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Curso Agente e Escrivo Polcia Federal Disciplina: Direito Administrativo Prof. Fabrcio Bolzan Aula n.

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MATERIAL DE APOIO MONITORIA

ndice 1. Artigos Correlatos 1.1. O servidor pblico civil da Unio e a possibilidade de remoo em razo de casamento 2. Leia!!! 2.1. Salrio de servidor pblico competncia da Justia Comum? 2.2. Pode o servidor pblico estvel perder o cargo em razo de excesso de gastos do Poder Pblico? 3. Simulados

1. ARTIGO CORRELATO 1.1. O servidor pblico civil da Unio e a possibilidade de remoo em razo de casamento.

Autor: Murilo de Medeiros - Tcnico do Ministrio Pblico da Unio em Lages(SC), bacharel em Direito pela Universidade do Planalto Catarinense (UNIPLAC), ps-graduando "lato sensu" em Direito Constitucional pela UNISUL/IELF. A segurana do povo a lei suprema; todas as outras leis particulares so subordinadas a esta lei e dela dependem. E se no curso ordinrio das coisas elas so seguidas e levadas em considerao, apenas porque a segurana e o interesse pblicos ordinariamente requerem um exerccio assim equnime e imparcial. David Hume SUMRIO: INTRODUO, 1 O SERVIDOR PBLICO E A ADMINISTRAO PBLICA, 1.1 Os recursos humanos da Administrao Pblica, 1.1.1 Agentes pblicos, 1.1.1.1 Agentes polticos, 1.1.1.2 Servidores pblicos, 1.1.1.3 Empregados pblicos, 1.1.1.4 Empregados temporrios, 1.2 Vnculos jurdicos dos servidores pblicos, 1.2.1 Consolidao das Leis do Trabalho CLT, 1.2.2 Estatuto, 1.2.3 Lei especfica, 1.3 A Administrao Pblica, 2 O DEVER DO ESTADO DE PROTEGER A FAMLIA, 2.1 O Estado, 2.2 A famlia, 2.3 O casamento, 2.4 O dever de proteo do Estado, 3 O CASAMENTO ENTRE SERVIDORES PBLICOS E O DIREITO DE REMOO PARA UM DOS CNJUGES, 3.1 O interesse pblico versus o interesse individual protegido pela Constituio, 3.2 As formas de remoo dos servidores pblicos luz da Lei n. 8.112/90, 3.3 O princpio da legalidade como limite de atuao da Administrao Pblica, 3.4 A posio dos Tribunais Regionais Federais em defesa do interesse individual dos servidores pblicos, CONSIDERAES FINAIS, REFERNCIAS. INTRODUO A presente pesquisa monogrfica pretende esclarecer se o servidor pblico civil da Unio (portanto regido pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio Lei n. 8.112/90) que contraia casamento com outro servidor pblico, seja ele do Municpio, do Estado, do Distrito Federal, da Unio ou das autarquias e fundaes pblicas federais, com lotao em localidade diversa, tem direito remoo para que possa efetivamente viver em matrimnio.

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A referida possibilidade no est contemplada nas hipteses previstas no art. 36, da Lei n. 8.112/90, que trata das formas de remoo, carecendo, desta forma, do pressuposto de legalidade que se exige para a sua concesso. A pesquisa pretende averiguar se h a possibilidade de se conceder a citada remoo com base no art. 226, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, que cria o dever do Estado para com a proteo da instituio da famlia. O fio condutor desta pesquisa apresentar a dicotomia de um Estado que tem o dever constitucional de obedecer ao princpio da legalidade (art. 37, caput) no que concerne aos seus atos e ao mesmo tempo cumprir com o seu outro mandamento constitucional que lhe impe proteger a famlia (art. 226, caput). Se por um lado a Administrao Pblica deve obedincia ao princpio da legalidade, s podendo fazer aquilo que est expressamente descrito na lei, por outro lado no pode desprezar a chamada "clula da sociedade" que encontra-se sob a sua proteo, at por uma questo de auto preservao, pois no se pode conceber um Estado sem a existncia das famlias. no seio da famlia que o indivduo tem os primeiros contatos de organizao, de respeito autoridade, de valores morais e ticos, de princpios, de civismo e de democracia. A existncia do Estado est intimamente ligada perpetuao da famlia e, esta, unio do homem com a mulher com a finalidade de coabitao, assistncia mtua e procriao. A famlia a grande escola da cidadania, pois em seu meio que se renovam os votos de preservao da sociedade organizada. A prpria gerao de riquezas do pas est relacionada a constituio da famlia, pois o que move o homem a produzir mais do que precisa para si seu sentimento de dever em prover o conforto, a moradia, a alimentao, a sade, a segurana, a educao, o vesturio e a prosperidade do seu ncleo familiar. A possibilidade aventada tambm encontra resistncia no princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e neste ponto tambm se pretende apresentar a concesso de remoo para o servidor pblico civil da Unio em virtude de ter contrado npcias, propiciando que este possa se unir ao seu cnjuge para constituir uma famlia, como sendo ato de elevado interesse pblico. Muito embora hodiernamente sabe-se que a famlia no somente aquela oriunda do casamento, inclusive a Constituio reconhece a unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar (art. 226, 3), nesta pesquisa somente ser objeto de abordagem aquela afeta instituio do casamento em virtude da delimitao do tema proposto. Deixa-se assim de abordar a unio estvel por esta no se enquadrar na proposta desta pesquisa monogrfica, at porque seria intempestivo se requerer remoo para outra localidade com o intuito de manter uma convivncia duradoura, pblica e contnua com o objetivo de constituio de famlia (conforme a definio da Lei n. 9.278/96 que regulamentou o art. 226, 3, da CRFB/88), sem poder fazer provas desta inteno com antecedncia. Neste caso, parece evidente que para se fazer prova da existncia da unio estvel, demandaria que o casal j estivesse convivendo. A jurisprudncia dos Tribunais Regionais Federais tem se manifestado favoravelmente aos servidores pblicos civis da Unio, que em suas portas vo bater em busca da tutela jurisdicional do Estado, quando a situao ftica se enquadra dentro dos pressupostos abordados nesta monografia. Espera-se que ao final esta pesquisa consiga esclarecer alguns aspectos relevantes no que diz respeito a remoo de servidor pblico civil da Unio em razo de casamento e que possa contribuir para o debate acerca das implicaes sociais e jurdicas que envolvem esta questo. CAPTULO 1 O SERVIDOR PBLICO E A ADMINISTRAO PBLICA

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1.1 Os recursos humanos da Administrao Pblica 1.1.1 Agentes pblicos So todos aqueles que possuem um vnculo de trabalho com os entes estatais, de qualquer Poder. A partir de 1988, com a promulgao da Constituio, passou-se a utilizar a expresso "servidores pblicos" com esta amplitude. (MEDAUAR, 2003, p. 285). No conceito de Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2004, p. 431), agente pblico " toda pessoa que presta servios ao Estado e s pessoas jurdicas da Administrao Indireta". Agentes pblicos a expresso mais ampla que se pode conceber para designar genrica e indistintamente os sujeitos que servem ao Poder Pblico como instrumentos expressivos de sua vontade e ao, ainda que o faam ocasional e episodicamente. (MELLO, 2003, p. 226). Na lio de Hely Lopes Meirelles (2004, p. 75), agentes pblicos so: [...] todas as pessoas fsicas incumbidas, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de alguma funo estatal. Os agentes normalmente desempenham funes do rgo, distribudas entre os cargos de que so titulares, mas excepcionalmente podem exercer funes sem cargo. A regra a atribuio de funes mltiplas e genricas ao rgo, as quais so repartidas especificamente entre os cargos, ou individualmente entre os agentes de funo sem cargo. Em qualquer hiptese, porm, o cargo ou a funo pertence ao Estado, e no ao agente que o exerce, razo pela qual o Estado pode suprimir ou alterar cargos e funes sem nenhuma ofensa aos direitos de seus titulares, como podem desaparecer os titulares sem extino dos cargos e funes. Haja vista a grande variedade de sujeitos que so compreendidos sob tal rtulo, cumpre indicar a sistematizao proposta pelo Prof. Oswaldo Aranha Bandeira de Mello apud Celso Antnio Bandeira de Mello (2003, p. 229), com algumas adaptaes, notadamente em vista do atual texto constitucional. Segundo ela, os agentes pblicos podem ser divididos em trs grandes grupos, dentro dos quais h outras subdivises. A saber: a) agentes polticos; b) servidores estatais, abrangendo servidores pblicos e servidores das pessoas governamentais de Direito Privado, e c) particulares em atuao colaboradora com o Poder Pblico. Para finalizar, quem quer que desempenhe funo estatal, enquanto as exercita, um agente pblico. o que ensina Mello (2003, p. 227): Por isto, a noo abarca tanto o Chefe do Poder Executivo (em qualquer das esferas) como os senadores, deputados e vereadores, os ocupantes de cargos ou empregos pblicos da Administrao direta dos trs Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes governamentais, das empresas pblicas e sociedades de economia mista das distintas rbitas de governo, os concessionrios e permissionrios de servio pblico, os delegados de funo ou ofcio pblico, os requisitados, os contratados sob locao civil de servios e os gestores de negcios pblicos. Para Toshio Mukai (1999, p. 151) "agentes pblicos, em geral, so pessoas naturais, mas tambm podem ser pessoas jurdicas privadas ou governamentais incumbidas de uma funo ou atividade estatal em situaes determinadas e especiais". (Sem grifo no original). 1.1.1.1.Agentes polticos Os agentes polticos so, primeiramente, os eleitos pelo sufrgio universal, ou seja, os detentores de mandato eletivo: Presidente da Repblica, Governadores, Senadores, Deputados, Prefeitos e Vereadores. Em segundo lugar os auxiliares imediatos dos chefes do Executivo: Ministros de Estado, Secretrios de Estado e Secretrios Municipais. Para os agentes polticos eleitos h normas bsicas nas Constituies e Leis Orgnicas de Municpios referentes aos seus direitos e deveres; e normas especficas quanto s respectivas responsabilidades, como por exemplo, a Lei n. 1.079, de 10.04.1950, (Lei do impea-

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chment) que tipifica os crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica, dos Governadores e tambm dos Ministros de Estado. Quanto aos auxiliares diretos dos chefes de Executivo, ocupantes de cargos em comisso, aplicam-se, de regra os Estatutos correspondentes, no que for compatvel com a situao. (MEDAUAR, 2003, p. 286). No mesmo sentido, Mello (2003, p. 229) considera como sendo agentes polticos os titulares de cargos estruturais organizao poltica do Pas, ou seja, ocupantes dos que integram o arcabouo constitucional do Estado, o esquema fundamental do Poder. Segundo seu entendimento, os agentes polticos se constituem "nos formadores da vontade superior do Estado". Para a sua classificao, os respectivos vices dos chefes de Executivo tambm so considerados agentes polticos. Os agentes polticos formam uma categoria prpria de agente pblico. No entanto a Constituio, para fins de tratamento jurdico coloca-os como se fossem servidores pblicos. Todos os cargos contemplados com a garantia da vitaliciedade so ocupados por agentes polticos, embora tambm haja aqueles que ocupam cargos em comisso com esta designao, como os Ministros de Estado. Normalmente devem ser regidos pelo regime estatutrio, destarte alguns so submetidos obrigatoriamente a um regime estatutrio de natureza peculiar, a exemplo da Magistratura e do Ministrio Pblico. (MEIRELLES, 2004, p. 392). Para Mukai (1999, p. 152) o rol dos agentes polticos bem mais abrangente, seno vejamos: So os que exercem mandatos de representao poltica nos Poderes Executivo ou Legislativo, como deputados, senadores, vereadores, Presidente da Repblica, governadores, prefeitos; no Poder Judicirio (magistrados em geral), bem como os membros do Ministrio Pblico e os membros dos tribunais de Contas. Portanto, so os que foram investidos em cargos funes, conselhos ou comisses por nomeao, eleio, designao ou delegao para o exerccio de atribuies constitucionais. Esses agentes polticos exercem funes governamentais nos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, sendo as autoridades pblicas supremas em cada ente poltico da federao, pois no se subordinam a superior hierrquico no exerccio de suas atribuies tpicas. Apesar disso, suas aes so regidas principalmente pela Constituio e por leis especiais no que concerne a escolha, investidura, conduta e processo por crimes funcionais e de responsabilidade. As prerrogativas lhe so reconhecidas e no so consideradas privilgios pessoais, mas apenas garantias para o pleno e adequado exerccio de suas funes constitucionais. Percebe-se que no h uma uniformidade de pensamento entre os doutrinadores acerca da conceituao de quem seja considerado agente poltico, especificamente sobre os integrantes da Magistratura e do Ministrio Pblico. Sobre este tema discorre Di Pietro (2004, p. 433): necessrio reconhecer, contudo, que atualmente h uma tendncia a considerar os membros da Magistratura e do Ministrio Pblico como agentes polticos. Com relao aos primeiros, valido esse entendimento desde que se tenha presente o sentido em que sua funo considerada poltica; no significa que participem do Governo ou que suas decises sejam polticas, baseadas em critrios de oportunidade e convenincia, e sim que correspondem ao exerccio de uma parcela da soberania do Estado, consistente na funo de dizer o direito em ltima instncia. Nesse sentido, o STF, no Recurso Extraordinrio 228.977/SP, em que foi relator o Ministro Nri da Silveira, referiu-se aos magistrados como "agentes polticos, investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo dotados de plena liberdade funcional no desempenho de suas funes, com prerrogativas prprias e legislao especfica" (DJ de 12-42002). Quanto ao vnculo com o poder pblico, de natureza estatutria, regido pela Lei Orgnica da Magistratura. Quanto aos membros do Ministrio Pblico, a incluso na categoria de agentes polticos tem sido justificada pelas funes de controle que lhe foram atribudas a partir da Constituio de 1988 (art. 129), especialmente a de "zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia" (inciso II). No entanto, quanto forma de investidura e aos vnculos com o Poder Pblico, sua situao iguala-se dos servidores pblicos estatutrios, ainda que submetida a estatuto prprio.

