo. Tem como finalidade normatizar e regulamentar, complementando a previso legal e buscando a sua fiel execuo.

Exemplos de Poder Regulamentar: Regulamento, Portaria, Instruo Normativa, Deliberaes, Regimentos, Resolues.

Decreto Regulamentar: Tem o nome de decreto pela forma com que feito, entretanto o seu contedo de Regulamento, traz uma regulamentao, da o nome. O decreto s a forma utilizada para dispor o ato. CUIDADO! Nem todo decreto regulamentar, mas na prova utilizar essa expresso por ser mais abrangente.

Regulamento Diferente das leis os regulamentos so feitos pelo chefe do executivo sozinho, tendo um processo de criao mais simples. Logo, a lei mais forte e mais segura que os regulamentos, tanto por causa de quem a faz (Congresso) quanto pelo processo mais rigoroso de criao.

No Direito Comparado temos dois tipos regulamentos: Executivo: Complementa a lei buscando sua fiel execuo. UTILIZADO NO BRASIL. Ordem de complementao: CF Lei Regulamento.

Autnomo: Regulamenta aquilo que no est previsto na lei, disciplinando regra nova. O Regulamento Autnomo regulamenta diretamente a Constituio fazendo s vezes da lei. Ordem de complementao: CF Regulamento.

No Brasil o Decreto Autnomo no aceito por alguns doutrinadores, posto que o ato feito somente por uma pessoa, chefe do executivo. Nesse sentido Celso Antonio. Entretanto, o STF e a doutrina majoritria aceitam a existncia de Decreto Autnomo do caso do art. 84, VI da CF, pelo fato de que tal artigo permite ao Presidente da Repblica extinguir cargos vagos atravs de decreto, e, levando em considerao que no Brasil os cargos so criados atravs de lei, e que tambm, analisando o paralelismo de formas onde o mesmo cargo criado por lei deveria se extinto por lei, esse decreto previsto no art. 84, VI da CF faz s vezes da lei complementando diretamente a CF, logo se tratando de Decreto Autnomo.

PODER DE POLCIA Significa a compatibilizao de interesses interesse privado x interesse pblico. O interesse do particular limitado pela administrao em prol do interesse pblico e do bem estar social. Basicamente refere-se liberdade e propriedade, as quais embora garantidas constitucionalmente devem ser exercidas de forma que atenda ao interesse coletivo.

O Poder de Polcia no impede o direito do particular, ele s define a forma de exerc-lo, da o fato de no caber indenizao pelo exerccio do poder de polcia.

O Poder de Polcia resultado do exerccio da Supremacia Geral, pois independe de relao jurdica anterior entre administrao e particular (Ex: controle alfandegrio no tem vinculo jurdico anterior; de mesmo modo o controle sanitrio). Supremacia Geral no pode ser confundida com Supremacia Especial, onde esta decorre de um vinculo jurdico anterior (Ex: Contrato de concesso descumprido, aplicao de sano por infrao de servidor; expulso de aluno da escola).

O Poder de Polcia pode ser preventivo (proibio de construir prdios acima da altura permitida) ou repressivo (multa aplicada pelo descumprimento de determinao como excesso de velocidade, regras sanitrias e etc.).

Pode ser exercido via ato normativo a exemplo de normatizao de regras sanitrias, bem como por ato punitivo na aplicao de sanes. Os atos de fiscalizao tambm so espcies de exerccio do poder de polcia. A afirmativa O Poder de Polcia negativo verdadeira. A ideia evitar um prejuzo maior, evitar que o dano acontea via absteno de atos que podem gerar danos, da o fato de se afirmar que o poder de polcia negativo.

IMPOSSVEL

DELEGAO

DE

PODER

DE

POLCIA

PARTICULARES. Esse o entendimento do STF.

A doutrina e a jurisprudncia admitem a possibilidade de delegao dos atos materiais de poder de polcia, ou seja, o direito de exercer o poder de polcia fica com a administrao, mas o ato material pode ser delegado. Ex: administrao determina a demolio de prdio fora das normas, entretanto autoriza ao particular exercer o ato material de demolir o prdio.

Poder de Polcia est previsto expressamente na lei no art. 78 do CTN

Atributos do Poder de Polcia Discricionariedade: O poder de polcia em regra discricionrio. Em alguns casos, excepcionalmente, ser vinculado, como a exemplo da licena para construir.

Auto-executoriedade: Possibilidade de praticar o ato independentemente do Poder Judicirio. A doutrina moderna separa a auto-executoriedade em dois elementos: a) Exigibilidade: Possibilidade de decidir sem a presena do judicirio (Ex: decidir pela aplicao de multa; decidir pela demolio da obra). Todo ato administrativo tem exigibilidade. b) Executoriedade: Significa executar o que foi decidido sem a presena do judicirio. Nem todo ato detm executoriedade; somente nos casos de previstos em lei ou em caso de situao urgente.

A afirmativa Todo poder de polcia tem auto-executoriedade falsa, haja vista que auto-executoriedade composta de exigibilidade + executoriedade, e somente a primeira existe em todos os atos.

AUTO-EXECUTORIEDADE NO TEM NADA A VER COM FORMALISMO. Ser auto-executvel no significa abandono de formalismo, somente libera a presena do Poder Judicirio.

Coercibilidade: O poder de polcia obrigatrio e imperativo no podendo o particular deixar de cumprir as determinaes da administrao.

ATOS ADMINISTRATIVOS Os acontecimentos no mundo, que no geram manifestao de vontade, so chamados de fatos. Se esses fatos atingirem o mundo jurdico sero chamados de fatos jurdicos. Mas se gerarem efeitos para o direito administrativo sero considerados fatos administrativos.

J o ato, diferente do fato, representa a manifestaes de vontade. Se essa manifestao gerar efeitos jurdicos ser um ato jurdico, se atingir o direito administrativo ser ato administrativo. Ex: manifestao de vontade de adquirir um bem ato jurdico, pois gera efeito jurdico; vontade da administrao de desapropriar uma propriedade o ato ser administrativo, pois alm de gerar efeitos jurdicos tem consequncias no mundo administrativo.

A mera conduta administrativa de digitar um ofcio, dirigir uma viatura, professor que ministra aula, os quais no tm uma manifestao de vontade, apesar de no serem atos com efeitos especficos podem vir a gerar direitos como no caso de um atropelamento, podendo vir a serem considerados atos administrativos.

Conceito de ato administrativo: uma manifestao de vontade do Estado, ou de quem lhe faa s vezes, que cria, modifica ou extingue direito em prol do interesse pblico/coletivo, estando sujeito em razo disso a regime jurdico

pblico, sendo complementar e inferior a lei, sujeitando-se a controle pelo poder judicirio.

Elementos do Ato Administrativo So elementos do ato administrativo: competncia, forma, motivo, objeto e finalidade.

Os elementos podem ser encontrados na Lei de Ao Popular (Lei 4717/65).

Competncia/Sujeito O agente pblico, para a prtica de atos administrativos, deve ser competente para o determinado ato. Tem como fonte em regra a Lei, mas em casos

excepcionais pode estar prevista na CF, a exemplo da competncia do Presidente da Repblica.

A competncia administrativa de exerccio obrigatrio (poder/dever) e irrenuncivel pelo administrador. Pode o administrador exercer ou no em determinados momentos, mas nunca abrir mo. imodificvel pelo administrador, posto que sua previso decorre de lei, da mesma forma no admitindo-se transao. A competncia imprescritvel.

Diferente do processo judicial a competncia no direito administrativo no admite prorrogao (Ex: se a lei define que o competente para tal ato o prefeito, se outrem o praticar, mesmo que ningum a alegue, essa competncia no poder ser prorrogada).

