Organización Constitucional del Estado Ecuatoriano

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA

REA JURDICA, SOCIAL Y ADMINISTRATIVA CARRERA DE DERECHO
MDULO II
ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES
LOJA ECUADOR FEBRERO DEL 2011
Carrera de Derecho, rea Jurdica, Social y Administrativa
1. PRESENTACIN
La Ciencia del Derecho Constitucional, como disciplina cientfica diferenciada dentro del mbito del Derecho Pblico es relativamente moderna, emerge con el movimiento constitucionalista. El Derecho Constitucional es el sector del mundo jurdico que se ocupa de la organizacin fundamental del Estado. El contenido de lo que es fundamental o no fundamental, para el Estado, depende del criterio jurdico - poltico de cada comunidad. Por supuesto, se refiere a la estructuracin de los poderes bsicos de ese Estado y a la delimitacin de las facultades, competencias y atribuciones de ste, as como al reconocimiento de los derechos personales y sociales que se reputan esenciales dentro de cada sociedad.
El concepto de Derecho Constitucional se fundamenta en el tratamiento como disciplina autnoma dentro de las ciencias jurdicas, cuyo objeto es el estudio de la Constitucin de la Repblica, considerndola como norma jurdica, es decir, como derecho aplicable dotado de fuerza vinculante. Esa nueva concepcin en torno al contenidos de esta asignatura tan importante, proviene del convencimiento a que llegaron los tratadistas ms calificados en el sentido de que el estudio meramente jurdico de las instituciones del Derecho, no obstante su importancia, no era suficiente para comprender el cmulo de problemas que agita la vida social, econmica y poltica de los diferentes pases, sino que es indispensable conocer a fondo la estructura de la Constitucin de la Repblica puesto que en ella se establecen los derechos libertades y garantas de los ciudadanos; as como la organizacin del Estado mismo.
3 Estudiar las normas y principios del Derecho en todas sus manifestaciones, principalmente en el de la Teora General del Estado, es seguir el rumbo de los movimientos que se suceden sin pausa en el interior de las comunidades, cuyo mayor desempeo es el de organizarse estructuralmente segn cierto orden preconcebido y que est recogido en la Constitucin como ley suprema del Estado.
De esta nocin se desprende que el Derecho Constitucional es una rama del Derecho Pblico, por cuanto le corresponde el estudio de la Constitucin del Estado; y siendo as, en ella se encuentran su fundamento las dems ramas del Derecho. Su posicin es central dentro de todo ordenamiento jurdico poltico de una sociedad organizada. A la normatividad de que se ocupa debe remitirse necesariamente todo el resto del ordenamiento jurdico, es decir, aquella normatividad que ha sido consagrada como el Derecho Positivo.
El Presente Mdulo de estudio parte de los conocimientos alcanzados por los alumnos sobre la Teora general de la Sociedad, Estado y Derecho, enlazndolos con nuevos conocimientos a cerca de los Derechos y Garantas de los ciudadanos; as como la organizacin econmica, poltica y jurdica del Ecuador en funcin de la organizacin del Estado establecida en la Constitucin de la Repblica vigente.
2.
PROBLEMTICA
El Sistema Acadmico Modular por objetos de Trasnformacin (SAMOT), como el modelo educativo oficial de la UNL, plantea que la formacin debe ser significativa; esto es, relacionada con la realidad social y profesional, para ello de acuerdo a lo que establece el Reglamento General de la Universidad y el Reglamento de Rgimen Acadmico, la programacin de los mdulos se basar en la programacin general contemplada en el plan de estudios de la Carrera. Para el desarrollo y programacin del presente mdulo contamos con la experiencia docente y en el trabajo de los grupos multidisciplinarios de docentes que conforman la carrera.
La problemtica que abarca el Mdulo II de la Carrera de Derecho, que se refiere a la ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES , la podramos abordar de la siguiente manera:
Por ocuparse de asuntos fundamentales, se atribuye al Derecho Constitucional, el carcter de causalidad del orden jurdico total de un pas. En efecto, acta como causa formal de ese orden al indicar quien hace las normas y cmo debe elaborarlas, al mismo tiempo que fija ciertas directrices mnimas de contenido.
La profundizacin y especializacin de los estudios constitucionalistas ha motivado un evidente crecimiento de esta materia, cuyo valor aumenta, desde luego, ante los procesos de constitucionalizacin operados en Latinoamrica. Ese auge de la disciplina estimula el incremento y tal vez el despegue de captulos importantes del derecho constitucional, que tienden a aumentar de importancia, como el establecimiento y reconocimiento de nuevos derechos a los ciudadanos, a la naturaleza; y, las nuevas generaciones de derechos, entre otros.
Todos los pases, especialmente el Latinoamrica se amparan en el constitucionalismo a travs del cual se organiza el marco jurdico del Estado y se regula la vida social de los ciudadanos y su convivencia armnica; sin embargo, y pese a que se proclama a la Constitucin como la norma suprema, constantemente se vulneran los derechos de los ciudadanos ya que existe desvinculacin entre Estado-Gobierno y Sociedad, por lo que los problemas no son resueltos en debida forma y acorde a los requerimientos sociales.
Por otra parte, siendo la Constitucin una norma suprema, se ha dispuesto su aplicacin por jueces ordinarios a quienes se ha hecho cargo de la aplicacin de las garantas jurisdiccionales (habeas corpus, habeas data, accin de proteccin, etc.), retrasndose el normal desarrollo de los asuntos de justicia ordinaria para dar paso a los trmites de las acciones constitucionales; por lo que es imperante la aplicacin de la justicia constitucional con la finalidad de que los derechos y garantas fundamentales de las personas no se conviertan en simples declaraciones, sino que tengan una real aplicacin y se
6 efectivicen, de tal forma que la Accin extraordinaria de proteccin, as como la Accin por Incumplimiento puedan ser aplicadas conforme a la potestad que se ha entregado a la Corte Constitucional para el efecto.
As mismo, en cuanto a la aplicacin de las garantas bsicas del debido proceso, en ms de una ocasin son inobservadas por los operadores de justicia, especialmente cuando los ciudadanos son privados de su libertad; y que decir de las condiciones infrahumanas en las que deben permanecer las personas privadas de la libertad que son centros que se convierten en un atentado a los derechos humanos por las condiciones en las que permanecen los presos, quienes lejos de lograr una rehabilitacin social encuentran en estos sitios una verdadera escuela para perfeccionar su inclinacin delictiva. Estos entre otros problemas que de manera general tienen que ver con los derechos humanos, derechos de los ciudadanos y garantas constitucionales.
Pese a que se ha establecido y se ha aceptado constitucionalmente la aplicacin de la justicia indgena, falta regularse algunos aspectos para su aplicacin, con la finalidad de lograr su efectividad y total respeto a los derechos humanos y la observancia de las garantas bsicas del debido proceso.
La problemtica antes anotada se explica por las siguientes causas: Irrespeto a los derechos humanos, derechos y garantas de los ciudadanos.
7 Necesidad de que los derechos y garantas de los ciudadanos dejen de ser simples declaraciones siendo imprescindible su materializacin, por medio de las acciones constitucionales previstas para el efecto. Falta de aplicacin de las garantas normativas, de tal forma que se adecuen formal y materialmente las leyes y dems normas jurdicas a la Constitucin vigente. Mala aplicacin e inobservancia de las garantas bsicas del debido proceso por parte de los operadores de justicia ordinaria y de quienes aplican la justicia indgena. Falta de aplicacin de la rehabilitacin social en los centros de detencin y privacin de la libertad.
En consecuencia, en el marco de las deficiencias antes sealadas, los problemas se expresan as: Inseguridad jurdica en la aplicacin y respeto de los derechos humanos; derechos y garantas de los ciudadanos. Gran cantidad de acciones constitucionales que represan la administracin de la justicia ordinaria ya que deben ser aplicadas por jueces ordinarios quienes deben dar prioridad a estos procesos. Inaplicabilidad de la rehabilitacin social debido a las condiciones fsicas y logsticas de los centros de privacin de la libertad. Falta de normas de aplicacin de la justicia indgena para establecer a favor de los ajusticiados un total respeto a los derechos humanos y la observancia de las garantas bsicas del debido proceso.
8 3. OBJETO DE TRANSFORMACIN
Los derechos fundamentales de los ciudadanos son violentados constantemente al no aplicarse correctamente las normas constitucionales, lo que ocasiona desconfianza en la administracin de justicia e inseguridad jurdica, por lo que se hace necesario difundir el conocimiento de los derechos constitucionales y hacer cumplir estrictamente la Constitucin del Estado vigente.
4.
OBJETIVOS
4.1 General.
Que los estudiantes del presente mdulo, conozcan las nociones bsicas del Derecho Constitucional General, La Teora General del Estado, el Constitucionalismo, los principios Universales del Derecho Constitucional; el Derecho Constitucional Ecuatoriano y la Constitucin de la Repblica del Ecuador vigente; su contenido; los derechos fundamentales de los
ciudadanos y su aplicacin; la participacin y organizacin del Poder vigente en la Constitucin.
9 4.2 Especficos:
Que los alumnos alcancen un nivel suficiente de conocimientos sobre el Derecho Constitucional, la Teora General del Estado; el Constitucionalismo; el Derecho Constitucional Ecuatoriano y la Constitucin de la Repblica del Ecuador vigente.
Analizar los fundamentos de la concepcin terica del Estado Constitucional de Derecho. Conocer e identificar los Principios universales del Derecho Constitucional Obtener los conocimientos fundamentales de la Participacin y Organizacin del Poder establecidos en la Constitucin vigente. Identificar los derechos, deberes y garantas de los ciudadanos Habilitar al alumno en la prctica de acciones constitucionales.
5.
PRCTICAS PROFESIONALES ALTERNATIVAS PARA LAS QUE HABILITA EL MDULO
Al concluir el presente mdulo habilita al estudiante estar en capacidad para desarrollar y evidenciar las siguientes prcticas profesionales:
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5.1
PRCTICAS DOMINANTES Manejo de contenidos tericos acerca del Derecho Constitucional; Teora General del Estado; el Constitucionalismo; el Derecho Constitucional Ecuatoriano; Identificacin e interpretacin del los fundamentos del Estado Constitucional; Constitucin de la Repblica del Ecuador vigente
Defensa de los Derechos Humanos Interpretacin Principios Universales del Derecho Constitucional. Identificacin de Derechos, deberes y Garantas de los ciudadanos. Identificacin de la forma de Participacin y Organizacin del Poder en el Ecuador. Ejercicio de acciones constitucionales generadas por la vulneracin de los derechos de los ciudadanos.
5.2 PRCTICAS ALTERNATIVAS:
Estudio y anlisis de la Ley de Control Constitucional Estudio y Anlisis de Tratados y Convenios Internacionales ms usuales Estudio y anlisis de la Ley de Naturalizacin Elaboracin y anlisis de la Carta de Naturalizacin Estudio y anlisis de la Ley de Migracin y Extranjera
11 5.3 Estudio y anlisis de la Ley de Extradicin. Estudio y anlisis de la Ley del Cdigo Orgnico de Ordenamiento Territorial, Autonoma y Descentralizacin, Cootad
PERFIL PROFESIONAL QUE CUBRE EL MDULO.
Los conocimientos, habilidades y actitudes que se desarrollarn los estudiantes en el mdulo para el desempeo de las prcticas profesionales antes enunciadas, son los siguientes:
Para
el manejo de contenidos tericos acerca del Derecho Constitucional; Teora General del Estado;
el
Constitucionalismo; el Derecho Constitucional Ecuatoriano; Identificacin e interpretacin del los fundamentos del Estado Constitucional; Constitucin de la Repblica del Ecuador vigente Suficientes conocimientos de la problemtica del campo especfico del mdulo. Suficiente informacin sobre la problemtica. Conocimientos terico-metodolgicos bsicos sobre la investigacin formativa a desarrollarse en el mdulo.
12 Para la Defensa de los Derechos Humanos; Interpretacin Principios Universales del Derecho Constitucional;
Identificacin de Derechos, deberes y Garantas de los ciudadanos;; Identificacin de la forma de Participacin y Organizacin del Poder en el Ecuador. Suficientes conocimientos de la problemtica del campo especfico del mdulo. Suficiente informacin sobre la problemtica. Amplia informacin sobre la bibliografa relacionada con los contenidos que se abordarn en el mdulo Suficiente conocimiento y estudio de la Constitucin de la Repblica vigente Basto conocimiento de Tratados y convenios Internacionales
Para el ejercicio de acciones constitucionales generadas por la vulneracin de los derechos de los ciudadanos.
Suficientes conocimientos cientfico-tcnicos sobre el campo especfico del mdulo. Conocimientos terico-metodolgicos sobre el mbito de estas acciones Suficiente informacin para la realizacin de las actividades prcticas necesarias para el desarrollo de las habilidades y destrezas demandadas por las prcticas profesionales alternativas que cubre el mdulo.
13 Dominio de normas sustantivas y adjetivas en materia constitucional y control constitucional; tratados y convenios internacionales. Destreza en la prctica de acciones constitucionales
Para el estudio y anlisis de la Ley de Control Constitucional; estudio y anlisis de Tratados y Convenios Internacionales ms usuales; estudio y anlisis de la Ley de Naturalizacin; elaboracin y anlisis de la Carta de Naturalizacin; estudio y anlisis de la Ley de Migracin y Extranjera; estudio y anlisis de la Ley de Extradicin; estudio y anlisis de la Ley del Cdigo Orgnico de Ordenamiento Territorial, Autonoma y Descentralizacin, Cootad
Suficientes conocimientos de la problemtica del campo especfico del mdulo. Suficiente informacin sobre la problemtica. Manejo de ejercicios prcticos sobre la elaboracin de la Carta de Naturalizacin. Conocimiento y destreza en el manejo acciones relacionadas con el Derecho Internacional Conocimiento y prctica en el manejo de las acciones relacionadas con la Ley Ley del Cdigo Orgnico de Ordenamiento Territorial, Autonoma y Descentralizacin, Cootad
Las actitudes que se desarrollarn en el Mdulo son las siguientes:
14 Aprendizaje permanente. Bsqueda, seleccin, integracin, sntesis y manejo adecuado de la informacin. Dominio en el manejo de fuentes documentales y automatizadas Desarrollo de la crtica y autocrtica. Asumir con solvencia las prcticas propias de su profesin Valores, compromiso institucional y social. Capacidad para el trabajo en equipo. Desarrollo de la solidaridad
6.
DESCRIPCION DEL PROCESO DE INVESTIGACIN DEL MDULO
El desarrollo del mdulo implica un proceso de investigacin formativa. Este proceso se desarrollar en cuatro momentos que se describen a continuacin:
15 PRIMER MOMENTO: ESTUDIO Y DIAGNOSTICO CONTENIDOS TERICOS ACERCA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL; TEORA GENERAL DEL ESTADO; ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES Encuadre 1. Interpretacin del OT 2. Problematizacin a. Sondeo de Problemas b. Matriz Problemtica c. Delimitacin de problemas Estrategias de Investigacin Acuerdos y compromisos para el proceso investigativo. Explicacin sobre el OT Orientaciones sobre los lineamientos metodolgicos para la problematizacin Diagnostico de la realidad en base a referentes tericos Diseo de matriz problemtica Orientaciones para definir y delimitar problemas
16 SEGUNDO MOMENTO: ESTRUCTURA DE UN PLAN DE INVESTIGACIN RELACIONADO CON DERECHO
CONSTITUCIONAL; TEORA GENERAL DEL ESTADO; ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES Estructura del plan de Investigacin a. Planteamiento del problema y del ttulo b. Elaboracin del marco terico c. Construccin de Objetivos d. Determinacin de la metodologa e. Cronograma f. Presupuesto g. Bibliografa Estrategias de Investigacin Orientacin sobre lineamientos metodolgicos para la planificacin de la investigacin Diseo de la Planificacin de la Investigacin Disear la planificacin de la investigacin Propuesta de un plan de investigacin referencial
17 TERCER MOMENTO: ESTRUCTURA DE UN PLAN DE EJECUCIN DE INVESTIGACIN DERECHO CONSTITUCIONAL; TEORA GENERAL DEL ESTADO; ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES
Estructura del plan de la ejecucin de investigacin modular Acopio de informacin bibliogrfica y documental Organizacin y tabulacin de los resultados de la investigacin de campo Verificacin de Objetivos Conclusiones y recomendaciones Estrategias de Investigacin Orientaciones sobre los lineamientos metodolgicos sobre la ejecucin de la investigacin. Diseo de tcnicas para el acopio de informacin. Orientaciones para la tabulacin de la informacin de campo Revisin parcial y total de avances
CUARTO MOMENTO: SOCIALIZACIN DE RESULTADOS DEL PROCESO INVESTIGATIVO SOBRE DERECHO CONSTITUCIONAL; TEORA GENERAL DEL ESTADO; ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES
18 Estructura del plan de redaccin del informe final. Resumen Introduccin Revisin de literatura Materiales y mtodos Resultados Discusin Conclusiones Recomendaciones Bibliografa Anexos Socializacin de los informes finales.
Estrategias de Investigacin Orientaciones para la fase de comunicacin de los resultados. Diseo de un plan de redaccin de informe final. Revisin de informes parciales Concrecin y revisin parcial y total del informe final. Orientaciones para la presentacin y socializacin del informe final.
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7.
REFERENTES TERICO-PRCTICOS POR UNIDADES TEMTICAS Y EVENTOS COMPLEMENTARIOS
Los contenidos terico-prcticos de apoyo al proceso de investigacin organizados en unidades temticas correspondientes a cada uno de los momentos del proceso investigativo son:
Momento 1: DERECHO CONSTITUCIONAL: FUNDAMENTOS 1. Programa del Mdulo 2. Nociones de Derecho Constitucional 3. El Estado Constitucional: Sinonimia Positivizada entre constitucin y Democracia 4. La Organizacin del Poder en el Estado 5. Estado Constitucional de Derecho 6. Historia del Constitucionalismo en el Ecuador Momento 2: PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y DERECHOS DE LOS CIUDADANOS 1. Principios Universales del Derecho Constitucional 2. Los Derechos de los Ciudadanos y su evolucin 3. Derechos, Deberes y Garantas Constitucionales en la Constitucin vigente 4. La Naturalizacin y modos de Obtenerla
20 5. El Derecho al Debido Proceso y sus garantas 6. Derecho Indgena como Derecho Constitucional
Momento 3: GARANTIAS CONSTITUCIONALES, PARTICIPACION Y ORGANIZACIN DEL PODER Y DERECHO INTERNACIONAL 1. Principales Garantas Constitucionales 2. Participacin y Organizacin del Poder en el Ecuador 3. Relaciones Internacionales 4. Asilo Poltico y Extradicin
Momento 4: ANALISIS DE LA LEY DEL CDIGO ORGNICO DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL, AUTONOMA Y DESCENTRALIZACIN, COOTAD 1. Principios Generales 2. Organizacin del territorio 3. Gobiernos Autnomos Descentralizados 4. Rgimen Especiales. 5. Descentralizacin y Sistema Nacional de Competencias. 6. Recursos Financieros de los Gobiernos Autnomos Descentralizados.