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Portanto, os agentes polticos so aqueles que exercem os cargos superiores na estrutura estatal constitucional no subordinados a superior hierrquico, mas apenas a ditames constitucionais. So as pessoas investidas em cargos pblicos que tm ampla liberdade para exercerem suas funes tpicas, com atribuies, prerrogativas e responsabilidades estabelecidas na Constituio. (MUKAI, 1999, p. 152). 1.1.1.2 Servidores pblicos A Constituio de 1988, no captulo concernente Administrao Pblica, emprega a expresso "Servidores Pblicos" para designar as pessoas que prestam servios, com vnculo empregatcio, Administrao Pblica direta, autarquias e fundaes pblicas. (DI PIETRO, 2004, p. 430). A definio que melhor abordou o servidor pblico, como sendo um recurso humano da Administrao, foi dado por Mukai (1999, p. 151): Toda organizao, inclusive a estatal, pressupe a atuao de pessoas humanas as quais, por sua vez, podem ser tambm organizadas por meio da atribuio de personalidade jurdica distinta daquela prpria do Poder Pblico organizao que as rena para a consecuo de objetivos ou finalidades especficas previamente determinadas. As pessoas humanas que so responsveis pela movimentao da estrutura organizacional do Poder Pblico com vistas ao atingimento dos fins de interesse pblico estabelecidos na Constituio Federal. So os servidores que fazem a Administrao funcionar, pois as atividades a ela pertinentes, seus poderes, atos, gesto de seus bens s se operacionalizam pelo trabalho dos servidores pblicos, ou seja, pelas pessoas que mantm vnculo de trabalho com a Administrao, o chamado pessoal da Administrao. (MEDAUAR, 2003, p. 283). Ainda no dizer de Di Pietro (2004, p. 433-434): So servidores pblicos, em sentido amplo, as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos. Compreendem: 1. os servidores estatutrios, sujeitos ao regime estatutrio e ocupantes de cargos pblicos; 2. os empregados pblicos, contratados sob o regime da legislao trabalhista e ocupantes de emprego pblico; 3. os servidores temporrios, contratados por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX, da Constituio); eles exercem funo, sem estarem vinculados a cargo ou emprego pblico. (Com grifo no original). Ainda segundo Di Pietro (2004, p. 434), os servidores pblicos que se submetem a regime estatutrio, estabelecido em lei por cada uma das unidades da federao e modificvel unilateralmente, desde que respeitados os direitos j adquiridos pelo servidor. Quando so nomeados, eles ingressam numa situao jurdica previamente definida, qual se submetem com o ato da posse; no h possibilidade de qualquer modificao das normas vigentes por meio de contrato, ainda que com a concordncia da Administrao e do servidor, porque se trata de normas de ordem pblica cogentes, no derrogveis pelas partes. Para Mello (2003, p. 226) os servidores pblicos so uma espcie dentro do gnero "agentes pblicos". Na classificao de Meirelles (2004, p. 391) constituem, os servidores pblicos, uma subespcie dos agentes pblicos administrativos, categoria que abrange a grande massa de prestadores de servios Administrao e a ela vinculados por relaes profissionais, em razo de investidura em cargos e funes, a ttulo de emprego e com retribuio pecuniria.

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A Constituio Federal de 1988 designa todas as pessoas fsicas que trabalham nos entes estatais, de qualquer poder, inclusive os detentores de cargos, como sendo servidores pblicos; o mesmo sentido da locuo agentes pblicos. Anteriormente a vigncia da presente Constituio, a doutrina atribua tal nome queles que trabalhavam nos estes estatais, sem ocuparem cargos, por exemplo: os contratados. (MEDAUAR, 2003, p. 286). uma espcie ou categoria constituda por um imenso nmero de pessoas que prestam servios Administrao direta e indireta nas modalidades admitidas pela Constituio de 1988. (MUJALLI, 1999, p. 197). O termo servidor pblico foi adotado pela Constituio de 1988, sendo que desde ento deixou-se de usar a expresso funcionrio pblico, usada na Constituio anterior, embora ainda haja na legislao ordinria referncia neste sentido, conforme aborda Di Pietro (2004, p. 430): Isto significa que "servidor pblico" expresso empregada ora em sentido amplo, para designar todas as pessoas fsicas que prestam servios ao Estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio, ora em sentido menos amplo, que exclui os que prestam servios s entidades com personalidade jurdica de direito privado. Nenhuma vez a Constituio utiliza o vocbulo funcionrio, o que no impede seja mantido na legislao ordinria. (Com grifo no original). Destarte, na linguagem comum, inclusive na imprensa falada e escrita, mencionam-se, com muita freqncia, os termos funcionalismo, funcionrios, servidores, para abranger todos os que trabalham na Administrao ou num setor. (MEDAUAR, 2003, p. 285). Embora tenha, no captulo dedicado ao tema, se referido a Funcionrios Pblicos, foi a Constituio de 1967 (RANGEL, 1986, p. 219) a primeira a fazer referncia ao termo servidores pblicos: Art.67 - da competncia do Poder Executivo a iniciativa das leis oramentrias e das que abram crditos, fixem vencimentos e vantagens dos servidores pblicos, concedam subveno ou auxilio, ou de qualquer modo autorizem, criem ou aumentem a despesa pblica. (Sem grifo no original). Com a Emenda Constitucional n. 19 EC n. 19, de 04.06.98, houve a alterao da denominao "Servidores Pblicos Civis", na seo II, do Captulo VII, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, para somente "Servidores Pblicos", dando um novo contexto para o seu significado (MELLO, 2003, p. 230): Com efeito, a designao servidor pblico, j hoje, tem alcance mais restrito do que dantes. No mais adequada para abarcar tambm os empregados das entidades da Administrao indireta de Direito Privado, porquanto, sob a rubrica constitucional "Dos Servidores Pblicos" (que substituiu, desde o "Emendo", Emenda Constitucional 19, de 4.6.98, a rubrica "Dos Servidores Pblicos Civis"), visvel que s esto considerados os integrantes de cargo ou emprego nas pessoas jurdicas de Direito Pblico. Assim, na atualidade, o nomen juris "servidor pblico" uma espcie do gnero "servidores estatais". (Com grifo no original). Em face de a EC n. 19/98, acima descrita, ter alterado o regime pelo qual os servidores pblicos deveriam se vincular na sua relao jurdica com o Estado (institucional estatutria) que Mello (2003, p. 230) sugere uma nova designao na classificao dos agentes pblicos: os servidores estatais. Em sentido amplo, so os servidores pblicos as pessoas fsicas que prestam servios ao estado e s entidades da Administrao Indireta, com vnculo empregatcio e mediante remunerao paga pelos cofres pblicos (DI PIETRO, 2004, p. 433). Na mesma corrente de pensamento, acerca dos servidores pblicos, em sentido amplo, arremata Meirelles (2004, p. 392): [...] so todos os agentes pblicos que se vinculam Administrao Pblica, direta e indireta, do Estado, sob regime jurdico (a) estatutrio regular, geral ou peculiar, ou (b) administrativo especial, ou (c) celetista (regido pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT), de natureza profissional empregatcia.

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Porm, servidor pblico, em sentido estrito, ou chamados de estatutrios, ainda segundo Meirelles (2004, p. 393), so "os titulares de cargos pblico efetivo e em comisso, com regime jurdico estatutrio geral ou particular e integrantes da Administrao direta, das Autarquias e das fundaes pblicas com personalidade de Direito Pblico". Para Mukai (1999, p. 152) o servidor pblico em sentido estrito uma espcie de agente administrativo (segundo a sua classificao), o qual engloba: [...] todas as pessoas naturais vinculadas profissionalmente com o Poder Pblico, sujeitas hierarquia administrativa sob regime celetista ou estatutrio, e tambm os dirigentes das entidades paraestatais, os quais eleitos ou designados, passam a ter vinculao institucional com os rgos da Administrao aos quais a entidade se encontre vinculada. So servidores pblicos administrativos, pois no exercem cargos ou funes no nvel mais alto da organizao estatal, o da Constituio. As competncia profissionais dos agentes administrativos nos nveis de chefia, planejamento, assessoramento ou de execuo material so colocadas disposio da Administrao Pblica, porm estes agentes no so membros integrantes dos rgos mximos da estrutura do Estado e, por isso, no o representam. A Constituio de 1988 previu, na sua redao original, regime jurdico nico para os servidores da Administrao Direta, autarquias e fundaes pblicas (art. 39). Foi a partir da EC n. 19/98, j citada, que a exigncia deixou de existir, de modo que cada esfera de governo poder instituir o regime estatutrio ou o contratual, com possibilidade de conviverem os dois regimes na mesma entidade ou rgo, no havendo necessidade de que o mesmo regime adotado para a Administrao Direta seja igual para as autarquias e fundaes pblicas. (DI PIETRO, 2004, 436). Portanto, servidor pblico, como emana da Constituio, a designao genrica utilizada para englobar, de modo abrangente, todos aqueles que mantm vnculos de trabalho profissional com as entidades governamentais, integrados em cargos ou empregos da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, respectivas autarquias e fundaes de Direito Pblico. Em resumo, so os que entretm com o Estado e com as pessoas de Direito Pblico da Administrao Indireta relao de trabalho de natureza profissional e carter no eventual sob vnculo de dependncia. (MELLO, 2003, p. 230-231). 1.1.1.3 Empregados pblicos O termo empregados pblicos uma analogia expresso usada para designar o vnculo de trabalho no setor privado, onde vige a Consolidao das Leis do Trabalho CLT, (empregado empregador), sendo que o Poder Pblico passa a ser o empregador e o agente pblico, o empregado. (MEDAUAR, 2003, p. 286). Em sua conceituao, Mello (2003, p. 235) discorreu sobre empregos pblicos para se referir aos empregados pblicos: Empregos pblicos so ncleos de encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados para desempenh-los, sob relao trabalhista. Quando se trate de empregos permanentes na Administrao direta ou em autarquia, s podem ser criados por lei, como resulta do art. 61, 1, II, "a", da Constituio. Sujeitam-se a uma disciplina jurdica que, embora sofra inevitveis influncias advindas da natureza governamental da contratante, basicamente, a que se aplica aos contratos trabalhistas em geral; portanto, a prevista na Consolidao das Leis do Trabalho. (Com grifo no original). Ainda, segundo Mello (2003, p. 231-232) o empregado pblico um servidor pblico empregado da Administrao Direta, das autarquias e fundaes de Direito Pblico da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, assim como do Poder Judicirio e na esfera administrativa do Legislativo, que se encontre sob vnculo empregatcio por alguma das seguintes razes: [...] b.1) haverem sido admitidos sob vnculo de emprego para funes materiais subalternas (quais as de artfice, servente, motorista, jardineiro, mecangrafo etc.), o que, como ao diante se demons-

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tra, constitucionalmente possvel, embora no desejvel. Note-se, de passagem, que o fato de o chamado "Emendo" (Emenda Constitucional 19, de 4.6.98) haver suprimido a referncia, dantes existente, obrigatoriedade de "regime jurdico nico" para o pessoal da Administrao direta, autarquias e fundaes pblicas de modo algum significa, como adiante se esclarecer (ns. 19-22), que conferiu ampla liberdade para que possam elas adotar livremente regime trabalhista para seus servidores. [...] b.2) contratados, nos termos do art. 37, IX, da Constituio sob vnculo trabalhista, para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico; b.3) remanescentes do regime anterior, no qual se admitia (ainda que muitas vezes inconstitucionalmente) amplamente o regime de emprego. (Com grifo no original). Para Meirelles (2004, p. 393), empregados pblicos "so todos os titulares de emprego pblico (no de cargo pblico) da Administrao Direta e Indireta, sujeitos ao regime jurdico da CLT, da serem chamados tambm de celetistas". No sendo ocupantes de cargos pblicos, no podem adquirir a estabilidade prevista na Constituio, tampouco sero submetidos a regime de previdncia peculiar, tal qual os titulares de cargo em comisso e os agentes polticos, devendo obrigatoriamente serem enquadrados no regime geral da previdncia social. Para Di Pietro (2004, p. 434) so considerados empregados pblicos: [...] os contratados sob regime da legislao trabalhista, que aplicvel a partir das alteraes decorrentes da Constituio Federal (EC n. 19), e portanto so ocupantes de emprego pblico. Desta forma, no podem estados e Municpios derrogar outras normas da legislao trabalhista, j que no tm competncia para legislar sobre Direito do Trabalho, que competncia privativa da Unio (art. 22, I, da Constituio). Muito embora estejam sujeitos CLT, sujeitam-se a todas as normas constitucionais referentes a requisitos para a investidura, acumulao de cargos, vencimentos, entre outras previstas no Captulo VII, do Ttulo III, da Constituio. (Com grifo no original). Para Mukai (1999, p. 153) os empregados pblicos so uma espcie de agentes administrativos que esto subordinados ao regime jurdico da legislao trabalhista. Que desde a EC n. 19/98, podem figurar tanto na Administrao direta, naquelas funes no sujeitas ao regime estatutrio, como na Administrao indireta (fundaes, autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e outras entidades paraestatais). Segundo ele, aos empregados pblicos contratados sob o regime celetista, destinam-se "aquelas funes materiais de apoio s atividades funcionais prprias do estado que apenas exigem o conhecimento e a habilitao profissionais pertinentes." 1.1.1.4 Empregados temporrios Os empregados temporrios ou servidores temporrios como querem alguns, so aqueles contratados para exercerem funes temporrias, mediante regime jurdico especial a ser disciplinado em lei de cada unidade da federao. (DI PIETRO, 2004, p. 434). Para Meirelles (2004, p. 393), que os v como contratados por tempo determinado, so "os servidores pblicos que esto submetidos ao regime jurdico administrativo especial da lei prevista no art. 37, IX, da Carta Magna, bem como ao regime geral da previdncia social". Saliente-se que este tipo de contratao somente poder ser feita por tempo determinado e com finalidade de atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. A excludos os cargos tpicos de carreira. Entretanto, por ser este caso considerado especial, face ao carter emergencial da necessidade imediata de contratao, dispensa-se a realizao de concurso pblico. No pensamento de Jos Afonso da Silva (2000, p. 665) esta uma forma de prestao de servio pblico diferente do exerccio de cargo, de emprego e de funo. O contratado , assim, um "prestacionista" de servios temporrios.

