Repblica-de Colombia

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Rama Judicial Tribunal Superior del Distrito Judicial Sala Civil, Familia, Laboral
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Accionados:

, Accin de Tutela Accionante: Leonardo Irreo Henao Ministerio de Defensa Nacional y Ejrcl o acional de Colombia Radicacin: 2012 - 0006000 Aprobado Acta No. 42

Florencia Caquet, treinta y uno (31) de ,mayo de dos mil doce, Magistrado Ponente: JAIRO SUREZ VARGAS

, -Decide la Sala Civil, Familia, Laboral a travs de sentencia de primera instancia, la accin de tutela formulada por el seor Leonardo Irreo Henao contra el Ministerio de Defensa Nacional y Ejrcito Nacional de Colombia,

1. ASUNTO A TRATAR
,
l'

LEONARDO IRREO HENAO, identificado con cdula de ciudadana - nmero 11,259,087 de Miln Caquet, interpuso accin de tutela contra el Minsterio de Defensa Nacional y Ejrcito Nacional de Colombia, por considerar vulnerado sus derechos fundamentales al trabajo, a la seguridad social integral, a la saluct vida en condiciones dignas, mnimo vital, a la igualdad y a la estabilidad reforzada por limitacin fsica,

2.

FUNDAMENTOS FCTICOS DE LA ACCiN

En sntesis y como sustento de su pedimento indic que ingres al servicio del Ejercito Nacional en buen estado de salud como soldado profesional desde hace 5 aos, actuando con profesionalismo, diligencia y respeto, que el 30 de diciembre de 2008 encontrndose en misin en el casco urbano del municipio de San Vicente del Caguan siendo las 19:30, ocurri una explosin, en la cual sali lesionado con un trauma crneo enceflico leve, herida en cuero cabelludo y trauma acstico, Agreg que pese a la atencin mdica que recibi, empez a sufrir problemas graves, siendo valorado por la Junta Mdica Laboral siendo diagnosticado como "paciente que sufre exposicin de campo minado con trauma craneoenceflico y acstico valorado y tratado por los servicios de otorrinolaringologa y neurologa que deja como secuela A)

hipoacusia sensorial moderado en odo izquierdo de 25 decibeles B) acufenos:bilateral postraumtico C) vrtigo post trauma O) cefalea post traumtica E) epilepsia post trauma craneoenceflico", por lo que fue calificado con una prdida de capacidad laboral del 42.27% con una incapacidad permanente parcial, siendo no apto para la actividad militar, sin recomendar reubicacin laboral. Afirm que luego de ocurrido el accidente, comenz a padecer problemas siquitricos por Depresi6n Mayor entre otras afecciones fsicas, los cuales no fueron valorados por la Junta Mdica, adems que por orden administrativa de personal 1299 del 15 de mayo de 2010 fue retirado del servicio debido a su prdida de capacidad laboral y la sugerencia de no reubicacin en otra actividad laboral, por lo que le fue retirada la asistencia mdica. Agreg que el Ejrcito Nacional no puede simplemente apartarlo del cargo a sabiendas de que se encuentra en debilidad manifiesta, razn por la cual inici las acciones legales respectivas solicitando el reintegro, para poder tener los recursos necesarios para poder responder con la cuota alimentaria de sus menores hijos de 6 y 9 aos de edad, pues es su prima quien le est brindando su ayuda para no pasar necesidades.

3.

PETICiN

Solicita el actor que se tutelen como mecanismo transitorio los derechos fundamentales al trabajo, a la seguridad social integral, a la salud, vida en condiciones dignas, mnimo vital, a la igualdad y a la estabilidad reforzada por encontrarse en debilidad manifiesta por su limitacin fsica. En consecuencia de lo anterior se ordene a los accionados al reintegro al cargo del soldado profesional o a uno de igual jerarqua o superior, cancelar todos los emolumentos dejados de percibir y que se pague la indemnizacin del retiro en estado de incapacidad de acuerdo con lo establecido en el artculo 28 de la Ley 361 de 1997.

4.

TRMITE PROCESAL

En virtud de que la referida accin de tutela correspondi a este estrado judicial, se dispuso el trmite respectivo mediante auto fechado dieciocho (18) de mayo de los corrientes, ordenando la notificacin a los entes accionados para que en el trmino de veinticuatro (24) horas dieran contestacin a todos y cada uno de los hechos de la tutela. En desarrollo del citado auto se remitieron los oficios Nos. 1991, 1992 Y 1993 fechados dieciocho (18) de mayo de la presente anualidad, los que fueron recibidos por las entidades accionadas.

5.

RESPUESTA DE LAS ENTIDADES ACCIONADAS

Las Fuerzas Militares de Colombia - Ejrcito Nacional dieron contestacin de la accin de tutela por fuera del trmino legal conferido para tal fin. El Ministerio de Defensa Nacional y el Ejrcito pese a haberse notificado en debida forma no ejerci su derecho de defensa guardando silencio frente a los hechos del presente asunto.

6.