21 7. Modalidades de Gestin, Planificacin Coordinacin y Participacin. 8. Disposiciones Comunes y Especiales de los Gobiernos Autnomos Descentralizados. 9. Disposiciones Especiales de los Gobiernos Metropolitanos y Municipales. 10. Disposiciones Transitorias.
7.1 EVENTOS COMPLEMENTARIOS Complementariamente al desarrollo de los contenidos temticos del mdulo se realizar la prctica profesional relacionada al manejo de las acciones constitucionales y aquellas que tienen que ver con Ley del Cdigo Orgnico de Ordenamiento Territorial, Autonoma y Descentralizacin, Cootad
Se adicionarn tambin talleres para ampliar los contenidos tericos del Mdulo y todos aquellos que tengan que ver con el conocimiento de la Normativa Universitaria
7.2
MODALIDAD DE ESTUDIOS
El mdulo se desarrollar en la modalidad de estudios presencial. El estudio y reportes de los contenidos tericos se realizar mediante trabajos individuales y utilizando tcnicas de trabajo grupal.
7. METODOLOGA PARA EL DESARROLLO DEL MDULO
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La metodologa para el desarrollo del Mdulo se establece de acuerdo a los fundamentos del SAMOT, modelo acadmico en el cual se utiliza como herramienta metodolgica la investigacin; por lo tanto se aprende a travs de la investigacin sobre el Objeto de Transformacin, la cual implica a su vez fundamentacin terica prctica y la vinculacin con la colectividad. La concrecin de este proceso conlleva metodologa de trabajo grupal, la cual determina los roles y responsabilidades de docentes y estudiantes y una dinmica interrelacin entre ellos. El proceso mencionado implica lo siguiente: La conformacin de grupos de trabajo El estudio personal de los referentes tericos previstos y la elaboracin de reportes. La realizacin de talleres y otras estrategias para la construccin de los productos de cada momento de investigacin, como para su socializacin y enriquecimiento. El desarrollo de diversas actividades como talleres.
La Programacin curricular correspondiente al mdulo, con los siguientes elementos: 1. Presentacin 2. Descripcin de la problemtica que aborda el mdulo
23 3. El objeto de transformacin 4. Objetivo(s) 5. Prcticas profesionales alternativas 6. Descripcin del proceso de investigacin 7. Referentes tericos y actividades prcticas 8. Metodologa 9. Productos acreditables 10. Criterios para la evaluacin, acreditacin y calificacin. 11. Equipo Docente 12. Bibliografa 13. Matriz de desarrollo del mdulo.
8.1 DEFINICION DE LOS ESCENARIOS PARA EL TRATAMIENTO DE LOS CONTENIDOS TEORICO PRACTICOS Aulas de la Universidad Nacional de Loja Salas de Audiencias de la Corte de Justicia
24 Auditorios para el desarrollo de Seminarios y Conferencias
8. PRODUCTOS ACREDITABLES Participacin Individual Participacin Grupal Avance de la Investigacin Evaluacin oral o escrita
10.
CRITERIOS PARA LA EVALUACIN, ACREDITACIN Y CALIFICACIN DE LOS APRENDIZAJES
La evaluacin estar presente, desde el momento de la planificacin, durante su desarrollo en todas y cada una de las actividades que se lleven a cabo.
En coherencia con los fundamentos y propsitos del SAMOT, la evaluacin de los aprendizajes procurar apoyar la formacin de los estudiantes y asegurar la calidad de los resultados parciales y final.
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La acreditacin requiere que en forma consciente, tica y comprometida, los estudiantes estn en capacidad de: Manejar contenidos tericos acerca del Derecho Constitucional, Principios Universales del Derecho Constitucional; Derechos Humanos, Derechos, Deberes y Garantas Constitucionales de los ciudadanos. Sustentar los trabajos y los aprendizajes con pertinencia y profundidad epistemolgico/terica y operativa; Participar en forma explcita e implcita con las interpretaciones y comprensiones sobre los contenidos, de manera fundamentada, pertinente y oportuna. La calificacin ser la valoracin de los productos acreditables en una escala de 1 a 10 puntos, siendo necesario para su aprobacin obtener una calificacin mnima de 7,0 puntos de acuerdo a lo que establece el Reglamento de Rgimen Acadmico de la Universidad Nacional de Loja.
De esta manera, la calificacin y la acreditacin, estar en relacin con la evaluacin de los aprendizajes; y el rendimiento que se obtenga durante el desarrollo del mdulo, el mismo que permitir constatar el nivel de logro de los aprendizajes previstos.
En esta perspectiva, la evaluacin-calificacin-acreditacin de los aprendizajes se asumir en referencia a los siguientes aspectos:
26 Participacin individual: 20%. Participacin grupal 20% Evaluacin oral o escrita 20% Desarrollo de la investigacin del mdulo: 40%.
La calificacin final del mdulo ser el promedio ponderado de las calificaciones de cada una de sus partes. La nota mnima para la aprobacin del mdulo ser de 7/10. EQUIPO DOCENTE: Profesores designados para la Coordinacin del II Mdulo de la Carrera de Derecho
13.
BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFA BSICA
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE DECLARACION DE LOS DERECHOS HUMANOS LEY DEL CDIGO ORGNICO DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL, AUTONOMA Y DESCENTRALIZACIN, COOTAD
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BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA
1. AYALA Mora, Enrique, editor,Nueva Historia del Ecuador, 12 vols., Quito, Corporacin Editora Nacional, Editorial Grijalt
Ecuatoriana Ltda.
2. ROMBOLA, Nstor y REBOIRAS, Lucio, Diccionario Ruy Daz de Ciencias Jurdicas y Sociales, Editorial Diseli, Buenos
Aires, 2003
3. KICHWA RUMAKUNAPAK KAMACHIK Manual de Administracin de Justicia Indgena en el Ecuador. FUDEKI-IWGIA

DINAMARCA. 2004
4. LARREA Holguin, Juan.- Derecho Constitucional.- Corporacin de Estudios y Publicaciones.- 7ma Edicin.- 2004. 5. FENOCIN. Interculturalidad fuerza de la patria. 6. ANDRADE Ubidia, Santiago.-Aportes al debate sobre justicia indgena. 7. TIBAN, ILAQUICHE, Ral.-
28 14. MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO
MDULO II: ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES MOMENTO UNO: DERECHO CONSTITUCIONAL: FUNDAMENTOS DURACIN: 25 das
PERIO PROCESO DE INVESTIGACIN Encuadre ESTRATEGIAS DE INVESTIGACIN DO REFERENTES TERICOS ESTRATEGIAS ACADMICAS ACTIVIDADES PRCTICAS PRODUCTOS ACREDITABLES Participacin en el trabajo modular. Destreza de lectura de textos Integracin al trabajo en equipo. Contenido de reportes de lectura de documentos. Contenido de los reportes Individuales Contenido de los reportes grupales. Destrezas en la exposicin oral Destreza de lectura de textos Prueba escrita de los contenidos del primer momento. Avance del proceso de investigacin
Marzojulio2011
Interpretacin del OT
Acuerdos y compromisos Programa del Mdulo. para el proceso investigativo. Lineamientos metodolgicos para la Explicacin sobre el OT comprensin del objeto de transformacin Orientaciones sobre los lineamientos metodolgicos para la problematizacin Diagnostico de la realidad en base a referentes tericos Diseo de matriz problemtica Orientaciones para definir y delimitar problemas Nociones de Derecho Constitucional
Socializacin del plan de mdulo. Acuerdos y compromisos para la actividad acadmica modular. Lectura dirigida de documentos tericos
Problematizacin
Organizacin de grupos El Estado Constitucional: Sinonimia acadmicos para el anlisis del Positivizada entre constitucin y Democracia objeto de transformacin. La Organizacin del Poder en el Estado Estado Constitucional de Derecho Historia del Constitucionalismo en el Ecuador Consulta de textos en la Biblioteca. Exposicin grupal del contenido del documento. Lectura dirigida del documento Reportes individuales sobre contenidos tericos
a. Sondeo de Problemas b. Matriz Problemtica
c. Delimitacin de problemas
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MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO MDULO II: ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS MOMENTO DOS: PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y DERECHOS DE LOS CIUDADANOS DURACIN: 25 das
Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES
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PERIODO
PROCESO DE INVESTIGACIN Estructura del plan de Investigacin
ESTRATEGIAS DE INVESTIGACIN
REFERENTES TERICOS
ESTRATEGIAS ACADMICAS
ACTIVIDADES PRCTICAS Taller para ejercitar un plan de investigacin
PRODUCTOS ACREDITABLES Participacin individual Participacin grupos Socializacin de los ejercicios prcticos Presentacin de organizadores grficos.
Marzojulio2011
Orientacin sobre lineamientos metodolgicos para la a. Planteamiento del planificacin de la problema y del investigacin ttulo b. Elaboracin del Diseo de la marco terico Planificacin de la referencial Investigacin c. Construccin de Disear la planificacin Objetivos de la investigacin d. Determinacin de Propuesta de un plan de la metodologa investigacin e. Cronograma f. Presupuesto g. Bibliografa
Principios Universales del Derecho Constitucional Los Derechos de los Ciudadanos y su evolucin Derechos, Deberes y Garantas Constitucionales en la Constitucin vigente La Naturalizacin y modos de Obtenerla El Derecho al Debido Proceso y sus garantas
Clase Magistral por la Coordinacin Docente. Organizacin de grupos para el anlisis del documento. Diseo de Organizadores grficos por los estudiantes. Organizacin de grupos para la elaboracin de reportes grupales Trabajos mediante guas
Prctica sobre interposicin de acciones constitucionales
Derecho Indgena como Derecho Constitucional
Resultados de los Elaboracin de la reportes grupales. Carta de Naturalizacin Socializacin de los ejercicios prcticos. Avance del proceso de investigacin contenido en el momento uno. Evaluacin de los contenidos del segundo momento.
Identificacin de las normas del Debido proceso
MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO
31 MDULO II: ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES MOMENTO TRES: GARANTIAS CONSTITUCIONALES, PARTICIPACION Y ORGANIZACIN DEL PODER Y DERECHO INTERNACIONAL DURA CIN: 25 das PERIODO PROCESO DE INVESTIGACIN ESTRATEGIAS DE INVESTIGACIN REFERENTES TERICOS ESTRATEGIAS ACADMICAS ACTIVIDADES PRCTICAS PRODUCTOS ACREDITABLES
Participacin Individual Taller para el diseo de tcnicas de recoleccin de informacin para la investigacin Contenido de los Reportes Exposicin del trabajo grupal Socializacin de los grupos Participacin Individual Socializacin de los ejercicios prcticos Evaluacin de los contenidos del tercer momento Avance de investigacin del momento
Marzojulio2011
Estructura del plan de la ejecucin de investigacin modular
Acopio de informacin bibliogrfica y documental
Orientaciones sobre los Principales Garantas Constitucionales lineamientos metodolgicos sobre la Participacin y Organizacin del Poder ejecucin de la en el Ecuador investigacin. Diseo de tcnicas para el acopio de informacin. Relaciones Internacionales
Exposicin Magistral del Coordinador Docente. Revisin Bibliogrfica y elaboracin de reportes Individuales Organizacin de trabajo grupal (tcnica de la rejilla) Consulta en bibliografa complementaria por grupos modulares Exposicin Magistral del Coordinador Docente
Organizacin y tabulacin de los resultados de la investigacin de campo Verificacin de Objetivos Conclusiones y recomendaciones
Asilo Poltico y Extradicin Orientaciones para la tabulacin de la informacin de campo Revisin parcial y total de avances
Ejercicio prctico de acciones ordinarias Taller para la construccin de ejercicios prcticos sobre Asilo Poltico y Extradicin
32 MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO MDULO II: ORGANIZACIN CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ECUATORIANO, DERECHOS HUMANOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES. MOMENTO CUATRO: LEY DEL CDIGO ORGNICO DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL, AUTONOMA Y DESCENTRALIZACIN, COOTAD DURACIN: 25 das PERIODO PROCESO DE INVESTIGACIN ESTRATEGIAS DE INVESTIGACIN REFERENTES TERICOS ESTRATEGIAS ACADMICAS
ACTIVIDADES PRCTICAS
PRODUCTOS ACREDITABLES
Estructura del plan de redaccin del informe final. Resumen Introduccin

Marzojulio2011
Orientaciones para la Ley del Cdigo fase de comunicacin de Ordenamiento los resultados.
Orgnico
de Exposicin Magistral del

Docente
Territorial,
Autonoma
Diseo de un plan de redaccin de informe final. Revisin de informes parciales Concrecin y revisin parcial y total del informe final. Orientaciones para la presentacin y
Descentralizacin, Organizacin de trabajos

grupales Correlacin del contenido terico con la ley Lectura dirigida Organizacin de trabajo grupal Construccin de organizadores grficos
Cootad
Revisin de literatura Materiales y mtodos Resultados Discusin Conclusiones Recomendaciones Bibliografa Anexos Socializacin de los
Participacin Individual Reportes Grupales Reporte Individual Destreza en lectura de textos. Exposicin del reporte Grupal Presentacin de los organizadores grficos Presentacin de ejercicios Contenido de la consulta y exposicin grupal. Valoracin del informe final
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informes finales. socializacin del informe final. Evaluacin de los contenidos del momento cuatro.
Consulta de textos en biblioteca por grupos.
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CONTENIDOS TEORICOS DEL MODULO II

9. NOCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL Dr. Milton Ordoez Caigua
CONTENIDO Y CAMPO PROBLEMTICO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL. 1. Introduccin Durante mucho tiempo el Derecho Constitucional se estudiaba con cerrado criterio dogmtico-jurdico, pero al respecto fue visible un cambio de orientacin como se comprende al consultar el decreto del 27 de marzo de 1954, expedido por el gobierno francs, segn el cual la materia Derecho Constitucional que antes se vea en la Facultad de Derecho de la Universidad de Pars durante un semestre, en adelante cubrira un ao lectivo bajo el rtulo de DERECHO CONSTITUCIONAL E INSTITUCIONES POLITICAS1.
Esa ampliacin del tiempo de estudio del Derecho Constitucional e Instituciones Polticas de la referencia, provino del convencimiento a que llegaron los tratadistas ms calificados en el sentido de que el estudio meramente jurdico de las
1.
OLANO VALDERRAMA, Carlos O., Esquemas de Derecho Constitucional General e Instituciones Polticas.- Estado Social de Derecho., Ediciones Librera del Profesional., Colombia., 1 990.
35 instituciones, no obstante su importancia, no era suficiente para comprender el cmulo inmenso de problemas que agita la vida social, econmica y poltica de los Estados.
Estudiar las normas y principios del Derecho en todas sus manifestaciones, principalmente en el de la Teora General del Estado, es seguir el rumbo de los movimientos que se suceden sin pausa en el interior de las comunidades, cuyo mayor empeo es el de organizarse estructuralmente segn cierto orden preconcebido. Sin embargo para comprender tales
movimientos, es necesario conocer las fuerzas que le sirven de estmulo as como las metas de mayor trascendencia en orden a solucionar la masa ingente de problemas que tanto inquietan hoy a las sociedades humanas.
Por lo tanto se considera que la misin principal del Derecho Constitucional es la de organizar en el cuadro del EstadoNacin una coexistencia pacfica del poder y de la libertad. Mirando ms a fondo lo que est en juego es una cuestin de principios, toda vez que se trata de ordenar la sociedad en su conjunto, de establecer relaciones de base entre aquella y las personas naturales o jurdicas, determinando los dominios propios de poder del Estado y los concernientes a la autonoma de los individuos considerados como tales, lo que presupone tambin una contraposicin de intereses.
Esta contraposicin es tan viva, que en todos los tiempos y lugares ha desatado revoluciones, golpes de Estado, y en los pases donde la pugna adquiere reflexiva serenidad los juristas y polticos se dividen en dos polos, los unos poniendo acento encendido en pro del concepto de autoridad y los otros en pro del concepto de libertad, de lo cual para unos el Derecho Constitucional no es sino la tcnica de la autoridad y para otros la tcnica de la libertad.
36 Si en verdad existen esas dos tcnicas, lo cual es incuestionable, el Derecho Constitucional tendra que proclamar la tcnica de la conciliacin entre la autoridad y la libertad dentro del marco superior del Estado, con la aclaracin, de que ni la autoridad ni la libertad son fines en s mismas, sino medios para el logro de metas superiores vivificantes al abrigo del concepto trascendental del bien comn.
2.
CLASIFICACION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
Se puede clasificar en: Derecho Constitucional Especial, que estudia la estructura de un Estado particular a travs de sus modalidades de organizacin y funcionamiento, para avanzar, por vas del mtodo, de las diferentes normas e instituciones concretas a principios ms amplios y generales, pero siempre con fundamento en el examen de aquel derecho positivo determinado. Desde este punto de vista se puede hablar del derecho constitucional francs, cubano, ecuatoriano, etc. Derecho Constitucional General, toma como base de sus indagaciones, lo anota Biscaretti di Ruffia2, no uno sino mltiples ordenamientos constitucionales coligados por notas tpicas similares con el objeto de delinear esquemas ms vastos y completos tendientes al logro de sntesis unificadoras, partiendo de la mltiple variedad de matices ofrecida por los diversos ordenamientos positivos consultados con tal fin, lo cual ha permitido colocar la esencia de las instituciones de cierta tendencia de pensamiento jurdico-poltico en un fondo orgnico de conceptos, categoras, principios idneos, en todo caso para poner en claro los rasgos especficos de una determinada Teora General del Estado.
BISCARETTI di Ruffia., Introduccin al Derecho Constitucional Comparado. Pg 18.