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1.2 Vnculos jurdicos dos servidores pblicos O regime jurdico , em se tratando se servidores, o conjunto de normas referentes aos seus deveres, direitos e demais aspectos da sua vida funcional. (MEDAUAR, 2003, p. 294). A Constituio de 1988 estabeleceu que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no mbito de sua competncia, deveriam instituir o regime jurdico nico para os servidores da Administrao Direta, das autarquias e das fundaes pblicas. (GASPARINI, 2003, p. 184). Esta imposio constitucional perdurou desde a promulgao da Constituio de 1988 at a entrada em vigor da EC n. 19/98, que alterou totalmente o texto original do art. 39, da Constituio da Repblica. Na lio de Di Pietro (2004, p. 435) sobre o atual regime dos servidores pblicos, o pessoal celetista ser gerido pela CLT, no que a lei no dispuser em contrrio. Pelo estabelecido na Lei n. 9.962/00, (art. 4, assim como disciplinado no art. 61, 1, II, a, da Constituio), a criao de empregos pblicos somente poder ser feita atravs de lei, sendo vedada a utilizao de medidas provisrias para alcanar esse fim. Tambm fica vedado, segundo Di Pietro (2004, p. 435): [...] a aplicao do regime celetista para os ocupantes de cargo em comisso, para os servidores regidos pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio Lei n. 8.112/90, bem como a criao de empregos no criados por leis especficas; repete a exigncia constitucional (art. 37, II) de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, conforme a natureza e a complexidade do emprego; cria certo grau de estabilidade para os servidores celetistas contratados por prazo indeterminado, ao estabelecer que a resciso unilateral s poder ocorrer nas seguintes hipteses: I- prtica de falta grave, dentre as enumeradas no art. 482, da CLT; II acumulao ilegal de cargos, empregos e funes pblicas; III necessidade de reduo de quadros de pessoal, por excesso de despesa, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 169 da Constituio; IV insuficincia de desempenho, apurada em procedimento no qual se assegurem pelo menos um recurso hierrquico dotado de efeito suspensivo, que ser apreciado em 30 dias, e o prvio conhecimento dos padres mnimos exigidos para continuidade da relao de emprego, obrigatoriamente estabelecidos de acordo com as peculiaridades das atividades exercidas. Ressalte-se que h servidores que so titulares de cargos, de funes e servidores ocupantes de empregos. Sendo que cargos pblicos so "as mais simples e indivisveis unidades de competncia a serem expressadas por um agente, previstas em nmero certo, com denominao prpria, retribudas por pessoas jurdicas de Direito Pblico e criadas por lei"; funes pblicas so "plexos unitrios de atribuies, criados por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidas por titular de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche", e por ltimo, empregos pblicos so "ncleos de encargos de trabalho permanentes a serem preenchidos por agentes contratados para desempenh-los, sob relao trabalhista". (MELLO, 2003, p. 233-235). (Com grifo no original). Para Meirelles (2004, p. 75), cargos so "apenas os lugares criados no rgo para serem providos por agentes que exercero as suas funes na forma legal". Para ele, o cargo lotado no rgo e o agente investido no cargo. Logo se v que o cargo integra o rgo, ao passo que o agente, como ser humano, somente titular do cargo para servir ao rgo. Por fim Meirelles arremata: "rgo, funo e cargo so criaes abstratas da lei; agente a pessoa humana, real, que infunde vida, vontade e ao a essas abstraes legais". Agora, funes, ainda segundo Meirelles, so os encargos atribudos aos rgos, cargos e agentes. (Com grifo no original). Portanto relevante que se diga que nas pessoas jurdicas de Direito Pblico (Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e em suas Administraes indiretas, as respectivas autarquias e fundaes de Direito Pblico) tanto h servidores titulares de cargos quanto servidores ocupantes de empregos; bem como nas pessoas de Direito Privado da Administrao Indireta, isto , nas empresas pblicas e sociedades de economia mista e fundaes governamentais de Direito Privado, s h empregos. (MELLO, 2003, p. 235). 1.2.1 Consolidao das Leis do Trabalho CLT

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o regime prprio da legislao trabalhista que aplicvel aos empregados pblicos. Trata-se de regime de carter contratual, fundado na celebrao de um contrato de trabalho, no qual os direitos, deveres e obrigaes encontram-se positivados na CLT e nos instrumentos coletivos disciplinados pela legislao trabalhista (acordos, convenes, sentenas coletivas normativas lavradas em dissdios coletivos). o regime de todos os que trabalham nas empresas pblicas e nas empresas de economia mista, de acordo com o que determina o art. 173, 1, da Constituio. Este regime, que obrigatrio para as agncias econmicas do estado, pode tambm ser estendido para a Administrao direta, s autarquias e fundaes pblicas. (PESSOA, 2000, p. 341). a forma de contratao dos ocupantes de empregos pblicos, cujo regime ser o celetista, ou seja, proveniente da Consolidao das Leis do Trabalho CLT. (MUJALLI, 1999, p. 209). A expresso empregado pblico uma analogia que se faz com o setor privado, onde impera a relao empregado-empregador, uma vez que em ambos os casos os seus direitos e deveres so norteados pela Consolidao das Leis do trabalho. Assim sendo, empregado pblico o posto de quem contratado pela CLT. Tambm nos Estados e Municpios que no adotaram o regime estatutrio, h servidores contratados pela CLT na Administrao direta, nas autarquias e fundaes pblicas. (MEDAUAR, 2003, p. 295). 1.2.2 Estatuto Os servidores pblicos titulares de cargos pblicos submetem-se a um regime especfico concebido para reg-los: estatutrio. Portanto de ndole no-contratual, mas de natureza institucional. (MELLO, 2003, p. 235). Este regime, doravante chamado de estatutrio, aquele em que os direitos, deveres, obrigaes e demais aspectos da vida funcional do servidor esto cristalizados em uma lei bsica, chamada de Estatuto. (PESSOA, 2000, p. 340). Para Digenes Gasparini (2003, p. 184), os servidores estatutrios, como espcie de servidores pblicos, guardam as mesmas caractersticas que qualificam o gnero e as que os distinguem dos servidores governamentais: a natureza pblica das entidades a que se vinculam; ou seja, da Administrao Pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. Podem ser definidos como "os que se ligam sob um regime de dependncia Administrao Pblica direta, s autarquias e s fundaes pblicas, mediante um vnculo de natureza institucional para lhes prestar trabalho de natureza profissional e perene". (Com grifo no original). A diferena do regime celetista, cujo carter contratual, que no regime estatutrio predomina a unilateralidade da vontade, haja vista que o estatuto pode ser modificado a qualquer tempo, independentemente da concordncia dos servidores. (PESSOA, 2000, p. 341). Nesse mesmo sentido, discorre Medauar (2003, p. 295): O regime estatutrio aquele em que os direitos, deveres e demais aspectos da vida funcional do servidor esto contidos basicamente numa lei denominada Estatuto; o Estatuto pode ser alterado no decorrer da vida funcional do servidor, independentemente da sua anuncia, ressalvados os direitos adquiridos; o servidor no tem direito a que seja mantido o Estatuto que existia no momento de seu ingresso nos quadros da Administrao. A Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 1937, em seu art. 156, j dispunha que o Poder Legislativo haveria de organizar um estatuto para os servidores pblicos: Art. 156 - O Poder Legislativo organizar o Estatuto dos Funcionrios Pblicos, obedecendo aos seguintes preceitos desde j em vigor: [...]

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O primeiro estatuto dos, assim chamados, Funcionrios Pblicos Civis da Unio foi institudo pelo DecretoLei n. 1.713, de 28 de outubro de 1939, assinado pelo presidente Getlio Vargas. (ROSA, 2004, p.1). Este primeiro estatuto dedicou o dia 28 de outubro ao Funcionrio Pblico: Art. 266. O dia 28 de outubro ser consagrado ao "Funcionrio pblico". (Com grifo no original). O referido estatuto era o cumprimento do que a Constituio vigente havia prometido cerca de dois anos antes. Um segundo estatuto foi promulgado pela Lei n. 1.711, de 28 de outubro de 1952, na mesma data do anterior. (ROSA, 2004, p.1). O segundo estatuto manteve a data comemorativa ao funcionrio pblico: Art. 240. O dia 28 de outubro ser consagrado ao Servidor Pblico. Note-se que neste artigo o legislador usou a expresso "Servidor Pblico" e em Estatuto dedicado aos "Funcionrios Pblicos". O atual e terceiro Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, Lei n. 8.112, foi promulgado em 11 de dezembro de 1990, pelo presidente Fernando Collor de Mello. Novamente, o estatuto manteve a data que prestigia o servidor pblico: Art. 236. O Dia do Servidor Pblico ser comemorado a vinte e oito de outubro. Este estatuto j sofreu diversas modificaes desde a sua entrada em vigor, sobretudo pela Lei n. 9.527, de 10 de dezembro de 1997, que alterou significativamente o texto original. Para Mello (2003, p. 238) h vrias razes para que o regime jurdico normal dos servidores das pessoas de Direito Pblico tenha de ser o Estatutrio, dentre elas: A Constituio, nos arts. 39 a 41, ao tratar dos "Servidores Pblicos", empenhou-se em traar, nos numerosos pargrafos e incisos que os compe, os caracteres bsicos de um regime especfico, distinto dos trabalhadores e tratado com amplitude. Certamente no o fez para permitir, ao depois, que tal regime fosse desprezado e dotado o regime laboral comum (ainda que sujeito a certas refraes). Seria um contra-senso a abertura de toda uma "Seo", com minuciosa disciplina atinente aos ocupantes de cargo pblico, se no fora para este o regime de pessoal eleito com prioridade sobre qualquer outro. Alm disso, o 3 do art. 39 determinou que os servidores ocupantes de cargos pblicos aplicar-se-iam determinados dispositivos do art. 7, ou seja: concernentes proteo dos trabalhadores em geral, urbanos e rurais, do Pas. Da tambm se depreende a prevalncia do regime de cargo, tido como o normal, o corrente. Com efeito, se o regime prevalente devesse ser o trabalhista, seria despicienda a aludida remisso e no estaria cifrada a alguns incisos do art. 7, porque todos eles se aplicariam normalmente. Finalmente, o regime normal dos servidores pblicos teria mesmo de ser o estatutrio, pois este (ao contrrio do regime trabalhista) o concebido para atender a peculiaridades de um vnculo no qual no esto em causa to-s interesses empregatcios, mas onde avultam interesses pblicos bsicos, visto que os servidores pblicos so os prprios instrumentos da atuao do Estado. E para finalizar, pode-se dizer que o regime estatutrio reservado para funes pblicas cujo adequado desempenho exija que o agente pblico seja titular de poderes e prerrogativas de autoridade prprias do Estado e que tenha, ainda, a independncia e a segurana proporcionadas pela garantia de estabilidade funcional e remunerao condizente com estas responsabilidades. (MUKAI, 1999, p.153). 1.2.3 Lei especfica

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A Constituio da Repblica de 1988, j estabelece no seu art. 37, IX, a possibilidade de se contratar sob regime especial, servidores por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, na conformidade da lei. Desta forma, esta contratao poder, inclusive, dispensar a realizao de concurso pblico, em virtude dessa necessidade especial e incomum como por exemplo: casos de calamidade pblica, epidemias, vacinao em massa etc. Para tanto necessrio que uma lei, em cada nvel, disponha a este respeito. Note-se que esta contratao dever ser temporria, por prazo determinado (curto) e segundo fixar a lei, o contrato poder ser regido pela CLT ou at por preceitos do prprio Estatuto correspondente. (MEDAUAR, 2003, p. 296). Muito embora haja nesses casos uma contratao em carter temporrio, no significa que ocorra investidura em cargo ou emprego pblico, pois para tal somente pode se dar, em se tratando de cargos efetivos, atravs de concurso pblico. (PESSOA, 2000, p. 353). A matria acerca desse tipo de contratao encontra-se hoje disciplinada na Lei n. 8.745/93. 1.3 A Administrao Pblica Admitindo-se que o direito administrativo aborda, fundamentalmente, a atuao da Administrao Pblica, necessrio se faz o conhecimento de algumas noes bsicas sobre a mesma, para propiciar o entendimento adequado da estrutura e funcionamento da Administrao brasileira. (MEDAUAR, 2003, p. 47). Para Mrcio Fernando Elias Rosa (2005, p. 26) a Administrao Pblica pode ser definida como: A Administrao Pblica pode ser conceituada, em sentido amplo, como o conjunto de entidades e de rgos incumbidos de realizar a atividade administrativa visando a satisfao das necessidades coletivas e segundo os fins desejados pelo Estado. Sob o enfoque material, o conceito de administrao leva em conta a natureza da atividade exercida (funo administrativa), e, sob o subjetivo ou orgnico, as pessoas fsicas ou jurdicas incumbidas da realizao daquela funo. Segundo Jos Cretella Junior (1979, p. 17), a Administrao Pblica no s Governo, Poder Executivo, a complexa mquina administrativa, o pessoal que a movimenta (tica formal), como tambm a atividade desenvolvida por esse aparelhamento (tica material), que possibilita ao Estado o preenchimento de seus fins. Em suma, " atividade que o Estado desenvolve por meio seus rgos, para a consecuo do interesse pblico (tica formal e material)." A expresso Administrao Pblica tanto pode designar pessoas e rgos governamentais como a atividade administrativa em si mesma. Desta forma, pode-se falar de administrao pblica referindo-se aos instrumentos de governo como gesto mesma dos interesses da coletividade. (MEIRELLES, 2004, p. 84). Consoante Jos Afonso da Silva (2000, p. 639) Administrao Pblica : O conjunto de meios institucionais, materiais, financeiros e humanos preordenados execuo das decises polticas. Essa uma noo simples de Administrao Pblica que destaca, em primeiro lugar, que subordinada ao Poder poltico, em segundo lugar, que meio e, portanto, algo de que se serve para atingir fins definidos e, em terceiro lugar, denota os seus dois aspectos: um conjunto de rgos a servio do Poder poltico e as operaes, as atividades administrativas. Para Alexandre de Moraes (2004, p. 313), a locuo Administrao Pblica pode ser definida objetivamente como a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve para "a consecuo dos interesses coletivos e subjetivamente como o conjunto de rgos e de pessoas jurdicas aos quais a lei atribui o exerccio da funo administrativa do Estado." No dizer de Jos Tavares Tavares apud Moraes (2004, p. 313), a Administrao Pblica "o conjunto das pessoas colectivas pblicas, seus rgos e servios que desenvolvem a actividade ou funo administrativa."(em portugus luso).

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A maioria dos autores considera como sendo Administrao Pblica toda atividade que no estiver compreendida dentro da legislao e da justia e por isso quando se fala em Administrao deve-se compreender todos os rgos que prestam os servios do Estado, excluindo-se apenas o Legislativo e o Judicirio. (MUKAI, 1999, p. 19). Captulo 2 O DEVER DO ESTADO DE PROTEGER A FAMLIA 2.1.O Estado A concepo moderna para definir o que seja Estado toda finalstica, no sentido de que o exerccio da autoridade do Poder Pblico direcionado precipuamente a proporcionar felicidade ao povo, sociedade, enfim, Nao, esta entendida de acordo com os seus valores materiais e espirituais que formam a conscincia nacional estratificada por afinidades de tradio, idioma, religio e costumes de um povo. (MAGALHES 2, 1996, p. 9). Para Jos Afonso da Silva (2000, p. 101), Estado pode ser definido como: [...] uma ordenao que tem por fim especfico e essencial a regulamentao global das relaes sociais entre os membros de uma dada populao sobre um dado territrio, na qual a palavra ordenao expressa a idia de poder soberano institucionalizado. (Com grifo no original). Para Hely Lopes Meirelles (2004, p. 60), o conceito de Estado depende do ngulo que se deseja considerar: Do ponto de vista socilgico, corporao territorial dotada de um poder de mando originrio (Jellinek); sob o aspecto poltico, comunidade de homens, fixada sobre um territrio, com potestade superior de ao, de mando e de coero (Malberg); sob o prisma constitucional, pessoa jurdica territorial soberana (Biscaretti di Ruffia); na conceituao de nosso Cdigo Civil, pessoa jurdica de Direito Pblico Interno (art. 41, I). Como ente personalizado, o Estado tanto pode atuar no campo do Direito Pblico como no do Direito Privado, mantendo sempre sua nica personalidade de Direito Pblico, pois a teoria da dupla personalidade do Estado acha-se definitivamente superada. Consoante Manoel Gonalves Ferreira Filho (2002, P. 47), o Estado uma associao humana (povo), radicado em base espacial (territrio), que vive sob o comando de uma autoridade (poder) no sujeita a qualquer outra (soberana). Para Dalmo de Abreu Dallari (1995, p. 60-61), ao se definir o Estado, costuma-se mencionar a existncia de dois elementos materiais, o territrio e o povo, havendo grande variedade de opinies quanto ao terceiro elemento, que muitos denominam formal. O mais comum a identificao desse ltimo elemento com o poder ou alguma de suas expresses, como autoridade, governo ou soberania. Novamente se busca na lio de Meirelles (2004, p. 60), o conceito de Estado: O Estado constitudo de trs elementos originrios e indissociveis: Povo, Territrio e Governo soberano. Povo o componente humano do Estado; Territrio, a sua base fsica; Governo soberano, o elemento condutor do Estado que detm e exerce o poder absoluto de autodeterminao e auto-organizao emanado do Povo. No h, nem pode haver Estado independente sem Soberania, isto , sem este poder absoluto, indivisvel e incontrastvel de organizar-se e de conduzir-se segundo a vontade livre de seu Povo e de fazer cumprir as suas decises inclusive pela fora, se necessrio. (Com grifo no original) O Estado, como pode se perceber, constitui-se quatro elementos essenciais: um poder soberano, de um povo, situado num territrio com certas finalidades, sendo a constituio o conjunto de normas que organizam estes elementos constitutivos do Estado: povo, territrio, poder e fins. (SILVA, 2000, p. 102).

