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As, pues, lo que hay en el sonido son smbolos de las afecciones que hay en el alma y la escritura es smbolo de lo que hay en el sonido. Y, as como las letras no son las mismas para todos, tampoco los sonidos son los mismos. Ahora bien, aquello de lo que esas cosas son signos primordialmente, las afecciones del alma son las mismas para todos y aquello de lo que estas son semejantes, las cosas, tambin son las mismas (Aristteles. Tratados de Lgica. Sobre la Interpretacin.) El orden y la conexin de las ideas son los mismos que el orden y la conexin de las cosas (Spinoza, Etica. Segunda Parte. De la naturaleza y del origen del alma. Proposicin VII.) El pensamiento puede expresarse en la proposicin de modo tal que a los objetos del pensamiento corresponden los elementos del signo proposicional (Witgenstein Tractatus. 3.2) Leibniz so con una lengua o escritura universal en que los caracteres y las palabras dirigiran la razn y los errores que no fuesen errores de hecho no serian sino errores de calculo (GP,III,605) En dicho lenguaje artificial, toda falacia del razonamiento estara vedada por la sintaxis, de modo que un sofisma, expresado en tal nueva forma de escritura, no seria en verdad mas que un solecismo o barbarismo, fcil de refutar aduciendo las leyes de esa gramtica filosfica. As, cuando surgieran desacuerdos entre dos filsofos, no habra falta mas discusin que entre un par de calculistas. Bastara que, pluma en mano, -en presencia, si se quiere de un amigo- se sentasen a su bacos, dicindose mutuamente: calculemos (Leibniz, GP,VII,200)[ Torretti Roberto, Paraiso de Cantor. 1998, p.129]
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INTRODUCCIN.
Sobre el supuesto de que la Jurisprudencia es una clase de conocimiento distinto a cualquier otro tipo de conocimiento aunque, naturalmente similar a todos ellos, se propone un estudio de la nocin de orden jurdico. La nocin de orden tiene un lugar singular en el sistema de los conocimientos y en algn modo se confunde con ellos mismos, pues conocer es fijar el orden a las cosas a que accedemos, o descubrirlo, reconocerlo, establecerlo o describirlo. Para identificar la nocin de orden jurdico asumimos la nocin de orden en su ms amplia extensin. Tomamos nota de as diversas maneras cmo esa misma nocin ha sido concebida en algunas pocas o respecto a ciertas finalidades u objetivos y la relacionamos a los diferentes tipos o clases de conocimiento, cientfico, lgico y jurdico, a fin de ver el lugar que o la utilidad que presta en cada uno de ellos. Identificamos las propiedades de la nocin de orden. Ulteriormente nos referimos a dos conceptos vinculados a la nocin de orden: reiterancia y simetra y mostramos su aplicacin en el mbito de los conocimientos jurdicos. Concluimos haciendo una relacin entre cuatro conceptos jurdicos importantes: Orden Jurdico, Conflicto Social, Administracin de Justicia y Funcin Jurisdiccional. El estudio consta de VIII captulos y un esquema.
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Captulo I.- En el cual el autor da cuenta de sus labores cotidianas y las de sus colaboradores y relata cmo es que lleg a entender la importancia de la nocin de orden jurdico y se convenci de la necesidad de dedicarle atencin sistemtica. Ha de saber el lector que entre las labores que cabe al Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial, de cuya direccin es responsable el autor, estn las de llevar la Estadstica del movimiento judicial de Salas y Juzgados de la Repblica y Sistematizar la Jurisprudencia de las Salas de la Corte Suprema; le corresponde investigar la realidad socio jurdica nacional y proponer planes y proyectos para el mejoramiento de la Administracin de Justicia en el Pas; debe promover la celebracin de Plenos Jurisdiccionales, es decir reuniones de jueces para debatir todo lo anterior en cuanto interesa al trabajo que ellos realizan, que consiste en emitir decisiones cuyo objetivo es solucionar conflictos sociales, (grandes o pequeos; y singulares, particulares o generales). Esa es la tarea encomendada al Centro de Investigaciones por el Legislador. As lo dice el artculo 114 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Adicionalmente el Centro de Investigaciones Judiciales debe clasificar aproximadamente 70,000 resoluciones que emiten anualmente Salas de las Cortes Superiores y publicar un consolidado en la pgina Web del Poder Judicial. Como el Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial es un conjunto constituido por cuatro elementos, (antes ramos cinco pero uno de nosotros goza de licencia por enfermedad), hemos distribuido la tarea en cuatro partes, teniendo en cuenta las aptitudes, habilidades, experiencia, conocimientos y disposicin de sus componentes o elementos. Seguramente no es comn ni elegante describir la distribucin de labores en una reducida oficina y nada interesante leer tal descripcin, sin embargo hacerlo guarda armona con nuestro propsito de explicar nuestro inters en la nocin de orden. La asignacin de labores es as. El seor Miguel Lpez recolecta las ejecutorias de las 7 Salas Supremas, las ordena y dispone su correcta encuadernacin; recibe las resoluciones de las Salas de las Cortes Superiores e ingresa los archivos informticos en el lugar correspondiente; colabora en las labores de estadstica; vigila el buen funcionamiento de los equipos de oficina; tiene a su cargo los archivos de ejecutorias supremas; forma el archivo de leyes y resoluciones administrativas; lleva a su destino oficios, cartas y comunicaciones; recibe a nuestros visitantes; estudia derecho, gusta escuchar msica. La Sra. Nancy Retegui, secretaria coordinadora, tiene a su cargo al agenda del Centro de Investigaciones Judiciales, coordina las reuniones de trabajo, levanta actas, prepara comunicaciones, recibe el dictado de informes y documentos; recibe y remite comunicaciones; prepara los materiales de la revista; atiende el telfono y conserva los archivos administrativos. La abogada Hilda Cardea es editora de la revista Cuadernos de Investigacin y Jurisprudencia y de la Pgina Web del CIJ; tiene a su cargo la Estadstica Judicial y la Sistematizacin de la Jurisprudencia; sumilla ejecutorias supremas y colabora en la preparacin de Plenos Jurisdiccionales; es autodidacta en materia estadstica, informtica y computo. (La abogada Patricia Delgado colaboraba en el sumillado de ejecutorias supremas y con todos los dems, y estudiaba; la hemos perdido por un tiempo pero regresar). La otra cuarta parte del Centro de Investigaciones Judiciales es el Director. Formamos un equipo y hemos advertido que un equipo as requiere reflexionar acerca del concepto de orden para alcanzar los objetivos y resultados que nos comprometen. No es difcil decir por qu. Sistematizar la Jurisprudencia y llevar la Estadstica del movimiento judicial de las Salas y Juzgados de la repblica, son labores complementarias por cuanto para levantar una estadstica es necesario en principio tener a disposicin algn criterio de clasificacin que permita una ordenada recoleccin de datos, y el resultado de esa recoleccin, es decir el conjunto de informaciones obtenidas, agrupadas y ordenadas aunque sea incipientemente, sern objeto de un segundo proceso de clasificacin ms detallado de acuerdo a criterios cada vez mas finos y mejores a efectos de la sistematizacin del material acopiado. Estos nuevos criterios servirn para hacer otras estadsticas cada vez ms detalladas y completas, y estas para nuevos sistemas de clasificacin y sistematizacin tambin mas detallados y completos, y as sucesivamente. Si bien se trata de procesos complementarios hay entre ellos diferencias. La estadstica en alguna