CONSIDERACIONES

El Artculo 86 de la Constitucin Poltica consagr la figura novsima de la accin de tutela, la que fue reglamentada por el Decreto 2591 del 19 de noviembre de 1991, como mecanismo expedito del cual pueden hacer uso los ciudadanos para la efectiva proteccin de los derechos fundamentales, cuando estos han sido conculcados o violados por la accin u omisin de cualquier autoridad pblica o de los particulares, siempre que no exista otro medio de defensa o stos no sean idneos para lograr su amparo. Se desprende de lo anterior que dicho instrumento judicial tiene carcter subsidiario y excepcional, de manera que l solamente podr ser ejercido cuando quien lo impetra no tenga a su disposicin otro medio de defensa y, en el evento en que este exista, sea necesario decretar el amparo en forma transitoria para evitar que se produzca un perjuicio irremediable, el cual debe estar debidamente acreditado en el proceso. La accin de tutela es, como lo ha reiterado la Corte Constitucional, un ,procedimiento judicial especfico, autnomo, directo y sumario, que en ningn caso puede sustituir los procesos judiciales que establece la ley y por tanto no puede ser concebido como una institucin procesal alternativa. La finalidad ltima de este procedimiento especial es lograr que el Estado, a travs de un pronunciamiento judicial, restablezca el derecho fundamental concul,cado o impida que la amenaza que sobre l se cierne se configure, sin desconocer que ste, como mecanismo subsidiario y residual, procede en tanto el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial para lograr que sus derechos sean protegidos, disposicin que tiene su excepcin cuando la tutela se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable (numeral 1 el artculo 6 del decreto 2591 de 1.991). En punto al tema especfico trado a colacin por el aqu accionante, relacionado con la presunta vulneracin de sus derechos constitucionales al trabajo, a la seguridad social integral, a la salud, vida en condiciones dignas, mnimo vital, a la igualdad y a la estabilidad reforzada por limitacin fsica, es menester precisar que ya la Corte Constitucional se ocup del tema, cuando en providencia T - 081 de 2011, del 14 de febrero de 2011, con ponencia del Magistrado Jorge Ivn Palacio, al resolver tutela interpuesta por otro soldado profesional, magistralmente seal lo siguiente:-

"(1) La proteccin 1.1

especial a personas

en situacin

de discapacidad.

Es importante

destacar que el principio de igualdad es uno de del Estado Social de Derecho, por tanto se le ha una proteccin formal), que pretende, a) la b) la prohibicin de desigualdades de tratos histricas resaltar toda vez

los faros orientadores igualdad

dado por parte del constituyente ante la ley (igualdad discriminatorios (igualdad

(en razn del sexo, la raza, la religin y la orientacin y c) la superacin Frente a este ltimo literal es importante para la integracin,

p~'ltica entre otras) material).

que cielios grupos sociales, dadas sus condiciones han visto abocados a mayores dificultades que se encuentran del principio Bajo este entendido, en situacin de vulnerabilidad en el aliculo

materiales de vida se o debilidad manifiesta. la realizacin y crear diversas

le con-esponde al Estado garantizar precitado

contemplado

acciones afirmativas que posibiliten la inclusin. 1.2 Por consiguiente, dismiles afinnativos optimizacin las personas, proporcional. 1.3 prohibicin parte integral Esta bsqueda de igualdad contenida material trae consigo la y en de la trato sin se las diversas que permitan autoridades pueden adoptar tratos y la de

el ejercicio

de derechos

del principio, sustentado en las condiciones

particulares

no obstante para que ello sea posible, es necesario que la vlido, legtimo y

medida se adapte a un propsito constitucionalmente

de discriminacin, del bloque se

en la Constitucin El fenmeno da un

diversos instrumentos discriminacin, diferenciado

internacionales presenta cuando

de derechos humanos que hacen una autoridad

de constitucionalidad.

a un grupo de personas de la conducta

con una condicin particular, de diferenciacin negativa,

que para ello exista una razn legtima. Por consiguiente, cuenta la focalizacin genera un criterio sospechoso clara desventaja, razonabilidad lA . sostenidos

teniendo en

sobre el actuar de quien ejerce el poder y . esta sihlacin de: y probar ;la . a la autoridad

en este sentido, con el fin de proteger o contrarrestar le corresponde

motivar ill y legitimidad de la medida adoptacla. criterio sospechoso recae sobre

"

Este

grupos

que

histricamente

han sido relegados de manera arbitraria con argument'ps , "en estereotipos o prejuicios sociales, por lo general ajenos del individuo, como son el sexo, la raza (. ..) El acto actitud o trato que pretende o grupo de personas, ... anular, y que
"I!J.

a la voluntad discriminatorio apelando

es la conducta,

dominar o ignorar a una persona a preconcepciones

con frecuencia

o prejuicios

sociales o personales,

trae como resultado la violacin de sus derechos jimdamentales. 1.5 La jurisprudencia exclusin o restriccin constitucional injustificada

ha destacado que para entender que "(i) debe existir una diferenciacin, basada directa o indirectamente en

se presenta un criterio sospechoso

criterios

inconstitucionales

tales como raza, gnero,

origen

tnico,

religin, opinin poltica, etc. -criterios prohibidos por el artculo 13 de la Carta-, y () cuya intencin o efecto sea la nulificacin del reconocimiento, disfrute o ejercicio, derechos fimdamentales.l!.!!l. "l!.!.l

o vulneracin
de

en un plano de igualdad,

1.6 En

esta

medida,

cuando

se

est

en presencia de sospecha,

de

accIOnes as lo ha

discriminatorias de discapacidad

en sentido negativo, en contra de personas en condicin se generan un alto grado

destacado esta Corte. La sentencia T -826 de 2004 resalt: "(. ..) aunque discapacidad prohibido para el artculo como limitar

13 superior no menciona
"sospechoso" los beneficios humanos, diferencias

explcitamente

la

un criterio

o constitucionalmente
es claro que, es un criterio As, y sospechosas

a las personas, la discapacidad considerar

conforme a los criterios desarrollados internacional prohibido de derechos para establecer prohibidas

por esta Corte y por la doctrina en contra de las personas.

esta Cortel.!..!.1 a indicado h potencialmente prescindir;

que se pueden

aquellas diferenciaciones han

(O que se fundan
estado asociadas y (iii) esas de

en rasgos permanentes adems histricamente categorizaciones para efectuar bienes, factores discapacitados derechos

de las personas,

de las cuales stas no pueden y discriminacin;

