EL RECURSO DE CASACIN PENAL DE MECANISMO DE CONTROL DE LEGALIDAD A CONSTITUCION AL

CALI JUNIO DE 2009 EL RECURSO DE CASACIN PENAL DE MECANISMO DE CONTROL DE LEGALIDAD A CONSTITUCION AL INTRODUCCION Recordemos primero que el recurso de casacin es un recurso extraordinario que tie ne por objeto anular una sentencia judicial que contiene una incorrecta interpre tacin o aplicacin de la ley o que ha sido dictada en un procedimiento que no ha cu mplido las solemnidades legales. Su fallo le corresponde a un tribunal superior de justicia y, habitualmente al de mayor jerarqua, como el Tribunal Supremo. Sin embargo, en ocasiones tambin puede encargarse del recurso un rgano jurisdiccional jerrquicamente inferior o especfico. A partir de la promulgacin de la Constitucin de 1991, y al ser esta norma de norm as, la asamblea constituyente cre un rgano jurisdiccional independiente, la Corte Co nstitucional, y dispuso algunas figuras de carcter constitucional como la accin de tutela, la accin de incostitucionalidad, la excepcin de incostitucionalidad, que directamente protegan la violacin a garantas fundamentales. Pero, el fenmeno de proteccin a la Constitucin no solo paro ah, algunas institucione s de control de legalidad, pasaron a ser de control de constitucionalidad y lega lidad, cambios que son producto de la formacin y fortalecimiento de esa unidad p oltica predicada por Carl Schmitt. Entre ellas encontramos el recurso extraordin ario de casacin, que con la promulgacin de la ley 906 de 2004, se le defini, taxati vamente, como un medio de control de legalidad y de constitucionalidad. El inters de la reforma, primordialmente, era dejar sin piso la accin de tutela co ntra sentencias de casacin proferidas por el mximo rgano de la jurisdiccin ordinaria , pero la Corte Constitucional mediante la sentencia C-590, M. P. Jaime Crdoba Tr ivio, declar inconstitucional parcialmente el artculo 185 de la Ley 906 de 2004 don de se dispona que Cuando la Corte aceptara como demostrada alguna de las causales propuestas, dictar el fallo dentro de los sesenta (60) das siguientes a la audie

ncia de sustentacin, contra el cual no procede ningn recurso ni accin, salvo la de revisin. Pero, lo importante es que la regulacin del recurso de casacin est enmarcada dentro de un discurso, de derechos y garantas fundamentales que ser parecido al que prof iera la Corte Constitucional en sus fallos. Si bien es cierto, que con la declaratoria de inexequibilidad de la norma sigue operando la tutela contra las sentencias de casacin, excepcionalmente, tambin lo e s, que los magistrados de la Corte Constitucional analicen sus fallos no desde u n punto de vista legalista, sino a la luz de las garantas fundamentales, lo cual, va a reducir las revocatorias de sentencias de casacin por parte de la Corte Con stitucional. Adems, veamos como la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia va empezar a uti lizar pronunciamientos sobre derechos y garantas fundamentales proferidas por la Corte Constitucional. Veamos como mediante el auto del 24 de noviembre de 2005, radicacin 24323. Magistrado Ponente: Dr. Yesid Reyes Bastidas., La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, al pronunciarse sobre el recurso de casacin, utili za varios extractos de la sentencia C-590 de la Corte Constitucional. Se menciona que el recurso de casacin se concibe como un medio de control jurisdicc ional de la constitucionalidad y de la legalidad de los fallos. Tambin se menciona que se ha tratado de hacer el recurso algo ms afn con el Estado de Derecho en su expresin mxima de Estado constitucional de derecho. 1. DESARROLLO NORMATIVO DEL RECURSO DE CASACIN El recurso de casacin nace en la revolucin Francesa, como un medio de control de l egalidad frente a las decisiones de los jueces, mediante la Ley del 27 de noviem bre de 1790. La voluntad general de la Ley prevalece sobre los intereses particu lares de los administradores de justicia. La institucin se concibi inicialmente, co mo un mecanismo de anulacin de sentencia judiciales, cuando aquellas se apartaban de la ley. Con el transcurso de los aos la institucin evolucion y se consolid, hasta el punto d e convertirse en un recurso extraordinario, dirigido a evaluar y asegurar la leg alidad de la sentencia, a preservar el derecho sustancial, mediante la unificacin de la jurisprudencia y, adems, a lograr la reparacin d los daos inferidos a la par te recurrente, a travs del restablecimiento de sus derechos Se introduce inicialmente mediante la Ley 161 de 1886, donde era entre otras cau sales, el desconocimiento de la Ley y de las doctrinas legales. El Decreto 0050 del 13 de enero de 1987, Cdigo de Procedimiento Penal, estableca e n su artculo 227. Limitacin del recurso. La Corte no podr tener en cuenta causales distintas de aquellas que han sido expresamente alegadas por las partes. Pero tratndose de la causal prevista en el numeral tercero (la de nulidad) del a rtculo anterior, la Corte podr declararla de oficio. El Decreto 2700 de noviembre de 1991, Cdigo de Procedimiento Penal, estableci como causal de la casacin que la sentencia fuera violatoria de una norma de derecho s ustancial, y estableci en su artculo 228 , el principio de limitacin de: Limitacin del recurso. En principio, la Corte no podr tener en cuenta causales de casacin distintas a las que han sido expresamente alegadas por el recurrente. Pe ro, tratndose de la causal prevista en el numeral 3 del artculo 220, la Corte debe r declararla de oficio. Igualmente, podr casar la sentencia cuando sea ostensible que la misma atenta contra las garantas fundamentales.