A delegao da competncia administrativa possvel, mas como exceo devendo ser justificada. Se h possibilidade de delegao tambm poder existir avocao, mas devendo sempre ser justificada.

OBS: Em trs casos a LEI probe a delegao: Delegao de competncia exclusiva (a privativa pode ser delegada); Delegao de competncia para exerccio de ato normativo; Delegao de competncia para recurso administrativo.

Forma A forma do ato administrativo deve ser aquela prevista em lei. O administrador para realizar um ato deve exteriorizar a sua vontade. Essa exteriorizao deve atender a algumas formalidades especficas definidas em lei para cada ato. Para os atos administrativos, no que diz respeito a formar dever respeitar o Princpio da Solenidade, respeitando as formalidades especficas.

A regra geral dos atos administrativos que aconteam por escrito, entretanto, excepcionalmente, quando a lei assim autorizar, possvel que ele acontea de outra maneira. Ex: guarda de transito que ordena oralmente para o particular para o carro.

Contratos administrativos em regra so escritos sendo nulo e de nenhum efeito os contratos verbais, salvo nos casos de pronta entrega, pronto pagamento e no valor de at R$ 4.000,00 (art. 60 da Lei 8.666/66).

Outra condio da forma do ato administrativo a existncia de processo administrativo prvio. Ato administrativo resultado de um processo.

A motivao outra condio do ato administrativo. Motivao diferente de motivo; motivao o raciocnio lgico que justifica a pratica do ato; a correlao lgica entre os elementos do ato com a lei. Para a doutrina majoritria e a jurisprudncia do STF a motivao obrigatria. A motivao deve necessariamente ser realizada antes do ato, ou no mximo concomitantemente.

Condies da Forma: Formalidade especfica, Escritos, Motivao.

Motivo No se confunde com motivao, a qual condio da forma do ato administrativo. Motivo o fato + fundamento jurdico que justifique a prtica do ato administrativo.

Para que o ato administrativo seja legal o motivo tambm deve ser legal.

Requisitos de legalidade do Motivo: a) O motivo deve ser verdadeiro: Se o motivo for falso o ato ser ilegal. Ex: Administrador que resolve justificar exonerao ad nutum ao argumento de racionalizao da mquina pblica e logo aps realiza contratao para o mesmo cargo em comisso. Ele no obrigado a justificar tal ato, mas se o fizer ficara vinculado aos motivos e se realizar nova contratao os motivos iniciais sero falsos, logo o ato ser ilegal e passvel de anulao. b) O motivo do ato deve ser compatvel com o motivo previsto na lei. Ex: a remoo utilizada para remanejar agentes com a finalidade de necessidade do servio, logo se for utilizada para punir um servidor o motivo ser diverso do previsto em lei. c) O motivo declarado tem que estar compatvel com o resultado do ato. Ex: A administrao concede porte de arma a A, B e C. Se A se meter em briga pode a administrao retirar-lhe o porto, alegando como motivo a briga. Entretanto no poder retirar de B ou de C o porte com a alegao de que A brigou, posto que o motivo no compatvel com o resultado do ato.

Teoria dos Motivos Determinantes Uma vez declarado o motivo do ato administrativo o administrador ficara vinculado a ele, devendo cumpri-lo, mesmo nos atos que no precisam de motivao. Ex: exonerar servidor para enxugar a mquina pblica, no podendo no outro dia contratar outro para o seu lugar.

OBS: No caso de desapropriao a Teoria dos Motivos Determinantes encontra uma ressalva, onde o motivo alegado para a sua realizao poder ser alterado se mantida uma razo de interesse pblico. A este ato d-se o nome de Tredestinao.

Objeto

 o resultado prtico do ato administrativo; o que o ato faz em si mesmo. Ex: o objeto do ato administrativo que fecha uma fbrica poluente fechar a fbrica.

O objeto precisa ser lcito, possvel e determinado. a) Lcito: lcito o objeto que tem previso legal, posto que para o direito adm. s lcito aquilo que est previsto na lei. b) Possvel: deve ser faticamente possvel de ser realizado. Ex: impossvel remover servidor falecido. c) Determinado: o objeto deve ser claramente especificado. Ex: desapropriar o imvel X.

Finalidade A finalidade de todo ato administrativo ser sempre o interesse pblico. Se o ato for praticado sem visar o interesse pblico como finalidade, este ato estar viciado incorrendo em desvio de finalidade.

Desvio de finalidade defeito no motivo e defeito na finalidade.

Elementos nos atos vinculados e discricionrios VINCULADOS Competncia: Vinculada Forma: Vinculada Motivo: Vinculado Objeto: Vinculado Finalidade: Vinculada DISCRICIONRIOS Competncia: Vinculada Forma: Vinculada Motivo: Discricionrio Objeto: Discricionrio Finalidade: Vinculada

Conforme o quadro acima pode-se retirar a concluso de que nos atos vinculados todos os elementos so vinculados e que a discricionariedade do ato discricionrio encontra-se no motivo e objeto.

Mrito do Ato Adm.: Mrito no motivo nem objeto; Mrito a discricionariedade, o juzo de valor e a liberdade do administrador. Motivo objeto o endereo do mrito.

O Poder Judicirio poder rever qualquer ato administrativo, vinculado ou discricionrio, entretanto somente quanto legalidade (ampla) dos atos. No poder analisar o ato quanto ao mrito. OBS: O Poder Judicirio poder analisar motivo e objeto no ato discricionrio Essa frase verdadeira, haja vista que se o motivo for falso ou o objeto for impossvel poder rever o ato, ou seja, poder analisar a legalidade do motivo e objeto. O que ele no pode analisar o mrito do ato, a convenincia e oportunidade.

Atributos do Ato Administrativo A doutrina moderna trs quatro atributos para o ato administrativo. a) Presuno de Legitimidade/Legalidade/Veracidade: O ato administrativo presumidamente corresponde com a moralidade, legalidade e verdade. Tal presuno relativa. O efeito prtico dessa presuno o de aplicao imediata do ato administrativo. b) Auto-Executoriedade: Aqui valem as mesmas regras vistas acima para o Poder de Polcia. c) Imperatividade: Obrigatrio o seu cumprimento. Falar que todo ato imperativo errado, haja vista que s aparece nos atos que constituem uma obrigao (de fazer, de no fazer, de suportar). d) Tipicidade: Cada ato administrativo tem uma aplicao determinada, uma correspondente figura definida pela lei. Ex: A demisso serve para sancionar faltas gravas de servidores; anulao serve quando o ato for ilegal; revogao serve para quando o ato no for mais conveniente.

Perfeio, validade e eficcia do ato adm. Quando a doutrina fala em Perfeio est se referindo ao ciclo de formao do ato. Ato administrativo perfeito aquele que conclui o ciclo de formao. Ex: Nomeao dirigente de autarquia onde o ato deve passar pela aprovao do Senado e depois pela nomeao pelo Presidente da Repblica (trata-se de ato complexo).

Se o ato cumpre todos os requisitos (forma, competncia...) ele ser um ato VLIDO.

Se estiver pronto para produzir efeitos o ato ser EFICAZ.

Para o ato existir ele deve ser PERFEITO. A doutrina diz ser indispensvel para sua formao a concluso do ciclo de formao.

O ato que no cumpre com todos os seus requisitos considerado INVLIDO, entretanto ir produzir efeitos, sendo vlido e eficaz at ser retirado do ordenamento jurdico. Logo possvel ato PERFEITO/ INVLIDO/ EFICAZ.

Embora o ato seja perfeito e vlido ele pode no ser eficaz, a exemplo do que acontece com o contrato administrativo no publicado, haja vista que a publicao condio de eficcia do contrato. Logo possvel ato PERFEITO/ VLIDO/ INEFICAZ

Concluso: Somente a Perfeio no pode ser alterada.