37
El Derecho Constitucional Comparado, como su nombre lo indica, tiende a la confrontacin de las normas e instituciones recogidas en los diversos ordenamientos estatales, ya sea del presente o del pasado, con el propsito de evidenciar, fuera de las caractersticas de mayor significacin, las notas similares o diferenciales que presentan los distintos ordenamientos aludidos.
La finalidad que persigue el Derecho Constitucional Comparado se puede discriminar en los objetivos siguientes:
a)
Satisfaccin de las exigencias culturales, las cuales no se agotan nicamente en el mbito de la indagacin cientfica, pues el Derecho Constitucional Comparado es valiosa disciplina para darle mayor solidez a la preparacin intelectual exigente y necesaria en polticos, gobernantes, administradores y en general en las personas que se interesan por el estudio de los fenmenos sociales, entendidos en sentido amplio, especialmente si su proyeccin se extiende a rbitas dilatadas de carcter internacional.
b)
El estudio del Derecho Constitucional Comparado conduce tambin a una interpretacin ms exacta de las diversas instituciones del ordenamiento nacional, por cuanto la confrontacin sistemtica de lo autctono con los ordenamientos extranjeros, en especial si provienen de un mismo tronco jurdico-cultural, puede facilitar la identificacin de principios hasta entonces inadvertidos por parte de analistas y comentadores del derecho positivo del respectivo Estado.
38
c)
No se puede ignorar el aporte valioso del Derecho Constitucional Comparado en la poltica legislativa
de cada
pas, por cuanto el conocimiento de las leyes e instituciones de otros Estados contribuye a fortalecer y a orientar la exigencia de cambios que en un momento dado se hacen indispensables para mejorar y aun transformar el propio ordenamiento jurdico nacional.
d)
Al Derecho Constitucional Comparado se le reconoce otro mrito de carcter comn, cual es el de ayudar a que se torne en realidad autntica la meta ambicionada de unificacin legislativa, a la cual tienden todos los pases, al menos en grandes zonas claramente delimitadas, como son en la actualidad las que integran el norte de Europa o bien el mundo occidental o cierto grupo de naciones asiticas y grupos importantes de los pases latinoamericanos.
3.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y OTRAS DISCIPLINAS JURIDICAS.
Segn el concepto del tratadista Xifra Heras3, la relacin del Derecho Constitucional con las dems ramas del derecho se deduce de la posicin fundamental que aqul ocupa, a modo de centro que contiene los principios generales de los que se desprenden las diversas disciplinas jurdicas.
Citado por OLANO VALDERRAMA, Carlos A., en Esquemas de Derecho Constitucional General e Instituciones Polticas, citado.
39 De esta manera se observa un influjo positivo de los ordenamientos constitucionales sobre el Derecho Penal, pues stos, sin excepcin alguna, consagran principios que fueron proclamados como normas jurdicas desde el establecimiento de la Repblica Romana y cuyos enunciados no han perdido vigencia en la poca contempornea. Las expresiones latinas o sus equivalentes en los distintos idiomas, nullun crimen sine lege nulla penna sine lege (no hay delito sin ley anterior que lo defina, ni tampoco sancin sin ley preexistente que la determine), se hallan consagradas en la Ley de Leyes de todos y cada uno de los Estados. A la vez en las constituciones se estatuyen o prescriben sanciones extremas como la pena de muerte, el ergstulo4, la cadena perpetua, y se sealan los lmites mximos de la sancin privativa de la libertad con la cual se puede castigar a un delincuente. Igualmente en la Carta Magna de cada una de las naciones se sienta el principio universal de que nadie puede ser condenado sin antes haber sido odo y vencido en juicio con la plenitud de los ritos procesales. Como se advierte con facilidad, stos y otros principios consagrados en todas las Constituciones tienen honda repercusin en el campo del Derecho Penal.
En cuanto al Derecho Civil, tambin influye el respectivo orden constitucional al sentar directrices relacionadas con el derecho de propiedad, la estructuracin de la familia, la transmisin de derechos hereditarios, o en lo concerniente a requisitos bsicos para determinar el estado civil de las personas, la libre contratacin, etc..
De igual manera la Constitucin de cada uno de los pases, toca el mbito del Derecho Laboral al imponer principios relacionados con la proteccin del trabajo, la consagracin de los derechos de huelga y contratacin colectiva, intensidad
Ergstulo, Crcel destinada a esclavos.
40 horaria en la semana laboral, prorrogativas especiales para el trabajo de las mujeres y los nios, derecho al descanso, las indemnizaciones y muchos ms.
Con mayor razn el Derecho Constitucional proyecta su influjo vastsimo sobre el Derecho Administrativo, por ser esta rama del Derecho Pblico Interno la que regula tanto la Administracin en sentido subjetivo como la actividad pblica que dicho engranaje institucional desarrolla permanentemente, con miras al cuidado de los intereses previstos en la respectiva legislacin, ya sea en torno a relaciones con terceros o en su accin de naturaleza refleja dentro de las propias dependencias administrativas, conforme a lo dispuesto por el ordenamiento mismo.
4.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y LAS CIENCIAS NO JU-RIDICAS
Son numerosas las ciencias no jurdicas que tienen que ver con la estructura constitucional de los Estados, y, por consiguiente, la consulta de aqullas no debe dejarse de lado.
Entre las ciencias no jurdicas, se pueden mencionar:
La Ciencia Poltica., No se ha logrado delimitar suficientemente su objeto, por cuanto el concepto de lo poltico guarda relacin con toda la actividad social del hombre.
41 El profesor Andr Hauriou5, manifiesta, que el trmino Poltica, no es fcil de definir. Proviene del vocablo griego polis, que significa ciudad; y, por lo tanto, su origen nos advierte que se trata de relaciones entre seres humanos que se manifiestan dentro del marco de una sociedad organizada.
El profesor Hauriou, ya mencionado, concepta presentar en tres planos diferentes: a. b. c.
que en realidad los fenmenos propiamente polticos se pueden
El que atae al reconocimiento total del hombre por el hombre; El que conduce a la determinacin de lo que es bueno para la sociedad; El que mira a las relaciones entre gobernantes y gobernados.
El enfoque del primer plano reafirma la aspiracin del hombre de reducir al mximo las desigualdades y discriminaciones que todava son realidad en distintas latitudes, principalmente en lo que concierne a factores tnicos, polticos, econmicos y sociales.
Lo que es bueno y til para la sociedad constituye la esencia del bien comn, meta de los movimientos polticos que se obstinan en no perder los cauces del devenir histrico.
Citado.
42 El tercer plano, donde se estructuran las relaciones entre gobernantes y gobernados, se orienta cada vez ms a lo que se denomina democracia participativa, esto es el reconocimiento del derecho que les asiste a los gobernados de intervenir con decisiva amplitud en las orientaciones del Gobierno, al menos en aquellas esferas del poder que permitan a la mayora, mediante estructuras adecuadas, dejarse or en la concepcin, ejecucin y control de los planes generales o sectoriales del Estado.
Si el Derecho Constitucional concibe el ordenamiento del Estado tal cual es, la poltica lo examina crticamente tan cual debera ser, utilizando las ideologas y programas de las diferentes agrupaciones, partidos o movimientos polticos.
La Sociologa Esta ciencia se relaciona con el estudio de determinada sociedad constituida mediante el conjunto de individuos ligados los unos a los otros por la voluntad de un vivir colectivo, ya sea a travs de contrato o convencin, vecindad, parentesco o alianza, con el atributo esencial de su perduracin en el tiempo. Se estima a las Sociedades como
conglomerados humanos constituidos por un sistema de interacciones que se desarrollan en el cuadro de status roles preestablecidos, coordinados a su vez, unos y otros, en varios escenarios que forman lo que se llama un verdadero y propio sistema de gobierno, que comporta necesariamente una estructura, un arreglo ordenado en conformidad a sus distintos elementos, entre los que se pueden precisar las nociones de jerarquas, clases, organizacin, funciones, etc., las cuales presentan facetas diversas segn el sistema, que lo consideramos de sociedades desarrolladas y sociedades subdesarrolladas.
43 Ciencias econmicas y financieras. Todas las Constituciones consagran un franco, cuando no absoluto
intervencionismo de Estado, sobre todo en las rbitas propias de la economa, lo mismo que en las distintas actividades de carcter financiero.
5.
EL ESTUDIO CONJUNTO DEL DERECHO CONSTITUCIO-NAL Y LAS INSTITUCIONES POLITICAS.
Desde hace algunos aos el estudio del Derecho Constitucional se hace, en muchos pases, en forma conjunta con el de las Instituciones Polticas. Esta forma de estudiar el Derecho Constitucional no tiene como objeto nico estudiar las formas y expresiones jurdicas del poder, sino que se debe proponer igualmente analizar la realidad poltica en s misma y tomada en su totalidad.
Hay que tener cuidado en admitir la afirmacin anterior, pues no significa que el Derecho Constitucional no tenga, como objeto principal, el estudio de la Constitucin de un pas o de las Constituciones del Estado Moderno, lo que expresamos es que no es su objeto exclusivo. En la actualidad existe una fuerte tendencia a ampliar el campo del Derecho Constitucional: estudio de todas las instituciones jurdicas y polticas, ya sean gubernamentales como las que sirven para que los ciudadanos (gobernados) participen en el proceso de decisin poltica.
44 Qu significa el trmino instituciones?. En general se las define como cosas establecidas por los hombres... en el campo de la vida poltica. Se adaptan a las mismas realidades como la opinin pblica, las encuestas, el poder de la prensa, de los gremios de los sectores productivos, la influencia de los lderes de opinin, la incidencia de las fuerzas armadas, etc. La expresin Derecho Constitucional designa en realidad la disciplina que estudia la organizacin general del Estado, su rgimen poltico, su estructura gubernamental. Es pues, Derecho que se aplica, tambin, a las instituciones polticas.
Luego, es importante adecuarse mentalmente a una idea clara: el Derecho Constitucional, unido al estudio de las Instituciones Polticas, comprende el estudio no slo de las reglas segn las cuales se establece, se ejerce y se transmite el poder poltico, sino tambin el examen del fenmeno poltico en s, es decir, de la organizacin concreta de la sociedad poltica (del Estado), sea que sus hechos estn o no amparados por las normas jurdicas constitucionales o secundarias.
En dicho mbito el Derecho Constitucional es cada vez menos el Derecho de la Constitucin, para convertirse cada vez ms en el Derecho de las Instituciones Polticas, contngase o no en el texto de la Constitucin.
Resumiendo los conceptos que anteceden podemos definir al Derecho Constitucional como la rama del Derecho integrada por principios y normas jurdicas fundamentales, que se refieren a la organizacin y ejercicio del poder, as como a los derechos pblicos subjetivos de los individuos y grupos sociales
En sntesis en Derecho Constitucional es: 1. El conjunto de principios y normas jurdicas fundamentales
45 2. 3. Organizacin y ejercicio del poder Derechos pblicos subjetivos del Estado y los particular
6.
EL ORDENAMIENTO JURIDICO.
Manifestamos que las normas son el primer dato sobre la esencia del Derecho, sobre lo fundamental para su conocimiento; pero no es la mera existencia de stas la que lo configura. El Derecho es ordenamiento normativo o, lo que es lo mismo, normas, pero ordenadas. Para que exista ordenamiento no es suficiente la simple suma de las normas. No basta identificar las normas existentes, en forma aislada, individual, separadas y de esa amalgama afirmar que existe un orden jurdico. Es de toda evidencia que, en esas condiciones, no existe tal orden.
Ms bien el desorden de colocar en un solo cesto las normas contenidas en los reglamentos, en las leyes, en las ordenanzas municipales, en los decretos, en la Constitucin, en las ordenanzas provinciales, en los acuerdos ministeriales, en las regulaciones, en las resoluciones, en las sentencias y otras nos obliga a determinar un orden para stas. En el caso propuesto veamos si se puede afirmar que existe un ordenamiento si lo graficamos as:
LEYES + ACUERDOS + DECRETOS + ORDENANZAS + RESOLUCIONES + SENTENCIAS + CONSTITUCION + REGULACIONES + BANDOS + ESTATUTOS + DECRETOS-LEYES = ORDENAMIENTO JURIDICO. Es de toda evidencia que esas normas deben ser ordenadas y formar un sistema, pues ste consiste en poseer un punto de unidad en el cual se encuentran todas las normas. Luego, podemos afirmar que las conductas se dirigen mediante normas
46 jurdicas y stas, luego de ordenadas, integran un sistema jurdico, lo cual slo acaece cuando se encuentre el elemento que les proporcione unidad.
Es KELSEN, Hans6, jurista viens, quien conforma el sistema jurdico ordenando las normas y basndose en el principio de validez jurdica, pues en esta caracterstica de la norma encuentra el elemento que sirve para hallar la unidad del sistema jurdico. KELSEN se interroga, cundo las normas jurdicas forman un ordenamiento jurdico?, se responde: ... una pluralidad de normas constituye una unidad, un sistema cuando su validez reposa, en ltimo anlisis en una norma nica. Esta norma fundamental es la fuente comn de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo orden y constituye su unidad. Una norma pertenece, pues a un orden determinado nicamente cuando existe la posibilidad de hacer depender su validez de la norma fundamental que se encuentra en la base de este orden....
Es pues, la norma fundamental la que otorga unidad al sistema jurdico, a la misma que se llega aplicando el criterio de validez de las normas jurdicas.
Ahora bien, segn KELSEN, cmo determinamos la validez de las normas jurdicas para llegar a la norma fundamental que otorga unidad al sistema jurdico?. Se responde: aplicando el principio de jerarqua de las normas, pues las normas valen jurdicamente cuando derivan de otra de rango superior que manda quin debe expedirla y la forma de hacerlo; encontrada sta,
6
Citado por ZAVALA EGAS, Jorge., en Derecho Constitucional ., Tomo I., pg 33.
47 preguntamos inmediatamente sobre la norma superior de donde se origina y, hallada esta nueva, por supuesto que
averiguamos sobre la superior que le otorga valor jurdico y, as sucesivamente, hasta llegar a la de mxima superioridad, esto es, a la Constitucin y, habiendo arribado a sta tambin debemos preguntar sobre su validez, la encontraremos en la ltima reforma o en la anterior Constitucin, y la validez de stas en las anteriores y as el recorrido llega a la primera Constitucin positiva del Estado y la validez de sta? Se localiza en una hiptesis normativa que es la que ordena a todos los asociados a obedecer la norma constitucional, la misma que se expresara as: Todos deben someterse a las normas contenidas en la Constitucin y ms reglas de conducta derivadas de sta. Esta es la norma fundamental que otorga unidad al sistema jurdico.
Qu entendemos por hiptesis normativa? Debemos aceptar que no se trata de una norma jurdica, sino de una orden nacida de la voluntad de los que expidieron la primera Constitucin, es decir, de un pueblo en determinado tiempo. Esa orden es una norma, pero no costa en el texto constitucional y, por ende, no es jurdica. Para el Derecho es un supuesto o hiptesis. Mas, para la historia es una realidad. As los constituyentes ecuatorianos que expidieron la Constitucin de 1830, a nombre del pueblo que representaban, la dictaron para que sea obedecida el sistema jurdico derivado de esa Constitucin y de las reformas que se produjesen en el futuro.
EL SISTEMA JURIDICO ECUATORIANO.
48 La Constitucin de la Repblica del Ecuador adopta la teora kelseniana y estructura su sistema jurdico de acuerdo con el principio de jerarqua y aplicando el criterio de validez llega a su concrecin.
Obsrvese cmo el TITULO IX se denomina SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION; y el Captulo primero Principios
Se establece en forma irrefutable que La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurdico. Las normas y los actos del poder pblico debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecern de eficacia jurdica.
La Constitucin y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado que reconozcan derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, prevalecern sobre cualquier otra norma jurdica o acto del poder pblico.
Luego, se establece el sistema jurdico ecuatoriano en base al principio de jerarqua, cuya mxima expresin se encuentra en la normatividad constitucional, que en el artculo 425 establece: El orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los dems actos y decisiones de los poderes pblicos.
49 En nuestro criterio, el sistema jurdico ecuatoriano, en base a la teora de KELSEN y aplicando nuestra suprema norma es el siguiente:
CONSTITUCIN (Art. 424) TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES (Art.425) LEYES ORGANICAS ( Art. 133) LEYES ORDINARIAS (Art. 133) LAS NORMAS REGIONALES Y LAS ORDENANZAS DISTRITALES (Art. 262 y 266)
LOS DECRETOS Y REGLAMENTOS; (Art.147, N 13)
LAS ORDENANZAS;(Art. 263, 264 N 5) LOS ACUERDOS Y LAS RESOLUCIONES;( Y LOS DEMS ACTOS Y DECISIONES DE LOS PODERES PBLICOS. (147 N 5, 13.)
50
7.
EL PODER PBLICO.
Nuestra Constitucin habla en forma especfica de la existencia del poder pblico, (Art. 1) como potestad y, como hemos visto antes, para nosotros no es sta la que se convierte en el eje de la sustantividad del Derecho Pblico, sino el sujeto de dicha potestad, esto es, el Poder pblico.
Luego, no es necesario abundar en argumentos para afirmar la existencia de Poderes Pblicos en nuestro sistema normativo constitucional y como parte de nuestras instituciones, pues, al menos, debemos aceptar que nuestra normatividad fundamental acepta la existencia de rganos del poder pblico o, lo que es lo mismo, entes a los que se ha atribuido la potestad de ejercer el imperium.
En primer lugar, debemos aclarar que siempre nos referimos al Poder Pblico o a los Poderes Pblicos como sujeto o sujetos, esto es, en un sentido subjetivo. Es decir, los identificamos con entes, organizaciones o personas jurdicas. Por otra parte, nos referimos a esos sujetos en tanto y en cuanto posean poder pblico, vale decir, la potestad reconocida constitucionalmente.
51 Obsrvese que nuestra Constitucin se refiere siempre al Poder Pblico como potestad, puesto que se refiere a los rganos del poder pblico. Siguiendo la lnea clsica de la Teora del Estado que le atribuye personalidad jurdica, nuestros constituyentes han asumido que ese Estado-persona jurdica requiere en su actividad de una serie de rganos, a travs de los cuales acta.
Partamos de la necesaria afirmacin que existe una identidad visible entre los conceptos de potestad y de derecho subjetivo: ambos son especies del gnero denominado poderes jurdicos. Los poderes jurdicos se reducen a la facultad que otorga el ordenamiento a los sujetos, a cualquier sujeto, de querer y obrar. Desde ese punto de vista no hay diferencia alguna, pero slo ah se puede aceptar la identidad.