4 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------manera puede entenderse como la expresin numrica o cuantitativa que resulta de la aplicacin de un sistema de clasificacin y el sistema de clasificaron o sistematizacin puede entenderse seguramente como la expresin cualitativa que se manifiesta como un modo de explicar los resultados de la recoleccin de datos estadsticos. En resumen podramos decir que la estadstica consiste en una recoleccin ordenada de datos, de acuerdo a determinados criterios, objetivos o fines y la sistematizacin consiste en la exposicin ordenada de los resultados de la data estadstica. El otro tema que interesa al Centro es la investigacin de la realidad socio jurdica del pas y esto en su sentido ms general no significa otra cosa que juzgar cuan til y provechoso es el conjunto de las normas legales y cuan eficiente la organizacin de la administracin judicial para atender a las necesidades sociales de justicia de la poblacin nacional. Hay muchos factores. Habra que idear algunos procedimientos y mtodos que nos permitan observar los hechos sociales conflictivos a fin de saber cules son las necesidades de justicia de la sociedad nacional, y cabe realizar algunos clculos para saber cules son las posibilidades que de satisfacerlas tiene el rgano judicial. Esto supone la adaptacin de los instrumentos tericos a disposicin a fin de adecuarlos al objeto de nuestra investigacin que es la realidad socio jurdica. Seguramente hay algunos defectos en la organizacin interna del rgano jurisdiccional, otros en el ordenamiento jurdico poltico, algunos ms en el sistema normativo, y no hay que descartar los que ataen finalmente en la sociedad, defectos que ser necesario corregir. Seguramente tambin hay virtudes que conviene fertilizar, usos y costumbres que habra que alentar y conductas que emular. Se requerira que las instituciones se adecen a las exigencias sociales, por una parte, y los actos y conductas sociales a las del orden jurdico por la otra. Retornando a lo que en todo ello nos corresponde, hemos de advertir que nuestra labor consistira, en todos los casos, en identificar ciertos criterios y relaciones de orden y proponer el establecimiento de otros u otras. As, por ejemplo, si el propsito es saber si las oficinas judiciales se encuentran correctamente organizadas para atender a las peticiones de justicia de la sociedad, sera necesario observar cules son las relaciones establecidas entre los jueces y auxiliares judiciales; tomar razn de los procedimientos internos; ver si la aplicacin de los locales, bienes, equipos y los recursos humanos (que es como se llama a las personas en los manuales de administracin) guarda armona con los objetivos que en cada caso se persiguen y con los fines propios de la Institucin Judicial, y esto significa, en una palabra saber cuales son las reglas y cmo es el orden existente en las oficinas judiciales; sabindolo podremos juzgarlo crticamente y proponer otro, si es necesario. Sistematizar las ejecutorias de las Salas de la Corte Suprema exige similar dedicacin, pero en este caso se tratara de inferir el orden terico o conceptual al cual cada una de las ejecutorias responde o aquel otro al cual todas ellas en su conjunto se refieren, as, habra que compararlas con el orden sistemtico, abstracto, establecido en las normas legales y ver cmo es que este ltimo se especifica al contrastarse con el conflicto social y se enriquece por obra de los jueces. Desde luego habr que juzgar la racionalidad del sistema jurdico normativo y la habilidad de los jueces para compaginarlo con las multiplicidades del conflicto social que llega a sus escritorios; cuando llega. Sistematizar la Jurisprudencia para decirlo en trminos llanos, es ordenar esos resultados. La estadstica sugiere una atencin a los aspectos cuantitativos y numricos: la recoleccin de datos de acuerdo a ciertos criterios y en relacin a la obtencin de informacin que se estima necesario tener a mano a fin de asumir algunas decisiones respecto a determinados objetivos: se trata nuevamente de un conjunto de procedimientos cuya finalidad de realizar una recoleccin ordenada de datos e informaciones jurdicamente relevantes. Por ltimo, la celebracin de Plenos Jurisdiccionales exige la realizacin de actividades prcticas y el establecimiento de algunas reglas que hagan fructferas las asambleas de magistrados y una muy importante actividad terica (a cargo de los magistrados que se integran en comisiones) desarrollada a fin de identificar los temas o problemas jurdicos normativos o jurdico sociales que requieren la atencin de los jueces. Se trata de establecer algunas reglas que permitan un dilogo ordenado. Advertimos que una propiedad comn a las actividades descritas es que todas ellas tienen que ver con el concepto de orden jurdico. Un orden que, considerado en su amplia generalidad, es distinto al orden natural, (fsico, biolgico) aunque estos mucha relacin tenga con el orden jurdico, y distinto tambin al orden lgico (relacionado a los criterios de verdad o falsedad),
5 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------aunque como en el caso anterior tenga as mismo mucho que ver con l. Los requerimientos de orden no son nicamente tericos sino que se extiende a la actividad prctica. Por consiguiente, para hacer todo lo que tenemos que hacer es necesario proceder ordenadamente. Eso es lo que hemos advertido nosotros durante el desarrollo de nuestras labores. Cabe aadir que el orden que reclama nuestra atencin y al cual debemos referir nuestras actividades tericas y prcticas, es el Orden Jurdico, que por cierto se muestra con apariencia muy distinta en cada caso, como hemos visto. De todo lo anterior resulta que es necesario prestar atencin sistemtica a la nocin de orden en trminos generales primero y luego a la nocin de orden jurdico, en modo particular, si queremos obtener resultados satisfactorios. En la medida en que identifiquemos en qu consiste la propiedad o calidad comn a lo que nos corresponde hacer y ubiquemos las diferencias o singularidades del orden que corresponde a cada actividad, nuestra labor ser mas fcil de hacer y de llevar a buen trmino. Esas motivaciones cotidianas no son la nica razn. Hay otras de mayor comprensin y relevancia que tienen que ver con la nocin ms general de orden y con algunos importantes conceptos jurdicos. Con la anuencia del lector podramos expresarlo as: Pensar, hablar y actuar ordenadamente es un requerimiento comn a todo ejercicio terico o prctico exitoso y sin duda al que realizan los jueces, abogados, legisladores, gobernantes y en general cualquier agente jurdico. Comnmente se estima que el derecho es un conjunto de normas. As es. Es un conjunto no catico sino formalmente ordenado de normas, que fijan, sealan, establecen, mandan, imponen o disean el orden terico (o al menos ideal o querido por el legislador) al cual deben ajustarse los actos y conductas de las personas, y finalmente de su aplicacin practica emana un orden real, efectivo y concreto, que es el orden jurdico social dentro del cual vivimos, sufrimos o disfrutamos las personas. Si esto es as entonces tiene inters saber cul es el orden que fija la estructura del conjunto de las normas; cmo es el sistema ordenado de conductas que ellas mismas disean; y qu calidades tiene el orden jurdico social que resulta de su aplicacin prctica. No es desatinado en consecuencia un intento de examinar el concepto de orden.