(ii) esas caractersticas

a [orillas de menosprecio una distribucin o cargas es paradigmtico,

no suelen constituir en s mismos criterios razonables o reparto racionales sociales. Ahora bien, ya que concurren externos y equitativos el caso de los

en l tres de los como sospechosos: por la de y de de la

que determinan de la

criterios diferenciadores propia discapacidad, a desarrollar

la inl1lodijicabilidad manifestacin discriminacin finalmente, rechazo diferencia. fisicos sociales

de los rasgos

determinada una

historia

caracterizada una propensin

por el aislamiento social

y la segregacin; sentimientos

de temor

o de desconfianza

ante la manifestacin

Yes que en gran medida, el problema social, pues los efectos negativos derivan mucho que de las afectaciones integrar a las personas

de los discapacitados de los impedimentos de entornos o jisicas. En al carecer de algn ese un squicas

es el contexto

o squicos

ms de la existencia

intolerantes, de

cierto sentido, es la sociedad la que ha sido minusvlida la capacidad

que presentan en reconocer negativo

impedimento fisico o psquico. El gran cambio frente a la discapacidad de las ltimas dcadas hecho elemental, convertir ambiente la discapacidad social positivo ha consistido que precisamente social a saber, "un medio puede puede

en invalidez, e integrador

y que, por el contrario, contribuir

de manera

decisiva a facilitar y aliviar la vida de las personas afectadas con una discapacidad.l!J.J." transformar

Y la c~l1clusin obvia es que es entonces necesario

discriminatorios e intolerantes en a la integracin y al desarrollo con dignidad de

esos entornos sociales

ambientes favorables los discavacitados.

" (NeQ:rillas v Subrayas fuera riel texto)

1. 7 Dentro del marco de proteccin

slo estn en la obligacin afinnativas dirigidas discriminatorias, accIOnes vulnerabilidad,

est claro que las autoridades de realizar en

no

de abstenerse a las

conductas estado de

sino que adems deben propender por la realizacin de personas como es el caso de aquellas personas discapacitadas. con lo anterior la igualdad este gmpo poblacional
y real,

1.8

Consonante

goza de una crear

proteccin preferente por parte del Estado, el cual tiene la obligacin de velar porque proteccin, reforzada, sea efectiva lo cual implica medidas diferenciadas en su favor. Es as que dentro de este marco de la permanencia en el empleo de

las personas en esta condicin tienen una estabilidad laboral la cual pretende garantizar

quienes tienen alguna limitacin. 1.9 Este tipo de medidas son necesarias ordenada obligacin en el aliCulo 47 estatal sino de brindar tambin fisicos, en el contexto de la proteccin el cual contempla la especial para las personas que pem1ita una verdadera a

constitucional, proteccin

discapacitadas, rehabilitacin, aquellos materializacin

que consiste no slo en generar polticas de prevencin y de integracin sensoriales social, o psquicos

disminuidos

de la dignidad y de la igualdad. debe darse en diversos escenarios, entre ellos el en el En Unidas

1.10 Dicha integracin empleo,

laboral, que permita a estas personas sin aristas de discriminacin de las personas virtud de esta proteccin sobre los Derechos importancia mencIOna:

la inclusin y permanencia en razn de su condicin. de Naciones con Discapacidad,

especial, la Convencin

- el cual hace

parte del bloque de constitucionalidad-,f.!.:ll resalta de manera amplia la del trabajo para este gmpo poblacional, as el artculo 27

"ARTicULO 27. TRABAJO Y EMPLEO:

1. Los Estados discapacidad Partes reconocen el derecho de las personas con

a trabajar, en igualdad de condiciones con las dems; ello de ganarse la vida mediante con el qtte elegido o aceptado en un mercado y un entorno Partes salvaguardarn incluso para durante por el empleo, motivos y promovern las personas adoptando entre ellas: con la de empleo;: y ullas

incluye el derecho a tener la oportunidad un trabajo libremente discapacidad. ejercicio adquieran pertinentes, a) Prohibir incluidas contilluidad condiciones

laborales que sean abiertos, inclusivos y accesibles a las personas Los Estados del derecho al trabajo,

una discapacidad la discriminacin

medidrs

incluida la promulgacin

de legislacin,

de discapacidad y empleo,

respecto a todas las cuestiones las condiciones en el empleo,

relativas a cualquier forma contratacin la promocin profesional

de seleccin,

de trabajo seguras y saludables;

b) Proteger los derechos de las personas con discapacidad, de condiciones favorables, remuneracin
y

en igualdad y de
y

con las dems, en particular por trabajo incluida a

a condiciones igualdad de

de trabajo justas oportunidades

de igual valor, a condiciones la proteccin

de trabajo

seguras y saludables, c) Asegurar derechos dems; d) Permitir a programas e) Alentar las personas la bsqueda, mismo;

contra el acoso, y a la puedan ejercer sus con las

reparacin por agravios sufridos; que las personas con discapacidad en igualdad laborales y sindicales, que las personas generales de condiciones

con discapacidad

tengan acceso efectivo servicios de al .

de orientacin profesional

tcnica y vocacional, y continua;

de colocacin y formacin las oportunidades

de empleo y la promocin mantenimiento empresariales, del empleo

profesional y retorno

con discapacidad obtencin,

en el mercado laboral, y apoyarlas para

j) Promover oportunidades de constitucin h) Promover privado programas

de empleo por cuenta propia, en el sector pblico;

de cooperativas y de inicio de empresas propias; el empleo de personas con discapacidad en el sector incluir con de

g) Emplear a personas con discapacidad mediante polticas

y medidas pertinentes,

que pueden

de accin afirmativa, incentivos y otras medidas; en el lugar de trabajo; la adquisicin programas por las personas con discapacidad

i) Velar por que se realicen ajustes razonables para las personas discapacidad j) Promover k) Promover mantenimiento

experiencia laboral en el mercado de trabajo abierto; de rehabilitacin vocacional y profesional, dirigidos a del empleo y reincorporacin al trabajo

personas con discapacidad. 2. Los Estados Partes asegurarn que las personas con discapacidad sean sometidas igualdad a esclavitud ni servidumbre y que estn protegidas, de condiciones con las dems, contra el trabajo forzoso y subrayas fuera del texto). fue adoptada en el ordenamiento jurdico interno no en u

obligatorio. "(Negrillas 1.11 Esta Convencin

mediante Ley 1346 de 2009, la cual f-ue revisada y declarada exequible por la Corte Constitucional oportunidad artculos situacin trminos: "Dentro de tales compromisos a cabo los cambios de cualquier se destacan: i) los de promover legislativos po y llevar que o la la Corporacin contenidos mediante sentencia C-293 de 2010. En esta realiz un estudio pormenorizado internacional, se hizo entre de los ellos el

en el instmmento La mencin

artculo 4 relativo a las obligaciones de discapacidad.