Efeitos do Ato Adm. Ato pode produzir dois tipos de efeitos, os tpicos (aqueles esperados) e efeitos secundrios ou atpicos (inesperados). Ex: O efeito tpico da desapropriao adquirir a propriedade; como efeito atpico pode-se citar a retirada do inquilino que alugava o imvel desapropriado, onde a desapropriao atingiu um terceiro, no sendo isso que o Estado queria no ato inicial.

Efeitos Atpicos A este efeito que atinge terceiro que no era objeto principal do ato d-se o nome de Efeito Reflexo.

No ciclo de formao do ato administrativo tudo aquilo que ocorre antes da concluso do ciclo chama-se Efeito Preliminar. Para Celso Antnio B. de

Melo esse efeito chamado de Efeito Prodrmico. Ex: O ato do Presidente da Repblica que, aps a aprovao do Senado Federal ter de se manifestar quanto a nomeao deste dirigente considerado efeito preliminar ou prodrmico. Esse efeito aparece nos casos de atos compostos ou complexos, posto que o ato depende de duas manifestaes de vontade, sendo que tal efeito consiste na obrigao da segunda autoridade se manifestar quando a primeira j houver se manifestado. A afirmativa Efeitos prodrmicos constituem efeitos tpicos dos atos administrativos falsa, pois constituem efeitos atpicos. A afirmativa efeitos prodrmicos so contemporneos emanao do ato verdadeira, pois ocorre enquanto o ato esta sendo criado e antes de seu aperfeioamento.

Extino de Atos Administrativos Os dois principais meios de retirado de ato administrativo so: anulao e revogao.

Anulao: a retirada de um ato em razo de sua ilegalidade. Podem reconhecer a ilegalidade de um ato e anul-lo a administrao e o Poder Judicirio. A anulao produz efeitos ex tunc devendo retirar o ato ilegal desde a sua origem. Entretanto, Celso Antonio B. de Melo e a jurisprudncia do STF vm entendendo que se o ato de anulao prejudicar e restringir direitos de administrado a anulao dever ser aplicada com efeitos ex nunc.

A administrao tem prazo de 05 anos para rever seus atos ilegais. O judicirio no se limita a este prazo.

Revogao: O ato administrativo ser revogado por inconvenincia, ou seja, se no for mais conveniente ser revogado o ato. Somente a administrao

pode analisar a convenincia e oportunidade do ato, logo somente ela poder revogar seus atos. A afirmativa O poder Judicirio jamais poder revogar atos administrativos falsa, haja vista que poder revogar seus prprios atos administrativos. A revogao produz efeitos ex nunc. Tambm no existe prazo para revogao, podendo a administrao revogar um ato a qualquer tempo.

A administrao no poder revogar ato no caso de seu contedo, em razo de limites materiais, no se admitido, por exemplo, a revogao de atos que j produziram seus efeitos, atos vinculados entre outras hipteses.

O vcio do ato pode ser sanvel ou insanvel. Se sanvel o ato ser anulvel, logo passvel de convalidao. Normalmente este vcio sanvel esta na forma ou na competncia. Se insanvel o defeito ser o ato nulo, logo impossvel de convalidar-se devendo ser anulado.

Atualmente o STJ toma alguns cuidados com essa anulao, haja vista que pode vir a prejudicar outros princpios como no caso de Segurana Jurdica. Assim, se a retirada do ato for mais prejudicial do que sua manuteno dever ele permanecer no ordenamento. Isso no significa que o ato nulo se convalidou, posto que o defeito no foi concertado; a essa ponderao d-se o nome de Estabilizao de Efeitos do Ato Administrativo.

LICITAO E CONTRATOS Licitao nada mais que um procedimento administrativo que tem como finalidade legitimar a celebrao de um contrato administrativo.

Objetivos O primeiro grande objetivo da licitao selecionar a melhor proposta. Melhor proposta nem sempre significa a mais barata; considerada melhor aquela que for mais vantajosa para a administrao.

Outro objetivo garantir a possibilidade de que qualquer um que preencha os requisitos legais possa contratar com o poder pblico. Esse objetivo tem base constitucional no Princpio da Impessoalidade.

Quem est sujeito licitao? A resposta est no art. 1, pargrafo nico da lei 8.666. So eles: Administrao Direta (Unio, Estado, Mun. e DF), pessoas jurdicas da administrao indireta (autarquias, fund. Pblicas, empresas pblicas e sociedade de economia mista), os fundos especiais* e os demais entes controlados direta e indiretamente pelo poder pblico*.

OBS: No caso das empresas pblicas e sociedade de economia mista, quando exploradoras da atividade econmica podero ter estatuto prprio para licitao e contratos (art. 173, 1, III da CF). Entretanto esse estatuto ainda no saiu por isso a essas pessoas ainda se aplica a Lei 8.666.

* Fundos Especiais: A finalidade desses fundos em regra assistencial (fundo para seca, para desabrigados e etc.) e funcionam com a destinao de recursos para assistncia social. Podem ser criados com trs naturezas distintas. Podem ter natureza de: a) rgo da Adm. Direta; b) Fundao Pblica; c) Cdigo Oramentrio: nesse caso no existe fisicamente sendo somente uma indicao de investimento.

* Demais entes controlados direta e indiretamente pelo poder pblico: Qualquer ente que receba recurso pblico sofre controle do TC, e se sofre esse controle estar sujeito a licitar. Ex: Entes de cooperao (Sistema S: SENAE, SENAC), Organizaes Sociais.

Competncia para legislar sobre Licitao e Contratos. A competncia legislativa para essa matria est prevista no art. 22, XXVII da CF, o qual assevera que compete privativamente a Unio legislar sobre

normas gerais de licitaes e contratos. Se a competncia da Unio quanto a normas gerais significa que os demais entes podem legislar sobre licitao e contratos de forma suplementar e nos termos da lei geral.

Princpios Especficos da Licitao P. da Vinculao ao Instrumento Convocatrio A regra que o instrumento convocatrio seja o Edital, salvo na licitao na modalidade convite onde o instrumento ser a carta convite. Pelo presente princpio entende-se que o Edital a Lei da licitao, no qual estar previsto todo o necessrio para o certame. Significa dizer que a administrao no poder exigir nem mais nem menos do que est previsto no edital.

P. do Julgamento Objetivo O Edital deve prever de forma clara e precisa qual ser o critrio de seleo. Com base nesta previso editalcia a administrao deve ser ater aos requisitos do edital no momento do julgamento das propostas, no podendo levar em considerao elementos estranhos aos previstos no edital. (Lembrar do exemplo da caneta de 01 real).

Tipos de Licitao so os critrios de seleo da melhor proposta, que so: melhor preo, melhor tcnica e melhor preo e tcnica.

P. do Sigilo das Propostas As propostas em licitao so sigilosas at o momento de sua abertura em cesso pblica. A nica modalidade que no tem sigilo o leilo.

P. do Procedimento Formal O procedimento licitatrio tem de obedecer todas as formalidades previstas pela lei. A obedincia quanto s formalidades necessrias, sendo que os excessos de formalismo devem ser evitados (exigir cor de envelope, letra de envelope e etc.). Cada modalidade tem o seu procedimento especfico, assim sendo ao administrador cabe segui-lo no podendo: alter-lo, criar nova modalidade,

misturar duas modalidades, criar nova etapa, pular etapa existente, ou seja, deve cumprir o procedimento conforme o previsto na lei.