En efecto, la potestad es una atribucin que nace directamente del Ordena-miento Jurdico y, por ello, debe existir una normativa previa que la haga surgir y la atribuya a determinado rgano o sujeto. Por el contrario, todo derecho subjetivo debe nacer de una relacin jurdica concreta como, un contrato, por ejemplo.
El Poder Pblico, nos dice el profesor BOQUERA, OLIVER., es el que tiene la posibilidad o capacidad de crear con slo su voluntad consecuencias jurdicas y de imponrsela a otros u otros sujetos... y agrega cuando un sujeto necesita el
52 consentimiento o aceptacin de otro u otros sujetos para constituirlos en titulares de derechos y obligaciones, y para constituirse a s mismo en parte de las recprocas obligaciones y derechos, podemos decir que aqul slo tiene capacidad jurdico-privada7.
Luego, es sujeto-Poder Pblico todo aquel que tiene otorgada, por el ordena-miento jurdico, la potestad (el poder pblico) de crear e imponer situaciones jurdicas a un grupo indeterminado de obligados.
Definido as el o los Poderes Pblicos de conformidad con lo que establece La reciente Constitucin de la Repblica, que fue redactada en Montecristi y que se encuentra vigente, establece en el Ttulo IV denominado Participacin y Organizacin del Poder, cinco Captulos dedicados a las cinco funciones o poderes del Estado, esto es, Ejecutivo; Legislativo; Judicial; Transparencia y Control Social; y, Electoral.
a)
El Poder que ejerce la Funcin Legislativa,
que est representado por la Asamblea Nacional, con sus potestades
legislativas, de control poltico, de control presupuestario y algunas adicionales.
b)
El Poder que ejerce la Funcin Ejecutiva, que encabeza el Presidente de la repblica, Vicepresidente y MinistrosSecretarios de Estado, con las potestades reglamentarias y de aplicacin del ordenamiento jurdico, sin excluir a las Administraciones pblicas institucionales y seccional.
BOQUERA OLIVER, Jos Mara.- Derecho Administrativo., Novena Edicin., Editorial Civitas., Espaa., 1 992.
53
c)
El Poder ejercido por la Funcin Judicial y Justicia Indgena El Estado ecuatoriano, reconoce la justicia indgena, esto es, una justicia paralela a la ordinaria, que establece que las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejerceran funciones jurisdiccionales; aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. Los rganos jurisdiccionales de la Funcin judicial son: 1. La Corte Nacional de Justicia, 2. Las Cortes Provinciales, 3. Los Tribunales y Juzgados que establezca la ley 4. Los Juzgados de Paz El Consejo Nacional de la Judicatura es el rgano de gobierno, administracin, vigilancia y disciplina de la Funcin Judicial.
Como rganos auxiliares estn: el servicio notarial, los martilladores judiciales, depositarios judiciales y los que determine la ley.
54 La Defensora Pblica y la Fiscala General del Estado son rganos autnomos de la Funcin Judicial
El poder otorgado a la Corte Constitucional, como mxima instancia de interpretacin de la Constitucin; con su potestad de resolver acciones pblicas de inconstitucionalidad; acciones de proteccin, acciones por incumplimiento; Accin extraordinaria de Proteccin; declarar de oficio la inconstitucionalidad de las normas conexas; contra actos administrativos; expedir sentencias que constituyan jurisprudencia vinculante respecto a las acciones previstas en las garantas y procesos constitucionales; entre otras que se determinan en el Art. 436 de la Constitucin del Estado.
d)
El poder ejercido por la Funcin de Transparencia y Control Social Este organismo de reciente creacin estar integrado por el Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social, la Defensora del Pueblo, la Contralora General del Estado y las Superintendencias con sus potestades especficas.
f)
El poder ejercido por la Funcin Electoral, de reciente reestructuracin, e integrada por el Consejo Nacional Electoral y el Tribunal Contencioso Electoral; organismos encargados, el primero de Organizar, dirigir, vigilar y garantizar, de manera transparente, los procesos electorales, convocar a elecciones, realizar los cmputos electorales, proclamar los resultados, y posesionar a los ganadores de las elecciones; y el segundo, de resolver los asuntos de controversias en materia electoral
8.
EL ESTADO COMO PODER PBLICO.
55
Es conocido que el concederle al Estado una sustantividad propia por parte de la dogmtica jurdica y otorgarle personalidad jurdica, fue consecuencia de la necesidad poltica de radicar la soberana en algn sujeto. No hay, pues, lugar a equvoco al afirmar que la personalidad jurdica estatal es una construccin del Derecho para fundamentar el Estado liberal y considerarlo como persona jurdica. De esta afirmacin surge por lgica la conclusin que si el Estado es quien reconoce la personalidad jurdica individual y crea los entes colectivos, atribuyndoles derechos y obligaciones, el Estado mismo es persona jurdica en cuanto fuente productora de derecho, es decir es una categora unificadora que hace factible que el Estado se relacione jurdicamente con los individuos y con otros Estados. En definitiva, la personalidad jurdica del Estado es pura creacin del Derecho para explicar, con mtodo jurdico, su actividad conforme al Ordenamiento Jurdico. presupuesto necesario para el surgimiento del Estado de Derecho. Es pues, un
Los rganos del Estado., Es otra construccin jurdica, pero consecuencia de la edificacin de la personalidad jurdica del Estado. Este ltimo concepto, no significa que se le ha otorgado al ente poltico-jurdico Estado una sustantividad corporal similar a la de la persona humana; tanto es as que sin sta no puede actuar esa persona llamada Estado. No puede ejercer ninguna actividad o, lo que es lo mismo, no puede manifestarse en actos legislativos, administrativos o judiciales.
Los rganos son, pues, instrumentos del Estado para actuar segn su voluntad, se diferencian por su competencia y as se particularizan, sin tener trascendencia alguna, para su estructura, las personas que lo ejercen. Son esencialmente
impersonales y, por ello, la voluntad de los funcionarios no tiene implicacin alguna en el tema, pues es la voluntad del Estado la que expresan en cuanto son titulares de los rganos estatales. Lo cual no sucede, claro est, con los simples dependientes del
56 Estado, no titulares de los rganos estatales, que ejercen actos imputables slo a ellos como personas. De ah que nazca para el Estado responsabilidad propia si el acto que causa lesin es de un funcionario e impropia e indirecta si es de un simple agente de un servicio pblico. Por otra parte, existen rganos constitucionales o supremos. No est sometidos al principio de jerarqua, estn en paridad jurdica y, sustancialmente, son iguales entre s. Eso en cuanto a lo formal, pero adems,
sustancialmente, son vi-tales para la existencia del Estado mismo como es, puesto que en el caso de desaparicin o reforma, el Estado se desorganiza.
En el Ecuador son rganos constitucionales supremos el Presidente de la Repblica, el vicepresidente, el pleno de la Asamblea Nacional, la Corte Nacional de Justicia, la Corte Constitucional, el Consejo de Participacin Ciudadana; el Consejo Electoral, en su competencia.
9.
EL PODER CONSTITUYENTE DEL ESTADO.
El Estado es denominado, como la institucin de las instituciones, dado que la organizacin jurdico-poltica conocida como tal abarca todas las dems creaciones del hombre, que son precisamente instituciones y, es el Estado como institucin la fuente de creacin del Derecho.
Cuando afirmamos que el Estado es la institucin de las instituciones queramos expresar que se trata de una institucin poltica que sobrepasa la dimensin y trascendencia de las dems por ser la estructura misma del poder total, en sentido de superioridad y no de falta de lmites, pues los tiene. Esta afirmacin resume la realidad esencial del Estado, pues tratndose de
57 una organizacin humana, sometida a una estructura jurdica y que pretende la consecucin del bien comn, vale decir, de una institucin que abarca todas las manifestaciones de vida de una sociedad, su poder impera sobre toda ella.
La organizacin de ese Estado, desde el punto de vista jurdico, obedece a un acto fundacional proveniente del conjunto de asociados que los componen. Ese acto de fundacin es, esencialmente, el acto constituyente. Acto que se genera por el imperio e impulso de un poder constituyente. El mismo que deviene en la constitucin del Estado y subsiste con ste. Por tanto el poder constituyente es aquel que tiene la capacidad de expedir una Constitucin y de reformarla, es por lo tanto la voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una comunidad que dicta las normas fundamentales para la organizacin y funcionamiento de su convivencia poltica.
10.
LA CONSTITUCION DEL ESTADO.
La Constitucin es el dispositivo fundamental para el control del proceso de poder. O tambin como el proceso mediante el cual se limita efectivamente la accin gubernamental. Definimos a la Constitucin como un sistema de normas jurdicas, escritas o no, que pretende regular los aspectos fundamentales de la vida poltica de un pueblo. La puesta en marcha de la Constitucin produce cierto orden, el orden constitucional, que tal vez se separe un poco de la imagen de orden concebida por los constituyentes o de la deducida por las exigencias del texto. Pero el fenmeno es connatural a toda ordenacin normativa, el que la prctica desvirte el sentido de una norma jurdica no nos autoriza para llamar el derecho vivido de manera diferente que el derecho objetivo, sin tener en cuenta su aplicacin.
58 La Constitucin es un conjunto esencialmente normativo y el supremo de todos, el que sirve de unidad a las normas jurdicas y otorga coherencia al sistema jurdico de todo Estado. Por ello es fuente de Derecho y la primera de todas.
La Constitucin del Estado trae todo un sistema de fuentes del Derecho que debe ser obligatoriamente acatado por el legislador, sin perjuicio que ste agregue otros actos susceptibles de generar normas, siempre que no entren en contradiccin con la norma suprema del Ordenamiento. Pues, en definitiva, solo el Derecho Constitucional resulta sede adecuada para un examen global de los problemas suscitados por el sistema jurdico y sus fuentes.
11.
NORMAS CONSTITUCIONALES.
Estimando que el Ordenamiento Jurdico es, como el trmino lo indica, un esquema reglado, estructurado con orden y, por esa misma razn, jerarquizado en cuanto a las normas que lo componen, debemos aceptar que las normas constitucionales son de competencia suprema.
La normas jurdicas son eminentemente sancionatorias, esto es, a una conducta hipottica, asocian una sancin sea de orden civil, penal o administrativo. Esa es la estructura de una norma jurdica, que los tratadistas las denominan primarias y que en la interpretacin correcta son las normas jurdicas genuinas, lo que significa que un orden jurdico est integrado solo por ellas. Hay otras normas que se las denomina secundarias, que se las considera meros derivados lgicos de las normas primarias y su enunciacin slo tiene sentido a los fines de una explicacin ms clara del derecho.
59 Las normas constitucionales no tienen esa estructura, pues no contienen una hiptesis de conducta como presupuesto de operatividad, no son normas de conducta, sin embargo si en la Constitucin existen estas normas sera de las llamadas primarias del derecho comn, pero que el constituyente a querido elevar a rango constitucional. Las normas constitucionales son de competencia suprema, ya que no son sancionadoras, pero se limitan a la creacin de normas sancionadoras.
12.
CLASIFICACIN DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES.
Toda clasificacin es un arbitrio que toma el protagonista de una explicacin para resaltar las semejanzas y diferencias entre varias clases de especies de un mismo gnero y, por lo tanto, no es una regla a seguir, es un simple mtodo didctico.
Siguiendo el criterio de algunos tratadistas, indicaremos la siguiente clasificacin de las normas constitucionales:
a)
POR SU CONDICIONALIDAD.
Normas operativas, que son todas aquellas que no requieren ninguna condicin para ser aplicadas, esto es, no necesitan de una ley que haga factible su aplicacin. Ejemplo, lo dispuesto en el Art. 11 numeral 3 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador que dice: Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte.
60 Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley.
Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento.
Normas programticas, Son aquellas que tienen sujeta su eficacia a la condicin de ser reglamentadas o a que se dicte un acto normativo a tal efecto.
b)
POR SU DISPONIBILIDAD Normas imperativas, que son aquellas normas constitucionales de cumplimiento obligatorio; es decir que no dejan eleccin alguna para su acatamiento. Normas discrecionales. Son todas las normas constitucionales que permiten la discrecin en su cumplimiento. Se trata de aquellos preceptos constitucionales que autorizan su aplicacin en el tiempo o en el modo que el propio rgano lo decida.
c)
POR LOS DESTINATARIOS Normas de Organizacin. Son todas las que se dirigen o estn destinadas a los rganos pblicos. Las que determinan las atribuciones de todas las instituciones del Estado. (Art. 118 de la Constitucin). Normas de derechos personales. Son las dirigidas a todos los habitantes de la Repblica y que contienen las libertadas protegidas o amparadas y tambin garantizadas, sean de orden personal, poltico, social, econmico, familiar, etc., Son
61 aquellas que se encuentra consignadas en nuestra Constitucin como derechos civiles, derechos polticos, derechos econmicos, sociales y culturales y derechos colectivos.
13.
CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES.
Existen varias clasificaciones que es preciso sintetizas, pues cada uno depende del punto de vista con que se mire la diferenciacin entre ellas.
a)
DISPERSAS O CODIFICADAS. Dispersa: es aquella formulada en actos producidos sin unidad de sistema, sean legales o consuetudinarias. Ej. La Constitucin de Inglaterra. Codificada: es la presentada con unidad de sistema, slo a travs de ley escrita y mediante un procedimiento que permita su identificacin.
b)
ESCRITAS O NO ESCRITAS. Escrita: Es la formulada en uno o ms documentos escritos. No escrita: la que est instituida en forma consuetudinaria. En esta forma no hay ejemplo en la actualidad.
c)
MATERIALES O FORMALES; Materiales: Cuando se comprende en su conceptuacin a todo el Estado, esto es, tanto a la parte de su normativa jurdica constitucional, como a sus elementos fcticos o de hecho, tambin llamados reales, como son las conductas, los usos, las costumbres.
62 Formal: son las que se elaboran sobre la base de un procedimiento establecido y particularizado. Precisamente, por la existencia de tal procedimiento, son fcilmente identificables. As, por ejemplo, si una Asamblea Constituyente se rene y expide una Ley Fundamental, se puede decir con toda certeza que esa es una Constitucin formal d) RIGIDAS O FLEXIBLES. Rgida: es la que slo puede ser reformada por un procedimiento especial establecido, diferente y ms dificultado que el empleado para elaborar o reformar una ley no constitucional. Flexible: es aquella cuya reforma es efectuada por el rgano legislativo ordinario mediante un procedimiento tambin ordinario que se aplica a la legislacin orgnica u ordinaria. e) PETREAS Absolutamente ptrea: es aquella que no puede reformarse en ningn aspecto y bajo ninguna circunstancia de legalidad. Parcialmente ptrea: la que prohbe la reforma de una o varias de sus normas. f) ORIGINARIAS O DERIVADAS. Originaria: es aquella que contiene principios nuevos u originales para la regulacin del proceso poltico o la formacin del Estado. Derivada: Por el contrario es la que no crea ningn sistema original, nuevo, revolucionario con respecto a la organizacin del Estado, sino que mantiene los principios originales del Estado.
g)
IDEOLOGICAS O UTILITARIAS.
63 Ideolgica: es la que establece, en base a una ideologa determinada, la organizacin del Estado. Est cargada de valoracin ideolgica. Por ello se puede hablar de constituciones liberales, fascistas, socialistas, etc. Utilitaria: es la que, por el contrario, se mantiene neutral frente a las ideologas, destina sus normas a la regulacin de los rganos del Estado y, por lo general, no enuncia ni interviene en la regulacin de los derechos personales. h) NORMATIVAS, NOMINALES Y SEMANTICAS. Normativa: es aquella que proclamando y regulando la limitacin del Poder Pblico y siendo consecuente con los derechos fundamentales de la persona es, adems, efectivamente aplicada y respetada, pues se adecua convenientemente a la realidad que regula. Nominal: es aquella que proclamando la limitacin del Poder pblico y el respeto de los derechos individuales, ella no es cumplida debido a que la realidad social no est madura para ello. Semntica: es la que si bien es cumplida, no regula en forma adecuada la limitacin del Poder pblico ni asegura el ejercicio de los derechos individua-les ni la democracia. No hay periodicidad en la funcin pblica, no hay pluralismo, sino representacin de partido nico. i) GENERICAS O ANALITICAS. Genricas: son las que exponen en forma concisa las lneas generales de la organizacin del Estado, delegando al legislador ordinario la regulacin variable de acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco. El sistema favorece la durabilidad de la Constitucin, pues no se hacen necesarias tantas reformas en corto tiempo. Analticas: son las que contienen gran nmero de disposiciones reglamentarias con contenido poltico, econmico y social, lo cual obliga a su frecuente reforma. j) DEFINITIVAS O DE TRANSICION.
64 Definitivas: son las que se establecen en una etapa de consolidacin, luego de un proceso que pudo haber sido de transicin. De transicin: es la que se dicta en una etapa de tensiones en la que se requiere de consolidacin del Estado como institucin.
14. LA CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR EN LAS CLASIFICACIONES DADAS
La Constitucin de la Repblica del Ecuador es: 1. Codificada, pues ha sido dictada con unidad de sistema y las reformas han sido introducidas sobre la base del procedimiento preestablecido en sus propias normas. 2. Escrita, se expide como ley y sus normas constan en un documento legible, sin que pueda darse, en consecuencia, el caso de pensar en normas consuetudinarias. 3. Formal, pues se dict en la forma que lo prescribi el pueblo ecuatoriano, mediante Consulta Popular y representado por la Asamblea Nacional Constitucional, que hizo las veces de Asamblea Constituyente. 4. Rgida, nuestra Constitucin para ser reformada debe vencer obstculos mucho ms duros que los establecidos para la reforma de las leyes orgnicas y leyes ordinarias. 5. 6. 7. 8. No es ptrea, ya que es susceptible de ser reformada en cualquiera de sus normas; por tanto es parcialmente ptrea. Es derivada, porque adopta el mismo principio poltico de organizaciones que nos han regido desde siempre. Es ideolgica, ya que desarrolla la ideologa liberal, con matices sociales, de las democracias occidentales. Es normativa, ya que desde su vigencia ha sido generalmente cumplida y acatada, interpretando la realidad del Ecuador.
65 9. 10.
15
Es genrica, pues sienta en lneas generales la estructura del Estado y enuncia los derechos individuales y sociales; y, Es definitiva, ya que entr en vigencia en una etapa de consolidacin del Estado de Derecho.