del Estado frente a las personas en en los siguientes

o adiciones

reglamentarios en vigencia

resulten necesarios para remover las barreras culturales, otro tipo, que al momento de entrar

normativas

Convencin abstenerse resrtlte medidas profesional

obstruyan de cualquier

el real ejercicio acto o prctica que ninguna

de tales di!r.echos; ti) los de de discriminacin, persona o que las y de tomar

contrario

al propsito para dems

de la Convencin,

pertinentes y las

u organizacin la formacin el diseo las personas e

privada los ejecute; iii) los de promover acciones y implementacin, diScapacitadas, de sus derechos; informacin mecanismos generalidad con consulta

la investigacin, necesarias para de

participacin

de polticas pblicas conducentes iv) los de proporcionar y suficiente adecuada sobre

a la plena efectividad discapacitada de la disponibilidad

a la poblacin

diseados para mejorar sus condiciones de movilidad, yen a los bienes y servicios que disfruta la de la poblacin. " (Negrillas y subraya fuera del texto). en materia laboral la precitada por cuanto providencia destac

general, la plena accesibilidad

1.12 Adems

artculo principio entorno

27 de la Convencin,

all se estableci con discapacidad que tome

. el "como
sus en .

general el derecho de las personas de igualdad de oportunidades

a tener

un empleo que les permita procurarse circunstancias a la estabilidad adecuacin adems particulares

su propio sustento dentro de un en cuenta

". Este derecho lleva implcita (i) la garanta adquieran una discapacidad (iii) la

laboral para quienes laborales

ejercicio de sus labores; (ii) el goce de los derechos sindicales; de los espacios dentro de criterios "la prevencin de discriminacin, y capacitacin

razonables;

el acoso o la explotacin laboral" de las personas en

laborales contra ellas ", (iv) asimismo, dirigidas al "readistramiento de empleo para ellas ".

el diseo de polticas pblicas

esta situacin especial, lo cual incluye "la creacin de oportunidades

1.13 Se suma a lo anterior que dentro del anlisis realizado en el estudio de constitucionalidad, en l contenidos se resalt que "uno de los principios inspiradores que subyacen dentro del articulado de la Convencin y los compromisos es el reconocimiento y la exaltacin de la autonoma tanto como sea posible, que normalmente otras garantas, el resulta de que los del individuo, y el propsito efecto de restriccin ejemplo, individuos la las distintas discapacidades Convencin con discapacidad de controlar,

de dicha autonoma plantea, entre

que las personas pueden padecer. As por tienen derecho a tener un trabajo que les

permita procurarse 1.14 En el

su propio sustento (art 27) ( ..). " sentido, la Convencin Interamericana para

mismo

Eliminacin personas

de todas las Fonnas de Discriminacin en una situacin

contra las Personas manifiesta

con Discapacidadl.!2J reafinn que se encuentran dada su discapacidad sustentados

el principio de igualdad, toda vez que las de debilidad

tienen los mismos derechos y libertades que otras adems, garantizar la dignidad

personas, entre estos el de no verse sometidos a tratos discriminatorios en su condicin, pennitiendo propia del ser humano.

1.15 Dentro de los compromisos logro de los objetivos trazados, establece que ste debe:

que el Estado debe adquirir para el el artculo 30 de la Convencin

"l. Adoptar las medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o de cualquier otra ndole, necesarias para eliminar la discriminacin contra las personas con discapacidad y propiciar su plena integracin en la sociedad, incluidas las que se enumeran a continuacin, sin que la lista sea taxativa: a) Nfedidas para eliminar progresivamente y/o entidades privadas en la prestacin el transporte, las comunicaciones, la discriminacin
y

promover la integracin por parte de las autoridades gubernamentales

o suministro

de bienes,

servicios, instalaciones, programas y actividades, tales como el empleo, la vivienda, la recreacin. la educacin, el deporte, el acceso a la justicia y los servicios policiales, y las actividades polticas y de administracin; b) Medidas para que los edificios, vehculos e instalaciones que se construyan o fabriquen en sus territorios respectivos faciliten el con transporte, la comunicacin y el acceso para las personas

discapacidad; c) Medidas para eliminar, en la medida de lo posible, los obstculos arquitectnicos, de transporte y comunicaciones que existan, con la finalidad de facilitar discapacidad, y el acceso y uso para las personas con

d) Medidas para asegurar que las personas encargadas de aplicar la presente Convencin y la legislacin interna sobre esta materia, estn capacitados para hacerlo. 2. Trabajar prioritariamente en las siguientes reas: a) La prevencin de todas lasformas de discapacidad prevenibles; b) La deteccin temprana e intervencin, tratamiento, rehabilitacin, educacin, formacin ocupacional y el suministro de servicios globales para asegurar un nivel ptimo de independencia y de calidad de vida para las personas con discapacidad, y
c)

La sensibilizacin

de la poblacin,

a travs de campa/as de

educacin encaminadas a eliminar prejuicios, estereotipos y otras actitudes que atentan contra el derecho de las personas a ser iguales, propiciando de esta forma el respeto y la convivencia con las personas con discapacidad." (Negrillas y subrayas fuera del texto).
1.16 Por su palie el Convenio Trabajo, resaltando posibilidades sobre la Readaptacin que es aquella laborales: 159 de Organizacin Profesional Internacional del

y Empleo de las Personas de persona invlida, ve limitada sus

Invlidasf..I.B, en sus efectos destac la definicin

que dada su condicin

"ARTICULO. liJ.l. A los efectos del presente convenio, se entiende por "persona invlida" toda persona cuyas posibilidades de obtener y conservar un empleo adecuado y de progresar en el mismo queden

sustancialmente

reducidas

a causa

de l/lIa deficiellcia

de carcter

jisico o mental debidamente que la finalidad

reconocida.
"

,.