Ya con esta norma, el recurso de casacin se le revisti de la condicin de mecanismo de control de constitucionalidad. En la Ley 600 de 2000 se deja igual el principio de oficiosidad cuando se vislum bre la violacin a una garanta fundamental En la Ley 906 de 2004, se establece en el artculo 181 que el recurso de casacin, e s un control constitucional y legal, que procede contra las sentencias proferida s en segunda instancia, en los procesos adelantados por delitos, cuando afecten derechos o garantas fundamentales, por 4 causales. Es decir, la nueva disposicin presenta como requisito sine quanom, que la sentenc ia afecte un derecho fundamental o una garanta fundamental. As lo mencion la Corte Suprema de Justicia: UNO. En la nueva regulacin, en todo caso, cualquiera que sea la causal aducida, ha y que vincularla ntimamente con la prueba de afectacin de los derechos o garantas f undamentales, como lo exige la parte final del colon del artculo 181. Las cuatro causales que trae la nueva disposicin, aunque realmente aplicables al caso son tres son: 1. Falta de aplicacin, interpretacin errnea, o aplicacin indebida de una norma del bloque de constitucionalidad, constitucional o legal, llamada a regular el caso . 2. Desconocimiento del debido proceso por afectacin sustancial de su estructura o de la garanta debida a cualquiera de las partes. 3. El manifiesto desconocimiento de las reglas de produccin y apreciacin de la pru eba sobre la cual se ha fundado la sentencia. Al referirse sobre esta causal la Corte Suprema de Justicia mencion: Cuando se invoca la violacin indirecta de la ley sustancial, el recurrente debe co ncretar el error, si de derecho o de hecho, la prueba o pruebas sobre las que re cae y demostrar su trascendencia o incidencia en la trasgresin de una norma del b loque de constitucionalidad, constitucional o legal. Pero, algo que me causa curiosidad, es que en el nuevo Cdigo de Procedimiento, n o establece de manera taxativa la oficiosidad de casar cuando se vislumbre la af ectacin de un derecho fundamental o una garanta fundamental, como si lo haca los ot ros. RECONOCIMIENTO JURISPRUDENCIAL Ha menester subrayar que cuando se habla de Ley, nuestra constitucin o ley de ley es ocupa el primer lugar entre nuestros estatutos positivos. La siguen las leyes en sentido estricto, es decir, aquellos actos de carcter general expedidos por e l Congreso bajo la formula constitucional de estilo, definidos por la carta Tambin tiene fuerza de ley, los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso que reconocen los derechos humanos, (artculo 92 Constitucin Nacion al.) y los decretos legislativos En la nueva normatividad, el recurso de casacin constituye un mecanismo de contro l constitucional y legal. Ahora el la legitimidad de la sentencia no debe hacers e frente a la Ley, sino tambin frente a la constitucin y las normas que constituye n el bloque de constitucionalidad.