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Segundo a lio de Celso Ribeiro Bastos (1986, p. 5) acerca do que Estado, assim o definiu: O Estado uma realidade ideal que envolve o homem. ideal, porque no tem realidade fsica; no se pode apanh-lo, no se pode apreend-lo atravs dos sentidos. Mas podemos senti-lo, indiretamente, atravs de suas manifestaes no mundo fsico. Podemos sentir a presena dos Estado quando, por exemplo, somos coagidos a pagar tributos, somos obrigados a obedecer os imperativos jurdicos etc... Para Kelsen (1992, p. 191) o Estado "uma sociedade politicamente organizada porque uma comunidade constituda por uma ordem coercitiva, e essa ordem coercitiva o Direito. Como nao politicamente organizada, o Estado dotado de personalidade jurdica prpria, sendo pessoa jurdica de direito pblico interno (Cdigo Civil Brasileiro, art. 41, I), e formado por quatro elementos bsicos: povo, territrio, poder soberano (poder de autodeterminao e auto-organizao emanados do povo para ser exercido em territrio determinado e por ele defendido) e finalidades definidas. (ROSA 2, 2005, p. 27). 2.2 A famlia A palavra famlia, conforme observa Ulpiano, tem vrios significados para o mundo jurdico, que se depreendem do vocbulo, em gradaes de vrias matizes, segundo a situao, em que se acha o observador. Compreende, num sentido, o complexo das pessoas, que descendem de um tronco ancestral comum, tanto quanto essa ascendncia conserva na memria dos descendentes. (BEVILQUA, 2001, p. 29). Considerando a famlia em um conceito amplo, como parentesco, ou seja, o conjunto de pessoas unidas por vnculo jurdico de natureza familiar. Nesse sentido, compreende os ascendentes, descendentes e colaterais de uma linhagem, incluindo-se os ascendentes, descendentes e colaterais do cnjuge, que se denominam parentes por afinidade ou afins. Nessa compreenso, inclui-se o cnjuge, que no considerado parente. Em conceito restrito, famlia compreende somente o ncleo formado por pais e filhos que vivem sob o ptrio poder. Nesse particular, a Constituio Federal estendeu sua tutela inclusive para a entidade familiar formada por apenas um dos pais e seus descendentes, a denominada famlia monoparental, conforme disposto no 4 do art. 226: "Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes." (VENOSA, 2003, p. 16). Desse modo, constitui famlia, o grupo de pessoas integrado por um dos pais e pelos filhos ou demais descendentes. o que se denomina de famlia monoparental, de grande importncia na atualidade, dada a quantidade dessas famlias, especialmente formadas por mes e filhos. Isto se deve, em grande parte, em virtude da freqncia como se formam unies puramente sexuais, sem maior estabilidade, que acabam por resultar de conjuntos familiares composto da me e dos filhos, ou mais raramente, do pai com os filhos. um fenmeno que se repete com as separaes ou divrcios, quando um dos pais fica com a guarda dos filhos, passando a constituir uma nova unidade familiar. (RIZZARDO, 2005, p. 12). Portanto, o termo famlia no um conceito fechado, pelo contrrio, necessrio estabelecer um foco para se diferenciar o tipo de famlia a que se est fazendo referncia. Maria Helena Diniz (2005, p. 9), classifica o vocbulo famlia em trs acepes fundamentais: a) No sentido amplssimo o termo abrange todos os indivduos que estiverem ligados pelo vnculo de consanginidade ou de afinidade, chegando a incluir estranhos, como no caso do art. 1.412, 2, do Cdigo Civil, em que a necessidade da famlia do usurio compreendem tambm as das pessoas de seu servio domstico. A Lei n. 8.112/90, Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, no art. 241, considera como famlia do funcionrio, alm do cnjuge e prole, quaisquer pessoas que vivam s suas expensas e constem de seu assentamento individual. b) Na acepo "lata", alm dos cnjuges ou companheiros, e de seus filhos, abrange os parentes da linha reta ou colateral, bem como os afins (os parentes do outro cnjuge ou companheiro), como a concebem os arts. 1.591 e s. do Cdigo Civil, o Decreto-lei n. 3.204/41 e a Lei n. 883/49.

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c) Na significao restrita a famlia (CRFB, art. 226, 1 e 2) o conjunto de pessoas unidas pelos laos do matrimnio e da filiao, ou seja, unicamente os cnjuges e a prole (CC, arts. 1.567 e 1.716), e entidade familiar a comunidade formada pelos pais, que vivem em unio estvel, ou por qualquer dos pais e descendentes, como prescreve o art. 226, 3 e 4, da Constituio Federal, independentemente de existir o vnculo conjugal, que a originou (JB, 166: 277 e 324). Inova assim a Constituio de 1988, ao retirar da antiga Carta (art. 175) de que s seria ncleo familiar o constitudo pelo casamento. Assim sendo, a Magna Carta de 1988 e a Lei n. 9.278/96, art. 1, e o novo Cdigo Civil, arts. 1.511, 1.513 e 1.723, vieram a reconhecer como famlia a decorrente do matrimnio (art. 226, 1 e 2, da CRFB/88) e como entidade familiar no s a oriunda de unio estvel como tambm a comunidade monoparental (CRFB/88, art. 226, 3 e 4) formada por qualquer dos pais e seus descendentes independentemente de existncia de vnculo conjugal que a tenha originado (JB, 166: 277 e 324). A famlia monoparental ou unilinear desvincula-se da idia de um casal relacionado com seus filhos, pois estes vivem apenas com um de seus genitores, em razo da viuvez, separao judicial, divrcio, adoo unilateral, no reconhecimento de filiao pelo outro genitor, "produo independente" etc. (Com grifo no original). No mesmo sentido Eduardo Espnola (2001, p. 1) tambm classifica a famlia quanto ao seu significado: Em acepo ampla, a palavra famlia compreende as pessoas unidas pelo casamento, as provenientes de um tronco ancestral comum e as vinculadas por adoo. Em sentido restritivo, correspondendo ao que os romanos denominavam domus, a famlia compreende apenas os cnjuges e os filhos. Algumas disposies do Cdigo Civil, como acontece tambm nos vrios sistemas legislativos, aplicam-se famlia, em sentido mais ou menos lato, considerando certas relaes de parentesco. Outras, porm, visam to-somente s relaes entre os cnjuges e entre estes e os filhos, isto , aplicamse s duas pessoas unidas pelo casamento e aos seus descendentes. (Com grifo no original). Do exposto, conclui-se que o direito no abarca somente a famlia matrimonial, pois ele protege tambm as unies constitudas fora do casamento, sua imagem e semelhana, bem como os vnculos de filiao estabelecidos pela adoo. E, alm disso, a Lei n. 8.069/90 (Estatuto da criana e do Adolescente), no art. 28, refere-se famlia substituta, que se configurar pela guarda, tutela e adoo. (DINIZ, 2005, p. 13). No direito moderno, famlia um conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo sangneo, cuja eficcia se estende ora mais larga, ora mais restrita, segundo as vrias legislaes. Outras vezes, porm, designam-se, por famlia, somente os cnjuges e a respectiva prognie. (BEVILQUA, 2001, p. 30). Ccero apud Monteiro (2004, p. 1) apelidou-a de seminarium reipublicae. "Efetivamente, onde e quando a famlia se mostrou forte, a floresceu o Estado, onde e quando se revelou frgil, a comeou a decadncia geral". Muito embora, h quem pense de modo diferente, como o caso de Arnaldo Rizzardo (2005, p. 1) que assim se manifesta: "No mais predomina, hoje, aquele entendimento muito em voga at algumas dcadas atrs, assentado na necessidade do fortalecimento da famlia para tornar mais forte o Estado, embora a totalidade das Constituies consagre o alto propsito da irrestrita proteo famlia". No entanto dele o conceito "trata-se a famlia de um ncleo social primrio". Pontes de Miranda (apud RIZZARDO, 2005, p. 11) aponta vrios significados de famlia: Ainda modernamente, h multiplicidade de conceitos da expresso "famlia", Ora significa o conjunto das pessoas que descendem de tronco ancestral comum, tanto quanto essa ascendncia se conserva na memria dos descendentes; ou nos arquivos, ou na memria dos estranhos, ora o conjunto de pessoas ligadas a algum, ou a um casal, pelos laos de consanginidade ou de parentesco civil; ora o conjunto das

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mesmas pessoas, mais os afins apontados por lei; ora o marido e a mulher, descendentes e adotados; ora, finalmente, marido, mulher e parentes sucessveis de um e de outra. A famlia moderna, formada por pais e filhos, no se alterou muito com a vida urbana. A famlia atual, entretanto, difere das formas antigas no que concerne as suas finalidades, composio de papel de pais e mes. (VENOSA, 2003, p. 20). Atualmente, a escola e outras instituies de educao, esportes e recreao preenchem atividades dos filhos que anteriormente eram da responsabilidade dos pais. Os ofcios no so mais transmitidos de pai para filho dentro dos lares e das corporaes de ofcio. Tampouco a famlia que vive no meio rural consegue manter seus filhos na terra ao atingirem a maioridade. A educao cabe ao Estado ou a instituies privadas por ele supervisionadas. A religio no mais ministrada em casa e a multiplicidade de seitas e de credos cristos, desvinculados da f originais, por vezes oportunistas, no mais permite uma definio homognea. Tambm as funes de assistncia a crianas, adolescentes, necessitados e idosos tm sido assumidas pelo Estado. (VENOSA, 2003, p. 20). Clvis Bevilqua (2001, p. 30) elenca dois fatores como sendo primordiais para a constituio da famlia: em primeiro lugar, o instinto genesaco, o amor, que aproxima os dois sexos; em segundo, os cuidados exigidos para a conservao da prole, que tornam mais duradouras a associao do homem e da mulher, e que determinam o surto de emoes novas, a filoprognie e o amor filial, entre procriadores e procriados, emoes essas que tendem todas a consolidar a associao familial. Deve-se, portanto, vislumbrar na famlia a possibilidade de convivncia, marcada pelo afeto e pelo amor, fundada no apenas no casamento, mas tambm no companheirismo, na adoo e na monoparentalidade. a famlia o instrumento para a realizao integral do ser humano. (DINIZ, 2005, p. 13). 2.3 O casamento Foi Modestino, jurista do perodo clssico, apud Slvio de Salvo Venosa (2003, p. 39), quem conceituou o casamento como sendo "nuptiae sunt coniunctio maris et feminae, comnsortium omnis vitae, divini et humani iuris communicatio" (as npcias so a conjuno do homem e da mulher em consrcio para toda a vida, pelo direito divino e pelo direito humano). Esta definio refora o carter religioso e a perenidade do casamento. Ruggiero apud Washington de Barros Monteiro (2004, p. 22), analisando a definio de Modestino, diz que "a conjuno indica o elemento fsico da relao, o consrcio para toda a vida, o elemento moral, e a comunho de direito divino e do direito humano, o trao mais nobre e mais elevado da sociedade conjugal". Para Monteiro (2004, p. 22), muito embora seja vetusta, a definio romana ainda a que melhor exprime a instituio do casamento, pois segundo ele, juridicamente exata. Para Rui Ribeiro de Magalhes (2003, p. 21), a criao da famlia ainda o principal efeito do casamento. Para Silvio Rodrigues (2002, p. 19), o casamento um contrato, pois assim definiu o casamento: "contrato de direito de famlia que tem por fim promover a unio do homem e da mulher, de conformidade com a lei, a fim de regularem suas relaes sexuais, cuidarem da prole comum e se prestarem mtua assistncia". Muito embora o conceito de Silvio Rodrigues se reporte a contratualidade do casamento, ele mesmo faz questo de registrar que a Assemblia Constituinte que se instalou logo aps a ecloso da Revoluo Francesa de 1789, proclamou: "la loi ne considere l marriage que comme um contrat civil" (a lei no considera o casamento como um contrato civil). (RODRIGUES, 2002, p. 19). Clvis Bevilqua (2001, p. 46), assim definiu a instituio do casamento: O casamento um contrato bilateral e solene, pelo qual um homem e uma mulher se unem indissoluvel-

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mente, legalizando por ele suas relaes sexuais, estabelecendo a mais estreita comunho de vida e de interesses, e comprometendo-se a criar e educar a prole, que de ambos nascer. Todavia, a indissolubilidade do casamento, citada por Bevilqua, no vige mais no Brasil desde o advento da Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de 1977 (Lei do Divrcio). Washington de Barros Monteiro (2004, p. 21), acrescentou algumas definies irnicas ao casamento cunhadas por autores da lngua inglesa, tais como a de Aldous Huxley que vislumbra no ato matrimonial "um pacto inoportuno e obsceno", e Lockeridge que define como "a kind of funeral in which we bury a part of ourselves" (um tipo de funeral no qual enterramos uma parte de ns mesmos). Ironias parte, o prprio Monteiro (2004, p. 22) apresentou o seu conceito para o casamento: "a unio permanente entre o homem e a mulher, de acordo com a lei, a fim de se reproduzirem, de se ajudarem mutuamente e de criarem os seus filhos". Todavia, este conceito de Monteiro implica em se reconhecer a reproduo como a finalidade precpua do casamento, o que, hodiernamente, no se coaduna com a realidade, em razo da opo, no to incomum, de casais que preferem no ter filhos. Nesse entendimento, a ajuda mtua, deve ser entendida como a finalidade e o efeito jurdico do casamento. (MONTEIRO, 2004, p. 22). Outrora se considerava que o casamento constitua a parte central do direito de famlia, inclusive vrias Constituies brasileiras do passado realavam a sua importncia. Assim, por exemplo, a Constituio de 1934 (e as de 1946, 1967 e 1969 o repetiram) j mencionava que a famlia, constituda pelo casamento de vnculo indissolvel, estava sob a proteo do Estado. (RODRIGUES, 2002, p. 7). A origem primordial do casamento est na atrao sexual, ou no apetite sexual inato da pessoa. o casamento um contrato solene em que duas pessoas de sexo diferente se unem para construir uma famlia e viver em plena comunho de vida, prometendo no ato de sua celebrao, mtua fidelidade, assistncia recproca, e a criao e educao dos filhos. (RIZZARDO, 2005, p. 17). Muito se tem falado sobre a natureza do casamento, se um contrato ou se uma instituio. Considerase uma instituio porque est elevado categoria de um valor, ou de uma ordem constituda pelo Estado. Diz-se que um ente que engloba uma organizao e uma srie de elementos que transcendem a simplicidade de um contrato. (RIZZARDO, 2005, p. 21). Carvalho Santos apud Arnaldo Rizzardo (2005, p. 21), diz que o casamento um contrato especial: [...] um contrato todo especial, que muitos de distinguem dos demais contratos meramente patrimoniais. Porque, enquanto estes s giram em torno do interesse econmico, o casamento se prende a elevados interesses morais e pessoais e de tal forma que, uma vez ultimado o contrato, produz ele efeitos desde logo, que no mais podem desaparecer, substituindo sempre e sempre como que para mais lhe realar o valor. Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka (1990, p. 10), ao discorrer sobre a natureza do casamento, se contratual ou institucional, aderiu a chamada Teoria Ecltica "que congraa as duas idias anteriormente vistas, considerando o casamento como contrato em sua formao, por se originar do acordo de vontades e instituio em sua durao, pela interferncia do poder Pblico e pelo carter inaltervel de seus efeitos." Ainda segundo Hironaka, (1990, p. 10), no que tange a teoria ecltica: Esta teoria distingue o casamento-fonte do casamento-estado, sendo que o primeiro de natureza contratual e, o segundo, natureza institucional, uma vez que as regras que governam e orientam os esposos durante a unio conjugal so fixadas imperativamente pelo Poder Pblico, no podendo o casal modificlas.