Contratao Direta A regra a realizao de licitao para a realizao do contrato. Entretanto excepcionalmente a licitao no ser realizada, ocorrendo assim uma contratao direta. Embora no haja procedimento prvio de licitao a lei determina que para contratao direta o administrador tenha que realizar um procedimento de justificao para legitimar e fundamentar a contratao direta.

possvel contratar diretamente em dois casos: por dispensa de licitao e por inexigibilidade. a) Dispensa de licitao: Aqui a competio possvel e vivel, mas por fora de lei a licitao dispensada. Dentro de dispensa ainda temos licitao dispensada e dispensvel. I) Dispensada: A competio possvel, mas a lei dispensa. Assim como a lei j prev a dispensa o administrador obrigado a dispensar. (art. 17 da Lei 8.666) ROL TAXATIVO II) Dispensvel: A competio possvel, mas a lei diz que no precisa, logo o administrador tem liberdade para decidir se ir ou no licitar. (art. 24 da Lei 8.666). ROL TAXATIVO

I)

Inexigibilidade: Ser inexigvel a licitao quando a competio for invivel (art. 25 da Lei 8.666). O ROL EXEMPLIFICATIVO

Para a competio ser vivel ela deve preencher trs pressupostos, cumulativamente: lgico, jurdico e ftico. a) Pressuposto Lgico: Aqui fala-se em pluralidade: de fornecedores do servio, de objeto e etc. Se s existe um nico no mercado, tem carter singular, a competio impossvel, logo dispensada. b) Pressuposto Jurdico: A licitao tem que proteger o interesse pblico selecionando a melhor proposta, logo se a licitao prejudicar o interesse pblico ela estar indo contra sua prpria essncia, hiptese em que ser inexigvel.

c) Pressuposto Ftico: Fala-se aqui em interesse de mercado, pois de nada adianta a administrao instalar competio se ningum tiver interesse no objeto.

Modalidades de Licitao Concorrncia Inicialmente a concorrncia escolhida em razo do valor. O art. 23 da Lei 8.666 trs dois parmetros de valores: uma para obras e servios de engenharia e outro para outros objetos. a) Obras e servios de engenharia: acima de um milho e quinhentos mil reais; b) Outros bens e servios: acima de seiscentos e cinqenta mil reais.

Excepcionalmente a concorrncia ser escolhida em razo do objeto, o que o ocorre nos casos de compra e venda de imvel pela administrao. Se esse imvel for adquirido pela administrao por fora de deciso judicial ou dao em pagamento a forma para a sua venda ser o LEILO.

Tambm se utiliza concorrncia quando tratar-se de concesso (de direito real de uso ou de servio). Excepcionalmente se o servio estiver includo no Programa Nacional de Desestatizao usar-se- a modalidade de LEILO.

Em licitaes internacionais a modalidade tambm ser a concorrncia. Se o valor do contrato for proporcional ao valor previsto para tomada de preo e existir cadastro internacional de empresas possvel utilizar a modalidade de tomada de preo. Para convite necessrio o valor correspondente e a no existncia de fornecedor no pas.

Prazo de intervalo Entre a publicao do edital e a data da entrega dos envelopes exige-se um prazo de intervalo mnimo que varia de modalidade para modalidade e de tipo de licitao.

Para concorrncia o prazo ser de: a) 45 dias nos casos de tcnica ou tcn. + preo. b) 30 dias nos casos de menor preo. Esses prazos so contados em dias corridos.

Tomada de Preos Como na concorrncia a tomada escolhida em razo do valor. a modalidade intermediria entre concorrncia e convite. Os valores so: a) Acima de 150.000 reais at 1.500.000 reais para obras e servios de engenharia; b) Acima de 80.000 reais at 650.000 reais para outros bens e servios.

Na tomada de preo participam da licitao somente os licitantes cadastrados ou aqueles que preencherem os requisitos para o cadastramento at o 3 dia anterior para a entrega dos envelopes. Esse cadastramento funciona como uma fase de habilitao prvia, onde os documentos so analisados no momento do cadastro.

O prazo de intervalo mnimo ser: a) 30 dias para tcnica ou tcn + preo; b) 15 dias para menor preo.

Convite Tambm escolhida em razo do valor. a modalidade em razo do valor utilizada para bens e servios de baixo custo. Os valores so: a) De 0 at 150.000 reais em obras e servios de engenharia; b) De 0 at 80.000 reais para outros bens e servios.

Diferentemente das duas modalidades acima estudadas o convite no tem edital, onde o instrumento convocatrio a carta convite. No tem publicao, mas tem publicidade, onde se fixa a carta convite no trio da repartio e encaminha-se a mesma para os convidados.

Em regra as licitaes so realizadas por uma comisso formada por no mnimo 03 servidores, entretanto, nos casos de convite a regra pode ser excepcionada se a utilizao de trs servidores puder prejudicar o andamento do servio, momento em que poder ser realizada por um nico servidor.

O prazo de intervalo mnimo era de 05 dias teis.

No convite participam os licitantes convidados, cadastrados ou no, em um nmero mnimo de 03. Alm desses tambm podem participar os licitantes cadastrados que manifestarem o interesse de participar com 24h de antecedncia.

Leilo Leilo modalidade escolhida em razo do objeto sendo utilizado para ALIENAO de bens: a) Imveis provenientes de deciso judicial ou dao em pagamento; b) Mveis inservveis apreendidos ou empenhados, independente do valor (obs: a lei fala em penhora, mas quis se referir a empenho). c) Bens mveis at o limite de 650.000 reais, independente das caractersticas acima esboadas.

O prazo de intervalo mnimo de 15 dias corridos.

Concurso No se confunde a modalidade concurso com o concurso pblico o qual tem por finalidade preenchimento de cargo. A modalidade concurso utilizada para a escolha de trabalho tcnico, artstico e cientifico em contrapartida de um prmio ou remunerao.

O prazo de intervalo mnimo 45 dias corridos.

No tem procedimento previsto na Lei 8.666, esse encontra-se no regulamento de cada concurso.

Normalmente a comisso de licitao composta por servidores, entretanto, nos casos de concurso podem ser membros da comisso pessoas idneas e com conhecimento na rea objeto do concurso. a chamada Comisso Especial. Prego Lei 10.520/02 O prego uma modalidade de licitao muito mais gil em relao s outras, haja vista que o seu procedimento invertido (fase de habilitao e classificao invertidas). Pode ser presencial ou eletrnico, sendo este ltimo a preferncia no mbito federal. As regras gerais so as mesmas das outras modalidades.

Trata-se de modalidade utilizada somente para a aquisio de bens e servios comuns. A lei diz que bem e servio comum aquele que pode ser conceituado, aquele que pode ser definido no edital com expresso usual de mercado, so aqueles bens que no precisam de conhecimento especial, onde qualquer pessoa pode reconhec-los (comprar TV, comprar computador).

S existe prego do tipo preo, tendo prazo de intervalo mnimo de 08 dias teis. O responsvel pelo prego o pregoeiro o qual auxiliado pela equipe de apoio. O pregoeiro quem d a ultima palavra, ele quem detm o poder decisrio.

Procedimentos da Licitao O procedimento licitatrio dividido em fases. A primeira delas a chamada fase interna onde ocorrer a formalizao do processo.

As etapas dessa fase so: a) Autuao (capa); b) Identificar as necessidades (porque preciso licitar); c) Reserva de recurso oramentrio; d) Nomeao da Comisso de Licitao art. 51 Lei 8.666;

e) Elaborao do edital art. 40; f) Analise jurdica do edital atravs de parecer; g) Elaborado o parecer a autoridade superior autorizar ou no o certame.

