EXPEDIENTE N:467-2009 DEMANDANTE :ESPINOZA GALN CARLOS JUAN DEMANDADO : DIRECCIN REGIONAL DE EDUCACIN DE TUMBES Y/O MATERIA : CONTENCIOSA

ADMINISTRATIVA PROCEDENCIA :2DO JUZGADO CIVIL DE TUMBES RESOLUCIN NMERO VEINTE TUMBES, Veintids de Setiembre del Dos Mil Nueve.VISTOS en Audiencia Pblica, y CONSIDERANDO: I. 1.1 RESOLUCIN OBJETO DE APELACIN. Viene en apelacin la Sentencia (Resolucin nmero diez del trece de abril del dos mil nueve), la que fall: declarando fundada la demanda interpuesta por Carlos Juan Espinoza Galn, sobre impugnacin de resolucin administrativa, contra la Direccin Regional de Educacin de Tumbes; el Gobierno Regional de Tumbes sobre Impugnacin de Resolucin Administrativa; consecuentemente: Declar la Nulidad de la Resolucin Regional Sectorial nmero 02513 expedida por la Direccin Regional de Educacin y la Resolucin Ejecutiva Regional de Tumbes; y disponiendo el pago por subsidio por Luto y pago por Gastos de Sepelio calculndolos en base a la remuneracin total y no en base a la

remuneracin total permanente, Procediendo a hacer efectivo dicho pago. II. 2.1 RECURSO DE APELACIN. Los recurrentes en sus escritos de apelacin de fojas ciento setenta y uno al ciento setenta y cuatro, y de fojas ciento ochenta al ciento ochentids, , expresan su disconformidad porque sustancialmente les agravian en: a) Al reconocer un derecho calculado en base a Remuneracin Total ntegra, no obstante existir normatividad legal que prescribe respecto al subsidio por luto y gastos de sepelio, conceptos que deben ser atendidos en base a la Remuneracin Total Permanente

b)

La naturaleza del agravio es de carcter econmico, pues segn la apelada se dispone el pago de sumas de dinero por los conceptos ya anotados, que no contempla la normatividad vigente.

III. 3.1

ANTECEDENTES. Conforme al escrito de demanda que corre de fojas dieciocho a veintiuno, la pretensin de la parte actora es:

a)

Se declare la Nulidad de la Resolucin Regional Sectorial N 02513 del siete de julio del dos mil ocho y la Resolucin Ejecutiva Regional N 006872008/GOB.REG.TUMBES-P del quince de agosto del dos mil ocho, se ordene se le cancele por cuatro remuneraciones integras percibidas por el demandante en el mes de mayo del dos mil ocho, por concepto de subsidios por luto y gastos de sepelio por fallecimiento de su madre Rosa Mara Galn Maceda, conforme a la Ley del Profesorado 224029 modificada por la Ley 25212 y su Reglamento aprobado por DS 019-90-ED.

3. 2.

Con escrito de fojas treinta y tres y siguientes, el Director de la Direccin Regional de Educacin, y con escrito de fojas cuarentitrs y siguientes, el Procurador Pblico del Gobierno Regional de Tumbes contestan la demanda negndola y contradicindola en todos sus extremos, solicitando se declare infundada, sustancialmente por lo siguiente:

a)

El artculo 51 de la Ley 24029 o Ley del Profesorado concordante con el artculo 219 de su Reglamento, establece el subsidio por luto, y el artculo 222 el subsidio por gastos de sepelio. El clculo para los referidos subsidios est regulado en el artculo 9 del Decreto Supremo 051-91-PCM en concordancia con el Decreto Supremo N 008-2005-ED , con el punto 5.1 del artculo 5 de la Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el ao Fiscal 2008. Por lo tanto, conforme a los dispositivos legales referidos de obligatorio cumplimiento, la base de clculo para otorgar el subsidio por luto y gastos de sepelio es la Remuneracin Total Permanente.

b)

En el presente caso es de observancia el Decreto Supremo N 008-2005-ED, que derog al Decreto Supremo N 041-2001-ED, por lo que no es de aplicacin este 2