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Relegar o matrimnio a simples contrato, mesmo que se admita filosoficamente tal viso materialista, significa ignorar todas as relaes sociais, espirituais, fsicas (a comunho de vida, a que se referem os civilistas) que decorrem do relacionamento entre duas pessoas, no s entre dois patrimnios. O casamento um instituto no somente jurdico, mas tambm tico, social, poltico, uma unio no s de patrimnio e de corpos, mas tambm de espritos. (RIZZARDO, 2005, p. 22). O casamento, por ser um ato solene e requerer a presena de um representante do Estado, pode ser comprovado documentalmente. A comprovao direta do casamento celebrado no Brasil se d pela certido de registro feita ao tempo de sua celebrao. (DINIZ, 2005, p. 120). Consoante Arnoldo Wald (2004, p. 67): "a lei que rege o casamento estabelece os meios pelos quais pode ser provado. O casamento celebrado no Brasil prova-se pela certido do registro Civil." Segundo a lio de Hlio Borghi (2001, p. 123): Para certos efeitos civis, h necessidade de se provar a realizao de um determinado casamento. Atualmente, tal prova mais fcil de ser obtida do que na vigncia do Direito antigo, pois com as disposies da Lei do Casamento Civil (Decreto n. 181, de 1890), passaram os Cartrios de Registro Civil a expedir certides comprobatrias, extradas do assento do casamento [...]. Quando vigia somente o casamento religioso no Brasil, antes do Decreto n. 181, a prova do mesmo era feita mediante os registros paroquiais, j sem aplicao, devido a preponderncia da legislao civil nesse terreno. Neste sentido, tambm o ensinamento de Rui Ribeiro de Magalhes (2003, p. 77): "Diz o art. 1543 do Cdigo Civil que o casamento celebrado no Brasil prova-se pela certido do registro feito ao tempo de sua celebrao. A questo no oferece maiores indagaes, pois a certido goza de f pblica e presuno jures et de jure." Para Pontes de Miranda (2001, p. 294) o casamento civil realizado no Brasil s poder ser provado por outros meios de prova, que no o devido assento no Registro Civil, caso seja justificada a sua falta ou a sua perda. 2.4 O dever de proteo do Estado A famlia est reconhecida como base da sociedade e tem assegurada a especial proteo do Estado, mediante assistncia aos seus integrantes e pela criao de mecanismos que visem coibir a violncia no mbito de suas relaes (CRFB/88, art. 226, 8). (SILVA, 2000, p. 823). Em virtude se ser a clula da sociedade, da famlia que nasce o Estado. (DINIZ, 2005, p. 14). A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 garantiu ampla proteo famlia, definindo trs espcies de entidades familiares, entre elas a constituda pelo casamento civil ou religioso. (MORAES, 2004, p. 705-706). Para a nossa civilizao, a famlia constitui a base de toda a estrutura da sociedade. Nela se assentam, no apenas as colunas econmicas, como tambm as razes morais da organizao social. (RODRIGUES, 2002, p. 5). Na Exposio de Motivos do Cdigo Penal italiano de 1930, ressaltou o ministro da Justia da Itlia, Rocco, apud Orlando Soares (2004, p. 91), j naquela poca: O Estado deve dirigir, constantemente, e com o mximo interesse, a sua ateno sobre a instituio ticojurdica da famlia, centro da irradiao de toda a vida civil. No seio da comunidade familiar, os pais, por suas palavras, e mais ainda pelo seu exemplo, modelam a alma do filho, que ser o cidado de amanh. Segundo o ambiente moral, sadio ou viciado, que encontrar no lar paterno, ver ele crescer em si a planta do homem de bem, ou, ao contrrio, nele deitar razes a triste e envenenada planta do futuro delinqente.

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Como de todo o resto, a famlia tambm atravessa mutaes no decorrer da histria e por esta razo o legislador deve estar atento s necessidades de constantes alteraes legislativas que devem ser feitas no curso do tempo. Desta forma, no pode o Estado deixar de cumprir sua permanente funo social de proteo famlia, como sua clula mater, sob o risco de o prprio Estado desaparecer, cedendo lugar ao caos. Por esta razo que a interveno do Estado na famlia fundamental, embora deva preservar os seus direitos bsicos de autonomia. A interveno deve ser sempre protetora. (VENOSA, 2003, P. 24). Washington de Barros Monteiro (2004, p. 1), referindo-se a encclica Casti Connubii, expedida pelo Papa Pio XI (de 30 de dezembro de 1930), comentou: Ao afirmar que a salvao do Estado e a prosperidade da vida temporal dos cidados no podem permanecer em segurana onde quer que vacile a base sobre a qual se apiam e de onde procede a sociedade, isto , a famlia. Na afirmao de Ruggiero e Maroi apud Eduardo Espnola (2002, p. 17): "atravs do interesse da famlia, se descortina um outro interesse ainda superior que reclama e recebe proteo: o do prprio Estado, que na solidez e conservao do ncleo familiar haure a sua fora e o impulso para seu desenvolvimento." No dizer de Diniz (2005, p. 28), no que se refere a interveno protetora do Estado sobre a famlia: Essa interveno protetora do Estado um fato universal, pois o poder pblico de todas as naes pretende garantir a famlia, protegendo-a, evitando abusos, propiciando melhores condies de vida s novas geraes, ajudando-a a exercer beneficamente seus poderes, criando rgos sociais que a tutelam, como os Conselhos de Famlia e de Tutela, o Ministrio Pblico, o Juizado da Infncia e da Juventude etc. possvel se vislumbrar que a dignidade da pessoa humana, elevada pelo art. 1, III, da Constituio Federal, a fundamento da Repblica, d contedo proteo da famlia atribuda ao Estado pelo art. 226 da mesma Carta: a pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade, o objeto final da proteo estatal, para a qual devem convergir todas as normas do direito positivo e em particular as que regem o direito de famlia. (TEPEDINO, 2001, p. 328). Felizmente que o Estado, na preservao de sua prpria sobrevivncia, tem interesse primordial em proteger a famlia, por meio de leis que lhe assegurem o desenvolvimento estvel e a intangibilidade de seus elementos institucionais. (RODRIGUES, 2002, p. 5). A famlia, no seu nicho, cada vez mais se impe ao esprito de coletividade, como sendo a base slida da sociedade e inspiradora das virtudes cvicas, o mais puro esteio da organizao do Estado. (ESPNOLA, 2002, p. 28). Ainda segundo Monteiro (2004, p. 5): Na evoluo do direito de famlia, verifica-se que, alm de ser havida como clula bsica da sociedade, presentes os interesses do Estado, a famlia passa a ser tratada como centro de preservao do ser humano, com a devida tutela dignidade nas relaes familiares. A famlia, pela sua importncia, em qualquer sociedade civilizada, tem assegurada a proteo do Estado, podendo considerar-se integrado ao direito pblico no sentido amplo, por essa razo, em todos aqueles litgios que a envolvem necessria a participao do Ministrio Pblico, o qual representa o Estado na composio das questes que requerem uma soluo jurisdicional. (RIZZARDO, 2005). Ihering apud Diniz (2005, p. 14), j disse "com o decorrer do tempo a famlia, baseada no princpio do Estado, se transforma em um Estado, baseado no princpio da famlia, isto , a hierarquia e o princpio da autoridade." Para finalizar, delicada e manifesta a atuao do Estado no campo do direito de famlia para tutelar e resguardar, sob todas as formas de manifestaes, o grupo familiar, elemento este da prpria vida e base fundamental da sociedade. (MONTEIRO, 2004, p. 6).

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CAPTULO 3 O CASAMENTO ENTRE SERVIDORES PBLICOS E O DIREITO REMOO DE UM DOS CNJUGES 3.1 O interesse pblico versus o direito individual protegido pela Constituio Na hierarquia dos princpios do Direito Administrativo, o princpio do interesse pblico est em um patamar acima do interesse privado. Este conceito, por si s, j um princpio, chamado de princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado. Como bem ensina Celso Antnio Bandeira de Mello (2003, p. 87): O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado princpio geral de Direito inerente a qualquer sociedade. a prpria condio de sua existncia. Assim, no se radica em dispositivo especfico algum da Constituio, ainda que inmeros aludam ou impliquem manifestaes concretas dele, como, por exemplo, os princpios da funo social da propriedade, da defesa do consumidor ou do meio ambiente (art. 170, III, V e VI), ou tantos outros. Afinal, o princpio em causa um pressuposto lgico do convvio social. Quando se pensa em interesse pblico, normalmente se tem a noo que este se contrape ao interesse privado, ao interesse individual, ou seja, ao interesse pessoal de cada indivduo. Por certo que se trata do interesse do todo, isto , do prprio conjunto social, tambm correto afirmar-se que se trata da soma dos interesses individuais, peculiar de cada pessoa. (MELLO, 2003, p. 50). Ainda segundo Mello (2003, p. 52): O que fica visvel, como fruto dessas consideraes, que existe, de um lado, o interesse individual, particular, atinente s convenincias de cada um no que concerne aos assuntos de sua vida particular interesse, este, que o da pessoa ou grupo de pessoas singularmente consideradas -, e que, de par com isto, existe tambm o interesse igualmente pessoal destas mesmas pessoas ou grupos, mas que comparecem enquanto partcipes de uma coletividade maior na qual esto inseridos, tal como nela estivera, os que os precederam e nela estaro os que viro a suced-lo nas geraes futuras. (Com grifo no original). O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado proclama a superioridade do interesse da coletividade, firmando a prevalncia dele sobre o do particular, como condio, at mesmo, da sobrevivncia e asseguramento deste ltimo, sendo pressuposto de uma ordem social estvel. O princpio da indisponibilidade, pela Administrao, dos interesses pblicos, significa que sendo interesses qualificados como prprios da coletividade no se encontra livre disposio de quem quer que seja, por inapropriveis. (LAZZARINI, 1999, p. 24). No dizer de Mello (2003, p. 48), todo o sistema de Direito Administrativo est construdo sobre o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular e a indisponibilidade do interesse pblico pela Administrao. O princpio do interesse pblico, tambm conhecido como princpio da utilidade pblica, no dizer de Mukai (1999, p. 13) a expresso-chave do conceito de Direito Administrativo: "pois dela fazem parte pelo menos dois dos mais importantes princpios gerais caracterizadores do regime jurdico-administrativo: o da indisponibilidade do interesse pblico e o da prevalncia do interesse pblico sobre o particular". Para Medauar (2003, p. 142) o princpio da preponderncia do interesse pblico sobre o interesse particular apresenta-se como princpio do direito pblico em geral. Ainda segundo seu entendimento, o termo interesse pblico est diretamente associado ao bem de toda a coletividade, uma exigncia que se faz da vida em sociedade. Diz mais: Esse clssico princpio rege muitos institutos e normas do direito administrativo. Mas vem sendo matizado pela idia de que Administrao cabe realizar a ponderao dos interesses presentes numa determinada circunstncia, para que no ocorra sacrifcio "a priori" de nenhum interesse; o objetivo dessa

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funo est na busca de compatibilidade ou conciliao dos interesses, com a minimizao de sacrifcios. O princpio da proporcionalidade tambm matiza o sentido absoluto do preceito, pois implica, entre outras decorrncias, a busca da providncia menos gravosa, na obteno de um resultado. (Com grifo no original). Para Mukai (1999, p. 13) a primazia do interesse pblico o princpio que domina toda a atuao estatal, pois esta a razo de ser do Estado satisfazer o interesse pblico. Para Gasparini (2003, p. 18), no embate entre o interesse pblico e o particular "h de prevalecer o interesse pblico". Nem poderia se imaginar que o contrrio pudesse vingar: que o interesse de um ou de um grupo pudesse se sobrepor ao interesse de todos. Destarte, observa-se que interesse pblico e interesse administrativo no so sinnimos, neste sentido o pensamento de Alves Jnior (2005, p. 4): Em primeiro lugar no se deve confundir o interesse administrativo com o interesse pblico. No h maior interesse pblico que o bem-estar de todas as pessoas. No h maior interesse pblico que a preservao das famlias. Isso pode at no ser relevante para o administrador ou para alguns administradores mas para a sociedade esse o interesse capital. Por isso, pode at ser que no haja interesse administrativo, mas dizer que no h interesse pblico acreditar que s h interesse pblico onde houver interesse administrativo. Essa uma concepo que no se enquadra no paradigma de um Estado Democrtico de Direito, onde a sociedade e os indivduos no so refns do Estado e nem esto a servio dele. Ao contrrio, o Estado existe para servir sociedade e aos indivduos, sob pena de perder o seu sentido, especialmente em uma democracia. No entendimento de Volnei Ivo Carlin (2005, p. 67), o princpio da supremacia do interesse pblico encontra-se inserido no princpio da legalidade e no princpio da impessoalidade. Pois a impessoalidade est ligada com a finalidade pblica de modo que a Administrao no pode atuar com o objetivo de prejudicar ou de beneficiar determinadas pessoas, uma vez que o que deve nortear o seu comportamento o interesse pblico despersonalizado. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2004, p. 69): Apesar das crticas a esse critrio distintivo, que realmente no absoluto, algumas verdades permanecem: em primeiro lugar, as normas de direito pblico, embora protejam reflexamente o interesse individual, tm o objetivo primordial de atender ao interesse pblico, ao bem-estar coletivo. Alm disso, podese dizer que o direito pblico somente comeou a se desenvolver quando, depois de superados o primado do Direito Civil (que durou muitos sculos) e o individualismo que tomou conta dos vrios setores da cincia, inclusive a do Direito, substituiu-se a idia do homem como fim nico do direito (prpria do individualismo) pelo princpio que hoje serve de fundamento para todo o direito pblico e que vincula a Administrao em todas as suas decises: o de que os interesses pblicos tm supremacia sobre os individuais. O princpio da supremacia do interesse pblico ou princpio da finalidade pblica, se faz presente tanto no momento da elaborao da lei, quanto no da sua execuo pela Administrao Pblica. Esse princpio, o que inspira o legislador e vincula a autoridade administrativa em sua atuao. (DI PIETRO, 2004, p. 68). 3.2 As formas de remoo dos servidores pblicos luz da Lei n. 8.112/90 Primeiramente h que se definir o que seja remoo, haja vista que comumente se confunde com a chamada transferncia, ambos institutos do Direito Administrativo. A definio exata do vocbulo remoo est inserida no prprio texto legal da Lei n. 8.112/90 (art. 36, caput): "remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede." Na definio de Ivan Barbosa Rigolin (1994, p. 92):