6 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Captulo II.- En este captulo se da una visin muy general de la nocin de orden, se hace referencia a las nociones de caos, a la idea de orden, su calidad inmanente y su forma. Se insiste en la pertinencia del examen de la nocin de orden jurdico. Una comprensin cosmognica de la nocin de orden indica que el orden es la negacin del caos primigenio, a partir de tal negacin lo sustituye. Luego el caos desplaza al orden y el orden al caos y as sucesivamente. La idea es recurrente. Suele identificarse el caos con el desorden de la voluntad, la descomposicin biolgica, la contradiccin material, la inconsistencia lgica o la desintegracin psquica. Todo ello conduce al caos. Albert Camus, atrapado entreguerras, consideraba el absurdo de la existencia al reflexionar en la modernidad del mtico castigo de Ssifo, condenado a empujar durante el da hasta la cumbre de la montaa la roca que al atardecer rodara al abismo donde empieza la jornada del da siguiente. J.P. Sartre perciba en el caos la nada del universo y el vaco en la nausea ntima que lo acometa en la encrucijada de los caminos de la libertad. Mucho tiempo antes que ellos, Soren Kierkegaard (1813-1855), contemporneo de Hegel, discurra sobre el caos de la racionalidad y la catstrofe de la fe. En un hermoso libro, Temor y Temblor reflexiona sobre el atroz instante en que la mano feroz, obediente y filicida de Abraham, el Padre de la Fe, es detenida por la veloz, precisa y oportuna mano de Dios omnipotente en el ara del sacrificio de Issac, el hijo amado. Aristteles negaba el caos, por absurdo y Plantn no le prest atencin. Para los psiclogos el caos es simplemente un cuadro de neurosis. Seguramente todo eso es as. Siendo el caos sinnimo de absurdo, contradiccin, falsedad, inconsistencia o arbitrariedad, es natural que su existencia no haya sido pacfica nunca. Nuestro inters sin embargo no esta cautivado por la turbulenta historia del caos sino por la del orden y en particular por la del orden jurdico, si mencionamos su antpoda es porque la nocin de orden no puede comprenderse cabalmente si no la relacionamos a la idea de caos que por oposicin la complementa. Adems hay que vincular la nocin de orden jurdico, a un concepto de orden ms amplio y general, si se quiere universal, que lo incluye como una de sus clases. El orden jurdico es interesante, pero tambin lo son el orden lgico de acuerdo al cual se desarrollan las operaciones deductivas; el de las estructuras matemticas que se erigen sobre procesos inductivos, y el orden natural que declaran las ciencias a partir de la observacin de los hechos y fenmenos. Vale entonces una mirada a la nocin genrica de orden para ver como puede ser considerado el orden jurdico en particular. Suele vincularse la nocin de orden a la idea de orden y esta ultima a las de causa y consecuencia. La idea de orden es entonces anterior al orden mismo. Precede a la norma establecida, a la ley impuesta, o a la regularidad percibida. Este sera el punto de vista de Kant. El pensaba que nos acercamos a la comprensin de las cosas con un conjunto de conceptos anteriores a la experiencia. Aseguraba que los fenmenos se disponen de acuerdo a un orden intelectual existente antes de la experiencia e independiente de ella, un orden existente a-priori en nuestro entendimiento. En su prefacio a la segunda edicin de la Crtica de la Razn Pura, sealaba: La razn slo descubre lo que ella ha producido segn sus propios planes, debe marchar por delante con los principios de sus juicios determinados segn las leyes constantes y obligar a la naturaleza a que responda a lo que la propone en vez de que sea esta ltima quien la dirija y maneje., Solo debe buscarse en la naturaleza (no inventar)aquello que la razn misma puso en conformidad con lo que desea saber, y que por s sola no le sera posible alcanzar. (Kant, p,88).1 Cabe pensar, desde otra perspectiva, que el orden es inmanente y se encuentra en las cosas y en tal caso hay que descubrir la norma, ley o regularidad inherente a las cosas mismas2; de acuerdo a esa visin hay que buscar el orden en la naturaleza, y a los resultados del examen de ella hay que atenerse. Otra opcin a nuestro alcance es hacer el ejercicio de identificar formalmente las clases o tipos de orden. Esta es una opcin formal. Cantor, por ejemplo, relacion el concepto de orden al de conjunto y entonces, el orden que
Platon se limitaba a pensar en la idea o en las ideas. Negaba valor a la diversidad de las cosas, le bastaba con reducirlas a una sola, a la idea de la cosa. 2 Esa es la postulacin de Leibniz a la cual nos referiremos luego.
7 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------interesa en tal caso es el existente entre los elementos del conjunto3. Las matemticas, suelen explicarse como conjuntos ordenados y relaciones entre conjuntos ordenados. En cualquier supuesto o mejor dicho cualquiera sea el supuesto que acojamos respecto a la gnesis del orden e independientemente de su procedencia, el orden es perceptible como norma, ley, regularidad, armona o reiterancia. Examinar la diversidad de esas manifestaciones puede servir para saber en qu consiste el orden a que ellas se refieren. A partir de ese examen alcanzaramos un concepto de orden distinto en cada caso, que si se lo vincula a determinados objetos, por comodidad podramos asignarles el apelativo de Orden Moral, Jurdico, Natural, Musical, Lgico, Matemtico, etc., en el sentido de que en esas clases de conocimiento predominarn algunas relaciones de orden respecto a otras. Si bien el objeto de nuestra atencin es la nocin genrica de orden, conviene precisar adicionalmente que la nocin de orden que nos interesa examinar est restringida al orden que es necesario para pensar, actuar y expresar el pensamiento mediante el lenguaje4. Esa es la nocin que importa al examen del conocimiento y en particular al conocimiento jurdico. En el sentido de que al fin y al cabo conocer es encontrar o sealar un orden a las cosas que hay o creemos que hay o que percibimos o creemos percibir. Como indica el profesor J. Mostern, introducimos orden conceptual en el caos de un mundo confuso e informe, [y es as como], reducimos el cambio a formula (Mosterin, 2000, p209), es decir a lenguaje riguroso. Las creencias, conceptos, previsiones o predicciones y reglas o normas de la ciencia y de la jurisprudencia se expresan siempre mediante el lenguaje, y en la medida en que el lenguaje alcance rigor o sea menos ambivalente o multivoco, los conocimientos podrn expresarse y comunicarse mejor. Si bien nuestro propsito se restringe al examen de la nocin de orden que atae al conocimiento, no podremos dejar de referirnos a otras percepciones de esa misma nocin, pero lo haremos solamente para fijar las diferencias y sealar los limites del objeto sobre el cual queremos concentrar nuestra atencin, es decir, el orden que es necesario para pensar, actuar y expresar el pensamiento, una de cuyas clases es la jurisprudencia. La nocin de orden es fundamental en el conjunto de los conocimientos jurdicos. Tenemos la certeza de que hay un orden jurdico y de ese orden se ocupa la jurisprudencia. Esta afirmacin es evidentemente cierta. Lo que se estima cierto no requiere demostracin sino sealamiento ostensivo: La Jurisprudencia, la Norma, la Ley, las Sentencias, los Contratos, el Estado, las Instituciones, las Personas y las Cosas se inscriben en un orden, y si no ocurre as, si no hay un orden que las comprenda, entonces ellas mismas lo constituyen, establecen y hacen. Tal es el Orden Jurdico. Se dice que el orden jurdico es pleno, y como todo orden no admite vacos; como todo orden tambin, recusa al caos, es decir la arbitrariedad y se hace por oposicin a ella. Se puede observar tambin que hay un orden jurdico pre existente dentro del cual se producen los actos, hechos y fenmenos jurdicos, y un orden jurdico subsecuente a su realizacin que es el resultado de ellos mismos. Esto es lo supuesto explcita o implcitamente en todo razonamiento o actividad jurdicos. Ese orden, por otra parte, hace posible la reflexin terica y la actividad prctica. Las conductas jurdicas, que se expresan a travs de actos, y los hechos a que ellos dan lugar, se suceden dentro de un orden pre establecido, y ellos mismos, es decir actos y hechos, conducen a la transformacin o modificacin de ese mismo orden. As, por ejemplo, la celebracin de un contrato, la emisin de una sentencia o la sancin de una ley, en tanto manifestaciones de la voluntad, privada en el primer caso y publica en los otros, constituyen ocurrencias dentro de un orden establecido en las prescripciones legales que regulan su produccin, y los contratos, las sentencias y las leyes sealan un orden nuevo emergente al cual quedan vinculados los objetos a que ellos se refieren.