EL PROCESO CONSTITUYENTE DE 2008.
Despus de la Repblica Dominicana, Hait y Venezuela, Ecuador es el pas de Amrica Latina que ha tenido el mayor nmero de constituciones. Desde que se fund la Repblica, en 1830, se han expedido diecinueve constituciones, en su mayora efmeras. Hubo una, la de 1938, que no lleg a regir y otras que no duraron los cuatro aos del correspondiente perodo presidencial, como sucedi con las constituciones de 1945 y 1967. La de ms prolongada vida fue la de 1979,aprobada mediante un referndum, y no por una Asamblea Constituyente como ha sido tradicional en el Ecuador, rigi por diecinueve aos hasta el 10 de agosto de 1998, perodo en el cual sufri numerosas reformas, las ms importantes en los aos 1983,1986,1990,1992,1995 y 1997.
La Constitucin de 1998 rigi por 10 aos; luego de lo cual, tras el triunfo de Rafael Correa, mediante Consulta Popular de 15 de abril de 2007, el pueblo del Ecuador aprob la convocatoria a una Asamblea Constituyente de plenos poderes.
As, mediante elecciones libres, universales y directas, celebradas el 30 de septiembre de 2007, el pueblo del Ecuador eligi a 130 ciudadanos y ciudadanas como sus mandatarios y mandatarias para conformar la Asamblea Constituyente.
66 Para el desempeo de sus funciones se elabor el Estatuto de Eleccin, Instalacin y Funcionamiento de la Asamblea Constituyente, luego de lo cual se aprob su Reglamento de Funcionamiento, a partir de la propuesta presentada por la Comisin Directiva; expidindose el mismo el 9 de enero del 2008. La Asamblea trabaj durante meses, luego de lo cual se aprob la CONSTITUCION DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR mediante referndum del 28 de septiembre del 2008; publicada en el Registro Oficial nmero 449 del 20 de octubre del 2008, fecha a partir de la cual se encuentra en vigencia
16.
ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCION ECUATORIANA.
La Constitucin que nos rige a partir del 20 de octubre del 2008 contiene IX Titulos; 444 artculos; 30 disposiciones transitorias y una disposicin derogatoria; adems a continuacin se incluye el Rgimen de Transicin que consta de III captulos, 30 artculos y una disposicin final
Est dividida en dos partes, aunque no las enuncia en forma expresa, la dogmtica que contiene las normas referentes a los principios, valores, derechos y garantas de los habitantes de la repblica y la orgnica que contiene las que se refieren a la estructura del Estado, de sus instituciones y rganos; las denominadas Funciones del Estado: Legislativa, Ejecutiva, Judicial y Justicia indgena, Electoral; de Transparencia y Control Social, que se encuentra inserta en el Ttulo IV denominado
PARTICIPACION Y ORGANIZACIN DEL PODER, en el que tambin se incluye en el captulo sptimo la Administracin pblica.
67 Tambin se incluyen las normas que se refieren al sistema econmico, la planificacin, el rgimen tributario y presupuestario, la inversin y otras. Dentro de ella se encuentra la estructura del Ordenamiento Jurdico en base al principio de la supremaca constitucional, el rgano contralor de ese principio denominado Corte Constitucional y el proceso de reforma e interpretacin de la Constitucin. Nuestra Constitucin se estructura con un prembulo, con ttulos, stos en captulos; algunos de los cuales contienen varias secciones.
17.
CAMPO PROBLEMTICO DERIVADO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Para concluir este ensayo, quiero manifestar que de conformidad con lo dispuesto en la Constitucin vigente, los varios problemas jurdicos constitucionales que se pueden derivar son: Indemnizacin por la mala calidad de servicios pblicos; el debido proceso; los medios alternativos para la solucin de conflictos jurdicos; la prisin preventiva; expropiacin; reserva y control de reas por motivos de defensa ecolgica o vivienda; igualdad de gnero; administracin de la sociedad conyugal; nuevos derechos laborales; presuncin de paternidad en uniones de hecho; regulacin del ejercicio de la medicina tradicional y alternativa; proteccin a nios y adolescentes o mejor dicho a los grupos vulnerables; Seguros complementarios en
administracin y control; reformas a la Ley de Seguridad Social; la propiedad comunitaria en las comunidades indgenas y afroecuatorianas; descentralizacin administrativa; Ley para la incorporacin del sector informal al sistema econmico nacional, responsabilidad de los funcionarios pblicos por perjuicios ocasionados al Estado o a terceros, iniciativa popular, propiedad y tenencia de la tierra, demandas de inconstitucionalidad por iniciativa popular, etc.
68
BIBLIOGRAFIA BOQUERA OLIVER, Jos Mara., Derecho Administrativo, Novena Edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1 992.
CHAVES, ngel Polibio., Reforma Constitucional ms gobernabilidad?., FESO Fundacin Ecuatoriana de Estudios Sociales., 1 998.
HURTADO LARREA, Osvaldo., Una Constitucin para el futuro., fundacin Ecuatoriana de Estudios Sociales FESO., 1 998.
MEJIA ACOSTA, Andrs y WRAY REYES, Norman., Asamblea para la Reforma Poltica, lmites y posibilidades.Proyecto Cordes Gobernabilidad., Quito, abril de 1997.
OLANO VALDERRAMA, Carlos A. Esquemas de Derecho Constitucional General e Instituciones Polticas. Ediciones Librera del Profesional., Colombia 1998.
ORDOEZ CAIGUA Milton., Necesidad de Reformar el ordenamiento Constitucional de la Repblica del Ecuador ante la crisis de gobernabilidad., Tesis de Grado Doctoral., 1 998.
TOBAR DONOSO, Julio y LARREA HOLGUIN, Juan., Derecho Constitucional Ecuatoriano, Cuarta Edicin actualizada. Corporacin de Estudios y Publicaciones., Quito., 1 996.
VERDESOTO, Luis., Es posible gobernar desde los consensos?, temas para una sociedad en crisis., Fundacin Esquel, Quito., 1 996.
ZAVALA EGAS, Jorge., Derecho Constitucional., TOMO I, Editorial EDINO, Guayaquil., 1 999.
Loja, 2006-06-20.
69 Archivo.-Doctorado.-MGOC.
Actualizado, julio del 2009 10. EL ESTADO CONSTITUCIONAL: SINONIMIA POSITIVIZADA ENTRE CONSTITUCIN Y DEMOCRACIA
ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO
Edicin 2003 Konrad-Adenauer-Stiftung
El Estado constitucional: sinonimia positivizada entre Constitucin y democracia (triple relacin) Salvador O. Nava Gomar (Mxico) Una gran revolucin democrtica se palpa entre nosotros. Todos la ven; pero
Titular y Coordinador de Extensin del Programa de Derecho Constitucional y Gobierno de la Universidad Anhuac del Sur (Mxico DF). Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid.
70 no todos la juzgan de la misma manera. Unos la consideran como una cosa nueva y, tomndola por un accidente, creen poder detenerla todava: mientras otros la juzgan indestructible, porque les parece el hecho ms continuo, el ms antiguo y el ms permanente que se conoce en la historia.
ALEXIS DE TOCQUEVILLE
1. Introduccin: por qu siempre Constitucin y democracia? Parece no agotarse el afn de enmarcar la relacin que guardan Constitucin y democracia. A pesar de esplndidas reflexiones y de extraordinarios planteamientos8, la cuestin vuelve a presentarse, pues se potencia con ellos la necesidad de volver a reflexionar y repasar lo ya dicho. La razn es sencilla y grave a la vez: "desde hace 25 siglos la
8
Pueden verse los trabajos de M. Aragn, Constitucin y democracia, Tecnos, Madrid, 1989; C. S. Nino, la Constitucin de la democracia deliberativa, Gedisa, Barcelona, 1997; E, W. Bockenforde, Estudios sobre el Estado de Derecho y la Democracia, Tecnos, Madrid, 2000; H. P. Schneider, Democracia y Constitucin, Centro de Estudios
71 democracia es un anhelo de las sociedades civilizadas; sin embargo, las re-cadas autoritarias, frecuentes y muy duraderas, han convertido a la democracia en una esperanza perenne y en una realidad efmera9. La solucin puede encontrarse en la dinmica constitucional, ya que la conceptualizacin de algo en movimiento jams ser definitiva. He ah la permanente tarea de la ciencia jurdica: poner la norma al corriente de los nuevos sucesos.
La democracia implica la constante posibilidad de modificar cualquier cosa, y esa opcin se hace jurdicamente viable en el texto constitucional. Por ello la Constitucin debe ser democrtica, debe permitir y asegurar la democracia y, adems, debe estar sujeta a los designios democrticos. El Estado constitucional ser entonces, en palabras de Manuel Aragn10 el intento de juridificar la democracia y la Constitucin, la forma en que esa pretensin se verifica". Con palabras ms simples, la democracia propiamente dicha se caracteriza por el hecho de que el pueblo es el autor de la Constitucin11. As, el constitucionalismo y la democracia se combinan para formar un sistema de gobierno conocido con el nombre de democracia constitucional12.
Todo lo dems emana de esa relacin: el resto del ordenamiento jurdico depende de ello.
Constitucionales, Madrid, 1991; E. Daz, Estado de Derecha y sociedad democrtica, Taurus, Madrid, 1998; E. Garzn Valds, "Constitucin y Democracia en Amrica Latina", en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Fundacin Konrad Adenauer- CIEDLA, Buenos Aires, 2000; y D. Valads, Constitucin y democracia, UNAM, Mxico, 2000. 9 Valads, op. cit., p. XI. 10 "La Democracia Constitucional", en La experiencia constitucional (1g78-2000), Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2000. p. 27. 11 R. Carr de Malberg, Teora general del Estado, FCE-UNAM, Mxico, 1998, p. 1181. 12 Nino, op. cit., p. 13.
72 La legitimidad13 alcanza el mismo grado que la legalidad y la concrecin de las normas debe ser, al final, simplemente un fragmento de democracia una proyeccin de la voluntad popular reflejo individualizado de la autodeterminacin, constatacin de soberana. Generalmente no sucede as, cuando menos en pases14 que, como los nuestros no se han consolidado democrticamente15, pues desde el punto de vista de la vigencia de ordenamientos polticamente democrticos y socialmente justos, Amrica Latina sigue siendo el continente del desencanto y la frustracin16. Adems, existe un dilema perenne que reside en la oposicin entre la semntica del constitucionalismo y la de la democracia, y que brota, de acuerdo con Gianluigi Palombenlla17, en el hecho de que la voluntad popular de los ciudadanos enfrenta normas constitucionales difcilmente modificables o incluso intangibles, dictadas en el tiempo de unos hombres que ya desaparecieron. Estas son buenas razones por las que, constantemente y con ahnco incansable, se aborda el tema que tratamos de nueva cuenta.
Es en ese afn cuando en ocasiones se nos confunde, pues el Derecho Constitucional no siempre tiene que ver con la teora de la Constitucin democrtica, pues las entidades polticas siempre han tenido y tienen una Constitucin en cuanto estructura de
La legitimidad es, pues el resultado directo de la toma de conciencia de la dimensin terrenal de la existencia, del entendimiento, del Poder en trminos humanos, de lo que Croce definiera como autonomizacin de la poltica. E. Garca. El estado constitucional ante su momento maquiavlico, Civitas, Madrid, 200, p. 44. 14 Para el estudio sistemtico y especfico de distintas experiencias democrticas, Cf. A. Lijphart, Modelos de democracia. Formas de gobierno y resultados en treinta y seis pases, Ariel, Barcelona, 1999; y Las democracias contemporneas, Ariel, Barcelona, 1987. 15 Acerca del constitucionalismo mexicano como mero instrumento retrico para la legitimacin del rgimen poltico, es obligada la lectura de Jos Ramn Cosso Daz, Dogmtica constitucional y rgimen autoritario, Fontamar, Mxico, 1998; y en el mismo sentido y del mismo autor, Cambio social y cambio jurdico, Porra-ITAM, Mxico, 2000. 16 Garzn Valds, op. cit; p. 55. 17 Constitucin y soberana. El sentido de la democracia constitucional, Comares, Granada, 2000, p. 4
13
73 poder caracterstica y como minimo de normas jurdicas referentes a esa estructura18; y se llega tambin al absurdo de tratar como dos cosas distintas las cualidades imprescindibles de la Carta del Estado contemporneo la Constitucin en su carcter de Pacto y la Constitucin como Norma19.
En Amrica Latina hace falta mayor profundidad en el estudio sobre el Estado constitucional, la Constitucin normativa y la relacin que ambos guardan: correspondencia que podramos reducir -como se hizo en el siglo XIX con el lmperio de la Ley- al lmperio de la Democracia. Bien apunta Nino20 que el matrimonio entre democracia y Constitucin no es sencillo, pues sobrevienen tensiones cuando la expansin de la primera conduce a un debilitamiento de la segunda o, por el contrario, el fortalecimiento del ideal constitucional se convierte en un freno para el proceso democrtico, Un pas regido por el lmperio -y la eficacia- de la Democracia es lo que conocemos como Estado constitucional21.
H. Heller, Teora del Estado, FCE, Mxico, .1995, p. 289. La Constitucin es normativa en todos sus extremos, todos sus preceptos son normas jurdicas y () toma como punto de partida el principio democrtico como base del ordenamiento constitucional. Ese principio obliga a reducir al mnimo el contenido vinculante de la Constitucin en aquello que no sea necesario para el aseguramiento de la democracia misma" (I. de Otto, Derecho Constitucional. Sistema de fuentes, Ariel, Barcelona, 1995, p.47). 20 Nino, op. cit., pp. 13 y 14. 21 De acuerdo con Ramn Cotarelo, "al margen de las concepciones tericas acerca del origen del Estado, esta forma poltica ha conocido una evolucin desde el siglo XVI que permite hablar de cuatro formas de Estado: a) el Estado absolutista, b) el Estado liberal, c) el Estado democrtico, y d) el Estado social y democrtico de Derecho" (Teora del Estado", en E. Daz y A. Ruiz Miguel, Filosofa poltica II. Teora del Estado Trotta, Madrid, 1996, p. 18). A este ltimo identificamos como Estado constitucional.
19
18
74 La democracia no sirve si no es positivizada y si no es precomprendida22; por ello, resulta imprescindible que para que un Estado sea constitucional -o plenamente democrtico, si se quiere- y funcione, su organizacin emane de la voluntad del pueblo. Con otras palabras, que su proceso constituyente sea absolutamente democrtico; adems, el resultado de la autodeterminacin jurdico-poltica de la nacin se erige como ncleo de toda su organizacin: la idea, el valor y el significado de ese documento -Constitucin- como intento de juridificacin de la democracia, se impondrn al resto del ordenamiento jurdico y a su actuacin. Por ltimo, la puesta en marcha de esos valores y principios que informan al aparato jurdico en su conjunto depende de una serie de instituciones jurdico-polticas (generalmente procedimentales) insertas en la misma Ley Fundamental, encargadas de imponer sobre todas las cosas esa voluntad democrtica, esa encarnacin constitucional.
sta es la triple relacin que guardan Constitucin y democracia. Esbozaremos por tanto una teora de la Constitucin para el Estado democrtico -con los avances que ello supone- y daremos algunas pinceladas para contrastar la falta de democracia en algunos ordenamientos de la Amrica Latina, con el nico fin, claro est, de contribuir desde la trinchera acadmica para lograrla. ll. Primera relacin: el momento constituyente Para poder hablar del Estado constitucional es menester contar con una Constitucin - absolutamente, sin matiz algunodemocrtica23. Cuando esto se logra, Constitucin y democracia vienen a ser la misma cosa: se establecen como sinnimos.
"Lo que es verdaderamente fundamental, por el hecho de serlo, nunca puede ser puesto, sino que debe siempre ser presupuesto" (G. Zagrebelsky, El Derecho dctil. Ley, derechos y justicia, Trotta, Madrid, 1995, p. 9. 23 Esta afirmacin podra partir de la ambigedad conceptual del trmino democracia. Apuntamos entonces tres formas distintas para concebirla: en primer lugar, la democracia, en la antigedad, fue entendida corno una forma de gobierno; posteriormente, a finales del siglo XVIII y principios del XIX, pas a entenderse como un
22
75 Para lograrlo hay que satisfacer tres condiciones: que la Constitucin provenga de un constituyente democrtico y legtimo, que la Constitucin formal contenga los principios y valores de la Constitucin material (autorreferencia constitucional) y, por ltimo, que el texto constitucional incluya las instituciones y dinmicas necesarias para salvaguardar tanto la intencin constituyente como la autorreferencia ya positivizada; es decir, la idea y el desarrollo de la propia Constitucin y de la democracia.
Sobre la primera condicionante, el momento constituyente, es menester que el documento de gobierno sea la expresin de la voluntad de un pueblo que se sabe soberano24 y que, por ello -mismo, se entiende como el nico sujeto legitimado para decidir cmo quiere ser gobernado25. Este concepto tan manoseado de soberana -y al margen de su propia etimologa- consiste simplemente en la capacidad de un pueblo para autodeterminarse, pues ello implica que nada est por encima de sus designios, y por mucho que los constitucionalistas se empeen en montar una Teora de la Constitucin y de la interpretacin constitucional constitucionalmente adecuada (Gomas Canotilho), les resultara imposible si no lo hacen asumiendo los valores de la realidad histrica preexistente -expresados a travs de la voluntad del Poder Constituyente-, y es nicamente as como adquiere la idea de Constitucin la plenitud de su sentido26.
movimiento poltico; hoy, la democracia es entendida como un valor absoluto de la organizacin humana (estatal). Sobre las primeras dos concepciones de la democracia vase J. Fernndez Santilln, Filosofa poltica de la democracia, Fontamara, Mxico, 1997, p.79. 24 "El principio de la soberana se encuentra siempre en el fondo de todas las instituciones humanas" (A. de Tocqueville, La democracia en Amrica, FCE, Mxico, 2000, p. 74). Hay que tener en cuenta que Tocqueville tuvo la virtud de registrar el nacimiento de la democracia liberal. Cf. G. Sartori, Teora de la democracia, Alianza, Madrid, 1988, p. 452. 25 J. Ruiprez, La Constitucin europea y la teora del poder constituyente, Rgar Derecho. Biblioteca Nueva, Madrid, 2000, p. 104. 26 P. de Vega, "Mundializacin y Derecho Constitucional: la crisis del principio democrtico en el constitucionalismo actual, en Revista de Estudios Polticos, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, no 100, abril-junio, 1998, p.37.