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Na remoo o servidor no sai do quadro onde estava lotado, ainda que dentro do mesmo quadro mude de sede, ou seja, transfira-se de endereo do local de trabalho. No dizer de Waldo Fazzio Jnior (2002, p. 141) "remoo o deslocamento vertical dentro do mesmo quadro de pessoal." Desta forma, um servidor da Delegacia da Receita Federal de Lages/SC poder ser removido, a pedido ou de ofcio, para a Delegacia da Receita Federal de Fortaleza/CE. J a transferncia, anteriormente prevista no art. 23, da Lei. N. 8.112/90 (e revogada pela Lei n. 9.527/97), era "a passagem do servidor estvel de cargo efetivo para outro de igual denominao, pertencente a quadro de pessoal diverso, de rgo ou instituio do mesmo Poder." Igualmente poderia se dar a pedido ou de ofcio. Sobre este instituto, Rigolin (1994, p. 70) esclarece: Significa o trnsito de um servidor estvel, de seu cargo efetivo para outro de denominao idntica, que pertena a rgo ou entidade diversa afeta ao mesmo Poder. Inexiste portanto este modo de provimento para cargo em comisso e para os cargos cujos ocupantes ainda cumpram estgio probatrio. Significa tambm, que um servidor do Executivo somente poder ser transferido para outro cargo pertencente tambm ao Executivo, e de denominao idntica. Um escriturrio do Ministrio da Agricultura, por exemplo, se estvel, pode ser transferido ao Ministrio da Justia, mas nunca ao Senado ou ao Superior Tribunal de Justia; em outro exemplo, o Escriturrio de uma autarquia federal poder ser transferido para outro quadro de pessoal acaso existente dentro da mesma autarquia, vale dizer: Escriturrio do INSS lotado no Acre pode ser transferido para o INSS do Rio Grande do Sul. Neste caso, na transferncia, quando de sua vigncia, poderia o servidor ser transferido da Delegacia da Receita Federal de Lages/SC para a Delegacia do Trabalho de Fortaleza/CE, ou seja para quadro de pessoal diverso, mas em instituio do mesmo Poder (Executivo para Executivo). Nesse sentido, Walter Brasil Mukalli (1999, p. 207) asseverou: No se deve confundir [remoo] com a transferncia que, ao contrrio da remoo o movimento que se faz em torno dos cargos, carreiras ou quadros. Em tais condies o deslocamento de um servidor de uma para outra repartio que implique em movimento deixa de ser simples remoo e configura uma transferncia. Remoo o preenchimento de cargo em lotao, enquanto que a transferncia modalidade de provimento de cargo pblico. (Sem grifo no original). A mesma distino feita Rigolin (1994, p. 91): No se deve confundir esse instituto [remoo] com a transferncia, que a mudana de um cargo efetivo para outro de denominao igual, e no o simples deslocamento do servidor. (Sem grifo no original). A razo de haver confuso entre os dois instituto que na iniciativa privada o instituto vigente o da transferncia. As formas de remoo para os servidores pblicos civis da Unio esto previstas no art. 36, da Lei n. 8112/90: Art. 36. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. Pargrafo nico. Para fins do disposto neste artigo, entende-se por modalidades de remoo: I - de ofcio, no interesse da Administrao; II - a pedido, a critrio da Administrao;

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III - a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao: a) para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, que foi deslocado no interesse da Administrao; b) por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou dependente que viva s suas expensas e conste do seu assentamento funcional, condicionada comprovao por junta mdica oficial; c) em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em que o nmero de interessados for superior ao nmero de vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo rgo ou entidade em que aqueles estejam lotados. (Sem grifo no original) Como se percebe, a primeira forma de remoo a "de ofcio, no interesse da Administrao", ou seja, quando a remoo se der por ordem da autoridade e pelo interesse da administrao. o que se depreende do vocbulo de ofcio, conforme o significado para este termo no dicionrio Aurlio (FERREIRA, 2004, p. 1430): "De ofcio. Jur. Por iniciativa e autoridade prpria". Neste caso no se requer que o servidor esteja de acordo com a iniciativa de ser removido, basta que esteja presente o interesse administrativo, neste sentido tambm a lio de Rigolin (1994, p. 91): Tratando-se aparentemente de um inegvel direito do servidor, o que causa alguma espcie como possa a remoo ser procedida ex offcio pela Administrao, pois neste caso ela estaria sobrepondo sua vontade do prprio servidor, que deve ser em todo caso o primeiro interessado no deslocamento por remoo. Justifica-se talvez o direito potestativo da Administrao que resolva remover servidor quando por alguma razo ele no a requer e a Administrao constata que dela o servidor necessita, s vezes de modo premente. Seja como for, malgrado a parente estranheza desse ltimo mecanismo, a remoo um direito do servidor, e ao que parece tambm da Administrao...A todo direito da administrao corresponde um dever do servidor, e portanto alm de direito, pode converter-se para ele a remoo, assim sendo, em um dever. (Com grifo no original). A segunda forma prescrita na lei a remoo "a pedido, a critrio da Administrao", quando o interesse do servidor e a remoo por ele requerida. Caber a Administrao o critrio discricionrio de conced-la ou no, conforme a sua convenincia. A terceira forma de remoo denominada "a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao", estabeleceu trs situaes em que o servidor poder pedir a sua remoo sem que haja a possibilidade da Administrao indeferir-lhe a pretenso: - para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico, que foi deslocado no interesse da Administrao; - por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou seu dependente, condicionada comprovao por junta mdica oficial; - em virtude de processo seletivo. Neste caso os papis se invertem, agora o servidor que usar de seu critrio discricionrio para requerer ou no a sua remoo, desde que comprove a ocorrncia de uma das situaes elencadas. Na primeira situao, percebe-se que o legislador preocupou-se em preservar o ncleo familiar do servidor cujo cnjuge foi removido no interesse da Administrao.

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Anteriormente, antes da alterao introduzida pela Lei n. 9.527/97, o texto original trazia apenas o caput, com o mesmo teor do agora vigente, e o pargrafo nico, sem incisos, e que permitia ao servidor ser deslocado para outra localidade a fim de acompanhar o cnjuge ou companheiro, independentemente da existncia de vaga, o que beneficiava de sobremaneira a unio familiar, seno vejamos: Art. 36. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. Pargrafo nico. Dar-se- remoo, a pedido, para outra localidade, independentemente de vaga, para acompanhar cnjuge ou companheiro, ou por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou dependente, condicionada comprovao por junta mdica. (Sem grifo no original). Com a alterao do texto legal foi acrescentada a exigncia de que para se conceder a remoo a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao, para o acompanhamento de cnjuge ou companheiro, que este tivesse sido deslocado no interesse da Administrao, ou seja, a concesso da remoo a pedido, ainda que independente do interesse da Administrao est agora condicionada existncia de uma remoo de ofcio para o outro cnjuge ou companheiro. Para Dnerson Dias Rosa (2004, p., 3), as hipteses de remoo "a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administrao", carrega consigo a marca do interesse pblico: Importante ressaltar que o que atualmente se denomina de "remoo a pedido, independentemente do interesse da Administrao", d-se na verdade no interesse pblico, mas sem que a Administrao possa manifestar eventual discordncia. O objetivo da norma, ao utilizar a terminologia "independentemente do interesse da Administrao", foi simplesmente definir que nesta situao o interesse pblico j estaria previamente patente e presente, e que no caberia ao Administrador pblico realizar qualquer avaliao objetiva ou subjetiva quanto ao que considerasse como de interesse ou convenincia da Administrao Pblica. Este critrio fica patente quando analisadas a primeira e a terceira situao previstas na lei, quais sejam, a remoo para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico, que foi deslocado no interesse da Administrao e a remoo em virtude de processo seletivo. Em ambas as situaes se encontra patente o interesse pblico, na primeira situao de remoo tm-se que esta se dar para que o servidor possa acompanhar seu cnjuge ou companheiro tambm servidor que tenha sido deslocado no interesse da Administrao, na terceira tambm se faz patente o interesse pblico quando se assegura a remoo em virtude de aprovao em processo seletivo interno (promoo ou concurso interno), sendo claro que processo seletivo interno somente ocorre no interesse da Administrao. (Com grifo no original). Logo, conclui-se que esta forma de remoo atende ao interesse pblico na medida em que procura preservar a unidade familiar do servidor pblico naqueles casos em que este deslocado no interesse da Administrao, seja para acompanhar o cnjuge ou companheiro removido pela prpria Administrao, seja por motivo de sade (certamente que ningum removido por gozar de boa sade, neste caso quis o legislador se referir a m condio do estado de sade) do servidor, cnjuge ou companheiro, ou dependente ou, finalmente, em virtude de processo seletivo. Diga-se de passagem que assim como necessrio se fazer prova do estado de sade do servidor, cnjuge ou companheiro, ou dependente, para a remoo a pedido por motivo de sade, face ao dispositivo legal condicionar sua comprovao por junta mdica oficial; tambm preciso que se prove o estado de casado ou de companheiro, no caso de remoo para acompanhar o cnjuge ou companheiro que foi removido no interesse da Administrao, bem como sua condio de servidor pblico e o Ato que o removeu de ofcio. Neste sentido, Rigolin (1994, p. 92) assim disps: "A prova de casamento, ou da relao de companheirismo, ou de dependncia, pode ser produzida por qualquer meio em direito admitido, que a Administrao obviamente precisar aceitar."

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importante registrar que em outro artigo da Lei n. 8.112/90, o legislador procurou efetivar a proteo da famlia do servidor pblico: Art. 84. Poder ser concedida licena ao servidor para acompanhar cnjuge ou companheiro que foi deslocado para outro ponto do territrio nacional, para o exterior ou para o exerccio de mandato eletivo dos Poderes Executivos ou Legislativo. (...) 2. No deslocamento de servidor cujo cnjuge ou companheiro tambm seja servidor pblico civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e Municpios, poder haver exerccio provisrio em rgo ou entidade da Administrao Federal direta, autrquica ou fundacional, desde que para o exerccio de atividade compatvel com o seu cargo. Embora o caput no trate de remoo, mas da concesso de licena, para acompanhar cnjuge ou companheiro, no 2 o legislador estabeleceu uma forma do servidor pblico manter a sua unio familiar com a possibilidade de lotao provisria. Novamente se conciliou o interesse pblico como a manuteno da famlia. 3.3 O princpio da legalidade como limite de atuao da Administrao pblica No direito administrativo, os princpios revestem-se de grande importncia. Por ser um ramo do direito de elaborao recente e no codificado, so os princpios que auxiliam na compreenso e consolidao de seus institutos. Alm do mais, no mbito do direito administrativo muitas normas so editadas ao sabor do momento, o que resulta em uma quantidade enorme de textos, sem qualquer reunio sistemtica. Da a importncia dos princpios, pois debruados sobre eles que se pode buscar solues para casos no previstos, para melhor compreender os textos esparsos e para conferir uma maior segurana aos cidados quanto extenso dos seus direitos e deveres. (MEDAUAR, 2003, p. 134). O fascinante estudo do Direito Administrativo, no momento, como adverte Odete Medauar (1992, p. 227), revela mudanas. Ele, de fato, se atualiza e se revitaliza a cada instante para que possa acompanhar a dinmica do Estado e, assim, da comunidade administrada e isso, com o desvencilhamento de resqucios absolutistas, sobretudo no aspecto da vontade da autoridade impondo-se imponente, com a absoro de valores e princpios do ordenamento consagrados na Constituio e assimilao da nova realidade do relacionamento Estado-sociedade, com a abertura para o cenrio scio-poltico-econmico em que se situa a abertura para conexes cientficas interdisciplinares e disposio de acrescentar novos itens temtica clssica. Diz-se que h uma disciplina jurdica autnoma quando corresponde a um conjunto sistematizado de princpios e normas que lhe do identidade, diferenciando-a das demais ramificaes do Direito. (MELLO, 2003, p. 45). O Direito Administrativo , como assevera Jos Cretella Junior (1972, p. 17), dominado pela idia de princpio. H um conjunto de cnones ou proposies que informam este setor da cincia jurdica, dando-lhe autonomia e impedindo que se confunda com outros setores. Princpios, no dizer do mesmo mestre, termo anlogo, susceptvel de diversos sentidos, certo que, antes de tudo, significa ponto de partida. O Direito Administrativo, como conjunto de princpios jurdicos que informam e disciplinam as atividades da Administrao Pblica em qualquer dos Poderes do estado, no dizer de Tereza Arruda Alvim (1987, p. 69), apresenta, nos dias atuais, marcada tendncia a tornar-se um dos ramos-base, seno o ramo-base, do direito pblico infraconstitucional, em decorrncia, talvez, da hipertrofia do Poder Executivo, caracterizador de forma ntida, nas ltimas dcadas, dos pases do mundo capitalista. No Direito Administrativo, realmente, como observou a ilustre processualista, se concebem construes jurdicas que, na verdade, deveriam ampliar o espectro de abrangncia a todos os outros ramos do direito pblico e, acrescenta-se, das cincias afins, em especial a cincia da administrao e a poltica.