Exarada a autorizao formal do chefe do rgo est concluda a fase interna da licitao. Assim passa-se fase externa da licitao com as seguintes etapas: a) Publicao do Edital: nas condies do art. 21 (Dirio Oficial + jornal de circulao); IRespeito ao prazo de intervalo mnimo dependendo da modalidade de licitao; IIA administrao s poder cobrar pelo edital o custo de sua reproduo; IIIQualquer CIDADO parte legtima para impugnar o edital, tendo at o 5 dia til anterior a entrega dos envelopes para impugn-lo. A comisso ter 03 dias teis para julgar essa impugnao. O potencial licitante tem at o 2 dia til anterior para impugnar, e no o fazendo neste momento decair (via administrativa) do direito. IVVerificado erro no edital ele poder ser alterado (art. 21, 4) atravs de aditamento, e esse dever ser publicado da mesma forma que o edital havia sido. Se a mudana atingir obrigaes do edital dever ser reaberto o prazo de intervalo mnimo. b) Entrega dos envelopes: Devero ser entregues todos de uma vez e devidamente lacrados. Podem ser entregues pessoalmente, por correio, por moto boy e etc., o que interesse ser entregue no momento certo. OBS: A quantidade dos envelopes vai depender do tipo de licitao. Se for melhor preo sero entregues 02 envelopes (um para documentos e outro com a proposta); Se for do tipo tcnica sero entregues 02 envelopes (um para documentos e outro com a proposta); Se for do tipo tcnica + preo sero entregues 03 envelopes (um para documentos, um para a proposta de preo e outro com a proposta de tcnica);

c) Fase de Habilitao/qualificao: Entregues os envelopes sero abertos primeiro o dos documentos, sendo todos estes documentos rubricados (pela comisso e todos os licitantes presentes). IPassa-se aos requisitos dos documentos elencados

taxativamente no art. 27. IIO licitante que preencher os requisitos ser considerado habilitado; aquele que no os preencher ser

inabilitado/desqualificado. Se todos, e somente si, forem desqualificados, conforme art. 41, a administrao dar prazo para que os licitantes complementem os documentos (em regra 08 dias, salvo se convite que ser de 03 dias). Se mesmo assim no houverem qualificados dever ser realizado novo certame. OBS: SE TODOS FOREM INABILITADOS/DESQUALIFICADOS NO ser hiptese de dispensa para contratao direta, posto que esta s ser possvel no caso de DESCLASSIFICAO DE TODOS OS LICITANTES o que ocorrer somente na fase seguinte de CLASSIFICAO. IIIJulgada a qualificao ser aberto prazo para recurso (art. 109); o prazo geral de 05 dias teis para recorrer, salvo se for convite onde o prazo ser de 02 dias teis. Esse recurso ter efeito suspensivo.

d) Classificao e Julgamento: Aps a qualificao dos licitantes passase a abertura dos envelopes com as propostas. IClassificao: Anlise das propostas e verificao das

exigncias do edital (preo compatvel com o de mercado). Se a empresa cumprir a formalidades da proposta e o preo estiver compatvel com o de mercado ser ela classificada; se no cumprir essas exigncias ela ser desclassificada. IIJulgamento: Tendo licitantes classificados, sem abrir prazo para recurso, passa-se a fase de julgamento. Aqui a

administrao julgar a melhor proposta; se existir empate na 1 colocao entre duas ou mais empresas observar-se- o art. 3,

2 da Lei para o desempate; se mesmo assim persistir o empate ser realizado sorteio, conforme art. 45, 2. IIIAps escolhida a proposta vencedora a administrao passar a Classificao da Ordem dos licitantes (1 lugar, 2 lugar...). Somente aps esta classificao de ordem que se abrir o prazo para recurso, tendo prazo de 05 dias teis, salvo em convite que ser de 02 dias teis, dando-se efeito suspensivo.

e) Homologao: Trata-se da verificao de regularidade do processo, analisando se todo o processo foi feito de acordo com a lei. O responsvel pela homologao a Autoridade Superior do rgo. f) Adjudicao: Depois de homologado o procedimento a mesma autoridade que o fez tambm adjudicar o objeto. Adjudicar significa exarar o resultado oficial da licitao dando ao vencedor este status. OBS: LICITANTE VENCEDOR NO TEM DIREITO ADQUIRIDO, TEM MER ESPECITATIVA DE ASSINATURA DO CONTRATO. S tem o direito de no ser preterido na ordem de classificao. Durante 60 dias, a contar da data de entrega dos envelopes ( possvel o Edital fixar prazo maior), se a administrao quiser realizar o contrato o licitante ser obrigado a realiz-lo, sob as penalidades do art. 87.

OBS2: Se o primeiro colocado ainda sim no quiser assinar o contrato ser chamado o segundo colocado para assinal-lo, porm nos termos da proposta do primeiro.

PROCEDIMENTO DO PREGO- Lei 10.520/02 O procedimento do prego segue as regras gerais da Lei 8.666, tendo a diferena da inverso entre as fases de classificao e habilitao, e adjudicao e homologao.

A oportunidade de recurso aparece somente aps a fase de habilitao, devendo ser apresentado na hora sendo que as razes podero ser apresentadas por escrito at 03 dias.

Aqui tambm h outra inverso onde a administrao primeiro adjudicar para depois homologar. Na prtica tudo feito de uma s vez para evitar as crticas a esta inverso.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Conceito Trata-se de vinculo jurdico, bilateral, onde sujeito ativo e sujeito passivo se comprometem, sucessivamente, a uma prestao e contraprestao, visando satisfazer um interesse pblico sob a gide do regime jurdico pblico.

Caractersticas Para ser contrato administrativo o contrato deve ter: a) Presena do Poder Pblico/administrao; b) Formalidades inerentes ao contrato administrativo; c) Concesensualidade: No depende de entrega do bem, estando pronto no momento da manifestao de vontade; d) Cumutatividade: predeterminadas; e) Contrato de adeso: No h discusso do contedo. f) Contrato personalssimo: Leva em condio as caractersticas do contratado. Prestao e contraprestao equivalentes e

Formalidades Necessrias So quatro as formalidades necessrias para os contratos administrativos: a) Licitao Prvia: O procedimento licitatrio a regra. Na hiptese de dispensa ou inexigibilidade dever ser realizado Processo de Justificao, e esse procedimento suprir a licitao prvia. b) Contrato Escrito: Em regra o contrato dever ser escrito sendo nulo de pleno direito se assim no o for. Excepcionalmente possvel contrato verbal (art. 60, pargrafo nico) desde que seja de pronto pagamento, pronta entrega e de valor at R$ 4.000,00. c) Publicao do Contrato: Trata-se de condio de EFICCIA do contrato, s produzindo efeitos aps a publicao. O prazo para

publicao do contrato deve ser de no mximo 20 dias, no podendo ultrapassa o 5 dia til do ms subsequente ao de sua assinatura. d) Instrumento de Contrato (art. 62): Pode ou no ser obrigatrio. Ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente ao valor de uma concorrncia ou tomada de preo. Ser facultativo quando o valor for correspondente ao valor do convite desde que seja possvel realiz-lo de outra maneira diferente de contrato (carta contrato, ordem de servio, nota de empenho).

Clausulas do Contrato Administrativo Algumas clausulas so necessrias para o contrato administrativo e esto enumeradas no art. 55 da Lei 8.666 (partes, objeto, forma de pagamento e etc.). Outra caracterstica marcante dos contratos adm. so as chamadas Clausulas Exorbitantes/Leoninas (art. 58).

