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Relao entre Direito e Cultura

A relao entre o Direito e a Cultura que a princpio sugere antagonismo e rejeio, mas que, contrariamente a essa relao, demonstra existir um suporte mtuo. Como pode o peixe vivo viver fora da gua fria? (Folclore brasileiro) Falar sobre Cultura e Direito pressupe encontrar o ponto inicial do encontro entre ambos, pois no h relao sem algum tipo de contato. conveniente (e at divertido) conjeturar para saber qual dos dois surgiu primeiro. Para um partidrio da primazia da cultura, que a entenda sob o prisma antropolgico, o surgimento de Ado teria lhe determinado o incio, sendo ela, portanto, anterior ao direito; isto porque, estando o primeiro homem isolado, nenhuma relao com outro poderia ter, o que tornaria dispensvel e incua a existncia do direito, cujo grande objetivo disciplinar as relaes entre as pessoas. Somente aps a criao de Eva, segundo este entendimento, poder-se-ia falar do campo das normas. Contra-argumentar a tese exposta no envolveria dificuldades para os que defendem o surgimento do direito, no em momento anterior, mas simultaneamente ao advento da cultura. Estes tm por convico que tambm somente se pode falar em cultura nos ambientes em que a presena humana plural, pois seu sentido de ser reside no aprimoramento, na transmisso e no partilhamento de saberes e fazeres. Sintetizam este entendimento num brocardo: ubi societas ibi jus, ou seja, onde h sociedade, h direito. Ademais, para a eventual persistncia da idia de que o primeiro homem carregaria j, mesmo que isoladamente, a essncia da humanidade, da mesma forma que uma nica gota dgua representativa da substncia do mais agigantado oceano, com outras correntes jurdicas poderiam argumentar com a idia de direito natural aquele que cada humano possui pelo simples fato de pertencer a esta espcie , ou de direito divino, este muito bem representado pela proibio e previsvel castigo, relativos ao assalto cometido contra os frutos da rvore proibida. O direito, portanto, no tem como reivindicar anterioridade cultura, mas razovel que queira ser seu contemporneo e, mais, que busque provar uma relao to intensa, ao ponto de lembrar o mito dos gmeos que sentem os reflexos um relativamente ao outro, por atos individualmente praticados. dizer: o que se faz na cultura, repercute no direito e vive-versa. O entendimento desta ntima relao gerou, por exemplo, a idia de culturalismo jurdico, no cerne da qual o direito s pode ser adequadamente compreendido se observadas as variantes fato-valor-norma. Isto traduz o entendimento de que as prescries jurdicas adquirem significado real quando interpretadas de modo a que sejam sopesados os eventos sobre os quais atuam, bem como a importncia (o valor) que sobre eles fatos e prescries jogamos. Em palavras a todos acessveis: o direito depende da cultura que o cerca.

Por outro lado, no se podem desconhecer elementos como fora, vanguarda e conservadorismo, presentes nos arredores do mundo jurdico, o que provoca, no raro, movimentos de choques, indutores da concluso inversa: a cultura sofre as influncias do direito. Tais movimentos acontecem porque esta condio de gmeos siameses, como previsvel, oscila entre o conformismo frente s coisas que no podem ser mudadas, at a extrema rebeldia ao sentimento de opresso que a presena perptua de um provoca na existncia do outro. Por isto, com insistente freqncia, cultura e direito tambm se digladiam, cada um buscando seu reinado absoluto, tentando reservar ao oponente, quando muito, a condio de servial. A cultura, por vezes, almeja aniquilar a vitalidade do direito quando, argindo hbitos consolidados, tenta petrificar o modo de viver. O direito, por seu turno, reitera, de tempos em tempos, a prtica de aprisionar e amordaar a cultura, sob o esdrxulo fundamento de que ela carrega em seu mago o vrus destruidor da coerncia e da pacificao sociais. Note-se que os encontros e desencontros referidos contemplam as idias de direito e cultura em suas dimenses as mais abstratas e gerais. Um plano mais especfico, porm, deve ser enfocado, qual seja, o mbito de atuao dos rgos pblicos de cultura, gerenciadores das polticas atinentes s artes, memria coletiva e transmisso dos saberes. Neste domnio, observa-se um crescente aumento de criao de normas, o qual reflete a importncia da cultura em muitas searas, desde aquelas atinentes ao aprimoramento dos espritos, at as do desenvolvimento econmico. A criao de tantas normas merece o particular questionamento sobre sua convenincia, adequao e utilidade para a cultura, um campo cujo principal signo de regncia, segundo nossa Constituio, est no mbito do permitido: livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena (Art. 5, IX). Esta preocupao, alis, figura no pensamento de Norberto Bobbio, que enxerga uma proporcionalidade inversa, na frmula quanto mais direito, menos liberdade, querendo com isso dizer que na mesma intensidade com a qual o Estado legisla, obrigaes so criadas, e, por conseguinte, restringe-se o raio de escolha das pessoas. A advertncia, no entanto, precisa ser contextualizada: a liberdade cultural protegida pela Constituio brasileira assenta-se, sobretudo, nas atividades que envolvem as idias de criao e expresso, as quais, diante da carncia de recursos, tornam-se credoras de meios materiais, inclusive pecunirios, para que se materializem. Esta atuao corretiva das desigualdades constitui responsabilidade do Estado que, para desempenhar seu papel, precisa de ferramentas adequadas, estando a lei dentre as principais. por isto que quanto mais avana a idia democrtica, na mesma intensidade realiza-se a persecuo do combate s desigualdades materiais, a partir da atuao do Estado, o qual somente pode agir nos casos em que est autorizado pela lei (princpio da legalidade), razo pela qual as normas se avolumam. Portanto, a legislao cultural produzida somente merece reprimenda se e na medida em que afete as liberdades de criao e expresso; devendo, em sentido oposto, ser aplaudida, quando cria instrumentos favorecedores de tais aes. Por outro lado, o reconhecimento da necessidade criar todo um corpo normativo em funo da cultura pressupe que se entenda, primeiramente, o conceito jurdico de normas programticas, precisamente aquelas que, mesmo estando na Constituio, para

produzirem efeitos materiais, necessitam de duplo movimento: um do legislador, para autorizar a atuao do Estado (editando a lei), e outro do administrador, para realizar a referida atuao (aplicando a lei). Grande parte das prescries constitucionais sobre cultura, como o Estado garantir direitos culturais; proteger culturas populares; estabelecer incentivos, etc, de natureza programtica, e por esta razo, somente saem da folha de papel (Lassalle), da letra fria da lei, para o mundo dos fatos, com a edio e aplicao de normas do tipo das aqui relacionadas. V-se, portanto, serem inseparveis o direito e a cultura, como inevitveis os choques entre ambos, mas tambm mutuamente dependentes, em dimenso anloga do peixe vivo e da gua fria. Francisco Humberto Cunha Filho