76 A pesar de la organizacin interna de cada uno de los estados democrticos del orbe, se parte en todos de un lugar comn: el inters general27. De este modo, el Estado constitucional presupone y antepone ese inters colectivo de la ciudadana a su propia organizacin. Ello implica que ningn Estado puede ser democrtico si su organizacin no tiene como origen el ejercicio de autodeterminacin y si no se acta la soberana en el momento en que se establecen las instituciones que guiarn el devenir estatal. Por ello afirma con razn Heller28 que las pretensiones realmente extraordinarias del Estado no se justifican por el hecho de que ste asegure "cualquier" ordenacin social-territorial, sino, tan solo, en cuanto aspire a una ordenacin justa; y ello acarrear, en trminos positivistas, lo que bien adelant Tocqueville: a la propia Constitucin30. La doctrina del Poder Constituyente, en tanto fundamento de la teora de la Constitucin, tiene una funcin doble:
29
"si la ley est bien hecha, pero su objeto es malo, ser
peligrosa en proporcin a su misma eficacia"; de ah que la transformacin democrtica del Estado liberal afecte decisivamente
En primer lugar, con ella se deja en claro que los poderes que la Constitucin regula estn subordinados a ella y constituidos por ella, funcin sta en la que la teora recoge el principio de supremaca de la Constitucin. En segundo lugar, la teora es una explicacin acerca del origen de la Constitucin misma, no acerca de su origen fctico, sino de su fundamento, acerca de la virtud de !a Constitucin. La Constitucin es vlida porque procede de quien tiene el poder de darla, y es vlida incondicionalmente porque ese poder no tiene limitacin alguna ya que, en cuanto poder originario, no est sometido a normas.
27
El sentido y finalidad, el telos de la Constitucin, en palabras de Carl Schmitt, "es en primera lnea, no la potencia y brillo del Estado, no la glorie, segn la divisin de Montesquieu [], sino la libert, proteccin de los ciudadanos contra el abuso del poder poltico" (Teora de la Constitucin, Alianza, Madrid, 1982, p. 138). 28 Heller, op. cit., pp. 235 Y 236. 29 Op. cit., p.241. 30 Martnez Sospedra, M., Estado y Constitucin, Fundacin Universitaria San Pablo CEU, Valencia, 1994, p. 173.
77 La teora del poder constituyente despliega todos sus efectos en aquellos casos en los que la Constitucin surge tras una ruptura con el ordenamiento constitucional precedente. La doctrina del poder constituyente es, por tanto, la formulacin en trminos de dogmtica constitucional del principio de legitimacin democrtica, del mismo modo que lo es el dogma de la soberana popular, de la cual el poder constituyente es la expresin mxima. En lo que la teora tiene de negacin, esto es, en cuanto que excluye que la Constitucin est a disposicin de los poderes, la doctrina no plantea problema alguno, pues tal efecto excluyente se desprende tambin en la propia nocin de Constitucin como norma31.
Veamos en qu consiste el fundamento -desde la ptica democrtica constitucional- del Poder Constituyente como legitimador del Derecho y de la poltica; del Estado en su conjunto. No puede concebirse la actividad poltica32 sin el Estado, pues no tendra motivo para existir y por tanto sera una sinrazn. El Estado33 a su vez nace como producto de una actividad poltica: entonces, tenemos por una parte que la poltica responde a la existencia del Estado, lo que presupone la existencia previa de ste y por la otra, que la actividad poltica hace nacer al Estado, lo que presupone tambin la existencia previa de la poltica34. Qu es primero, el Estado o la poltica? El huevo a la gallina?
Otto, op. cit., p. 53. Si bien la conceptualizacin de lo poltico no es objeto del presente estudio, s hacemos de lado la connotacin negativa que en Occidente, "la tradicin que arranca con Maquiavelo y llega a Carl Schmitt concibe a la poltica como el arte de la divisin y la lgica de la enemistad". Al respecto cf. P. Snchez Len, "La ciudadana que hemos perdido. El Zon Politikn en perspectiva histrica, en M. Prez Ledesma (comp.), Ciudadana y democracia. Pablo Iglesias, Madrid, 2000, p. 47. 33 "La nota esencial de un Estado es la existencia de un poder de este. Este poder no puede derivarse de otro ninguno, sino que tiene que proceder de s mismo y segn su propio derecho. All donde haya una comunidad con un poder originario y medios coercitivos para dominar sobre sus miembros y su territorio, conforme a un orden que le es propio, all existe un Estado" (G. Jellinek, Teora general del Estado, Comares, Granada, 2000, p. 482. 34 Carl Schmitt apunta: "El concepto del Estado supone el de lo poltico. De acuerdo con el uso actual del trmino, el Estado es el status poltico de un pueblo organizado en el interior de unas fronteras territoriales" (El concepto de Io poltico, Alianza, Madrid, 1999, p. 49).
32 31
78 Innumerables discusiones tericas y algunas en el trmino de lo prctico no han terminado de agotar el tema pues el Estado se muestra como algo poltico, pero a su vez lo poltico se muestra como algo estatal y ste es un circulo vicioso que obviamente no puede satisfacer a nadie35. Lo cierto es que bajo la vertiente de dos premisas podemos concebir un proceso y un sistema que nos den la respuesta. El proceso une consecuentemente a dos premisas de prctica y el Estado, mientras que el sistema es un lugar comn que no solo las rene, sino que tambin las regula, las jerarquiza y las legitima. Evidentemente, las dos premisas de las que hablamos requieren de la democracia, como proceso creador y legitimador del Estado y de la actividad poltica que lo desarrollar, y del Derecho, sistema que hace las veces de recipiente; mandato imperativo de la actuacin de ambos y confirmacin positiva de la legitimidad que da su origen,
Una vez establecidos los antecedentes fundamentales de la democracia y de su nica expresin legtima, el Derecho, podemos estudiar desde otro ngulo a la poltica y el Estado, sin introducirnos en el crculo vicioso que pretende desentraar el origen del huevo y la gallina; adems, desde el presupuesto de la existencia del Derecho y de la democracia, podemos, contra toda lgica, estudiar tambin al propio Derecho y la propia democracia.
La existencia de una comunidad presupone ineludiblemente un ordenamiento jurdico aun sistematizado primitivamente-, pues las caractersticas que derivan del estudio del individuo como tal, y en cuanto ste es miembro de un grupo social, as lo demuestran; de ah que apunte Schmitt que la ecuacin estatal = poltico se vuelve incorrecta e induce al error en la precisa medida en que Estado y sociedad se interpretan recprocamente; en la medida en que todas las instancias que antes eran
35
Ibdem, pp. 49 y ss. El propio Schmitt se pregunta ms adelante: "Quin podra entender una tesis formulada tan en abstracto?".
79 estatales se vuelven sociales y, a la inversa, todas las que antes eran "meramente sociales se vuelven estatales, cosa que se produce con carcter de necesidad en una comunidad organizada democrticamente36. Kelsen no difiere y apunta con sencillez que el "Estado es una ordenacin de la conducta humana"37. Surge entonces la bsqueda de una va para que el conjunto de individuos pueda manifestarse en comunin, partiendo del reconocimiento de que cada uno es libre38 para hacer cuanto quiera, siempre y cuando no afecte a ningn otro. Este derecho de hacer lo que se quiera es inalienable e irrenunciable y dio lugar al origen del constitucionalismo corno lo conocemos hoy en da, pues tanto las declaraciones de derechos como el establecimiento de la separacin de poderes se reducen a la defensa irrestricta de la libertad, de ah que implique "una incomprensin radical y peligrosa del Estado de Derecho Constitucional el considerar a la divisin de poderes y a los derechos fundamentales como dos instituciones independientes una de otra"39. Estas prerrogativas o derechos de cada uno de los individuos de una comunidad se traducen en trminos colectivos por el concepto de soberana. Apunta Hans Peter Schneider40 al respecto:
Los derechos fundamentales, al ser la sntesis de libertad personal e igualdad, pasan a ser una finalidad en s mismos al servicio de la autodeterminacin individual, mientras que el orden democrtico, por su parte, como forma de autodeterminacin poltica de todo el pueblo, inevitablemente depende de la participacin libre e igual del individuo en la formacin de la voluntad estatal. La democracia, por consiguiente, presupone los derechos fundamentales de la misma forma que, al contrario, los derechos fundamentales slo pueden adquirir su plena efectividad en condiciones democrticas. Esto demuestra que, ms que la
36 37
lbdem, p. 54, H. Kelsen, Teora general del Estado, Colofn, Mxico, 2000, p. 107. 38 "Es el valor de la libertad el que define en primer lugar la idea de la democracia" (H. Kelsen, Esencia y Valor de la Democracia, Colofn, Mxico, 1992, p. 126). 39 Heller, op. cit., p.292. 40 Democracia y Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1.991, pp. 18 y 19.
80 consagracin jurdico-formal de garantas de derechos fundamentales en el texto constitucional, es el concepto tericoconstitucional, as como su desarrollo en la prctica poltica, quien determina el rango y peso de los derechos fundamentales en la vida cotidiana de las personas. No es el prospecto, sino el producto mismo el que demuestra la eficacia real del catlogo de derechos fundamentales en el mbito estatal y social. Es decir, la libertad es para un individuo lo que la autodeterminacin es para una comunidad. Bien apunta Rousseau41 que "esta libertad comn es consecuencia de la naturaleza del hombre. Su primera ley es velar por su propia conservacin; sus primeros cuidados son los que se debe a s mismo, y en cuanto alcanza la edad de la razn, al ser el nico juez de los medios adecuados para conservarse, se convierte por ello en su propio dueo. Es entonces cuando asociamos, asimilamos y comprendemos que la soberana pertenece al pueblo o es de l, o, mejor an, que el pueblo es soberano. La soberana as entendida implica el poder del pueblo para auto otorgarse un ordenamiento jurdico. Esta potestad esencial de la comunidad el ser capaces de otorgarse a s mismos las reglas a las que la propia comunidad y, por lo tanto, a las que cada uno de sus miembros se sujetarse presenta con el devenir del tiempo ms que como un derecho, que lo ser siempre, como una necesidad, pues "el orden social es un derecho sagrado que sirve de base a todos los dems"42.
Pero la comunidad es amplia y cada uno de sus miembros tiene determinadas ocupaciones, por lo que el pueblo escoge a un grupo de personas de entre sus miembros para que se encarguen de elaborar esas normas a las que todos se ajustarn: el pueblo es tan libre, que sujeta su libertad a un conjunto de normas que l mismo hace, cuestin que no limita su libertad, sino
41
42
J. J. Rousseau, EI contrato social, Mateos, Madrid, 1993, p. 50. Ibidem.
81 que la potencia43. Ese grupo de personas que plasmar la voluntad popular traducida en reglas es lo que conocemos con el nombre de Poder Constituyente. Es muy importante que jams se olvide que el Poder Constituyente tiene la nica tarea de plasmar y sistematizar la voluntad del pueblo en un ordenamiento jurdico. Como ste slo puede emanar de la soberana popular, pues es sta su nica fuente legtima, el pueblo deposita su soberana -slo transitoriamente- en el Poder Constituyente con el objeto de que ste elabore el ordenamiento que el pueblo le orden hacer para que haga constar ah su soberana; as, la propia ley de la pluralidad de los sufragios se establece por convencin y supone la unanimidad, al menos por una vez44. Las reglas o, mejor dicho, el conjunto de normas que rigen la vida en sociedad es lo que conocemos como Derecho (objetivo), y el Derecho es lo que est obligado a hacer el Poder Constituyente en uso y en nombre de la comunidad que lo manda y a la cual pertenece. Es conveniente apuntar las caractersticas del proceso constituyente, pues es error no poco frecuente confundir sus cualidades formales con las materiales; es decir, las prerrogativas del pueblo para auto regularse con las caractersticas del rgano que lo representa. Veamos:
Como salida a una contradiccin aparentemente insalvable es entonces cuando Jellinek formula su conocida teora de la autolimitacin del Estado. El Estado, que dispone de la facultad de imperium (Herrschaft), en el ejercicio de esa soberana, y de su potestad de autodeterminacin, puede tambin autolimitarse. El que a s mismo se determina, a s mismo se limita. Con lo cual sera en esa operacin suprema de autolimitacin en la que el Estado acabara encontrando su definitiva identificacin y significacin jurdica. "El Estado -dira Orlando- se impone a s mismo el freno de las normas jurdicas capaces de contener la accin de la autoridad pblica de manera que sean reconocidos y respetados los intereses legtimos de los sbditos". Es precisamente ante un Estado que, en virtud de la autolimitacin, decide someterse a relaciones jurdicas en el plano de igualdad con los individuos, donde se abra la posibilidad de comenzar a pensar en la creacin de una doctrina jurdica de los derechos fundamentales. A Jellinek debemos la nocin de derechos pblicos subjetivos con la que se inicia el camino para el tratamiento de stos como facultades capaces de actuar pretensiones en el marco de las relaciones jurdicas entre el ciudadano y el Estado. (P. de Vega, "Apuntes para una historia de las doctrinas constitucionales del siglo XX", en Miguel Carbonell [comp.], Teora de la Constitucin. Ensayos escogidos, Porra-UNAM, Mxico, 2000, p. 12). 44 Rousseau, op. cit., p. 58.
43
82 Materialmente el Poder Constituyente es el pueblo, puesto que es el que ejerce su soberana para regirse por sus propias normas. Por eso las cualidades materiales del constituyente -en cuanto es el propio pueblo- se configuran por su carcter de soberano, originario, ilimitado y prejurdico. La soberana en su acepcin ms simple significa la capacidad del pueblo para autorregularse, lo que implica que, al no existir jerarqua por encima del pueblo, slo l mismo puede otorgarse un marco regulatorio un ordenamiento.
El Poder Constituyente es originario por cuanto es creador de un sistema jurdico de dominacin poltica: antes de la organizacin constituyente no hay nada. El Poder Constituyente es el ltimo -o primero, si se quiere- fundamento de validez del ordenamiento, es su origen. Al ser originario, consecuentemente es ilimitado, pues el lmite slo puede derivar de una norma superior y anterior cuestin inexistente al pueblo (Poder Constituyente material). Y por ltimo, es prejurdico porque l mismo es fuente primaria del Derecho, del ordenamiento jurdico.
En trminos formales, el Poder Constituyente es un rgano colegiado, deliberante, legislativo, representativo y popular. Cuando hablamos del Poder Constituyente en sentido formal nos referimos a la asamblea de diputados o legisladores constituyentes, aquel grupo de personas a quienes se les encomend la tarea de elaborar el cdigo normativo conocido como Constitucin, El Poder Constituyente formal es un rgano o cuerpo, porque es un conjunto que rene la suma de individuos que realizan la funcin legislativa primaria; es una agrupacin de personas. Es colegiado, porque todos sus miembros estn investidos de la misma jerarqua, en un colegio, ninguno es ms importante que otro de sus miembros y por lo tanto el resultado que manifiesta su posicin en las deliberaciones (votos) tiene el mismo valor. La funcin deliberativa consiste en la participacin de los legisladores en los debates, en ese discutir imprescindible en la tarea parlamentaria, pues la representacin de todas las
83 ideologas y de todos los segmentos de la sociedad tiene que orse para convencer a los dems (cosa que logra la mayora), o por lo menos para difundir su punto de vista (pilar de la democracia: el respeto y voz de los grupos minoritarios. Tiene funciones legislativas porque la elaboracin de la Constitucin es un proceso de produccin normativa.
Finalmente, la Constitucin es una ley, desde luego suprema, pero con todas las caractersticas propias de la ley: generalidad, abstraccin, coercibilidad y heteronimia. El Poder Constituyente es representativo porque hace las veces del pueblo lo personifica, simboliza y encarna en una Asamblea; por lo tanto, el margen de discrecionalidad de los representantes est subordinado a la voluntad de los representados, quienes mandan y ordenan lo que tiene que hacerse en dicho cuerpo colegiado. Finalmente el Poder Constituyente en sentido formal es popular, porque todos sus miembros integran la misma comunidad, pertenecen al mismo populo; con ello se garantiza una mejor y ms congruente representacin; no es lo mismo tener un representante par que con origen distinto, con otra sensibilidad.
En sntesis, la esencia constituyente, en tanto derecho inherente de toda comunidad, cumple la funcin tan magistralmente apuntada por Rousseau:45
Hallar una forma de asociacin que defienda y proteja de toda la fuerza comn a la persona y a los bienes de cada asociado, y en virtud de la cual, al unirse cada uno a todos, no obedezca ms que a s mismo y quede tan libre como antes. Este es el problema fundamental al que da solucin el Contrato Social. Las clusulas de este contrato se hallan tan determinadas por la
45
Ibdem, pp. 59 y ss.
84 naturaleza del acto, que la ms mnima modificacin las hara vanas y de efecto nulo; de forma que, aunque quizs nunca hayan sido enunciadas formalmente, son las mismas en todas partes y por doquiera se les admite y reconoce tcitamente (...) Cada uno de nosotros pone en comn su persona y todo su poder bajo la direccin suprema de la voluntad general; y recibimos adems a cada miembro como parte indivisible del todo. Este acto de asociacin produce al instante, en lugar de la persona particular de cada contratante, un cuerpo moral y colectivo [...] que recibe de este mismo acto su unidad, su yo comn, su vida y su voluntad. Esta persona pblica, que se forma as por la voluntad de todas las dems, reciba en otro tiempo el nombre de ciudad y ahora recibe el de Repblica o el de cuerpo poltico, al que sus miembros llaman Estado cuando es pasivo, soberano cuando es, activo, poder al compararlo con sus semejantes; Respecto a los asociados, toman colectivamente el nombre de pueblo, y se llaman en particular ciudadanos, en cuanto que participan de la autoridad soberana, y sbditos, en cuanto estn sometidos a las leyes del Estado. No caemos en la necedad por volver continuamente a la idea contractualista de Rousseau. Norberto Bobbio46 explica:
No es casualidad que hoy afloren ideas contractualistas y se hable de un nuevo "contrato social". El contractualismo moderno nace del cambio de una concepcin general y orgnica de la sociedad (la concepcin por la cual, de Aristteles a Hegel, el todo es superior a las partes), es decir, nace de la idea de que el punto de partida de todo proyecto social de liberacin es el individuo con sus pasiones (para corregir o domar), con sus intereses (para regular o coordinar), con sus necesidades (para satisfacer o reprimir). La hiptesis de la que parte el contractualismo moderno es el estado de naturaleza, un Estado en el que
46
El futuro de la democracia, FCE, Mxico, 1996, p. 141.