Algumas Clausulas Necessrias Clausula Necessria a obrigao da empresa contratante de manter todas as exigibilidades da fase de habilitao do processo licitatrio sob pena de descumprimento de clausula contratual e posterior resciso de contrato. Garantia (art. 56): Embora a lei diga pode exigir garantia a doutrina afirma que a administrao tem um poder/dever de exigir a garantia. O valor da garantia de at 5% do valor do contrato. Excepcionalmente a garantia poder chegar at 10%, tratando-se de contrato de grande vulto, de alta complexidade e de riscos financeiros para administrao. A garantia pode prestada de quatro formas diferentes: calo em dinheiro, ttulo da dvida pblica, fiana bancria e seguro garantia. Quem decide a forma de garantia o prprio contratado.

Durao do Contrato (art. 57): A regra que todo contrato administrativo tem de ter prazo determinado, devendo tal prazo estar no limite do crdito oramentrio (12 meses- um exerccio financeiro). possvel que o prazo seja maior se: o objeto do contrato estiver previsto no Plano Plurianual, tendo limite mximo de 04 anos o contrato; se for prestao continua, podendo

chegar em at 60 meses de durao, sendo possvel mais uma prorrogao de 12 meses em caso de excepcional interesse pblico; em contrato de aluguel de equipamentos e programas de informtica podendo ter prazo mximo de 48 meses.

CLAUSULAS EXORBITANTES- art. 58 Resciso unilateral do contrato administrativo (EXPLICADO ABAIXO); Alterao unilateral do contrato- art. 65 O art. 65 trs duas maneiras de alterao contratual: bilateral e unilateral, somente sendo clausula exorbitante a unilateral.

Poder a administrao alterar unilateralmente nos casos: a) Modificao unilateral de projeto: Em um projeto de construo a administrao poder alterar os detalhes e as especificaes

unilateralmente para atender as suas necessidades. A alterao de detalhes e especificaes qualitativa, no sendo possvel alterar a natureza do objeto (de contrato de comunicao para coleta de lixo). b) Alterao quantitativa do objeto: Pode a administrao aumentar e diminuir o quantitativo do objeto contratado, automaticamente alterando o valor do contrato. Essa alterao quantitativa at o limite de 25% (para mais ou para menos) do objeto. Esse limite excepcionado em caso de reforma, e somente, podendo os acrscimos chegar a at 50%. De forma bilateral possvel alterar o contrato de quatro formas diferentes. So elas: a) Regime de execuo do contrato; b) Forma de pagamento; c) Substituio da garantia; d) Alterao para manuteno do equilbrio econmico e financeiro: Esse alterao pauta-se na teoria da impreviso*, posto que o contrato no pode ser excessivamente oneroso para uma das partes.

Teoria da Impreviso A teoria somente ser aplicada em caso de fatos novos, ou seja, que aconteam aps a celebrao do contrato. Os fatos devem ser imprevistos e imprevisveis. Existem quatro possibilidades de alterao com base na teoria da impreviso: a) Fato do Prncipe: aquela determinao estatal, geral e abstrata, que vai atingir o contrato de forma indireta e reflexa. Ex: Alterao da alquota do ISS. b) Fato da administrao: a atuao do poder pblico especfica que atinge o contrato de forma direta. Ex: Contrato para construo de viaduto onde a desapropriao de um terreno foi negada, fato que atinge diretamente o contrato. c) Interferncias imprevistas: So situaes da natureza que j existiam no momento da celebrao do contrato, que, porm, s puderam ser descobertas quando da execuo do servio. Ex: Descobri durante a construo de uma escola que o terreno muito mole e demanda uma fundao. d) Caso fortuito e fora maior.

Aplicao de penalidades no contratado As penalidades previstas no contrato administrativo esto enumeradas no art. 87 da Lei 8.666, as quais esto a cargo do administrador para sua aplicao, podendo ele escolher qualquer uma. As modalidades de penalidades so: a) Advertncia; b) Multa contratual: cada contrato que deve estabelecer qual o valor da multa; c) Suspenso de contratar com o poder pblico: pode ser aplicada at o prazo de 02 anos. A proibio de contratar somente quanto ao ente que aplicou a sano, podendo realizar contrato com outras pessoas da administrao; d) Declarao de inidoneidade: pode ser aplicada pelo prazo de at 02 anos. Aqui a falta de idoneidade impede que a empresa penalizada contrate com QUALQUER pessoa do poder pblico. Por ser uma

penalidade mais grava a doutrina afirma que est s poder ser aplicada nos casos de prtica de condutas escritas como crimes na licitao. Uma vez declarada a inidoneidade de uma empresa somente retomar a sua idoneidade aps o transcurso do prazo da pena + o ressarcimento dos prejuzos causados ao poder pblico (requisitos cumulativos).

Fiscalizao dos Contratos- art. 67 Aqui no uma prerrogativa do Estado, sim, na verdade um dever, haja vista que a falta de fiscalizao pode gerar para o poder pblico a obrigao de indenizar os danos advindo de contratos mal executados e sem fiscalizao.

Ocupao Provisria dos bens do Contratado A administrao pode ocupar os bens do contratado nos casos em que o servio no esteja sendo prestando de forma eficiente.

Para rescindir o contrato a administrao dever garantir ao contratado a possibilidade de exercer contraditrio e ampla defesa realizando processo administrativo para tanto. Durante o andamento do processo a empresa poder continuar a prestar o servio. Mas, se a administrao entender que essa continuidade no vivel poder retomar a prestao do servio. Retomando esse servio se a administrao no tiver os equipamentos necessrios para prestar esse servio, poder ela utilizar os bens do contratado para prestar o servio, ocupando-os provisoriamente.

Se ao final a administrao decidir no processo administrativo pela resciso do contrato poder ela adquirir os bens, antes ocupados provisoriamente, atravs do instituto da reverso. Somente so passveis de ocupao e reverso os bens necessrios para a continuidade do servio.

Tanto na ocupao provisria quanto na reverso possvel a indenizao por parte do administrao, dependendo da relao contratual.

A clausula da exceptio non adimpleti contractus APLICADA AOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS, porm de forma diferenciada, somente podendo o contratado deixar de prestar o servio aps 90 dias sem pagamento. NO SE TRATA DE CLAUSULA EXORBITANTE.

FORMAS DE EXTINO DO CONTRATO. Pela Concluso do Objeto a forma mais bvia e lgica de extino do contrato, onde concludo o objeto o contrato estar extinto. O advento do termo contratual tambm forma de extino do contrato por concluso do objeto (Ex: contrato de prestao de servio de informtica que termina com o fim do prazo).

Resciso Contratual a) Resciso Unilateral: Tambm chamada de resciso administrativa. Pode ocorrer nos casos de descumprimento do contrato por parte do contratado* ou por razes de interesse pblico*.

*Nos casos de concesso de servio pblico, se a resciso for por fora de interesse pblico d-se o nome de ENCAMPAO. Aqui o Estado pode ser obrigado a indenizar.

*A resciso unilateral de contrato por fora de descumprimento por parte do contratado, nos casos de contrato de concesso de servios pblicos d-se o nome de CADUCIDADE. Na caducidade quem indeniza o contratado.

b) Resciso Judicial: Acontece quando o contratado no tem mais interesse no servio, logo como a resciso unilateral cabe somente administrao, o contratado dever buscar a via judicial para que isso acontea. c) Resciso Amigvel/Consensual/Distrato: Acontece em comum

acordo entre as partes que no tm mais interesse em manter o contrato. d) Resciso de Pleno Direito: Acontece independentemente s vontades das partes. Ex: falecimento do contratado, perecimento do objeto, e etc..

e) Resciso por Anulao: Os contratos ilegais e viciados sero passveis de anulao.

SERVIOS PBLICOS Conceito: aquela utilidade/comodidade material (atividade material)

destinada satisfao de interesse da coletividade, porm fruvel de maneira singular (cada indivduo utiliza sua maneira), prestada pelo Estado de forma direta ou indireta (contratao para algum realiz-lo), tendo regime total (forma direta) ou parcialmente (forma indireta) pblico.