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Es la opcin de Cantor de la que tambien nos ocuparemos. El orden as considerado, no es indispensable para sentir o soar; podemos hacerlo desordenadamente (aunque todo ello responda a un orden). En todo caso excluimos las percepciones de orden relacionadas a manifestaciones o expresiones distintas al conocimiento o a su resultado, lgica, ciencia o jurisprudencia.
8 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Tal vez porque la nocin de orden encierra un concepto primigenio y anterior a todo razonamiento o actividad jurdica, seguramente por eso mismo, los juristas no han dedicado atencin sistemtica a la nocin de orden. (No se reflexiona sobre lo que se percibe como evidente). En ese sentido anota N Bobbio que, Mientras existen muchos estudios particulares sobre la naturaleza de la norma jurdica, no existe, hasta hoy, si no estamos errados, un estudio completo y orgnico sobre todos los problemas que implica la existencia de un ordenamiento jurdico (N. Bobbio 1992, pag.141). Y, ... una definicin satisfactoria de derecho es solo posible desde el punto de vista del ordenamiento jurdico. (p. 143). La carencia acusada por el italiano al parecer subsiste hoy en da. No hay, hasta donde sabemos parafraseando a Bobbio al cabo de cuarenta aos- una teora del orden jurdico que pueda parangonarse con la de la norma jurdica. Esta carencia terica acarrea muchas consecuencias. La ms notoria de ellas es que fortalece la tendencia a identificar el orden jurdico con el orden normativo, o por lo menos a suponer que los problemas del ordenamiento jurdico son problemas del sistema normativo.5 As estimadas las cosas se asume implcita o explcitamente que el cometido primordial de la Jurisprudencia o de la Ciencia del Derecho, como suele llamarse a la Jurisprudencia, es la correcta inteleccin de las normas. Consecuentemente se concede ms atencin a los problemas de Interpretacin Jurdica que a los de Creacin Jurdica; e interesan casi de manera exclusiva los problemas propios de la lectura y comprensin de textos jurdicos, que los que plantea su escritura y elaboracin. Otra consecuencia de la carencia que mencionamos es que la tendencia en las investigaciones jurdicas se inclina hacia el examen de cuestiones semnticas, (exuberante es el desarrollo de las teoras sobre la interpretacin jurdica6) concentradas en el significado de los trminos y en la aclaracin de los conceptos, antes que en el estudios de las reglas de la correcta expresin del conocimiento jurdico, esto es la sintaxis del lenguaje jurdico. Por ejemplo Domingo Garca Belaunde, seala que: La interpretacin Jurdica siempre lo es de una norma positiva, llmese ley, derecho positivo o norma...La norma que deseamos interpretar se mueve dentro de un sistema, un orden o un marco normativo. Si por ejemplo queremos fijar el alcance de un artculo del Cdigo Civil, tenemos que tener presente al Cdigo al cual dicho artculo pertenece. Al mismo tiempo dicho Cdigo debe analizarse dentro de las coordenadas doctrinarias, histricas y jurisprudenciales, que dan sentido a dicho corpus normativo. Finalmente el Cdigo solo se entiende dentro de un sistema jurdico determinado en el que se mueve o acta la sociedad en su conjunto. 7 Nuestro propsito ahora es someter a consideracin de los amables lectores un bosquejo que seala las coordenadas dentro de las cuales podra ubicarse la nocin de orden jurdico. Con tal objetivo expondremos el tema mostrando las diversas maneras o formas como se manifiesta o expresa el orden jurdico. Luego ubicaremos esa misma nocin en el sistema de los conocimientos y haremos referencia a varias otras nociones de orden distinto las de orden Jurdico como las de Orden Lgico o Cientfico. Ulteriormente anotaremos algunas propiedades comunes a todas ellas. Afirmamos que siendo una sola la nocin de orden, son varias las relaciones de orden. La elucidacin del concepto de orden jurdico se justifica por s misma. Podemos apuntar una razn adicional en algn modo utilitaria: Si la Jurisprudencia admite en su seno diversos tipos, clases o mejor dicho relaciones de orden, como esperamos demostrarlo,
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Por ejemplo, Alchourron y Bulygin sealan: A nosotros nos interesa elucidar aqu el concepto de orden jurdico como conjunto de normas (Anlisis lgico y derecho. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid 1991). 6 Tenemos a la vista dos recientes textos sobre el razonamiento y sobre la interpretacin jurdica, relacionados ambos a la comprensin de los textos jurdicos. Las razones del Derecho del profesor espaol Manuel Atienza. Palestra Editores. Lima 2004; y Ratio Interpretandi de nuestro Francisco Miro Quesada. Editado por el Fondo Editorial de la Universidad Garcilaso de la Vega en enero del 2000. Ambos estn bien escritos. Dicen como es que hay que leer los textos jurdicos y sealan algunas reglas para hacerlo mejor. Son valiosos, pero no agregan ni quitan a lo que ya se sabe. No sera bueno que nuestros autores dediquen algo de su tiempo y conocimientos para ensearnos a escribirlo? A ambos les sobra conocimientos. 7 Domingo Garca Belaunde. Supuestos filosficos de la interpretacin jurdica. Archivos de la Sociedad Peruana de Filosofa. Tomo VII. 1996, p59-65.
9 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------de ello se sigue que los mtodos y procedimientos para sistematizar u ordenar los conocimientos jurdicos y sus manifestaciones prcticas han de guardar relacin con la calidad, tipo o clase de relacin de orden de que se trate; identificarlas, en consecuencia, es til8.
Este argumento es una prueba, esperamos, de que cuando no se trata del ejercicio del poder, el pragmatismo y el utilitarismo son virtuosos.
Captulo IV.- Trata de la variadas formas de comprender la Nocin de Orden. Y de lo dicho en diversas pocas un tanto lejanas tres grandes sabios europeos y su singular manera de comprender la misma nocin.
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Comprensin cosmognica.