85 solamente existen individuos aislados, pero tienden a unirse en sociedad para salvar la vida y la libertad. Partiendo de esta hiptesis, la sociedad poltica se vuelve un artificio, un proyecto por construir y reconstruir continuamente, un proyecto que jams es definitivo, que tiene que someterse a revisin permanente"
lll. Segunda relacin: la autorreferencia constitucional
El Derecho es tan amplio corno la vida, pues ha de regularla completamente -o al menos eso pretende- y ms, regula incluso su gestacin y los efectos que genera su cesacin, la muerte. Por ello, la comunidad y el mismo constituyente (formal) comprenden que crear el Derecho es una labor titnica, imposible de realizar de un tirn y por slo ese grupo de personas pertenecientes al pueblo, pues finalmente "la unidad de la organizacin estatal viene condicionada por la estructura sistemtica de su ordenacin tanto real como normativa47. La solucin no es otra que sentar las bases a partir de las cuales se crear y desarrollar el resto de ese Derecho, de ese ordenamiento jurdico. Encontramos aqu una concepcin compleja: las bases sobre las cuales se crear el ordenamiento jurdico forman parte del mismo ordenamiento jurdico, pero con una peculiar caracterstica: la inclusin de normas para crear otras normas. He aqu una de las caractersticas ms fascinantes del Derecho: la capacidad para crearse y recrearse a s mismo. El constituyente tiene la tarea de sentar las bases a partir de las cuales se crear el resto del ordenamiento y para ello habr de reconocer primero que ese grupo normativo faculta o permite la creacin de otras normas porque el pueblo as lo quiso, es decir por qu el pueblo soberano inserta su propia soberana en la obra que est elaborando el
47
Heller, op. cit., p. 290.
86 constituyente; y por esos dos hechos por plasmar la soberana en ese texto y porque el texto da los lineamientos para crear otras normas- es que la Constitucin es suprema.
Pero el constituyente no slo tiene el mandato de plasmar en la Constitucin la constancia de que el pueblo es el nico soberano por si alguna vez alguien quiera usurpar su principal atributo- y el hecho de regular la produccin normativa, sino tambin el de reconocer al mismo pueblo como una sola comunidad en la cual cada uno de sus miembros goza de todos sus derechos, no porque as se plasma en la Constitucin, sino porque dichos derechos son inherentes a cada uno de ellos; de ah que "la funcin de sentido de Estado, como la de todo fenmeno histrico, siempre est, ciertamente, referida a valores"48. De esta manera reconoce sus derechos fundamentales para garantizarlos, de tal suerte que la esfera jurdica que tutela estos derechos configura la frontera del resto del orden jurdico y de la actuacin de las autoridades que desempearn las tareas que se desprenden de la Constitucin. Segn Haberle:49
[...] en el orden constitucional de la Ley Fundamental (Grundgesetz), los derechos fundamentales tienen un doble valor: de un lado, representan los "valores supremos", y de otro, permiten al hombre encontrar valores y actualizarlos, garantizndole el status de libertad. Los derechos fundamentales son la expresin de un ordenamiento libre ya realizado, y al mismo tiempo son el presupuesto para que este ordenamiento se reconstituya continuamente a travs del ejercicio individual de las libertades por
Ibdem, p.292. P. Hberle, La libertad fundamental en el Estado constitucional, Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1997, pp.55 Y 56.
49
48
87 parte de todos. Estos derechos resultan ser elementos constitutivos del cuadro constitucional y del ordenamiento inspirado en los principios de libertad de la Constitucin. Los lineamientos de todo el orden jurdico subyacen de la positivizacin de estas mximas prerrogativas del individuo y de su conceptualizacin jurdica, la soberana. Un Estado en el que son respetados los derechos fundamentales y la organizacin poltica responde a la voluntad popular se califica como democrtico. Para serlo, su Norma Fundamental debe contener formal y materialmente estas referencias como eje central: la idea de soberana, democracia y finalmente de Constitucin, dentro del texto constitucional. El resto de las normas constitucionales -e infraconstitucionales- son desarrollo de este ncleo, son generadas por la autorreferencia constitucional; de tal suerte que todo el ordenamiento gira alrededor de la nocin de democracia juridificada, dem Constitucin. El concepto de Constitucin en la Constitucin -de acuerdo con Lucas Verd-50 trata de extraer la autoconciencia de la Constitucin, es decir, el concepto que la Constitucin tiene de s misma y, desde luego, a esta conceptualizacin coadyuva permanentemente el Tribunal Constitucional.
La nica manera posible de garantizar el desdoblamiento legtimo de la norma hasta su concrecin es actuando la Constitucin si es que esta Constitucin es democrtica en su contenido-, lo que requiere a su vez la constante dinmica jurdica como producto de la actuacin soberana. Por ello es que Constitucin es sinnimo de democracia o, si se quiere, positivizacin de la soberana. Pero no basta esta atribucin juridificada de los valores, contenidos y significados tanto de la Constitucin como de la democracia y la soberana, pues adems el constituyente requiere organizar, jurdicamente desde luego, a aquellos que se dedicarn a producir las normas, las aplicarn y las "dirn", segn cmo vive el pueblo, en qu lugar, en qu tiempo y de qu
50
"Constitucin" , en Prontuario de Derecho Constitucional, Comares, Granada, 1996, p. 47
88 forma51. Es decir, el constituyente tambin tiene que organizar jurdicamente la estructura poltica y territorial que permitir la realizacin del nico objetivo que tiene el hecho de que el pueblo quiera organizarse jurdicamente: conseguir su bien comn. Esta organizacin jurdica de lo poltico es lo que parte de la doctrina llama la "forma de ser del Estado" o lo que el espaol Lucas Verd o el italiano Gaetano Mosca llamaron frmula poltica52.
El ncleo jurdico de las instituciones polticas del Estado (frmula poltica de la Constitucin) necesariamente est influido por una ideologa (liberal, demoliberal, etc.) y por ello a veces se seala que la Norma Fundamental es finalmente la sntesis ideolgica de determinada comunidad. La frmula poltica se basa en valores, pues finalmente la Constitucin es el reflejo axiolgico de la nacin que se autodetermina. Cumple el cometido de organizar y limitar el ejercicio del poder poltico, y est condicionada -no determinada- por la estructura socioeconmica. A su vez, el funcionamiento de la frmula poltica se despliega en la eficacia de la tarea hermenutica, ya que sirve de ayuda para comprender la ratio y el telos de la Constitucin; evita las concepciones unilaterales y sociolgicas de la Carta, pues encabeza como fuente su desarrollo normativo; informa permanentemente en la dimensin valorativa y axiolgica de la Constitucin; finalmente, tiene presentes los condicionamientos socioeconmicos del Estado, pues de nada sirve una Constitucin con amplios y ambiciosos postulados si stos no son congruentes con la realidad. Resumiendo, la frmula poltica implica el ncleo jurdico que, partiendo de la soberana como origen y de la democracia como regla general e intransigible, organiza las instituciones que dan forma al Estado a travs de la
51
Con acierto apunta Manuel Garca-Pelayo que "si el liberalismo es la contestacin al problema de cmo se ejercen las funciones del Estado, la democracia responde a la cuestin de quin las ejerce. Mientras que el primero es un intento de realizacin de la libertad, la segunda lo es de la igualdad que obra para la democracia como una verit de foi ms all de toda duda" (Derecho Constitucional comparado, Alianza, Madrid, 1999, p. 169). 52 "Entendemos por frmula poltica de una Constitucin la expresin ideolgica fundada en valores que versan sobre la organizacin y ejercicio del poder poltico en una estructura social" (P. Lucas Verd, "Frmula Poltica", en Prontuario,.., op. cit., p. 173.
89 actividad poltica, y de ah que -en palabras de Bockenfrde- "el pueblo es el portador y el titular del poder del Estado" sea un enunciado nuclear de toda democracia. Este enunciado incluye en s la proclamacin de un principio del orden poltico, pero tiene tambin en esa misma forma un significado jurdico, y ste se despliega en una serie de direcciones53.
En suma, para que una Constitucin sea democrtica, amn de ser el resultado de un proceso constituyente absolutamente democrtico, deber contener en su propio texto la constancia que permita unificar el contenido de soberana y democracia como mxima de la propia Constitucin, para que a partir de ello se organice jurdicamente la vida poltica del Estado. Ambas cosas, la positivizacin de la democracia como desarrollo de la soberana, y su organizacin jurdica -la frmula poltica- es lo que denominamos autorreferencia constitucional y es lo que configura la segunda relacin que guardan Constitucin y democracia.
lV. Tercera relacin: las instituciones de salvaguarda constitucional y de la propia democracia
El momento constituyente y la autorreferencia constitucional de nada sirven como meros principios o descripciones de la voluntad popular; se necesitan, por tanto, normas con la mxima jerarqua que hagan posible la realizacin de tales enunciados para que puedan llevarse a cabo las tareas fundamentales de la Constitucin: integracin, organizacin, direccin jurdica y la
53
E. W. Bckenfrde, Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia, Trotta, Madrid, 2000, pp. 53 y 54.
90 nocin y asimilacin de la Constitucin como orden jurdico fundamental de la comunidad54. Es en ese tenor que Pedro de Vega apunta:
() a partir de la terminacin de la segunda guerra mundial las constituciones dejaron as de entenderse como mero sistema simblico de principios ideolgicos y de formulaciones polticas, para pasar a ser normas jurdicas con la misma validez y eficacia que el resto de los preceptos del ordenamiento. Nada tiene de sorprendente que en estas circunstancias, las cuestiones relativas a la aplicacin e interpretacin del Derecho Constitucional cobren una relevancia y una significacin que no tuvieron en el pasado. Hasta el punto de que, tanto en Europa como en Amrica, la doctrina jurisprudencial y los problemas relativos a la formacin de esa doctrina se han convertido en los centros de referencia en torno a los cuales se sitan las cuestiones y problemas ms importantes de la ms reciente Teora Constitucional55.
Una de las caractersticas torales del Estado constitucional estriba en el carcter normativo de la Constitucin, pues:
[...] el hecho de que la Constitucin proceda a una fijacin imperativa de objetivos ha conducido en e! siglo XX a un cambio en el modo mismo de entender la funcin de la norma constitucional. Dado que el orden de la sociedad en su conjunto no es ya el fruto espontneo de la abstencin estatal, sino algo de cuya creacin o conservacin es responsable el Estado, se quiere ver en la Constitucin en su conjunto una prefiguracin del propio orden social que esa accin debe perseguir. La Constitucin pasa a
Sobre las funciones de la Constitucin, en este sentido, vase K. Hesse, "Constitucin y Derecho constitucional", en E. Benda, w. Maihofer, H. Vogel, K. Hesse y w. Heyde, Manual de Derecho Constitucional, Marcial Pons- Instituto Vasco de Administracin Pblica, Madrid, 1995, p,1, 55 P. de Vega, "El trnsito del positivismo jurdico al positivismo jurisprudencial en la Doctrina Constitucional", en Teora y Realidad Constitucional, no 1, Madrid, Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, primer semestre 1998, p, 85,
54
91 considerarse norma jurdica fundamental no en el sentido de que sea el fundamento de la validez de todo el ordenamiento, en cuanto refuta las condiciones de la creacin jurdica, sino en el de que contiene el orden jurdico bsico de los diversos sectores de la vida social y poltica, de modo que prefigura, de forma similar a como Io hacen los programas de partido, un "modelo de sociedad" [. . .] La Constitucin, en otras palabras, se transforma toda ella en programa, y la legislacin ya no es el instrumento de una accin poltica libre dentro de los lmites negativos que la Constitucin impone, sino que es "desarrollo" de la Constitucin, del programa que la Constitucin contiene. La Constitucin ya no incorpora slo la concepcin poltica de lo que el Estado debe ser, sino el programa de lo que debe hacer. Pero este modo de pensar se acoge tambin en la teora democrtica de la Constitucin hasta ver en ella no la norma que configura la accin del Estado, sino la norma que prefigura un rgimen poltico democrtico. Del mismo modo que los derechos fundamentales se reinterpretan con normas finalistas, toda la Constitucin en su conjunto deja de considerarse como el marco jurdico en el que se ha de desenvolver la realidad poltica y se reinterpreta como mandato de construir y mantener en realidad poltica, en este caso la de la democracia efectivamente actuante y viva56.
La defensa de la Constitucin se reduce al imperio de la democracia. Su nico taln de Aquiles es el empleo de la fuerza, pues "ni un texto Constitucional democrticamente impecable, as como el sistema de garantas constitucionales ms acabado tcnicamente tampoco puede asegurar por s solo la pervivencia de un ordenamiento democrtico frente a los embates totalitarios"57.
56 57
Otto, op. cit., pp. 44 y 45. P. Lucas Murillo, "El examen de la constitucionalidad de las leyes y la soberana parlamentaria", en Revista de Estudios Polticos, no 7, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1979, p. 201.
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A partir de la defensa de la nocin de Constitucin en la Constitucin, y consiguientemente la revaloracin de la democracia como principio absoluto del Estado, cambia la dinmica estatal, pues:
El cumplimiento de las funciones estatales y el mbito del individuo en el Estado moderno de servicios se encuentran entrelazados de mltiples formas, de manera que, por ejemplo, la libertad personal debe ser organizada por el Estado a travs de reglas y procedimientos adecuados de participacin, as como por la creacin de condiciones de vida iguales para todas las capas de la poblacin a travs de una poltica redistributiva previa. El ciudadano individual no est ya por tanto "sometido" al poder del Estado, es decir, totalmente indefenso una vez rebasados los lmites marcados por los derechos fundamentales, sino que en un Estado Constitucional Democrtico se convierte l mismo en libre colaborador en las decisiones comunitarias58.
Las instituciones que salvaguardan tanto la idea de democracia corno la de Constitucin, comenzando por el mandato del Poder Constituyente, configuran los llamados medios de defensa constitucional. Ya he dicho en otra parte59 que, dadas las caractersticas e importancia de la Constitucin, es menester, ultra vires, proteger su texto, eficacia y vigencia, pues de ello dependen la observancia y eficiencia del resto del ordenamiento. Los medios de defensa constitucional son entonces la manera que prev la propia Constitucin para mantenerse inclume. Dichos medios podemos clasificarlos en internos y externos; los primeros protegen el texto y eficacia constitucional de cualquier intromisin de los "enemigos" de la propia Carta, mientras que
Schneider, op. cit.. pp. 19 y 20. Cf. "El papel de los derechos fundamentales en el positivismo jurdico: las garantas individuales en el ordenamiento mexicano", en Revista de la Escuela de Derecho de la Universidad Anhuac del Sur, Mxico, 2001, pp. 16 y ss"
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93 los externos hacen valer la fuerza normativa de la Constitucin para imponer el contenido esencial de los derechos que la conforman.
Entre los internos podemos hablar de los preceptos normativos constitucionales que versan sobre la supremaca, vigencia, reforma e interpretacin de la Mxima Norma, y entre los externos nos referimos al recurso procedimental que restablece el ejercicio de un derecho violado por la autoridad -es decir, aquel mecanismo jurdico que impone el contenido de un derecho fundamental ante la autoridad que lo transgredi. Ahora bien, los medios de defensa constitucionales externos -i.e., aquellos que reciben el nombre genrico de garantas constitucionales por la dogmtica constitucional- se constituyen en garantes del ordenamiento que se establece, desarrolla y aplica a partir del respeto irrestricto a los derechos fundamentales.
La reina de las instituciones para la salvaguarda de la Constitucin (en su ms grande acepcin) es la Justicia Constitucional, y "slo un determinado tipo de Constitucin (formal) transmite legitimidad democrtica a esta actividad"60, aquella que es reflejo del Estado constitucional. A contrario sensu, el aparato jurisdiccional de un Estado no democrtico, sin importar su apego a las normas, ser siempre arbitrario de origen; y es precisamente porque la defensa de la Constitucin asegura la democracia, que "el Tribunal Constitucional se ha evidenciado como el ms importante garante del respeto por el resto de los rganos estatales al Derecho Constitucional"61.
60 61
Para todo, V. Ferreres, "Justicia Constitucional y Democracia", en Carbonell (comp.), op. cit., pp. 247 y 248. H. Simon, "La jurisdiccin constitucional", en Benda et. al; op. cit., p. 823.
94
La proteccin constitucional establecida en la misma Constitucin corona as el proceso jurdico democrtico del Estado constitucional: su concepcin est en el constituyente; su planteamiento en la autorreferencia constitucional y su eficacia en el despliegue de estos medios de defensa constitucional. Con palabras de Hesse:62 en sta, su funcin de posibilitar y garantizar un proceso poltico libre, de construir, de estabilizar, de racionalizar, de limitar el poder y en todo ello de asegurar la libertad individual, estriba la cualidad de la Constitucin.
V. Conclusin: el Estado constitucional El gobierno constitucional, en palabras de Martnez Sospedra63, no es sino la realizacin prctica de los supuestos propios del concepto moderno de Constitucin, cuya ms conocida manifestacin es el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Aragn64 lo supera al equiparar Estado constitucional con democracia y al referirse a la Constitucin (formal) como la manifestacin jurdica de esa sinonimia. Interpretando al profesor espaol, la relacin que guardan Estado constitucional y democracia no sera otra cosa que la Constitucin material. Siguiendo con otro destacado constitucionalista hispano, Pedro de Vega, el Estado constitucional cimienta su estructura en dos pilares: por un lado, en el principio poltico democrtico; por otro, en el principio jurdico de supremaca constitucional. Conforme al principio poltico democrtico se
62 63
"Concepto y cualidad de la Constitucin", en Escritos de Derecho Constitucional, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1992, p. 21. Las instituciones del Gobierno constitucional. Sistemas de gobierno y rganos constitucionales, Fundacin Universitaria San Pablo CEO, Valencia, 1994, p.22. 64 Vase nota 2.