2. A los efectos del presente convenio, todo miembro deber considerar de la readaptacin profesional

es la de permitir que la o la reintegracin de

persona invlida obtenga y conserve un empleo adecuado y progrese en el mismo, y que se promueva esta persona en la sociedad. 3.,Todo miembro aplicar las disposiciones a las condiciones del presente de este convenio mediante con la medidas apropiadas prctica nacional. 4. Las disposiciones convenio sern aplicables a todas las categoras de personas invlidas. " (Negrillas y subraya fuera del texto). 1.17 Bajo fundamenta integracin limitaciones, ordenamiento estipulan integracin procedimiento razn el mismo social y entendido, la plena la Ley 361 de de Estado 1997 la cual las personas se la con del nacionales y conformes as la integracin

en los artculos menciona

constitucionales realizacin del

13, 47 Y 54, busca de eliminar

la obligacin

jurdico la discriminacin especial

por razones de tipo econmico, en esta situacin, 26 establece un en

fisico, squico, sensorial y social. En este sentido, varios de sus artculos una proteccin parmetros social. para los sujetos laboral el artculo desarrollando institucionales a travs de polticas pblicas de de sujetos en El artculo

En materia

diferenciado

en cuanto a la desvinculacin as como la prohibicin en el empleo.

situacin de discapacidad, de la misma contempla: ARTCULO

de discriminacin

para la vinculacin

26. En ningn caso la limitacin de una persona, podr ser una vinculacin laboral, a menos que dicha e insuperable ninguna persona como incompatible

motivo para obstaculizar

limitacin sea claramente demostrada

en el cargo que se va a desempe"iar. As mismo, limitacin, salvo que medie autorizacin No obstante, quienes fueren tendrn despedidos

limitada podr ser despedida o su contrato terminado por razn de su de la oficina de Trabajo. o su contrato terminado equivalente por en el a

razn de su limitacin, sin el cumplimiento inciso anterior, e indemnizaciones Sustantivo complementen derecho

del requisito previsto

a una indemnizacin lugar de acuerdo

ciento ochenta das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones a que hubiere con el Cdigo adicionen, del Trabajo y dems normas que lo modifiquen, o aclaren. fue objeto de estudio por esta Corte mediante de 2000, la cual declar la constitucionalidad especial de las del la

1.18 Este artculo sentencia humana, C-53l condicionada.

All se consider que en virtud del respeto a la dignidad la igualdad y la proteccin en su salud, el despido o la terminacin

la solidaridad,

personas con limitaciones

contrato de trabajo sin la plena autorizacin

del Ministerio de Proteccin

Social,

carece

de efectos

jurdicos;

en este

sentido,

el pago

de

indemnizacin autorizacin requisito

por parte del empleador, del ente competente, sea vlido. estableci

no lo exonera

de solicitar en el en

convirtindose

este ltimo

ms importante

para que el despido

de un trabajador

situacin de discapacidad 1.19 La precitada

sentencia

dicha

condicin,

como

una

garanta de igualdad material para este gmpo poblacional slo se ver plenamente verdadera integracin garantizada social generada en las relaciones

ya que sta laborales. La

en la medida en que exista una

mencin se hizo en los siguientes trminos: "Segn se precepta de las personas identificado conformacin grupos en el artculo 20. de la Carta Poltica, constituye establecidos. constitucional De ah que. se haya otorgado para la. de en la existencia especiales,

fin esencial del Estado social de derecho, la efectividad de los derechos constitucionalmente del diseHo dentro

de un Estado pluralista beneficiarios

y solidario,

poblacionales

de protecciones

atencin a su situacin de sus derechos desarrollo

material, con el fin de asegurarles

el ejercicio para su

y la debida participacin

en la sociedad

vital y para la definicin de los asuntos de su inters, como

ocurre con el caso de los minusvlidos. Slo en la medida en que para social el tratamiento de la situacin jisica, constitucionales es que adquiere

particular sensorial

de este grupo humana,

afectado por una limitacin

o mental, se realcen los valores fundantes el trabajo y la solidaridad,

de la dignidad

verdadero sentido el deber de proteccin precisamente frente al contrarrestar adelantar bsqueda de igualdad conglomerado social.

especial del cual son o~jeto de debilidad manifiesta esta la va para

por razn de sus circunstancias Constituye la discriminacin material

que est all latente y que impone que promueva condiciones hacia la (C.P. para estas personas,

una accin estatal y particular real y efectiva poltico, de un orden

econmico

y social justo

Prembulo y arto 13). " (Negrilla y subraya fuera del texto). 1.20 Por lo anterior, esta Corporacin mecanismos puede ser procedente cuando ha sealado, que si bien existen a sujetos de espeial en esta

idneos para la obtencin del reintegro laboral, el amparo se est frente que ostentan el derecho a la estabilidad laboral

proteccin constitucional reforzada

incluso el amparo puede darse de manera definitiva,

direccin la sentencia T-677 de 2009 seal: "En conclusin, fitndamental su permanencia fitndamentales la Corte reitera que aunque no existe un derecho del trabajo o en l por un tiempo indeterminado, de un empleado en circunstancias no obstante. debido

que asegure a los empleados la conservacin

a la urgencia de conjurar una vulneracin irreversible de los derechos de debilidad

manifiesta y, adicionalmente,

presentar una estabilidad laboral

reforzada, en virtud de su especial condicin jisica o laboral, la tutela procede como mecanismo definitivo para el reintegro laboral. " 1.21 Adems, esta proteccin discapacidad otra negativa, condicin laboral, toda la primera vez que especial para los sujetos en situacin ele una de carcter positivo y de que la igualdad de

tiene una doble connotacin,

est dada bajo la perspectiva atendiendo a criterios de

de discapacidad

no podr ser un obstculo para la vinculacin no podr ser razn para aislar a que se encuentren en una del

0poliunidades,

el tener una discapacidad

una persona del mercado laboral y; la segunda est dada en la limitacin de los empleadores situacin especial para despedir empleados de discapacidad, salvo que medie autorizacin