La nocin de orden no deja de invocar reminiscencias mticas y escatolgicas que traen a la memoria la legendaria instauracin del orden csmico que sustituye al caos y desorden primigenio. La Teogona de Hesodo y las leyendas de Manco Capac y Mama Ocllo o de los hermanos Ayar, hacen referencia a ello. Tambin las XII Tablas de Moiss. Los relatos mticos fundacionales tienen el singular encanto de la reminiscencia. Estn preados de sugerencias y pletricas de alusiones simblicas relativas al comienzo del tiempo y de las cosas, su destino y fin, y desde luego el nuestro, personal. Estos relatos o invocaciones dan aliento al establecimiento de vigorosos vnculos comunitarios sobre la afirmacin de un origen y fin comunes y ltimos, en los cuales encuentran sustento y logran consistencia los proyectos colectivos. Se sabe que esto es as y no es necesario abundar en ello. Interesa destacar aqu que la nocin mtica o cosmognica de orden es germinal en dos sentidos: i) Est en el origen de la historia de las sociedades, y ii) en ella misma se encuentra la raz de las racionalizaciones ulteriores respecto a las nociones de orden lgico, cientfico o jurdico. De una u otra manera estas ltimas engarzan en la nocin mtica o cosmognica de orden y a ella se remiten. En el orden mtico est representado el patrn de organizacin y clasificacin del tiempo, el espacio y la sociedad... que rige el universo..., ordena las prcticas, configura las formas de pensamiento.. y permanece como perpetuo comienzo.9, Esto es lo que anotan HernandezLemlij,-Millones-Pndola-Rostworowski, al examinar el mito de los hermanos Ayar. Lo apuntado por estos notables estudiosos, es vlido no solamente para las sociedades histricas. T.S. Khun y Chomsky, aunque desde diversos puntos de vista e intereses, destacan la importancia de ciertos patrones y creencia no fundamentadas racionalmente en los que descansa la ciencia, el sistema de los conocimientos de la sociedad moderna y ciertos mecanismos que facilitan el ejercicio del poder. Es claro que las percepciones mticas de orden no estn en escena, o al menos no aparecen como tales, aunque constituyen el teln de fondo que encierra el escenario dentro del cual se desarrollan las acciones, para expresarlo grficamente. Utilizando el lenguaje acuado por Khun (1992) habra que decir que las nociones mticas y cosmognicas constituyen el paradigma dentro de cuyos limites se produce el desarrollo terico10 del sistema de los conocimientos. Khun prest atencin al cambio que se produjo en la mente de los europeos cuando ocurri la revolucin copernicana. La tierra dejo de ser el centro de Universo para girar modestamente alrededor del sol y esto modific creencias, conceptos y percepciones; desbarato sabiduras y condujo al establecimiento de una cosmogona distinta a la anterior; al surgimiento de lo que l llama un nuevo paradigma y subsecuentemente al desarrollo de la ciencia que conocemos hoy. Algunos piensan que el conocimiento y la ciencia son un relato en la medida en que slo est a nuestro alcance interpretar el mundo. Tal vez sea as. En todo caso hay que conocer el relato cientfico, porque al menos es un relato interesante y slo conocindolo podremos juzgarlo. Entre nosotros no se ha prestado atencin sistemtica a lo que podramos denominar la revolucin espaola ocurrida en Amrica casi simultneamente a la revolucin copernicana europea, ni a los cambios o modificaciones en la percepcin,
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Hernandez-Lemlij,-Millones-Pndola-Rostworowski. Entre el Mito y la Historia, p.137-143) En relacion al concepto de paradigma, Kuhn anota lo siguiente: me he valido del trmino paradigmaen dos sentidos. Por una parte significa toda la constelacin de creencias, valores, tcnicas,etc. que comparten los miembros de una comunidad dada. Por otra parte, denota una especie de elemento de tal constelacin, las concretas soluciones de problemas que, empleadas como modelos o ejemplos, pueden remplazar reglas explcitas como base de la solucin de los restantes problemas de la ciencia normas. (Estructura de las Revoluciones Cientficas. Posdata 1969. Fondo de Cultura Econmica. Bogota 1992, pag. 269)
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2. Comprensin voluntarista. San Agustn (354-430) proporciona una visin que llamaremos teolgica-voluntarista de la nocin de orden. Lo hace desde la lejana del fatal desmoronamiento del remoto Imperio Romano, de cuyo decadente esplendor su impa juventud disfrut. El Santo explica que hay un orden eterno, imperecedero e inmutable creado por la voluntad de un soberano Ser, altsimo, perfectsimo, poderossimo, omnipotentsimo, misericordsimo, y justsimo, ocultsimo y presentsimo, hermossimo y fortsimo; tan estable como incomprensible; inmutable y que todo lo muda, nunca nuevo y nunca viejo... (Confesiones. L.I,-IV). Ese ser no es otro que Dios. Su poder es tal y el orden engendrado de tal magnitud y envergadura que, no hay cosa alguna que pueda introducirse y perturbar o destruir el orden... determinado y establecido ... por l (Confesiones, L VII-XIII, p, 171) Y, es un orden de tal calidad y tan completo que,....las cosas no solamente estn colocadas en sus propios y convenientes lugares, sino tambin en los tiempos que a todas respectivamente les corresponde. (Confesiones, (L VII-, XV). La nocin de orden agustiniana tiene adems implicancias lgicas y semnticas, en la medida que, las cosas... son verdaderas, en cuanto existen y tienen ser; y la falsedad no consiste en otra cosa que en juzgar que tiene ser aquello que no le tiene.... Y significado moral,... busqu dice el Santo- que cosa era la maldad , y no halle que fuese sustancia alguna sino un desorden de la voluntad (Confesiones L VII-XVI). La nocin orden agustiniana es total, comprende en su mbito aspectos teolgicos, ontolgicos, lgicos y morales. Es interesante ver cmo en la percepcin de San Agustin el orden que rige al universo y somete a su imperio el transcurrir de las cosas y la vida de las personas, pende de la ineluctable e omnipotente voluntad divina. Nada ni nadie puede oponerse a ella. No cabe en los lmites de este texto referencia alguna a las consecuencias, refutaciones o desarrollos que se siguen a partir de lo afirmado por San Agustn. No corresponde alegato a favor o argumento en contra, ni es necesario. Como lo dijimos anteriormente nos interesa tomar nota de un punto de vista que no ha perdido importancia ni ha dejado de tener vigencia y actualidad. Si el orden universal depende de la voluntad divina, similar percepcin cabe respecto a la calidad de los
3. Nocin Inmanentista. El autor del sistema de la armona universal no es Dios sino Godofredo Guillermo varon de Leibniz, (1646-1724?)11, quien sostiene una nocin teolgica, inmanentista, ontolgica de orden. Leibniz asegura que el orden es inherente a las cosas. Afirma que hay un orden ptimo que emana de la Bondad de Dios y de la Suprema inteligencia. (para San Agustn el orden depende de su Poder y Voluntad y aqu hay una gran diferencia). No depende de su voluntad, porque ello sera arbitrario y Dios no lo es. Aduce Leibniz que el orden creado es optimo e inmejorable porque Dios obra siempre de la manera ms perfecta y de la forma ms deseable posible (Discurso de Metafsica, 4. p,27). Esto parece cierto. Dios solo hace cosas perfectas, y siendo as, es claro que no puede haber un orden mejor que el orden que hay. Suponer lo contrario acusara un error en el creador. Un error intelectual si el orden existente no correspondiere a la armona que es propia de la obra perfecta de un ser perfecto; o error en la voluntad porque pudiendo Dios hacer lo perfecto, (si el orden no lo fuere), no habra hecho lo mejor como corresponde a la suma bondad. Porque... Es obrar imperfectamente el obrar con menos perfeccin que se hubiera podido (Discurso de Metafsica, 2. p,25).12 De modo que De cualquier manera que Dios hubiera creado el mundo, hubiera sido siempre regular y de un