La procedencia estaba supeditada al cumplimiento de exigencias generalmente rela cionadas con la competencia del juez de segunda instancia que profiri el fallo y con la pena imponible al delito. A diferencia de tal rgimen, en el actual ese ti po de condicionamientos procesales del instituto desaparecieron. no existe incompatibilidad entre el recurso extraordinario de casacin y la accin de tutela, pues todos los recursos judiciales configurados por el ordenamiento jurdi co se orientan, de una manera u otra, a la defensa de los derechos fundamentales . Como se indic, si bien la casacin, al interior de cada jurisdiccin es un recurso extraordinario contra la sentencia, desde una perspectiva constitucional es un m edio judicial ordinario de defensa de los derechos fundamentales Entonces, si el recurso extraordinario de casacin no resulta un medio judicial idn eo y eficaz de proteccin de los derechos y garantas fundamentales afectados en el proceso penal y la sentencia que lo resuelve desconoce esa situacin, nada impide que el afectado acuda ante la jurisdiccin constitucional en demanda de amparo par a tales derechos. Queda claro que no existe incompatibilidad sino armona entre el recurso extraordi nario de la casacin como un control de constitucionalidad y legalidad del fallo l esivo de derechos y garantas fundamentales y la accin de tutela, como mecanismo co nstitucional subsidiario de proteccin de los derechos fundamentales.

CONCLUSIONES En suma, este breve ensayo, quiere mostrar como el recurso de casacin pas de ser u n instrumento de control de legalidad a un instrumento de control de constitucio nalidad. Los efectos de dicho cambio, es que la argumentacin de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, que realice en sus fallos ser eminentemente constit ucionalista y de estudio de derechos fundamentales. Por ende, la utilizacin de la jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre der echos fundamentales deber ser utilizada por la Corte Suprema de Justicia, a raz de dicho cambio normativo. Es decir que, veremos a una Corte Constitucional, en la Corte Suprema de Justicia. As lo podemos observar en la jurisprudencia de casacin proferida por la Corte Cons titucional a partir de la entrada en vigencia del nuevo sistema penal acusatorio . Las sentencias y autos de casacin recurren constantemente a jurisprudencia de l a Corte Constitucional. Para finalizar, ahora con las nuevas tendencias constitucionalistas, el abogado penalista debe ser igualmente un abogado constitucionalista. La Corte Constitucional, al referirse sobre la constitucionalidad de las causale s de casacin en materia penal, mencion que: El concepto de ley sustancial no solamente se predica o limita a las normas de ra ngo simplemente legal. Este comprende por consiguiente las normas constitucional es que reconocen derechos fundamentales de la persona, y aun aquellas normas de las cuales pueda derivarse la existencia de un precepto especfico, por regular de manera precisa y completa una determinada situacin. Lo anterior implica que es posible fundar un cargo en casacin por violacin de norm as constitucionales

Pero es ms, en razn de la primaca que se reconoce a los derechos constitucionales f undamentales, es obligatorio para el Tribunal de Casacin pronunciarse oficiosamen te sobre la violacin de stos, aun cuando el actor no formule un cargo especfico en relacin con dicha vulneracin. En la sentencia SU-542 de 1999, la Corte reiter el pronunciamiento anterior, en r elacin con la casacin penal, cuando dijo: Esta vinculacin del juez penal a la Constitucin est claramente preceptuada en el artc ulo 218 del Cdigo de Procedimiento Penal, segn el cual la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia podr aceptar el recurso de casacin cuando lo consider e necesario para desarrollar la garanta de los derechos fundamentales.Igualmente, e l artculo 228 de ese mismo estatuto dispone que la Corte podr casar la sentencia cu ando sea ostensible que la misma atenta contra las garantas fundamentales

BIBLIOGRAFA Sentencia C-590 de la Corte Constitucional. Junio 8 de 2005. M.P. Jaime Crdoba Tr ivio. Auto de Corte Suprema de justicia, Sala de Casacin Penal, 23 de febrero de 2006. Radicacin 24.109. Magistrado Ponente. Dr. lvaro Orlando Prez Pinzn. Auto de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia. 24 de noviembre de 2005. Radicacin 24323. Magistrado Ponente Dr. Yesid Ramrez Bastidas. Sentencia C-596 de 2000 de la Corte Constitucional. Magistrado Ponente Antonio B arrera Carbonell. 24 de mayo de 2000.

Germn Pabn Gmez. De la Casacin y la revisin penal, en el Estado Social y Democr Derecho. Ediciones Doctrina y Ley Ltda. Pg. 175.