Ministerio de la Proteccin Social.l.!.2l 1.22 Asimismo, es importante resaltar tal como lo seala la sentencia T503 de 2010 que el derecho a la estabilidad limita a los dos aspectos acceso
y

laboral reforzada al derecho

no se en el a la sin

mencionados, sino

de no discriminacin tambin

la

pennanencia, desmejorar

reincorporacin

y a la reubicacin del trabajador discapacitado,

sus condiciones laborales compatibles con su situacin.

que ello signifique buscar alternativas 1.23 Consonante contempla

de empleo, sino de

con lo anterior, el aliculo 4 de la Ley 776 de 2002 del empleador de garantizar al trabajador que

la obligacin

recupera su salud y su capacidad de trabajo a retornar a su empleo en las mismas condiciones que antes de sufrir el padecimiento o a otro de igual nivel acorde con su situacin mdica. En este sentido la nonna dice: ARTCULO trabajador 40. REINCORPORACIN recupera su capacidad o a reubicarlo AL TRABAJO. Al terminar el

perodo de incapacidad que desempeaba,

temporal, los empleadores en cualquier

estn obligados, si el otro para el cual est

de trabajo, a ubicarlo en el cargo

capacitado, de la misma categora.

1.24 Adicional

a lo anterior, del

la misma disposicin, empleador de

en su artculo 8 al trabajador se La estipulacin

establece

la obligacin

reubicar

discapacitado

en un lugar acorde con su condicin.

presenta en los siguientes tnninos: ARTCULO empleadores parcialmente trabajo 80. estn REUBICACIN obligados a ubicar DEL TRABAJADOR. o a proporcionarle para Los un

al trabajador y aptitudes,

incapacitado lo cual

en el cargo que desempeaba con sus capacidades

compatible

debern efectuar los movimientos

de personal que sean necesarios.

1.25 En suma, la estabilidad laboral reforzada de las personas en situacin de discapacidad, es una garanta constitucional otorgada a

quienes dada su situacin fsica, psquica y sensorial, se encuentran en estado de vulnerabilidad. Esta proteccin especial que hace parte del derecho al trabajo, se da bajo el entendido que estos sujetos no se encuentran en un plano de igualdad, lo cual hace necesario crear medidas de proteccin de derechos mucho ms exigentes que para el resto del conglomerado social.

1.'26 Estas medidas deben adoptarse a nivel estatal a travs de polticas pblicas dirigidas a la prevencin, rehabilitacin e integracin de estas por personas. Adems se tiene la obligacin de crear acciones legislativas y jurdicas tendientes a eliminar cualquier forma de discriminacin, discapacidad, concientizacin ello esta tarea de proteccin especial para las personas en situacin de tendiente a la eliminacin de cualquier barrera de acceso y de igualdad. el derecho a la estabilidad laboral reforzada en el acceso al mercado laboral ni Adems en el derecho a la garanta de derechos se convierte en un deber institucional y social de

1.27 Jurispmdencialmente

est sostenido en la no discriminacin reincorporacin

en su expulsin, por razn de la discapacidad.

y reubicacin del trabajador en esta condicin al mismo

lugar de trabajo o a uno mejor, lo cual incluye realizar los movimientos de personal necesarios. 1.28 Por su parte, los diversos instnunentos materia, han destacado el compromiso estabilidad laboral de este gmpo poblacional, vnculo laboral. 1.29 Adems, este compromiso lleva aparejada la obligacin de adoptar as internacionales sobre la

de los Estados de garantizar la lo cual significa garantizar

la estabilidad en el empleo de quienes adquieran tal condicin durante el

las medidas necesarias en materia legislativa y acciones judiciales, vocacional y profesional, reincorporacin la pernlanencia en el empleo y la

como promover diversos programas dirigidos a obtener la rehabilitacin al lugar de trabajo de acuerdo con su situacin mdica."

Como se aprecia, la Corte Constitucional inicialmente aborda el punto especfico de la proteccin especial a las personas discapacitadas, para por intermedio de referencias al amparo al derecho a la igualdad y por ende la abstencin de realizar conductas discriminatorias, mediante la invocacin de diversas sentencias y tratados internacionales, descender al tema de la proteccin al derecho a la estabilidad laboral reforzada y al compromiso de los gobiernos de fijar planes y polticas que tiendan a evitar la discriminacin y que busquen la proteccin del derecho en mencin. Una vez clarificado este aspecto, el Mximo Tribunal de la Jurisdiccin Constitucional, en la misma sentencia emprendi el estudio concerniente al derecho a re!ubicacin del soldado profesional que ve disminuida su capacidad laboral, donde acertadamente indica lo siguiente: .

"2.1 El a11culo 216 constitucional se contempla la obligatoriedad

establece que hacen parte de la fuerza en la prestacin del servicio militar en nacional y la

pblica, (i) las fuerzas militares y, (ii) la Polica Nacional. All adems caso de ser necesario con ocasin de la independencia pblicas. el artculo 217 de la nonna superior

defensa de las instituciones 2.2 En la misma el Ejrcito,

direccin,

conteinpla el carcter pennanente la Annada

de las fuerzas militares integradas por que tendrn un y de carrera, la prestacional

y la Fuerza Area, destacando de ley.

rgimen especial en materia disciplinaria, cual estar sujeta a las disposiciones 2.3 Es as que en cumplimiento diseando el

de este mandato constitucional

se ha ido

el modelo de seguridad social de las fuerzas militares. En el el Decreto 1793 de 2000 reglament del Personal de Soldados con la. de Carrera y Estatuto

caso de los soldados profesionales Rgimen Profesionales profesionales finalidad combate

de las Fuerzas Militares; all se definiilll que los soldados son aquellos hombres Militares, "entrenados y capacitados de actuar en las unidades de combate y apoyo de' de operaciones. del orden pblico y

principal

de las Fuerzas

en la ejecucin

militares, para la conservacin,

restablecimiento

dems misiones que le sean asignadas. " 2.4 En la misma disposicin se estipulan requisitos de ingreso y de

retiro. Frente a este ltimo, el artculo 8 destaca que sern causales: 1) Retiro temporal con pase a la reserva. 1.1) Por solicitud propia. 1.2) Por disminucin (60) das calendario. 2) Retiro absoluto. 2.1) Por inasistencia sin causa justificada. 2.2) Por decisin del Comandante 2.3) Por incapacidad 2.4) Por condena judicial. 2.5) Por tener derecho a pensin. 2.6) Por llegar a la edad de 45 aos. 2.7) Por presentar suministrados 2.8) Por acumulacin 2.5 En relacin documentos de sanciones. la disminucin de la falsos, o faltar la verdad en datos al momento de su ingreso. de la Fuerza. o gran invalidez. absoluta y permanente al servicio por ms de diez (10) das consecuencia de la capacidad psicofsica. 1.3) Por existir en su contra detencin preventiva que exceda de sesenta

con la causal del retiro por

capacidad laboral, el artculo 10 del precitado decreto, establece:

ARTCULO capacidad

10. RETIRO

POR DISMINUCIN determinadas

DE LA CAPACIDAD de por las disposiciones

PS1COFSICA.