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Leibniz vivi en tiempos de Spinoza y Locke, 14 aos menor que ambos, fue mayor en xxx de Newton. contrasto su sistema con el de estos para encontrar las coincidencias que acreditan la armona entre los sistemas de quienes utilizando un lenguaje imperfecto y defectuoso intentan capturar el objeto universal, en si mismo perfecto. Si el punto de vista es mltiple y el objeto nico no puede dejar de haber coincidencia aunque no quepa identidad. 12 En el siglo XVII Dios ocupaba un lugar preponderante en las discusiones filosficas. Hay coincidencia entre lo dicho por Leibniz y lo afirmado por Spinoza acerca de la perfeccin de Dios. Spinoza en la Proposicin XXIII de la Primera Parte de su Etica demostrada segn el orden geomtrico (Ethica ordine geomtrico demostrata), seala: Las cosas no han podido ser producidas por Dios de ninguna otra manera y en ningn otro orden que de la manera y en el orden en que han sido producidas ... las cosas han sido producidas por Dios con perfeccin soberana, puesto que se han seguido necesariamente de una naturaleza que es perfecta en el ms alto grado... de la afirmacin contraria se seguira que Dios no es soberanamente perfecto; porque si las cosas hubiesen sido producidas de otra manera tendramos que atribuir a Dios otra naturaleza distinta de la que la consideracin de Ser Perfecto en el ms alto grado nos obliga a atribuirle (Baruch Spinoza. Etica. Sarpe 1984. P 55 y s)
Anota Miro Quesada que... Leibniz dice cosas iluminadoras. As sostiene la audaz tesis de que todo conocimiento es, en ltimo trmino a priori, pues todo objeto considerado en si mismo, incluye en su nocin, todas las propiedades. Estas propiedades son infinitas y, por eso, el intelecto humano es incapaz de deducirlas todas. As sucede con todos los objetos. Pero el intelecto divino las capta en un solo acto de inteleccin. Las limitaciones de nuestro entendimiento impiden que conozcamos de manera completa las propiedades de los objetos, mas esta propiedades son objetivas, son necesarias y universales, seamos o no capaces de aprehenderlas en su totalidad. (Miro Quesada, 1997,p74)13. 14 Spinoza refirindose a este mismo tema, parece adherir en ltima instancia a la tesis agustiniana. En su Etica, anota lo siguiente: Reconozco que la opinin que somete todo a una voluntad divina indiferente, y admite que todo depende de su gusto, se aleja menos de la verdad que la que consiste en admitir que Dios obra en todo con vistas al bien. Porque los que la sostienen, parecen establecer fuera de Dios algo que no depende de l, y a que Dios atiende determinadamente como un modelo. Con esto se somete a Dios al destino y no puede haber nada ms absurdo con relacin a Dios.... (Baruch Spinoza. Etica. Primera Parte. Proposicin XXXIII. Escolio. Sarpe 1984. p58)
4. Nocin Formal. Lo interesante de la nocin ontolgica de orden sustentada por Leibniz -y sus contemporneos- es que la consecuencia lgica que sigue de postular que hay un orden ptimo y una armona universal pre establecidos, es que la investigacin terica o cientfica entonces consistira en el descubrimiento de tal orden y armona. Sobre esa creencia se desarrolla a partir del siglo XVII europeo la ciencia natural. Basta recordar que Isaac Newton (1642-1727), contemporneo de Leibniz, publicaba en 1687 su Philosophiae naturalis principia mathematica, en el cual desarrolla los principios de la mecnica clsica, las leyes del movimiento, y el sistema del mundo, sobre el enunciado de la teora de la gravitacin universal. El primer sistema de fsica moderna, cuyos principios permanecieron inclumes hasta principios del siglo XX. Hay que anotar que Newton, ms interesado en la teologa que en la fsica o la matemtica, puso de relieve que el sistema del universo no poda proceder sino del consejo y dominio de un ser inteligente y poderoso (Ferrater Mora, p 2349). No cabe ni es necesario hacer referencia adicional a los desarrollos de las ciencias naturales encausadas en esa creencia en los siglos siguientes. La ciencia emprica supone siempre que hay un orden natural y el descubrimiento de las leyes cientficas es descubrimiento de las leyes de ese orden. Esa misma creencia fue la vertiente para el desarrollo de las matemticas, concentradas en el esfuerzo en revelar ciertas relaciones de orden numrico. Como las verdades necesarias estn fundadas en el principio de no contradiccin y no imposibilidad de las esencias mismas y la necesidad absoluta es formal, es decir lgica, metafsica o geomtrica, entonces los esfuerzos y energas intelectuales, en su ms elevada expresin, hubieron que concentrarse en los estudios lgicos y matemticos que no se refieren a procesos empricos contingentes, mudables y cambiantes, sino a operaciones formales absolutas y necesarias. Mucho tiempo despus en la fase culminante del desarrollo del pensamiento matemtico, Sir Bertrand Russell, ateo declarado, pero amante del orden y la armona universales, a principios del Siglo XX, en un texto que revela que su autor fue tocado por el hlito de la sublime erato, poticamente sealara La matemtica, correctamente considerada posee no solamente verdad, sino suprema belleza... una belleza austera... las generaciones han creado un cosmos ordenado donde el pensamiento puro puede habitar como en una mansin natural... en la regin de la necesidad absoluta, a la cual solamente el mundo real, sino todo mundo posible ha de conformarse... una morada que eternamente existe, en la que nuestros ideales se satisfacen plenamente y nuestras mejores esperanzas no son frustradas ( Bertand Russell, 1982. p 220, 221). Lo que nos interesa poner de relieve es que el desenvolvimiento de las matemticas sobre los supuestos leibnizianos, el orden ptimo y la armona universal-, dio lugar a la elaboracin de estructuras matemticas sin referencia a objetos o aplicaciones concretas, al concentrarse en el desenvolvimiento de formas exactas, armnicas y ordenadas, (luego encontraran aplicaciones prcticas)15. Concurrentemente los cientficos naturalistas, pertrechados de la creencia en la inmanencia del orden de las cosas, pudieron dedicar sus esfuerzos a desentraar sus leyes, producindose entonces el gran desarrollo de la ciencia natural expresada en sistemas tericos de conocimientos cada vez mas complejos, especializados y extensos. Estas complejas estructuras, abstractas unas y experimentales las otras, sin embargo, no encuentran explicacin satisfactoria a partir de las nociones de orden voluntarista o inmanentista, agustiniana y leibniziana respectivamente, a que nos hemos referido precedentemente, sino en otra nocin de orden, que llamaremos la nocin de orden formal, cuyo principal exponente es Cantor, quien desarroll la teora de conjuntos.16 En efecto no cabe afirmar que el conjunto de los
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Ese es el sustento teolgico explcito o implcito del formalismo, aplicado al desarrollo de los lenguajes lgicos o matemticos, aptos para crear estructuras de orden formal que a la postre sirven de como modelo para hacer la descripcin de los sistemas reales. 16 Seala Mostern que casi todas las teoras matemticas o cientficas en general- son obras colectivas, ms prximas a las catedrales que a los cuadros firmados. Una excepcin notable constituye la teora de conjuntos, que fundamentalmente es obra de un solo hombre: Georg Cantor. (Mostern, 1980,p20).