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O Direito Administrativo, assim, no mais aquele ramo do saber jurdico que s favorece a Administrao Pblica. muito mais, porque, o administrado que o conhea, ao certo, ter princpios jurdicos, ter conhecimentos jurdicos que o favorecero contra os eventuais arbtrios da Administrao Pblica, cujas atividades so encontradas em quaisquer dos trs Poderes da Soberania Nacional, embora atividade tpica do poder Executivo e atpica dos Poderes Legislativo e Judicirio. (LAZZARINI, 1999, p. 22). Sendo o Direito Administrativo de elaborao pretoriana e no codificado, os princpios representam papel relevante nesse ramo do direito, permitindo Administrao e ao Judicirio estabelecer o necessrio equilbrio entre os direitos dos administrados e as prerrogativas da Administrao. (DI PIETRO, 2004, p. 67). Dito isto, acerca da importncia dos princpios em Direito Administrativo, discorrera-se- agora sobre o princpio da legalidade como limite de atuao da Administrao pblica. O princpio da legalidade, juntamente com o de controle da Administrao pelo Poder Judicirio, nasceu com o Estado de Direito e constitui uma das principais garantias de respeito aos direitos individuais. Isto porque a lei, ao mesmo tempo em que os define, estabelece tambm os limites da atuao administrativa que tenha por objeto a restrio ao exerccio de tais direitos em benefcio da coletividade. aqui que se enquadra aquela idia de que, na relao administrativa, a vontade da Administrao Pblica a que decorre de lei. (DI PIETRO, 2004, p. 67). O princpio da legalidade, no Brasil, significa que a Administrao nada pode fazer seno o que a lei determina. Ao contrrio dos particulares, os quais podem fazer tudo o que a lei no probe, a Administrao s pode fazer o que a lei antecipadamente autorize. Donde, administrar prover aos interesses pblicos, assim caracterizados em lei, fazendo-o na conformidade dos meios e formas nela estabelecidos ou particularizados segundo suas disposies. (MELLO, 2003, p. 95). Conforme o ensinamento do mestre Hely Lopes Meirelles (2004, p. 87-88), a legalidade, como princpio de administrao (CRFB, art. 37, caput), significa que "o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso". Ainda na lio de Meirelles, (2004, p.88) na Administrao Pblica no h liberdades nem vontade pessoal: "Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza". A lei para o particular significa "pode fazer assim"; para o administrador pblico significa "deve fazer assim". Isto posto, conclui-se que ao contrrio dos particulares, que se movem por vontade prpria, aos agentes pblicos somente facultado agir por imposio ou autorizao legal. Inexistindo lei, no haver atuao administrativa legtima. A simetria patente. Os indivduos e pessoas privadas podem fazer tudo o que a lei no veda; os Poderes Pblicos somente podem praticar os atos determinados pela lei. Como decorrncia, tudo aquilo que no resulta de prescrio legal vedado ao administrador pblico. 3.4 A posio dos Tribunais Regionais Federais em defesa do interesse individual dos servidores pblicos Reiteradamente, os Tribunais Regionais Federais (TRFs) tm se manifestado favoravelmente aos servidores pblicos federais que buscam sua tutela jurisdicional para assegurarem seus direitos de convivncia com o cnjuge a partir do evento do casamento. Abaixo algumas dessas decises: AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 1998.01.00.084106-7/PI RELATOR: JUIZ LUCIANO TOLENTINO AMARAL AGRAVANTE: UNIO FEDERAL PROCURADOR: AMAURY JOS DE AQUINO CARVALHO

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AGRAVADO: VAL CSSIO COSTA QUIRINO ADVOGADOS: JOS ANCHIETA SANTOS E OUTROS. EMENTA ADMINISTRATIVO SERVIDOR PBLICO FEDERAL REMOO "EX OFFICIO" PARA ACOMPANHAR CNJUGE ANTECIPAO DE TUTELA DEFERIDA CONCORRNCIA DOS REQUISITOS DO ART. 273/CPC DECISO MANTIDA. 1. A remoo "ex offcio" de servidor pblico federal por motivo de npcias com funcionria pblica estadual residente em localidade diversa da sua encontra conforto no art. 226 da Constituio, que protege, de modo especial e privilegiado, a unio familiar (caracterstica elementar da organizao cultural e societria brasileira), em ordem a ser assegurada at mesmo em sede do juzo de antecipao dos efeitos da tutela (CPC, art. 273), diante da prova inequvoca dos fatos embasadores do bom direito, associado ao dano decorrente de manter "separados" cnjuges recm-casados. 2. Agravo no provido. 3. Peas liberadas pelo Relator em 15/02/2000 para publicao do acrdo. ACRDO Decide a 1 Turma NEGAR provimento ao agravo, por unanimidade. Braslia/DF, 15 de fevereiro de 2000. (Publicado no DJ em 20/03/2000, p. 100). (Sem grifo no original). No presente Acrdo, proferido pela Primeira Turma do Tribunal Regional Federal da 1 Regio TRF 1, com sede em Braslia/DF, por unanimidade, foi negado provimento ao Agravo de Instrumento interposto pela Unio contra deciso de juiz federal da 1 Vara Federal de Teresina/PI, que concedeu a remoo ao servidor pblico da Unio para que se juntasse a sua esposa, servidora pblica estadual residente em outra cidade, mediante acolhimento da argio de que dever do Estado proteger a entidade da famlia, como previsto no art. 226, da Constituio de 1988. Em seu Voto, o relator destacou: Verifica-se tambm a "verossimilhana" do direito alegado, pois a Constituio Federal em seu art. 226 protege a unio da famlia. Ademais, no razovel, nesses casos, coagir o(a) servidor(a) pblico(a) a optar entre continuar no servio pblico ou morar com a sua esposa. (Com grifo no original). O que parece bastante razovel, haja vista a grande dificuldade que se apresenta atualmente se conseguir uma aprovao em concurso pblico. APELAO CVEL N. 1998.01.00.094265-0/TO PROCESSO DE ORIGEM: 199843000010457 RELATORA: JUZA MARIA JOS DE MACEDO RIBEIRO (CONV.) APELANTE: MARCO AURLIO PERES

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ADVOGADO: JOSU PEREIRA DE AMORIM E OUTRA APELADO: UNIO FEDERAL PROCURADOR: AMAURY JOS DE AQUINO CARVALHO VARA DE ORIGEM: JUZO FEDERAL DA 1 VARA TO EMENTA CONSTITUCIONAL ADMINISTRATIVO - SERVIDOR PBLICO REMOO ART. 36, LEI N. 8.112/90 FATO DIFERENCIADO FAMLIA PROTEO ESPECIAL ART. 226, CRFB/88 INTERESSE PBLICO ATO ADMINISTRATIVO INCONSTITUCIONALIDADE. 1. Remoo que se autoriza em face de situao peculiar, diferenciada, do servidor, ante s circunstncias do caso concreto analisado, visando preservar a unidade familiar, de interesse pblico, em nome da garantia constitucional insculpida no art. 226, da CF/88. 2. Sentena reformada. 3. Apelao provida. ACRDO A Segunda Turma, por maioria, vencido o Juiz Carlos Moreira Alves, que negava provimento Apelao, deu provimento Apelao. Braslia, 24 de maro de 2000. (Publicado no DJ em 13/03/2002, p. 56). (Sem grifo no original). Este Acrdo da Segunda Turma do TRF 1, que decidiu por maioria em favor do impetrante da Apelao Cvel contra deciso proferida por juiz da 1 Vara Federal de Palmas/TO, vem exemplificar o tipo de situao que objeto da presente pesquisa monogrfica.

O impetrante, servidor pblico federal, ocupando o cargo de Fiscal do Trabalho, com lotao na Delegacia Regional do Trabalho do Estado do Tocantins, casou com servidora pblica da Prefeitura Municipal de Volta Redonda/RJ, sendo que neste caso no h como o cnjuge virago mudar-se para Palmas/TO face ao seu ente empregador ser o municpio. Desta forma, coube ao cnjuge varo solicitar remoo de Palmas/TO para Volta Redonda/RJ, onde inclusive h uma Subdelegacia do Trabalho, onde o requerente poderia ser lotado. Ocorre que teve o seu pedido administrativo indeferido segundo o entendimento de que no h previso legal no art. 36, da Lei n. 8.112/90, para a pretensa remoo. Inconformado, o servidor entrou com uma Ao Ordinria, impetrada na 1 Vara Federal de Palmas/TO, para que seu direito de juntar-se a sua esposa fosse reconhecido. Entretanto o juiz singular julgou improcedente o seu pedido, com fundamento no mesmo dispositivo alegado pela Administrao. No entanto, melhor sorte teve sua Apelao Cvel onde o TRF 1 reconheceu o fundamento constitucional de proteo a famlia previsto no art. 226, da Constituio de 1988, norma de eficcia plena e hierarquicamente superior Lei n. 8.112/90. Na manifestao de seu Voto a relatora aduziu:

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certo que a Lei n 8.112/90, ao sistematizar a matria em seu art. 36, j exaustivamente transcrito nos autos, condicionou o direito de remoo de servidor, quando independe do interesse da Administrao, existncia de deslocamento do cnjuge ou companheiro, tambm servidor, no interesse da mesma. Mas impende trazer lume a normatizao constitucional que assegura proteo especial do Estado famlia, no seu art. 226, portanto de hierarquia superior, e que pode interferir no alcance do instituto de remoo, ali disciplinado. (Com grifo no original). [...] Nestas condies, convm a Administrao, por ser do interesse do Estado, logo, de interesse pblico, a manuteno da unidade familiar, fazendo ceder a literal interpretao dos comando legais do art. 36 da Lei n 8.112/90, no caso, colidentes e impeditivos da referida proteo do Estado famlia constitucionalmente assegurada. Segundo a opinio da juza relatora, a unidade da famlia deve ser interpretado como de interesse pblico uma vez que a Constituio da Repblica assim reconheceu a proteo da famlia como sendo um dever do Estado. APELAO EM MANDADO DE SEGURANA N. 2000.34.00.035460-0/DF RELATOR: JUIZ TOURINHO NETO APELANTE: FERNANDO CESAR DE QUEIROZ ADVOGADOS: GELSON VILMAR DICKEL E OUTRO APELANTE: MINISTRIO PBLICO FEDERAL PROCURADOR: BRASILINO PEREIRA DOS SANTOS APELADA: UNIO FEDERAL PROCURADOR: ANTENOR PEREIRA MADRUGA FILHO EMENTA ADMINISTRATIVO REMOO - SERVIDOR DO MINISTRIO PBLICO MILITAR Possibilidade de remoo do servidor do Ministrio Pblico Militar, em Braslia, para a Procuradoria Regional do Trabalho, em Campo Grande/MS, em face do matrimnio contrado com servidora do Poder Judicirio do Estado do Mato Grosso do Sul, ainda que essa situao existisse antes do casamento, tendo em vista inocorrncia de prejuzo ou inconvenincia para o servio. ACRDO Decide a 2 Turma do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, por maioria, vencido o Juiz Carlos Eduardo Maul Moreira Alves, dar provimento s apelaes. Braslia/DF, 26 de agosto de 2002. (Publicado no DJ em 25/11/2002, p. 142). (Sem grifo no original). Outro Acrdo, oriundo da Segunda Turma do TRF 1, que socorre a servidor pblico da Unio que pleiteava sua remoo em razo de casamento.

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Trata-se de Mandado de Segurana movido por Analista Processual do Ministrio Pblico Militar MPM, lotado na capital federal, visando garantir o direito lquido e certo de poder ser removido para a Procuradoria Regional do Trabalho PRT, de Campo Grande/MS, a fim de se juntar-se a servidora do Poder Judicirio do Mato Grosso do Sul MS, com quem contraiu casamento. O servidor, ao ter seu pedido de remoo indeferido, ingressou com Mandado de Segurana na 15 Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal, que denegou a segurana pleiteada. Inconformado, o servidor, juntamente com o Ministrio Pblico Federal que em sua manifestao foi favorvel ao pedido, ingressaram com Apelao no TRF 1 que deu deciso favorvel ao apelante. Em seu Voto o juiz relator acrescentou: Por fim, nos termos do art. 226 da Constituio Federal: "A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado." E ao magistrado compete, sempre que possvel, observar tal preceito constitucional na aplicao da lei ao caso concreto, tutelando a manuteno da unidade familiar. (Com grifo no original). Assegura, o juiz relator, que compete ao magistrado fazer cumprir o mandamento constitucional de proteo famlia sempre que este for possvel. AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 31394-CE 2000.05.00.038900-8 AGRAVANTE: UNIO AGRAVADO: JONAS FERREIRA LIMA NETO ADV/PROC: MARCELO DIAS PONTE ORIGEM: 11 VARA FEDERAL DO CEAR RELATOR: DESEMBARGADOR FEDERAL JOS MARIA LUCENA EMENTA AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. CONVOLAO DE NPCIAS. REMOO A PEDIDO. 1. "O art. 226, da Constituio Federal de 1988, garante proteo especial entidade familiar e, sob esse aspecto, em caso de remoo de servidor pblico, a pedido, para localidade onde reside e trabalha o cnjuge a fim de preservar a unidade familiar, a orientao jurisprudencial de nossos tribunais, inclusive do colendo STF tem sinalizado no sentido de que deve se dar prevalncia ao princpio constitucional da proteo famlia, quando da interpretao do art. 36, da Lei n. 8.112/90, que trata da remoo de servidor pblico federal" (TRF da 5 Regio, Apelao Cvel n. 336.458-PB, Relator Desembargador Federal Ubaldo Atade Cavalcante, Primeira Turma, unnime, julgado em 11.11.2004, DJ de 01.02.2005). 2. Precedente: TRF da 5 Regio, Agravo de Instrumento n. 53.815-PB, Relator Desembargador Federal Francisco Wildo, Primeira Turma, unnime, julgado em 18.11.2004, DJ de 18.01.2005. 3. Agravo de instrumento desprovido. ACRDO Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Primeira Turma do Egrgio Tribunal Regional Federal da 5 Regio, unanimidade, negar provimento ao Agravo de Instrumento, nos termos do voto do Relator e das notas taquigrficas constantes dos autos, que integram o presente julgado.