Princpios que regem os Servios Pblicos Alm dos princpios aqui estudados so aplicados ainda aos servios pblicos todos os princpios inerentes ao Direito Administrativo.

A Lei 8.987/95 (Lei de Concesso e Permisso) trs em seu art. 6 os principais princpios do servio pblico (mas no so os nicos).

Conforme o art. 6 o servio adequado deve respeitar os princpios da: a) Eficincia; b) Impessoalidade; c) Continuidade; d) Generalidade: Os servios pblicos devem ser prestados erga omnes, coletividade em geral; e) Atualidade/Modernizao: O Servio pblico tem que ser prestado de acordo com estado da tcnica, ou seja, de acordo com as tcnicas mais modernas; f) Segurana: A prestao do servio no pode colocar em risco a vida, a sade e a integridade fsica do administrado; g) Modicidade: O servio pblico tem que ser prestado da forma mais barata possvel, tendo preo acessvel a todas as pessoas. h) Cortesia: O servidor pblico tem de prestar os servios com cortesia, educao, urbanidade;

Classificao dos Servios Pblicos Existem vrias classificaes, porm existem duas que mais caem nas provas de concursos:

Classificao de acordo com sua essencialidades/importncia a) Servios prprios ou propriamente ditos: So aqueles servios tidos como essenciais; aqueles mais importantes da vida em sociedade. Trata-se de servio que NO ADMITE DELEGAO. Ex: Servios de segurana pblica.

b) Servios imprprios ou de utilidade pblica: So aqueles servios secundrios, no essenciais, PASSVEIS DE DELEGAO. Ex: Servios de Telefonia.

Essa uma classificao feita por Hely Lopes Meireles, estando em alguns casos desatualizado, como o caso do transporte pblico, o qual essencial, entretanto pode ser delegado. Essa classificao foi feita antes da implementao das polticas de desestatizao. IMPORTANTE NO SE PREDER A EXEMPLOS.

Classificao quanto aos Destinatrios a) Servios Gerais (uti universit): So aqueles prestados coletividade como um todo, no sendo possvel medir e calcular quanto cada um utiliza. SO SERVIOS INDIVISVEIS. Ex: segurana Pblica. Os servios gerais so mantidos atravs da receita geral do Estado, ou seja, basicamente pela arrecadao dos impostos.

b) Servios Individuais (uti singule): So aqueles servios especficos e divisveis, tendo destinatrio determinado sendo possvel medir e calcular quanto cada um utiliza. Os servios individuais so mantidos atravs do pagamento de taxas nos casos dos servios compulsrios (essenciais e pagos pelo simples fato de estarem disposio; tributo vinculado a uma contraprestao

estatal), ou atravs do pagamento de tarifas nos casos de servios menos importantes e no obrigatrios/facultativos.

Logo os servios Individuais so classificados em: Individuais especficos e divisveis compulsrios, remunerados por taxas. E Individuais especficos e divisveis facultativos, remunerados atravs de tarifas.

Delegao de Servio Pblico A delegao pode acontecer via: concesso de servio, permisso de servio e autorizao de servio.

Concesso de Servio Pblico Atualmente existem duas espcies de concesso de servio pblico, aquela tida como Comum prevista na Lei 8.987/95, e a tida como concesso Especial nada mais sendo do que as concesses realizadas a ttulo de PPP (Parceria Pblico Privada), prevista na Lei 11.079/04.

OBS: As PPPs caem pouco em concurso.

Concesso Comum Trata-se de uma delegao de servio (transferncia somente da execuo do servio) feita pelo poder concedente a pessoas jurdicas ou consrcios de empresas (NO SE FAZ CONCESSO A PESSOA FSICA)feita atravs de contratos administrativos com prvia autorizao legislativa e prvia licitao na modalidade concorrncia (prevista no art. 15 da Lei 8.987/95), com prazo determinado previsto na lei do servio.

Remunerao Em regra geral a remunerao da concessionria feita atravs de pagamento de tarifa pelo administrado que tomar o servio. A concessionria dever seguir uma poltica tarifria, a qual definida no momento da licitao. H a possibilidade de a concessionria obter remunerao atravs das chamadas receitas alternativas, com o pretexto de que com isso poder prestar o servio com tarifas mais mdicas, mais baratas. Como exemplo,

podemos citar as propagandas nos nibus e trens. Tal possibilidade deve estar prevista no contrato.

Pode (facultativo) o Estado atravs de recurso pblico repassar dinheiro a uma concessionria, sempre com a inteno de reduzir o valor das tarifas.

Extino Acontece das mesmas maneiras que os demais contratos administrativos: a) Por concluso do objeto; b) Advento do prazo; c) Resciso (unilateral ou bilateral): Se for unilateralmente por razes de interesse pblico trata-se de ENCAMPAO, devendo o Estado indenizar; DEPENDE DE AUTORIZAO LEGAL. Se for por

descumprimento do contrato trata-se de CADUCIDADE, devendo o particular indenizar o Estado. d) Resciso judicial: Nos casos em que o contratado no quer mais o contrato. No pode deixar de prestar o servio sem autorizao judicial. e) Resciso amigvel. f) Resciso de pleno direito: Falncia, incapacidade civil. Decorre de circunstncias estranhas vontade das partes. g) Anulao: Em casos de ilegalidade do contrato.

Responsabilidade Civil Conforme previso do art. 37, 6 da CF as concessionrias, por se tratarem de pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos respondem pelos danos causados aos usurios de forma OBJETIVA, podendo o Estado ser chamado a responsabilidade de forma subsidiria nos casos de a concessionria no ter patrimnio suficiente para arcar com os danos.

Concesso Especial Trata-se das PPP (Parcerias Pblico Privadas) prevista na lei 11.079/04.

Concesso Especial nada mais que um contrato administrativo entre o Estado e a iniciativa privada com a finalidade de buscar financiamento e eficincia da iniciativa privada nos investimentos pblicos.

A Lei 11.079/04 criou duas modalidades de Concesso Especial: Patrocinada e Administrativa.

Concesso Esp. Patrocinada: uma concesso comum, com todas as suas caractersticas, mas com um plus a mais, onde o recurso pblico obrigatrio. A diferena para a concesso comum propriamente dita que nesta o recurso pblico facultativo.

Concesso Esp. Administrativa: Aqui a prpria administrao a usuria do servio, seja de forma direta ou indireta. Indiretamente podemos citar a construo de presdios onde o preso usurio direto, mas a administrao por ter obrigao de prestar esse servio e a usuria indireta.

Caractersticas Para ser PPP tem de haver: a) Investimento/Financiamento privado; b) Compartilhamento dos riscos: se o negcio no der certo o Estado ir arcar com alguns riscos do particular para evitar o seu prejuzo; c) Pluralidade compensatria: O Estado pode pagar o financiamento do particular de vrias maneiras: transferncia de direitos, pagamento em dinheiro, transferncia de bens pblicos, concesso de licenas.

Vedaes a Parcerias A Lei trs algumas vedaes a realizao de contratos de PPP, so elas: a) O valor do contrato no pode ser MENOR que 20 milhes de reais; b) No pode ter prazo INFERIOR a 05 anos e nem SUPERIOR a 35 anos; c) Quanto ao objeto vedada a concesso especial com um nico elemento (s obra, s servio, s fornecimento), devendo sempre ter no mnimo dois elementos (obras + servios e etc.).

Permisso de Servio Pblico Tambm est prevista na Lei 8.987/95, nos artigos 2 e 40.