El soldado profesional

que no rena las condiciones

y aptitud psicofisica

legales vigentes, podr ser retirado del servicio. 2.6 Adems, capacidad informes el Decreto 1796 de 2000 atinente indemnizaciones, a la regulacin de la
y

sicofsica

y de la disminucin

de la capacidad

laboral

aspectos sobre incapacidades, administrativos

pensin por invalidez e de la Fuerza "el conjunto

por lesiones

de los miembros

Pblica, destaca como definicin de la capacidad sicofsica de habilidades, psicolgico presente consideracin destrezas, aptitudes y potencialidades para ingresar y permanecer
"f.!J.J.

de orden fisico y en el servicio, en

que deben reunir las personas decreto, a su cargo, empleo o funciones.

a quienes se les aplique el

2.7 En el mismo decreto en el artculo 3 se presentan rangos de capacidad sicofsica requeridas para el

los diferentes ingreso

y

la

penl1anencia dentro de la Fuerza Pblica, el artculo estipula: "ARTICULO La capacidad personal 30. CALIFICACIN DE LA CAPACIDAD PSICOFSICA.

sicofisica para ingreso y permanencia

en el servicio del

de que trata el presente

decreto, se califica con los conceptos

de apto, aplazado y no apto. Es apto quien presente condiciones sicofisicas que permitan desarrollar normal y eficientemente la actividad militar, policial y civil correspondiente tratamiento, desempeo a su cargo, empleo o funciones. pueda recuperar su capacidad sicofisica para el a su

Es aplazado quien presente alguna lesin o enfermedad y que mediante de su actividad militar, policial o civil correspondiente

cargo, empleo o jim cion es.

Es no apto quien presente alguna alteracin sicofisica que no le permita desarrollar normal y eficientemente la actividad militar, policial o civil correspondiente a su cargo, empleo o funciones.
PARA GRAFO. Esta calificacin Direccin ser emitida por los mdicos q~ la de Sanidad de la respectiva Fuerza o de la Polica Nacional

autoricen para tal efecto. "(Negrillas y subraya ji/era del texto). 2.8 Teniendo capacidad en cuenta estas disposiciones, profesional o una incapacidad es posible afinnar absoluta que.el en su se

hecho de que un soldado psicofsica

tenga una disminucin

pem1anente,

convierte en una causal de retiro del servicio. 2.9 No obstante, esta Corporacin en los que miembros esta causal, resaltando las fuerzas militares, fundamentales, se ha pronunciado en diversos casos por

de la ferza pblica han sido desvinculados cuando estn de por medio

que a pesar de existir un rgimen especial para derechos

este debe inaplicarse.

2.10 En el mismo sentido el Consejo de Estado en materia pensional ha sostenido que frente a las "excepciones virtud de la existencia en la aplicacin de normas de la ley debe.~ que la gel1eral, por especiales,

recurrirse solo en tanto la norma especial

resulte ms favorable

general. Lo contrario implicara que una prerrogativa lo~ derechos mnimos consagrados 2.11 Por ello se entender fundamentales fundamentales

conferida por la

ley a un grupo de personas se convierta en un obstculo para acceder a en la ley para la generalidad.
,,@j

que en virtud del respeto de los derechos se acoger la norma que resulte de derechos Adems, la proteccin en la sociedad.

de todas las personas, deber garantizarse

ms favorable para el peticionario. del tipo de labor que desarrollen cuando con la aplicacin dicha disposicin

a todas las personas indistintamente Bajo este entendido, estos derechos, a

de una nonna se transgredan

deber inaplicarse y proteger de manera preferente

la persona que demanda el amparo. 2.12 En annona con lo anterior, en materia de seguridad social en salud la sentencia encuentren deber T -4 70 de 201 Oilll destac que no solamente estarn cubiertos en esta materia aquellos miembros de la fuerza pblica que se en servicio activo, sino tambin aquellos que hayan sufrido durante la prestacin dicha obligacin del mismo, por ello no se extingue con la que una lesin o enfennedad entenderse desvinculacin. "Primera. militares, de los

La sentencia resalta:

Cuando una persona a pesar de haber adquirido una lesin desde antes de ser incorporada activo ingreso, deber ser militar, del derecho identificadas de de a las filerzas de las como por la brindar es aceptada exmenes del como miembro de cualquiera agravndose atendido quien

o una enfermedad

filerzas o polica y estas no fueron psicofisicos servicio consecuencia correspondiente representa condiciones Segunda. producto

durante la realizacin

militar,

dependencia

sanidad

atencin mdica integral en la medida en que tal lesin o enfermedad una amenaza dignas. Cuando la lesin o enfermedad de la prestacin (i) es producida durante o cierta y actual a la vida en

por ocasin

del servicio y (ii) es generada militares o de polica,

como

directo de la actividad desempeada de las fuerzas

o (ii) es la causa de la las fuerzas

desincorporllcill

militares o de polica debern Tercera. tiene "La constituyen caractersticas

hacerse cargo de la atencin mdica.

los casos en los cuales la lesin o enfermedad que ameritan la prctica de exmenes laboral de la el nivel de incapacidad

unas

especializados

para determinar

persona o el momento en que esta file adquirida. "