ltimo al presente caso, por haber ocurrido los hechos que generan el derecho el diecisis de mayo del ao dos mil ocho (fecha del fallecimiento de la madre del demandado). 3.3 A fojas doscientos ocho y siguientes, mediante Dictamen N 286-2009 el Representante del Ministerio Pblico es de la Opinin que se confirme la sentencia venida en grado. 3.4 El da de hoy, en la Vista del Causa no se llev a cabo los informes por no haberse solicitado. IV. 4.1. FUNDAMENTOS. La Constitucin Poltica del Per en su artculo 15 (concordante con su artculo 26 sobre irrenunciabilidad de derechos e interpretacin favorable al trabajador) dispone que sea la Ley quien establezca los derechos y obligaciones de los profesores, siendo esa Ley la nmero 24029 o Ley del Profesorado, en concordancia con su Reglamento que la desarrolla, por lo que cualquier modificacin para disminuir o rebajar derechos contenidos en dicho Reglamento, debe ser por medio de una norma que tenga el mismo rango y especialidad de la Ley que le da origen. En cuanto a la especialidad, se da por ser la Ley de Educacin de desarrollo constitucional en materia de derecho de los profesores que es el caso. 4.2. Los recurrentes pretenden que se subsane el error de hecho, no el reconocer el derecho mismo, sino la forma como se hace efectivo su cumplimiento, especficamente otorgar en base a Remuneracin Total Integra el derecho, cuando se debe otorgar en funcin a la Remuneracin Total Permanente Agregan, que si bien es cierto el artculo 219 D.S N 019-1994-ED, Reglamento de la Ley N 24029 o Ley del Profesorado establece que el subsidio por luto se otorga al profesorado activo o pensionista, por el fallecimiento de su cnyuge, hijos y padres: dicho subsidio ser de dos remuneraciones o pensiones totales, tambin es cierto que el clculo para el referido subsidio por luto y el subsidio por gastos de sepelio est regulado en el artculo 9 del Decreto

Supremo 051-91-ED en concordancia con el punto 5.1 del artculo 5 de la Ley N 29142 o Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el ao Fiscal 2008. 4.3. En efecto, de la revisin de los medios probatorios como la Resolucin Regional Sectorial N 02513 del siete de julio del dos mil ocho con su Recurso de Apelacin interpuesto; Resolucin Ejecutiva Regional N 00687-

2008/GOB.REG. TUMBES-P, boleta de remuneraciones del mes de mayo del demandante, entre otros, se establece: a) Se le otorg al demandante subsidio por luto y gastos de sepelio a razn dos remuneraciones totales permanentes por cada uno de dichos derechos. b) Las remuneraciones totales permanentes debieron ser consideradas como remuneraciones totales, porque lo establece el Reglamento de la Ley de Profesorado N 24029, aprobado por Decreto Supremo N 19-90-ED, publicado el veintinueve de julio de mil novecientos noventa. 4.4 El Tribunal Constitucional en el Expediente Nmero 0501-2005-PA/TC., ha precisado en el numeral tres lo siguiente; Los artculos 144 y 145 del Decreto Supremo 005-90-PCM., establecen que para el calculo de los subsidios por fallecimiento y gastos de sepelio se debe utilizar como base de referencia la denominada remuneracin total, no haciendo mencin alguna del concepto de remuneracin total permanente ; y en el numeral cuatro dice: En reiterada y uniforme jurisprudencia, este Tribunal ha subrayado que los subsidios por el fallecimiento directo de un servidor, as como por gastos de sepelio, los cuales se encuentran previstos en los artculos 144 y 145 del Decreto Supremo 00590-PCM., debern calcularse en funcin de la remuneracin total y no sobre la base de la remuneracin total permanente que seala el Decreto Supremo 051-91-PCM. A su turno el mismo Tribunal Constitucional en el Expediente nmero 00449-2001-AA/TC, en los fundamentos uno y dos ha precisado lo siguiente: FUNDAMENTOS.- 1. De acuerdo con el artculo 51. de la Ley N. 24029 y el artculo 219. del Decreto Supremo N. 019-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado, el subsidio reclamado por la demandante se otorga sobre la base de las remuneraciones o pensiones totales que le correspondan al mes de fallecimiento, situacin que ha sido precisada por el Decreto Supremo

N. 041-2001-ED, al sealar que la remuneracin a que se refiere el artculo 51. de la Ley N. 24029 debe ser entendida como remuneracin total regulada en el Decreto Supremo N. 051-91-PCM. 2. En consecuencia, el subsidio por luto que reclama el demandante debe otorgarse sobre la base de la remuneracin total y no sobre la base de la remuneracin total permanente. Las citadas resoluciones del Tribunal Constitucional ha determinado

claramente que los subsidios reclamados en autos se deben calcular aplicando lo dispuesto en los artculos 144 y 145 del Decreto Supremo 005-90-PCM y el artculo 213 del Decreto Supremo 019-90-ED.; confirmar la sentencia venida en grado. 4.5 En aplicacin del artculo 4 inciso 2) de la Ley 27584, artculo 364 del Cdigo Procesal Civil en concordancia con el artculo 39 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. V. DECISIN Por las consideraciones expuestas, con la opinin favorable de la Fiscala Superior Mixta de Tumbes, los propios fundamentos de la recurrida, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, por UNANIMIDAD RESUELVE: CONFIRMAR la Sentencia recurrida que fall declarando fundada la demanda interpuesta por Carlos Juan Espinoza Galn, sobre impugnacin de resolucin administrativa, contra la Direccin Regional de Educacin de tumbes, el Gobierno Regional de Tumbes sobre impugnacin de Resolucin Administrativa; con lo dems que contiene. Interviniendo como Juez Superior Ponente BORIS VLADIMIR MAQUI VERA. Seores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria Luz V. Arreategui Calle por lo que corresponde