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Recife, 30 de junho de 2005 (data do julgamento). (Publicado no DJ em 29/09/2005, p. 717). (Sem grifo no original) Este Acrdo da Primeira Turma do Tribunal Regional Federal da 5 Regio TRF 5, com sede em Recife/PE, manifestou-se desfavoravelmente ao Agravo de Instrumento interposto pela Unio contra deciso de juiz singular da 11 Vara Federal de Fortaleza/CE que concedeu o direito de remoo a Tcnico da Receita Federal, lotado em Salvador/BA, para Fortaleza/CE em razo de ter convolado npcias com servidora do Poder Judicirio do Estado do Cear, lotada no Frum Clvis Bevilqua em Fortaleza/CE. Na sustentao de seu Voto, o juiz relator baseou-se tambm na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia STJ que assim j decidiu: "No h que se falar, no caso sub judice, em prevalncia do interesse pblico sobre o particular, porquanto o bem maior a ser tutelado a unio e manuteno da prpria constituio familiar, esta tida como fons vitae e organizao mater, devendo se sobrepor a qualquer outra forma de organizao existente.[...] (STJ ROMS 11767 RS 5 T. Rel. Min. JORGE SCARTEZZINI DJU 16.04.2001 p. 00109). Para finalizar citamos Arnaldo Vasconcelos (2002, p. 187) que diz: certo que o legislador faz a lei, mas esta no Direito. O que nela est a previso daquilo que pode vir a ser Direito. E quem declara oficialmente que a previso foi realizada o Juiz. Portanto, ele declara o Direito que , constituindo-o de acordo com os fatos, que seleciona, e com os dispositivos legais, que interpreta. Embora o art. 36, da Lei n. 8.112/90, estabelea os casos em que se conceder a remoo, na sua omisso caber ao Estado-Juiz declarar o Direito e, assim o fazendo, est fazendo justia aos servidores pblicos. CONSIDERAES FINAIS Ao final desta pesquisa monogrfica restou demonstrada a necessidade de alterao do texto do art. 36, da Lei n. 8.112/90, para que possibilite a remoo de servidor pblico civil da Unio que contraia casamento com servidor pblico do Municpio, do Estado, do Distrito Federal, da Unio, das autarquias ou das fundaes pblicas federais, haja vista que o casamento d incio formao da famlia e esta est sob a proteo do Estado, conforme consagrou a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. A alterao do referido texto legal tornaria possvel a concesso de remoo, para o caso apontado, sem que a autoridade responsvel pelo ato incorra na prtica de ilegalidade, tendo-se em vista que esta possibilidade no est prevista na lei e a Administrao s pode fazer aquilo que a lei prev. A necessria alterao legislativa no absurda, tampouco indita naquele texto legal que j sofreu dezenas de modificaes desde a sua promulgao em 1990 e, diga-se de passagem, quase todas em benefcio da Administrao e em prejuzo dos direitos dos servidores. A remoo , antes de mais nada, um direito do servidor pblico e colocado sua disposio, Administrao cabe a faculdade de conced-la ou no, conforme a sua convenincia e de acordo com a previso legal, desde que isto no implique em ofender um dispositivo constitucional. Outrossim, devido ressaltar que h quem entenda que a concesso de remoo nesse caso especfico atende ao interesse pblico uma vez que a proteo da entidade familiar do interesse do Estado. sabido que uma norma constitucional como a prevista no art. 226, caput, possui eficcia plena, ou seja, no necessria uma lei para dar-lhe regulamentao. Tambm cedio que na hierarquia das normas a

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Constituio est acima das normas infraconstitucionais, como o caso da Lei n. 8.112/90, e que estas lhe devem obedincia. Portanto, se o Estado tem o dever constitucional de proteger a instituio da famlia e este dever oponvel contra todos, seria uma contradio que o mesmo Estado no possibilite aos seus servidores a mesma proteo objetiva, obrigando-os a buscarem a efetivao desse direito protetivo perante o Poder Judicirio. REFERNCIAS ALVES JUNIOR, Lus Carlos Martins. Os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da legalidade e o 2. do art. 84, da Lei n. 8.112/90. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 789, 31 ago. 2005. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7216. Acesso em: 14.10.2005. ALVIM, Tereza Arruda. Nulidades da sentena. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1987. BRASIL. Constituio (1937). Constituio dos www.presidencia.gov.br. Acesso em:05. Nov. 2005. Estados Unidos do Brasil. Disponvel em:

______. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa de Brasil. Braslia, DF: Senado, 2005. ______. Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Consolidao das Leis do Trabalho -CLT. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30. out. 2005. ______. Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990. Regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30. out. 2005. ______. Lei n. 8.745, de 10 de dezembro de 1993. Dispe sobre a contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30 out. 2005. ______. Lei n. 9.527, de 10 de dezembro de 1997. Altera dispositivos das Leis n.s 8.112, de 11 de dezembro de 1990, 8.460, de 17 de setembro de 1992, e 2.180, de 5 de fevereiro de 1954, e d outras providncias. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30 out. 2005. ______. Lei n. 9.962, de 22 de fevereiro de 2000. Disciplina o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao federal direta, autrquica e fundacional, e d outras providncias. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30 out. 2005. ______. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil Brasileiro. Disponvel em: www.presidencia.gov.br. Acesso em: 30 out. 2005. ______. Tribunal Regional Federal (1. Regio). Agravo de Instrumento n. 1998.01.00.084106-7/PI. Agravante: Unio Federal. Agravado: Val Cssio Costa Quirino. Relator: Juiz Luciano Tolentino Amaral. Braslia. Julgado em: 15. fev. 2000. ______. Tribunal Regional Federal (1. Regio). Apelao Cvel n. 1998.01.00.094265-0/TO. Apelante: Marco Aurlio Peres. Apelado: Unio Federal. Relatora: Juza Maria Jos de Macedo Ribeiro. Julgado em: 24. Mar. 2000. ______. Tribunal Regional Federal (1. Regio). Apelao em Mandado de Segurana n. 2000.34.00.035460-0/DF. Apelante: Fernando Csar de Queiroz e Ministrio Pblico Federal. Apelado: Unio Federal. Relator: Juiz Tourinho Neto. Julgado em 26. Ago. 2002. ______. Tribunal Regional Federal (5. Regio). Agravo de Instrumento n. 2000.05.00.038900-8/CE. A-

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gravante: Unio. Agravado: Jonas Ferreira Lima Neto e outro. Relator: Desembargador Federal Jos Maria Lucena. Julgado em: 30. Jun. 2005. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1986. BARROSO, Lus Roberto. Temas de direito constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro : Renovar, 2002. BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Campinas : Red Livros, 2001. BITTAR, Eduardo Carlos Bianca; ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de filosofia do direito. 2. ed. So Paulo : Atlas, 2002. BORGHI, Hlio. Casamento e unio estvel: formao, eficcia e dissoluo. So Paulo : Juarez de Oliveira, 2001. CRETELLA JUNIOR, Jos. Tratado de direito administrativo. Rio de Janeiro : Forense, 1972. V. X. ______. Manual de direito administrativo. 2. ed. Rio de Janeiro : Forense, 1979. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo : Atlas, 2004. DIAS, Maria Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e o novo cdigo civil. 2. ed. Belo Horizonte : Del Rey, 2002. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia. 20. ed. So Paulo : Saraiva, 2005. V. 5. ESPNOLA, Eduardo. A famlia no direito civil brasileiro. Campinas : Bookseller, 2001. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa. 3. ed. Curitiba: Positivo, 2004. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de direito constitucional. 29. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito de famlia brasileiro. So Paulo : Juarez de Oliveira, 2001. GOMES, Orlando. Direito de famlia. 14. ed. Rio de Janeiro : Forense, 2002. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Casamento. Revista do direito civil, n. 54. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1990. KELSEN, Hans. Teoria geral do Direito e do Estado. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1992. LAZZARINI, lvaro. Estudos de direito administrativo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. MAGALHES, Rui Ribeiro. Direito de famlia no novo cdigo civil brasileiro. 2. ed. So Paulo : Juarez de Oliveira, 2003. MAGALHES, Roberto Barcelos. Direito constitucional. Rio de Janeiro: Lumens Juris, 1996. MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 7. ed. So Paulo : Revista dos Tribunais, 2003. ______. O direito Administrativo em evoluo. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1992. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo : Malheiros, 2004.

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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 16. ed. So Paulo : Malheiros, 2003. MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito de famlia. Campinas : Bookseller, 2001. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito de famlia. 37. ed. So Paulo : Saraiva, 2004. V. 2. MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo : Atlas, 2004. MUJALLI, Walter Brasil. Direito constitucional e a Constituio Federal. Campinas : Ag Jris, 1999. MUKAI, Toshio. Direito administrativo sistematizado. 2. ed. So Paulo : Saraiva, 1999. PESSOA, Robertnio Santos. Curso de direito administrativo moderno. Braslia : Consulex, 2000. RANGEL, Leyla Castello Branco. Constituies do Brasil de 1824, 1891, 1934, 1937, 1946 E 1967 e suas alteraes. Braslia : Senado Federal, 1986. V. 1. RIGOLIN, Ivan Barbosa. Comentrios ao regime jurdico nico dos servidores pblicos civis. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. RIZZARDO, Arnaldo. Direito de famlia. 3. ed. Rio de Janeiro : Forense, 2005. RODRIGUES, Silvio. Direito civil: direito de famlia. 27. ed. So Paulo : Saraiva, 2001. V. 6. ROSA, Dnerson Dias. O instituto da remoo, independentemente do interesse da Administrao, e direito matrcula em instituio de ensino congnere. Jus Navegandi, Teresina, a. 9, n. 511, 30 nov. 2004. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5952. Acesso em: 14. out. 2005. ROSA, Mrcio Fernando Elias. Direito Administrativo. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 18. ed. So Paulo : Malheiros, 2000. SOARES, Orlando. Direito de famlia: de acordo com o novo cdigo civil. Rio de Janeiro : Forense, 2004. TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. 2. ed. Rio de Janeiro : Renovar, 2001. VASCONCELOS, Arnaldo. Teoria da norma jurdica. 5. ed. So Paulo : Malheiros, 2002. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 3. ed. So Paulo : Atlas, 2003. Coleo direito civil. V. 6. WALD, Arnoldo. O novo direito de famlia. 15. ed. So Paulo : Saraiva, 2004. Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9226&p=3

2. LEIA!!! 2.1. Salrio de servidor pblico competncia da Justia Comum? Notcia (Fonte: TJRN) Verba salarial de servidor deve ser julgada na Justia comum

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A 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte definiu, mais uma vez, que a Justia comum, e no a trabalhista, tem a competncia para julgar questes relativas a verbas salariais atrasadas de servidor estatutrio. A atual deciso recai sobre o Municpio de So Jos do Campestre, que ter que pagar, para um servidor, as verbas salariais, relativas aos meses de novembro e dezembro de 2004, na forma que foi acordada na Ao Civil Pblica. Os desembargadores destacaram que o prprio Supremo Tribunal Federal, no objetivo de cumprir o artigo 114 da Constituio Federal, includo pela Emenda Constitucional n. 25/2004, entendeu que se deve compreender de maneira 'restrita' a expresso "relao de trabalho", de maneira tal a no estarem abrangidas as causas entre o Poder Pblico e os seus servidores estatutrios. O Municpio ainda alegou que a sentena inicial quebrou a sistemtica de pagamento dos precatrios (dvidas contradas por um ente pblico). No entanto, os desembargadores ressaltaram que, no caso dos autos, o montante objeto de execuo, tal como discriminado na planilha, equivale a R$ 1.082,70, razo pela qual considerado, nos termos do artigo 87, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, pequeno valor, no se submetendo, pois, ao regime de precatrios. Apelao Cvel n. 2009.007046-8 NOTAS DA REDAO Com relao competncia a Constituio Federal faz uma primria distribuio em cinco justias, quais sejam: Justia Militar, Justia do Trabalho, Justia Federal, Justia Eleitoral e Justia Estadual. As quatro primeiras so consideradas Justias Especiais, as quais tm suas competncias expressamente previstas na CR/88, j a Justia Estadual por ter competncia residual, chamada de Justia Comum e caber aos Estados a sua distribuio. A etapa inicial para fixao da competncia verificar qual, dentre as cinco Justias, a Justia competente. No que tange competncia da Justia do Trabalho ser definida nos termos do artigo 114 da CR/88, in verbis: Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) II - as aes que envolvam exerccio do direito de greve; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004). De acordo com a redao do inciso I do artigo 114 da CR/88, passou-se a atribuir competncia Justia do Trabalho das aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios Porm, de acordo com o entendimento proferido na liminar da ADI 3.395-MC com relao ao inciso I do artigo 114 foi suspensa toda e qualquer interpretao que insira "na competncia da Justia do Trabalho, a apreciao de causas instauradas entre o Poder Pblico e seus servidores, a eles vinculados por tpica relao de ordem estatutria, ou de carter jurdico-administrativo (enquanto essa ltima de Direito singelamente administrativo, a relao estatutria de Direito Constitucional-Administrativo a um s tempo)". Diante da excluso da competncia da Justia Laboral, questes relativas a verbas salariais de servidor estatutrio so da competncia da Justia Estadual. Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20100201142004309 2.2 Pode o servidor pblico estvel perder o cargo em razo de excesso de gastos do Poder Pblico? Sim. Trata-se de hiptese de perda de cargo de forma no punitiva, prevista no art. 169, 4, CF: quando a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, aps adotarem as medidas de conteno de despesas com pessoal ativo e inativo como a reduo de 20% das despesas com cargos em comisso e funes de confiana e exonerao dos no estveis, essas no forem suficientes para adequar os gastos dentro dos limites estabelecidos na lei complementar n. 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal). Desta forma, aps a adoo das medidas acima dispostas, no havendo readequao dos gastos (no sendo suficientes), os servidores estveis podem, sim, perder o cargo. Importante ressaltar a exigncia de ato normativo motivado de cada um dos Poderes, que dever especificar a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo. Mostra-se necessrio, portanto, a edio de um ato administrativo normativo, ou seja, lei em sentido material. Do que se v, a motivao garante o controle por parte do servidor pblico e da sociedade como um todo, sendo anulado o ato que descumprir a motivao explicitada no ato normativo. Por fim, importante lembrar que esse servidor exonerado por excesso de despesas do Poder Pblico ter direito indenizao pela perda do cargo, consistente a um ms de remunerao por ano de servio, conforme disposto no art. 169, 5, CF. Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20090312110604186

3. SIMULADOS 3.1 Os servidores pblicos seguem as seguintes normas: (a) Os vencimentos dos servidores pblicos que no estejam sob o vnculo estatutrio pode ser definido por conveno coletiva.

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(b) A proibio de acumular cargos no servio pblico no se estende sociedade controladas apenas indiretamente pelo Poder Pblico. (c) vedada a acumulao, rem unerada ou no, de cargos pblicos exceto quando houver com patibilidade de horrios, nos casos expressamente previstos na Constituio Federal. (d) Excetua-se a proibio de acumulao remunerada de cargos pblicos a do servidor que ocupa dois empregos privativos de profissionais de sade, desde que com profisses regulamentadas. Resp.: D 3.2 Sobre as normas constitucionais relativas aos servidores pblicos, INCORRETO afirmar que: (a) os servidores pblicos tm assegurada a liberdade sindical (b) o direito de greve dos servidores pblicos dever ser regulamentado por lei complementar (c) a Constituio permite o acesso do estrangeiro a cargos pblicos nas situaes previstas na lei (d) os servidores pblicos, homens e mulheres, devero se aposentar de forma compulsria aos setenta anos. Resp.: B 3.3 O regime jurdico dos servidores pblicos civis nominado Estatutrio significa: (a) aquele em que os direitos, deveres e demais aspectos da vida funcional esto contidos em uma lei bsica. (b) aquele em que os servidores tem seus direitos e deveres norteados, nuclearmente, pela Consolidao das Leis do Trabalho. (c) aquele em que os servidores so contratados por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico. (d) aquele que engloba na mesma legislao, quanto aos direitos e deveres, os trabalhadores urbanos, rurais e empregados pblicos. Resp.: A

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