2.13 En este sentido, se ha sostenido supuestos mencionados,

que de cumplirse

alguno de los castrense

surge la obligacin

de la institucin

de garantizar la continuidad en el servicio en materia de salud a cargo de sistema de las fuerzas militares y de polica, esto con el fin de proteger los derechos fundamentales que se puedan ver transgredidos con la desvinculacin.[Ql
,{

2.14 Aunado importancia

a lo anterior, que reviste

en otras oportunidades, la estabilidad laboral

se ha resaltado reforzada para

la los:

miembros de este gmpo militar que producto de su actividad estn ahoral en situacin de discapacidad. luego de realizar establecidas disminucin soldados con una para la proteccin en su capacidad estudi la Por ejemplo la sentencia T -503 de 2010 de las reglas jurispmdenciales con jurdico de los laboral reforzada de los trabajadores laboral y del rgimen el caso de un miembro laboral del una presentacin

profesionales prdida de

de la fuerza dicha con un

pblica el cual fue retirado del servicio activo, luego de ser calificado capacidad 28.25%; desvinculacin se dio en virtud de la naturaleza de su cargo al interior

de la fuerza pblica, toda vez que era un soldado profesional, rgimen legal especfico. 2.1 S En este pronunciamient~ por este motivo la estipulacin soldados profesionales constitucionalidad y legalidad. la Sala mencion referente

que la nonnativa

no

haba sido objeto de pronunciamiento se encuentra

por parte del Consejo de Estado, al retiro del servicio de los por presuncin
0

amparada

de

Sin embargo en dicha ocasin, se hizo del artculo 10 del Decreto de la capacidad sicofsica del de dicha norma, transgreda

uso de la excepcin de inconstitucionalidad como soldado profesional soldado, por considerar los derechos fundamentales 2.16 Adems naturaleza proteccin no obstante, la disminucin que la aplicacin del demandante.

1793 de 2000, el cual tiene como causal de retiro del servicio activo

en esta providencia tambin

se destac

que en virtud

de la

de las funciones, se requiere "la plena capacidad sicofsica", le asiste la obligacin al Estado de velar 'por la de las personas que con ocasin de la prestacin del servicio, sicofsica en actos relacionados concedi el amparo de los derechos al peticionario en uno de sus en una

sufrieron una mengua en su capacidad con el servicio. En consecuencia, fundamentales programas, laboral reforzada

a la vida, al mnimo vital, a la igualdad, a la estabilidad y orden incorporar que ste deba ser reubicado

por tanto determin

actividad que pueda desempear,

teniendo en cuenta tanto su grado de

escolaridad as como sus habilidades y destrezas,Qll

Es as que a pesar de la existencia soldados retiro del profesionales servicio que contempla la disminucin

de un rgimen

especial

pata los pra el la

dentro de las causales de la capacidad

sicofsica,

jurisprudencia

de esta Corporacin

ha sostenido que debe brindarse una

proteccin discapacidad mercado cuantitativa artculo

preferente

en materia de empleo a las personas en situacin que se debe propender que sufren una porque la en el

de discapacidad, laboral,

lo cual significa sobre

no sea una balTera de acceso ni de permanencia todo aquellas

disminucin

que no les genera el derecho a la pensin por invalidez. al establecer que de la disposicin 1793 de 2000 contenida en el derechos el reintegro puede transgredir concediendo

Bajo este entendido, ftlndamentales de los soldados

10 del Decreto

se ha decidido su inaplicacin profesionales

a un lugar acorde con sus condiciones

mdicas paJiiculares."

CASO EN CONCRETO Descendiendo al caso que ocupa ahora la atencin de este Tribunal') se puede establecer que el accionante Leonardo Irreo Henao, cumple todos lo requisitos sealados en el antecedente jurisprudencial, por lo que se impone tomar la decisin en el sentido que lo hizo la Corte Constitucional en el caso pretrito, en sentencia T/081 del ao anterior, debido a que de no tutelarse se estara frente a la continuacin de la vulneracin de los derechos constitucionalmente protegidos, por lo que se ordenar que dentro de las 48 horas siguientes a la notificacin de la presente providencia reincorpore al tutelante en uno de sus programas y en consecuencia sea reubicado en una actividad que pueda desempear de acuerdo con sus habilidades, destrezas y formacin acadmica. Sumado a lo anterior, deber continuarse prestando los servicios mdicos requeridos, hasta tanto no sea rehabilitado o se pueda llegar a determinar un aumento en su prdida de capacidad laboral, para pueda en caso ser beneficiario de la pensin por invalidez.

DECISIN En mrito de lo expuesto, la Sala Civil, Familia y Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Florencia, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, ' RESUELVE

PRIMERO: CONCEDER el amparo constitucional solicitado a los derechos fundamentales al trabajo y a la seguridad social del seor Leonardo Irreo Henao de conformidad con la parte motiva de esta providencia. SEGUNDO: ORDENAR a la Jefatura de Desarrollo Humano de la-Direccin de Personal del Ejrcito Nacional que, en el trmino de 48 horas siguientes a la notificacin del presente fallo, reintegre de manera inmediata al seor Lenardo Irreo Henao en alguno de los programas, ya sea en el que se vena desemp~ando o en otro similar, tomando en cuenta para ello el grado de escolaridad, habilidades y

destrezas del demandante. TERCERO: ORDENAR al Ejrcito Nacional que realice un seguimiento a las enf~rmedades del accionante valorndose su estado peridicamente. Si en la oportunidad ,~orrespondiente l o los profesionales de la salud consideran que no es apto para continuar en sus labores debido al aumento en su incapacidad laboral, debern recalificar y analizar si puede optar por la pensin de invalidez. CUARTO: Notifquese a las partes e intervinientes por el medio ms expedito posible, advirtindoles que esta decisin podr ser impugnada dentro de los tres (3) das siguientes a su notificacin. QUINTO: En el evento de no ser impugnada esta providencia, se enviar al da siguiente el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisin.

NOTIFQUESE y CMPLASE

REZ VARGAS
Magistrado

DIELA H.L.M. ORTEGA CASTRO

Magistrada en permiso