Captulo. V.- Se habla de la nocin de orden en el sistema de los conocimientos cientficos, jurdicos y lgicos, hacindose una referencia muy general a ciertas relaciones de orden predominantes en ellos. La nocin de orden es meta cientfica, meta jurdica o pre-lgica, en el sentido de que el orden es anterior, previo o supuesto a cualquier ejercicio cientfico, jurdico o lgico. El orden, cualquiera sea la nocin que se acoja, supone regularidad. As es como entendemos las cosas. Los procesos (operaciones intelectuales, actividades prcticas y sucesos empricos) que arrojan resultados, producen hechos o percibimos como fenmenos, se repiten regularmente, lo cual permite reconocer cierta uniformidad, periodicidad, reiterancia, rigor o si se quiere puntualidad en los procesos (operaciones, actividades o sucesos). La nocin de orden se asienta precisamente en la observacin o constatacin de la regularidad con que suceden las cosas y discurren los procesos naturales y sociales; intelectuales o lingsticos. Y la investigacin cientfica, jurdica o lgica se alimenta de la confiada creencia en que est a nuestro alcance saber cmo es el orden dentro del que se desarrollan esos procesos, y precisamente en ese saber consiste el conocimiento. Da Costa anota: Solamente por medio de regularidades es que conseguimos, por as decir, trazar un sistema de coordenadas, en la realidad, para comprenderla y hacer previsiones. (N. Da Costa, 2000, p40). Desde esta perspectiva, Ciencia, Jurisprudencia y Lgica pueden explicarse como tecnologas referidas a ciertos tipos de orden dentro de los cuales, gracias a ellas, es posible operar. Solamente con el propsito de mostrar la importancia que tiene la nocin de orden en el conjunto de los conocimientos, vamos a hacer una referencia a algunas relaciones de orden tiles para el desarrollo de los conocimientos en los campos cientfico, lgico y jurdico. Es una referencia tosca, basta, general, que se justifica por su utilidad para ejemplificar lo que queremos decir al afirmar que Ciencia, Jurisprudencia y Lgica pueden explicarse como tecnologas relativas a ciertos tipos o clases de orden. La nocin de orden que preferentemente interesa a la Ciencia es la de orden natural, emprico o temporal, que corresponde al desarrollo de los sucesos o acontecimientos que los cientficos observan estudian e intentan explicar. La relacin de causalidad, - que ocupa un lugar central en el conjunto de los conocimientos empricos -, se sustenta en la nocin de orden sucesivo (temporal) inherente al desarrollo de los sucesos, acontecimientos o fenmenos observables, en la medida en que unos sucesos siguen a otros o unos son causa de los otros. El reconocimiento de las relaciones de causalidad, es decir, el cmo es que unos acontecimientos suceden a los otros, (y el de otras relaciones de orden emprico) se expresan mediante leyes cientficas que dan cuenta del orden regularmente observado en los procesos de la naturaleza o en los de la sociedad17. La nocin de orden sucesivo, en los sistemas lgicos puede identificarse con el principio de implicacin lgica, fundamental tambin en los sistemas lgicos, principio en mrito al cual las conclusiones siguen a las premisas o se derivan de las premisas o son su lgica consecuencia conforme a las reglas de deduccin o reglas lgicas que rigen en cada caso las operaciones deductivas en los procesos lgicos.18 En trminos generales cabe decir que la nocin de orden en que se concentra la Lgica, es operatoria si tiene que ver con el desarrollo de los procesos intelectuales deductivos y formal si se la vincula al orden asignado a los resultados de tales procesos. La implicacin lgica es importante para la realizacin de operaciones deductivas. Entre las nociones de orden lgico formal, en el sentido que asignamos a la expresin orden lgico formal, estn las de sucesor y antecesor, que sealan un criterio de orden que resulta suficiente para explicar la sucesin de los nmeros. Las de inclusin, exclusin e interferencia a las cuales se
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La nocin de orden sucesivo causal, no es la nica nocin de orden emprico, ni siquiera la ms interesante, sin embargo no ha perdido vigencia ni utilidad para la explicacin de determinadas sucesos que interesan al conocimiento cientfico. La nocin de simetra, relativa a la sucesin, repeticin o reiterancia de ciertos acontecimientos, que pueden concebirse como conjuntos estructurados, encierra una nocin de orden de mayor riqueza y expectativa. 18 Son grandes las diferencias entre las nociones de causa e implicacin, vinculada la primera a aspectos materiales, empricos y la segunda a aspectos formales o lingsticos y no cabe confundir o asimilar una a la otra, aunque ambas se sustentan en la nocin de orden.
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Piaget se refiere a los tipos de estructura, y distingue tres: Algebraicas , de Orden y Topolgicas. En estructura del Sistema Jurdico Poltico, (Cuadernos 2, p 39)
Capitulo VI. Est referido a las propiedades de la nocin de orden y su vinculacin con los sistemas lgicos, cientficos y jurdicos.
1. No contradiccin, no arbitrariedad, no imposibilidad. La nocin de orden, cualquiera sea la clase que nos interese, encierra en s los principios de no contradiccin, no arbitrariedad y no imposibilidad, aunque cada una de ellos ocupa un lugar distinto en el sistema de los conocimientos Cientfico, Lgico o Jurdico. En los Sistemas Lgicos a partir de normas fijas y estables se realizan operaciones deductivas, en tanto que en los Sistemas Jurdicos a partir de proposiciones fijas y estables se realizan operaciones normativas o prescriptivas. En cambio en los sistemas cientficos normas y proposiciones se ordenan en relacin al principio o criterio de posibilidad o imposibilidad emprica. De todo esto resulta que la estructura Lgica es normativa. La estructura Jurdica es proposicional, y la estructura Cientfica es emprica. Lo que en otras palabras significa que el ncleo estable para la realizacin de las operaciones deductivas es normativo; el ncleo estable para la realizacin de las operaciones jurdicas es proposicional, en tanto que el ncleo estable para la realizacin de las actividades cientficas es de orden emprico.21 Observamos que el principio de legalidad o no arbitrariedad, es sustancial en los sistemas lgicos en tanto en ellos todo puede negarse menos las reglas sintcticas, de deduccin o transformacin. Es as como a partir de esas reglas cabe el desarrollo de las operaciones deductivas formales. Si se cambian las reglas o normas lgicas entonces se afirma un orden lgico distinto. Se crea otro sistema lgico. La lgica puede prescindir del principio de no contradiccin en la medida en que los lenguajes lgicos pueden subsumir diversas relaciones de orden formal eventualmente contrarias entre si, y puede prescindir de las posibilidades de su realizacin emprica en la medida en que el orden lgico para ser consistente no requiere ser posible empricamente. Lo que no cabe en un sistema lgico es la arbitrariedad, es decir la negacin de las normas o reglas lgicas, pues sin ellas no es posible operacin deductiva alguna. Las reglas en los sistemas lgicos, cualquiera que sea ese sistema, son simples, elementales, rgidas, transparentes, explcitas. El principio de no contradiccin es sustancial en los sistemas jurdicos. Las reglas jurdicas pueden cambiar sin afectar al sistema y en efecto cambian y se modifican a menudo. Lo que no pueden cambiar sin afectarlo medularmente son las proposiciones jurdicas que afirman lo justo o niegan lo injusto partir de cuya afirmacin o negacin se establecen las normas del ordenamiento jurdico. El objetivo de las reglas o normas jurdicas es dirigir las conductas de las personas y regular la realizacin de sus actos en orden a la consecucin de aquellos objetivos que se han definido y se saben justos. Si es justo un estado liberal, son justas las normas que a ello conduzcan e injustas las que lo nieguen. Si es justo un estado monrquico, justas son las reglas de la monarqua e injustas las que la nieguen. Varias reglas o mas bien todas las reglas persiguen o pueden perseguir el mismo objetivo, pero si este ltimo cambia, si la afirmacin de lo que es justo cambia, entonces deben cambiar y modificarse todas las reglas, es decir las normas jurdicas. Las afirmaciones de justicia no dependen de la experiencia emprica, es mas, pueden contradecirla. La afirmacin de lo que es justo o injusto no estn constreidas por los criterios de posibilidad o imposibilidad emprica sino por los de consistencia lgica. Si el Tribunal constitucional afirma que lo que era justo es injusto, entonces debe explicar porqu, y hemos de hacernos cargo de todas las consecuencias lgicas que a partir de esa afirmacin de lo justo se deducen y desde luego el sentido de las normas cambiar y lo que antes era negro ser blanco ahora.
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Mostowsky (1978, p 36-38) anota que la nocin de orden es fundamental en la Teora de Conjuntos de Cantor. El no la invent dice Piaget. (2000, p 35). Pero ambos concuerdan en que descubri su riqueza conceptual.