Trata-se da delegao de servios pblico feita pelo poder concedente a pessoa fsica ou jurdica (diferente da concesso que somente a pessoa jurdica) realizada atravs de contrato administrativo, mediante licitao prvia, em qualquer modalidade a depender do valor do contrato.

A Lei afirma que a permisso um vinculo precrio. Apesar de ter um prazo determinado pode a permisso ser retomada a qualquer tempo. A LEI NO EXIGE AUTORIZAO LEGISLATIVA PARA A PERMISSO.

OBS: A natureza jurdica da Concesso e Permisso de servios so IDENTICAS, tendo natureza de contrato administrativo.

Diferenas entre permisso e concesso CONCESSO S Pessoa Jurdica Modalidade concorrncia Depende de autorizao legislativa Vinculo Solene Autorizao de Servio Pblico A doutrina critica autorizao advertindo que s poder ser utilizada em casos de pequenos servios e situaes urgentes. Ex: Servios de txi e despachante. PERMISSO Pessoa Jurdica ou Fsica Qualquer modalidade licitatria No depende de autorizao legislativa Vinculo Precrio

A autorizao feita por ato unilateral, concedendo a administrao o servio livremente a quem quiser, de forma discricionria e de forma precria, podendo ser retomado a qualquer tempo o servio, no havendo obrigao de indenizar.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Evoluo da Responsabilidade Civil Em um primeiro momento aplicava-se a teoria da Irresponsabilidade do Estado, haja vista que, o governo era uma monarquia, pelo fato de o rei ser considerado o dono da verdade, o Estado nunca errava, e por isso no tinha obrigao de reparar dano algum. Mais adiante o Estado migra da teoria da Irresponsabilidade passando a ser considerado sujeito responsvel em algumas situaes especficas e predeterminadas. A partir de 1917 com a criao do Cdigo Civil o Estado passa a ser sujeito responsvel com base na teoria Subjetiva, dando maior respaldo s vtimas.

Responsabilidade Subjetiva Criada em 1917 s era aplicada nas condutas ilcitas do Estado, ou seja, se o Estado criar um presdio ou um viaduto e esses vierem a causar danos ao administrado a administrao no ser responsabilizada de forma alguma, haja vista que o de criao lcito. Elementos Para se falar em responsabilidade subjetiva deve haver: a) Conduta do Estado; b) Dano; c) Nexo causal; d) Dolo ou culpa: Inicialmente a vtima deveria apontar o agente culpado, o que era muitas vezes difcil de fazer. Por tal motivo foi criada na Frana a teoria da Culpa do Servio (faute du service), onde no havia a necessidade de a vtima apontar o agente, bastando a prova de que o servio no havia sido prestado ou foi prestado de forma ineficiente ou atrasado. No Brasil essa culpa do servio chamada de Culpa Annima.

A Responsabilidade Subjetiva pode ser afastada caso no exista qualquer um dos elementos acima citados.

Responsabilidade Objetiva No Brasil a responsabilidade objetiva foi adotada desta da Constituio de 1946, existindo como regra gera at os dias de hoje. Diferente da responsabilidade subjetiva, a objetiva pode ser aplicada tanto na conduta lcita quanto na ilcita do Estado. Elementos So necessrios somente trs elementos para caracterizar a responsabilidade objetiva: a) Conduta; b) Dano; c) Nexo causal.

Excludentes Para analisar a possibilidade de excluso da responsabilidade objetiva do Estado foram criadas duas teorias: Teoria do Risco Integral e Teoria do Risco Administrativo. Na primeira no se admite excludente, sendo o Estado sempre responsvel. J na Teoria do Risco Administrativo possvel excludente de responsabilidade. Essa a regra no Brasil, entretanto aplica-se a Teoria do Risco Integral nos casos de material blico, substncia nuclear e dano ambiental.

Exclui-se a responsabilidade objetiva nos casos falta de qualquer um dos elementos (conduta, dano ou nexo).

OBS: A culpa exclusiva da vtima afasta a conduta do Estado, no sendo obrigado a indenizar. J nos casos de culpa concorrente da vtima a conduta do Estado no afasta, posto que concorreu para o dano, tendo a sua responsabilidade atenuada.

responsabilidade

civil

prevista

no

art.

37,

da

CF

EXTRACONTRATUAL, no havendo vinculo jurdico entre o Estado e a vtima. So sujeitos responsveis objetivamente: a) Pessoas jurdicas de direito pblico (qualquer uma); b) Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos;

Se o ente pblico chamado responsabilidade por ato de um agente seu, essa responsabilidade Primria, pois pessoa jurdica esta pagando por ato de um agente seu. Se o Estado pagar por ato de agente de uma autarquia, a qual no tem condies de arcar com os danos, ser esta uma Responsabilidade Subsidiria, pois o Estado paga por um ato de um agente que no seu.

Apesar de a Responsabilidade Objetiva ser a regra a jurisprudncia vem aceitando a Responsabilidade Subjetiva. Para o STF se a conduta do ente estatal for comissiva/ao a responsabilidade ser objetiva. Tratando-se de uma omisso por descumprimento de um dever legal a responsabilidade ser subjetiva. O servio deve ser prestado pelo Estado dentro de um padro normal com base no Princpio da Reserva do Possvel. Assim, se o Estado presta um servio fora do padro normal ser responsvel pelo dano. Ex: Preso que assassinado por outro preso dentro do presdio com arma que passou pela revista.

Dano da Responsabilidade Civil Dano deve ser jurdico O mero dano patrimonial no suficiente para se responsabilizar o Estado. Deve haver um dano jurdico, ou seja, a leso a um direito do particular. A mudana de um museu de local pode gerar um dano patrimonial para as lojas prximas, mas essa mudana no lesa direitos, logo no haver

responsabilidade civil do Estado.

Dano Certo Deve ser determinado ou pelo menos determinvel (valor concreto ou passvel de concretude). Dano deve ser especial no caso de conduta lcita Nos casos de dano por ato lcito o dano deve ser especial; especial porque a vtima deve ser particularizada, no cabendo a alegao de pessoas indeterminadas.

Dano deve ser anormal O dano deve fugir das normalidades do dia a dia. Situaes normais como trnsito, poeira de obra e etc. so normais, no gerando dano. O ato deve ser algo que foge da normalidade.

Ao de Responsabilidade Segundo o STJ a vtima poder ajuizar a ao em face do Estado ou em face do agente. Se ajuizar em face do Estado a responsabilidade ser objetiva, porm, se for contra o agente, por fora de dispositivo constitucional a responsabilidade ser subjetiva, devendo provar culpa ou dolo. Entretanto, essa no a posio do STF. Para o Supremo a ao dever ser ajuizada em face do Estado, no podendo ser interposta em face do agente.

Denunciao da lide pelo Estado Segundo a doutrina o Estado no poder denunciar a lide o agente causador do dano, haja vista que o processo contra o Estado tem natureza objetiva e a ao de regresso tem natureza subjetiva, e, logo, o Estado estaria trazendo para o processo situao nova atrapalhando o normal andamento do processo. Entretanto, essa no a posio da jurisprudncia, onde o STJ afirma que a denunciao alm de possvel aconselhvel.

CONTROLE DA ADMINISTRAO Controle significa mecanismo de fiscalizao, reviso de atos, correo de condutas. So modalidades de controle: a) Controle administrativo: Acontece quando a administrao controla os seus prprios atos administrativos. Ex: CNJ revendo concurso pblico do prprio poder Judicirio. b) Controle Judicial: O poder judicirio revendo atividade administrativa atravs do exerccio da funo jurisdicional tpica. Ex: MS. c) Controle Legislativo: Acontece com a atuao do legislativo revendo atos administrativos. Ex: TC, CPIs e etc.