2. Nocin de Orden como relacin unaria o mondica. Una propiedad de la nocin de orden (natural, lgico y jurdico), -utilizando el lenguaje de la Teora de Conjuntos-, es que la nocin de orden es unaria o mondica, en la medida en que fija una determinada relacin entre todos los elementos de un conjunto dado, cualquiera sea el conjunto o la nocin de orden asignada. Esto requiere una explicacin. Una regla fundamental de la teora de conjuntos indica que un conjunto est determinado por una propiedad o dicho de otra forma una propiedad determina el conjunto de los objetos que tiene tal propiedad. La propiedad o facultad de ejercer la funcin jurisdiccional determina el conjunto de los jueces. La de engendrar determina el conjunto de los machos, y la de concebir el de las hembras. El conjunto de los mayores de edad est formado por todos aquellos que cumplieron 18 aos al momento de hacer ese enunciado, esa es la propiedad de los define. Hay algunas propiedades que no son tiles para definir un conjunto, sino para determinar las relaciones entre todos los elementos del conjunto dado, como la de ser mayor o menor, la de predecesor o la de sucesor, la jerrquica, las de antecedente y consecuente etc.etc. Decir que una propiedad fija una relacin entre todos los elementos de un conjunto es indicar que todos los elementos del conjunto escogido se encuentran con los dems en esa relacin. Por ejemplo. Dados dos elementos cualquiera del conjunto de los nmeros enteros, uno de ellos es mayor que el otro; dados dos elementos cualquiera de la relacin paterno filial, uno de ellos es predecesor y el otro sucesor; dadas dos normas cualquiera del sistema jurdico, una de ellas es de mayor jerarqua. Una relacin como la que describimos es una relacin mondica o unaria. Es una propiedad del conjunto que determina una misma relacin entre todos sus elementos. Son relaciones que fijan un orden entre los elementos de un conjunto. La negacin de una relacin de orden o la negacin del orden sealado por esa relacin, cualquiera que sea, no es la afirmacin del caos, el absurdo o el desorden sino la afirmacin de que no hay esa relacin de orden o la afirmacin de otro orden distinto al anterior cuya funcin ser asimismo la de fijar las relaciones entre los elementos del conjunto. Esto vale tambin para las concepcin teolgica, ontolgica y an la autoritaria de orden. Para afirmar la vigencia o validez del orden postulado o defendido, se asegura con frecuencia que la negacin del orden es el caos o el desorden. Sin embargo, tal afirmacin es puramente retrica y carece de contenido, porque del caos nada puede decirse excepto que termina con la creacin, descubrimiento o imposicin del orden, y del desorden, que termina con el restablecimiento del orden anterior. En todo caso acaban con la instauracin del orden. El caos, el absurdo y el desorden sealan los lmites de la razn y del conocimiento. Donde ellos empiezan termina el
Capitulo VIII. En el que se hace referencia cuatro conceptos jurdicos fundamentales: Administracin de Justicia, Conflicto Social, Orden Jurdico y Funcin Jurisdiccional, y se toma nota de algunas singulares relaciones entre ellos. Se acusa una antinomia. La Administracin de Justicia bien puede ser entendida como una de las maneras de Administrar el Conflicto Social, y la Funcin Jurisdiccional como una de las formas de promover el restablecimiento del Orden Jurdico. Aunque el objetivo de cada una de ellas es el indicado, es necesario tomar nota de que no son las nicas maneras de alcanzarlos. El Conflicto Social y Ordenamiento Jurdico se desarrollan en niveles y magnitudes similares que sealan la correspondencia entre uno y otro. Si el conflicto es poltico el ordenamiento jurdico correlativo es el ordenamiento jurdico-poltico; si el conflicto es social entonces el ordenamiento es jurdico-social; si el conflicto institucional, el ordenamiento ser jurdicoinstitucional, y si privado, jurdico-privado; si penal, jurdico-penal, etc. La Administracin de Justicia y la Funcin Jurisdiccional se relacionan al Conflicto Social y al Ordenamiento Jurdico tambin dentro de ciertas magnitudes y niveles, pero no hay entre ellas una relacin de equivalencia. La magnitud de muchos conflictos sociales excede largamente o no se encuentra al alcance de la Administracin de Justicia y ciertos niveles del Ordenamiento Jurdico se encuentran fuera del alcance de la Funcin Jurisdiccional. Orden Jurdico y Conflicto Social encierran en s gran diversidad de supuestos tericos, y hechos y situaciones empricos cuya amplitud y complejidad exceden en mucho los estrechos limites dentro de los cuales discurren la Administracin de Justicia y la Funcin Jurisdiccional. El Conflicto Social en tanto referente emprico de la Administracin de Justicia y Orden jurdico como marco terico que seala los lmites de la Funcin Jurisdiccional son ms amplios que las actividades y funciones propias de la Administracin de Justicia y de la Funcin Jurisdiccional. Estas ltimas estn circunscritas por aquellas. En efecto. No todos los conflictos sociales tienen que ver con la Administracin de Justicia y el conjunto de actos y procedimientos que comprenden la Funcin Jurisdiccional no son la nica manera forma de alcanzar el restablecimiento del Orden Jurdico. El conflicto social encuentra variadas vas de expresin y diversos canales de solucin siendo muy importantes en tal sentido las polticas de prevencin y los mecanismos de conciliacin, los cuales constituyen tiles instrumentos de poltica estatal y social para resolverlos. Y como es claro el establecimiento del Orden Jurdico mucho tiene que ver con las polticas legislativa y de gobierno y no depende exclusivamente de la Funcin Jurisdiccional. Esto significa, retomando nuestra premisa, que la Administracin de Justicia es solamente una de las maneras de atender a la solucin del conflicto social y la funcin jurisdiccional es solamente uno de las formas de alcanzar el establecimiento o restablecimiento del orden jurdico. Por consiguiente no hay equivalencia entre administracin de justicia y conflicto social, y entre orden jurdico y funcin jurisdiccional. Si relacionamos la Funcin Jurisdiccional a los diversos niveles del Ordenamiento Jurdico, podremos identificar las Clases de Jurisdiccin. Son muchas. Tantas como los niveles del ordenamiento jurdico cuyo resquebrajamiento sea reponible o sea pasible de restitucin jurisdiccional. Prestaremos atencin solamente a dos de ellas. La Jurisdiccin Constitucional persigue primordialmente preservar el orden jurdico poltico en tanto que la Jurisdiccin Ordinaria persigue lo mismo respecto del orden jurdico social. La Constitucin contiene las normas que describen y definen el primero mientras que las leyes ordinarias describen y definen el segundo. Tanto mediante la Jurisdiccin Constitucional como a travs de la Ordinaria los jueces, constitucionales u ordinarios, acuden prestos al llamado de las personas individuales o colectivas cada vez que es requerida su intervencin para restituir el orden jurdico daado. El dao al Orden Jurdico proviene de los actos de las personas, privadas o publicas, si su conducta es arbitraria, ilcita o ilegtima, es decir, antijurdica. Si relacionamos la Administracin de Justicia a la diversa calidad o magnitud del conflicto Social, podremos inferir las clases de la Administracin de Justicia o de Organos Jurisdiccionales, identificando su especialidad, y hablaremos de Administracin de Justicia
Aristteles seala que las causas son cuatro: formal, material, eficiente y final. Nosotros nos hemos animado a utilizar algunos trminos del lenguaje aristotlico porque su uso resulta til para facilitar la exposicin. Sin embargo conviene precisar que nuestras expresiones no concuerdan ni se ajustan al sentido ni en los contextos fijados por el estagirita, lo cual es necesario relievar para evitar confusiones o eventuales incomprensiones.
En este tema hay alguna discrepancia. El Ministerio de Justicia encomend un estudio al conocido investigador Luis Pssara, quien encuentra poco rigor en la enseanza de la materia jurdica en la mayora de universidades del pas. En esa deficiencia estara la causa de la corrupcin, la violencia, y desorden y otros males que aquejan al pas.
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[Cabe anotar al margen que el concepto de Orden Jurdico es ms amplio que el de Norma Jurdica. Esta ltima es la expresin literal o literaria del proyecto jurdico poltico o social que gracias a la experiencia toma cuerpo y sustancia como Orden Jurdico, tangible, observable y desde luego susceptible de ser modificado, transformado, cambiado o restituido.]