95 entiende que corresponde al pueblo, en cuanto titular de la soberana, el ejercicio indiscutible del Poder Constituyente. Segn el principio de supremaca, se considera que la Constitucin es /ex superior, que obliga por igual a gobernantes y gobernados65. Por otro lado, hoy no es suficiente una declaracin de derechos, el cumplimiento de la ley y una divisin de poderes66. Son imprescindibles, pero su adecuacin a la mecnica estatal exige una serie de instituciones y dinmicas que resuelven un listado enorme de problemas y lagunas que el principio decimonnico del famoso artculo 16 no satisfaca67. rganos constitucionales autnomos (Ombudsnan, ciudadanizacin de los rganos de control electoral, bancos centrales, por mencionar algunos), mayor margen de participacin directa de la ciudadana, constitucionalizacin de los partidos polticos, acceso a la informacin pblica y, sobre todo, injerencia presupuestal del aparato estatal en la satisfaccin de necesidades colectivas elevadas al rango de derechos fundamentales; todo ello como fragmentos de democracia, logra equiparar legalidad con legitimidad, sociedad con Estado, poltica con herramienta de satisfaccin y Constitucin con democracia.
Antonio Torres del Moral, a la hora de establecer los elementos bsicos de un sistema democrtico, destaca una serie de ellos que obviamente no constituyen una lista completa y exclusiva, pero s nos pueden servir de piedra de toque para profundizar en algunos aspectos importantes de un sistema democrtico abierto, tan abierto como aquella sociedad a la que se refiere Popper
P, de Vega Garca, La reforma constitucional y la problemtica del poder constituyente, Tecnos, Madrid, 1985, p. 15 Cosa distinta es la relevancia que estas asignaturas han representado para la humanidad, pues "es afirmacin pacfica, sobre la que existe un asentimiento cientfico generalizado, la de que uno de los elementos centrales de toda la teora poltica liberal est constituido por la reflexin sobre la insoslayable necesidad histrica de controlar, frenar y dividir el poder". R. Blanco Valds, f/ valor de la Constitucin, Madrid, Alianza, 1998, p. 29. 67 "En todo caso, ha habido que aguardar al siglo XX para que resulte evidente que, si bien la idea burguesa de Estado de Derecho contina brindando importantes garantas, no ofrece por s misma una respuesta suficiente" (E. Benda, "El Estado Social de Derecho", en Benda et. al., op. cit,, p. 489). "El proceso interno que se realiza en el Estado de Derecho pasa as consecutivamente por tres etapas diferentes: liberal, social y democrtica" (Daz, op. cit,, p. 100).
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96 y a la cual intenta regir. Los elementos son: soberana popular, participacin ciudadana, consenso, pluralismo, principio mayoritario, respeto de las minoras, principio de reversibilidad del acto democrtico (cambio de opinin), divisin de poderes, publicidad y primaca del Derecho68. Por su parte, Hberle habla de los elementos del arquetipo de la Constitucin democrtica corno referencia hecha por la Teora de la Constitucin; la dignidad humana, el principio de soberana popular, la Constitucin corno pacto, el principio de la divisin de poderes, y el Estado de Derecho y el Estado social de Derecho69.
Desde la ptica de la teora de la Constitucin del Estado democrtico (Estado constitucional), podemos sealar sin recatos: 1. Que la legitimidad no es ms que el resultado del desempeo de los representantes democrticos; en otras palabras, una Constitucin, un ordenamiento jurdico, e incluso el Estado, slo sern legtimos cuando obedezcan a la voluntad popular.
2. Que la legalidad debe entenderse hoy en da como el cumplimiento a nivel positivo de la legitimidad; esto es, el acatamiento de cada norma con respecto a su superior conforme a lo estipulado por la Mxima Ley, que responde a la misma voluntad popular: actuar siempre con arreglo al Derecho, al Derecho que el pueblo cre a travs del Poder Constituyente. Esto significa que legitimidad es a lo poltico lo que legalidad es a lo jurdico.
3. Que la soberana es un elemento esencial del pueblo, pero una vez elaborada la Mxima Norma, se plasma en ella para que las autoridades acten con carcter vinculante; aqu ya podemos hablar de soberana positivizada, diferenciando lo que Heller
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Para un desarrollo completo de estos elementos, vase J. Merino Marchn, M. Prez- U gena y J. M. Vera Santos, Lecciones de Derecho Constitucional, Tecnos, Madrid, 1997, pp.56 y ss. 69 P. Hberle, Teora de la Constitucin como ciencia de la cultura, Tecnos, Madrid, 2000, p. 33.
97 llam sujetos y soporte de la soberana, y lo que Meyer define como la relacin de supra a subordinado hacia el interior y de igualdad hacia el exterior.
4. Que la Constitucin tiene el carcter de suprema porque en ella radica la soberana en sus dos acepciones: la que pertenece al pueblo, cuestin que la propia Constitucin reconoce, y la que actan las autoridades por mandato popular. Por ello, soberana es a lo poltico lo que supremaca es a lo jurdico.
5. El trabajo del Poder Constituyente es vital para el Estado; de ah se desprende tambin la importancia de la actuacin de la Constitucin, pues no basta con tenerla, hay que actuarla, hay que "estar" en Constitucin; cuando no se est en Constitucin se incurre en lo que Loewenstein llam constituciones nominales o semnticas y, desde luego, no se tiene un Estado constitucional. 6. La voluntad de la comunidad que trata de expresar el constituyente es verdaderamente un canon hermenutico70; dicha voluntad no es algo tangible, pero informa a la propia Constitucin y al resto del ordenamiento. En trminos prcticos, podemos aplicar esa voluntad popular a travs de los principios constitucionales, los mismos que dan lugar a la Constitucin material y que, como acabamos de decir, informan al resto del ordenamiento jurdico.
70 "La teora de la interpretacin [constitucional], de la ciencia y de la democracia conducen a una comunicacin especfica entre Estado y sociedad" (P. Hberle, "La sociedad abierta de los intrpretes constitucionales. Una contribucin para la interpretacin pluralista y procesal de la Constitucin", en Retos actuales del Estado constitucional, Instituto Vasco de Administracin Pblica, Oati, 1996, p. 21).
98 Los principios constitucionales son definidos por Lucas Verd como [. . .] las afirmaciones incondicionales, evidentes, duraderas, sin perjuicio de su adaptacin, formuladas o no, aunque suficientemente claras, por tanto reales, que cimientan y legitiman el ordenamiento fundamental de un pueblo conforme a exigencias axiolgicas.
Por lo tanto, la Constitucin no se agota en su propio texto; pues su fundamento los principios constitucionales- y el resto del ordenamiento jurdico que la desarrolla forman parte de ella; de ah la distincin entre Constitucin formal y Constitucin material, estructuras fundantes de la democracia contempornea: el Estado constitucional.
11. LA ORGANIZACIN DEL PODER EN EL ESTADO
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA REA JURDICA SOCIAL Y ADMINISTRATIVA
99 La organizacin del poder depende del concepto de estado as para Kelsen, a quien sigue de cerca el Dr. Borja y Borja el estado es el mismo ordenamiento jurdico y por consiguiente su poder debe organizarse en la forma apropiada para crear el derecho y aplicarlo.
Sin embargo de que otra debiera ser la organizacin del poder para quienes el estado es una forma de organizacin social cuyos elementos son: el humano el fsico, y la autoridad ordenados a la consecucin del bien comn de hecho caen en la misma reduccin del Maestro Viens.
A mi parecer las funciones del estado estn determinadas por lo que en cada momento de la historia y en cada pueblo constituye el bien comn cuya consecucin es su deber.
As actualmente la organizacin del poder del estado sigue los lineamientos heredados del estado liberal de derecho; pero con profundas transformaciones debidas al estado social de derecho y a la "democracia de partidos" ya estudiados a pesar de lo cual no ha podido aadir nuevas instituciones polticas con la solidez y coherencia de las creadas por aquel. Son tres las formas de gobierno u organizaciones del poder poltico ms generalizadas en el mundo actual ellos son: los regmenes parlamentarios, presidenciales y semipresidenciales, amn del directorial o colegiado nico en Suiza. Por su extensin en el mundo o por su influencia como es el caso del semipresidencial de Francia veamos en qu consiste lo especfico de los tres primeros. LOS REGMENES PARLAMENTARIOS
100 No hay un rgimen parlamentario nico, pues lo son las monarquas de Espaa. Gran Bretaa, etc., el imperio japons la lndia las repblicas de Alemania. ltalia, etc. Pero, hay elementos comunes a todos estos regmenes; esta comunidad de elementos nos permite reunirlos a todo pese a sus singularidades bajo el denominador comn de "regmenes parlamentarios".
rganos Gubernamentales El primer elemento comn es que la conduccin del estado est a cargo de: el parlamento el jefe de estado el gobierno y el poder judicial.
Responsabilidad parlamentaria del gobierno Uno es el jefe del estado: rey o presidente de la repblica, y otro el gobierno. El jefe del estado es irresponsable el gobierno responde ante el Parlamento del cumplimiento de sus tareas gubernamentales y administrativas.
Cuando el ejercicio del poder por parte del gobierno no satisface al parlamento de la misma manera que lo elige puede destituirlo, con observancia de los procedimientos constitucionales. Supremaca del parlamento El parlamento tiene su origen en la voluntad popular, expresada en elecciones universales directas y secretas; en nombre del pueblo elige al gobierno y a nombre del mismo pueblo puede destituirlo.
101 El parlamento es el rgano supremo. Cuando tiene dos cmaras y una de ellas, como ocurre en la Gran Bretaa no tiene origen en la voluntad popular solamente la que proviene de la eleccin del pueblo, .elige al gobierno le toma cuenta del desempeo en sus funciones y de ser el caso lo destituye.
El equilibrio de todas maneras se restablece porque el jefe del estado por su parte por s o a peticin del gobierno puede disolver al parlamento antes del vencimiento del perodo para el cual fueron elegidos sus miembros.
El jefe del estado y el gobierno El jefe del estado sea rey o presidente de la repblica no tiene ms funcin que la de representar la unidad del pueblo su voluntad de vivir en comn y participar en la realizacin del mismo proyecto histrico.
Ordinaria y formalmente hace todos, los nombramientos a propuesta del gobierno, sanciona todas las leyes y representa al estado en las relaciones internacionales.
La jefatura del estado en las monarquas es hereditaria y en las repblicas est en manos del presidente elegido ordinariamente por un cuerpo electoral ad-hoc. No obstante estas analogas los regmenes parlamentarios se diferencian mucho unos de otros; por eso nos limitaremos a estudiar por va de ejemplo el de Alemania.
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ALEMANIA Alemania se rige por la Ley Fundamental o Constitucin acordada el 8 de mayo de 1949, aprobada por los representantes del pueblo de los dos tercios de los lander participantes. Ha tenido varias reformas, el presente estudio se basa en el texto que se publica como anexo del libro Constitucin y Economa citado en otro captulo.
Forma de estado Alemania se define, en el Art. 20 de la Ley Fundamental como un estado federal, democrtico y social. Denomina federacin al conjunto que resulta de la unin de todas sus partes territoriales constituyentes, a cada uno de las cuales en cambio, las denomina lander.
Las relaciones de la federacin con los lander se fundamentan en el doble principio de la "primaca de la federacin sobre los lander en el mbito de la competencia federal" y la "primaca de los lander sobre la federacin en el mbito de su competencia".
Por este motivo, es de suma importancia la distribucin de competencias, es decir la determinacin de las materias o asuntos que son de competencia de la federacin y la de las materias o asuntos que son de los lander. Esta cuestin, por lo dems es comn a todos los estados federales y actualmente a todos los procesos de integracin econmica. Sistema de gobierno El poder del estado lo detentan: el Parlamento, integrado por el Bundestag o Parlamento Federal y el Bundesrat o Consejo Federal; el Presidente Federal; el Gobierno Federal, y el Poder Judicial:
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El sistema descansa en varios principios, dos de los cuales son sillares; uno es que todo poder poltico procede del pueblo, a travs de la eleccin de los diputados al Bundestag, cuya mayora tiene el derecho y la obligacin de gobernar, mediante la eleccin del Canciller o jefe del Gobierno Federal, la aprobacin por simple mayora de las leyes, del presupuesto y otras decisiones de gobierno.
El otro principio complementario del anterior es la distribucin de las responsabilidades del ejercicio poder y las del control de ese ejercicio, entre los partidos, en la siguiente forma: las primeras para los de mayora y las segundas para la minora u oposicin.)
Este fenmeno comn a los regmenes parlamentarios y en los modernos estados de partidos como ya estudiamos en otra parte de este trabajo, es el que los pases latinoamericanos, a pesar de su diferente estructura econmico-social y de sus diferentes realidades polticas, se empean en imitar a golpe de hacha y machete y con el saldo deprimente de la frustracin.
El Parlamento Federal (Bundestag) El Parlamento Federal est integrado por los diputados, elegidos por sufragio universal, directo y secreto para un perodo de cuatro aos. Para el cumplimiento de sus funciones, el Parlamento Federal se organiza en comisiones integradas por los diputados de las distintas fracciones en proporcin a la importancia relativa de cada una de ellas.
104 Fracciones son las agrupaciones de los diputados en razn del partido al que pertenecen, un parecido muy remoto con estas fracciones tendran los "bloques" del Congreso Ecuatoriano; las fracciones internamente se organizan en "grupos de intereses", conforme a los intereses que representan: trabajadores, empresarios, agricultores, etc. y, para el estudio de proyectos o propuestas, en "grupos de trabajo" segn la especializacin de los diputados.
El Consejo Federal (Bundesrat) Este consejo se compone de miembros designados por los gobiernos de los lander, a razn de tres por cada uno excepto los de ms de dos millones de habitantes que tienen derecho a designar cuatro y los de ms de seis millones que tienen derecho a cinco. Pero, el voto deben emitirlo en forma unnime los miembros del mismo lander.
El Bundesrat se organiza en comisiones, no hay fracciones, ni grupos.
Autonoma del Parlamento El Parlamento es autnomo, puede reunirse cuando la mayora lo decide, elige sus dignatarios; dicta sus propios reglamentos y dentro de los mrgenes de la Ley Fundamental, las normas de procedimiento para aprobar las leyes y dems resoluciones cuida del orden en sus sesiones y goza del "poder de polica" dentro de sus recintos. La independencia de sus miembros est garantizada con la inviolabilidad e inmunidad; en virtud de la primera no pueden ser molestados por sus opiniones y votos en el Parlamento, salvo el caso de injuria; y, por la segunda, no pueden ser enjuiciados criminalmente excepto en caso de delito in fraganti por sus actos fuera del Parlamento, a menos que este autorice su encausamiento.
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Funciones Las varias funciones del Parlamento pueden agruparse en: legislativas, electorales, de control o correccin, y de re acoplamiento.
En el ejercicio de la funcin legislativa y en la eleccin de los jueces del Tribunal Constitucional Federal intervienen las dos cmaras: Bundestag y Bundesrat; no as en las otras funciones, que son de competencia exclusiva del primero.
La funcin legislativa En la aprobacin de las leyes, el Parlamento debe ceirse a la Constitucin en especial debe respetar las distribucin de competencias de la Ley Fundamental.
La federacin y los lander pueden aprobar leyes, por medio de sus parlamentos; para ello se dividen en: materias que son de exclusiva legislacin federal; otras de exclusiva legislacin de los lander; unas terceras de legislacin concurrente, o sea materias sobre las cuales pueden legislar tanto la Federacin cuanto los lander, pero con primaca de la primera, en caso de haber ambas legislaciones y, por: ltimo materias en las que la federacin sienta las bases o directrices y los lander su reglamentacin detallada. La iniciativa legislativa corresponde a los miembros del Bundestag, al Bundesrat y al Gobierno.
En el Bundestag, el proyecto es sometido a tres debates y otro en las comisiones respectivas.
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El Bundesrat tiene el derecho de aprobacin, o pronunciamiento favorable expreso en los proyectos que pueden incidir en la administracin de los lander o en las relaciones de estos y la federacin, y el derecho del veto expreso en los dems proyectos, su silencio, en estos proyectos, no basta para detener el trmite del proyecto.
Las leyes deben guardar armona con la constitucin, caso contrario son inconstitucionales, su declaracin compete al Tribunal Constitucional Federal.
Dentro de estos lmites, el legislador es libre, pero ha de respetar los principios de la precisin e irretroactividad de la ley, salvo razones fundadas en el bien comn.
Las leyes son promulgadas por el Presidente Federal y publicadas en el Boletn Oficial.
La funcin electoral El Bundestag integra la Asamblea Federal que, junto con un nmero igual de miembros elegidos por la "representaciones populares de los Lander, elige al Presidente Federal. El Bundestag, a propuesta del Presidente Federal, elige, por mayora simple, al Canciller Federal, que es el Jefe del Gobierno. Para que funcione el sistema, el presidente propone al jefe del partido mayoritario o al candidato de la alianza mayoritaria: con lo cual, se concentra el poder ejecutivo y legislativo en manos del Jefe de la mayora.
107 A travs de compromisarios, elegidos para el efecto, el Bundestag elige a la mitad de los jueces del Tribunal Constitucional Federal: la otra mitad es elegida por el Bundesrat por mayora de los dos tercios.
El Parlamento interviene, por ltimo, en la eleccin de los jueces federales y en otras elecciones.
La funcin de control Esta funcin tiene dos modalidades, la que Stein llama "derechos de correccin" a cargo de la mayora, o sea del mismo partido o alianza gobernante, y la de control propiamente dicho a cargo de la oposicin.
La aprobacin de las leyes y del presupuesto es ocasin para que la mayora investigue la actuacin de todos los sectores de la administracin y corrija los proyectos u obras del Gobierno.
La oposicin, en cambio, puede acudir a las preguntas orales, peticin de informacin sobre la ejecucin de las decisiones del Parlamento, preguntas escritas, interpelaciones, comisiones de investigacin y al "voto de censura constructivo". Con el objeto de evitar la acefala, el Bundestag puede expresar su desconfianza en el Gobierno solamente mediante el "voto de censura constructivo", que consiste en elegir otro Canciller que sustituya al censurado.
El voto de censura a cualquier otro ministro federal "solo supone la manifestacin de una opinin sin eficacia jurdica".
La funcin de Reacoplamiento
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El Parlamento Federal hace suya la doctrina de Jellinek, segn la cual la eleccin crea entre el pueblo y sus elegidos una relacin o vnculo que dura todo el perodo para el que se hizo la eleccin y en virtud del cual, los miembros del Bundestag deben "realizar los intereses generales de la comunidad".
Pero, como los intereses generales de la comunidad, en una sociedad pluralista no surgen sino en virtud de un compromiso entre los intereses parciales de los distintos grupos de intereses, es lcita la presin de estos al interior de las fracciones parlamentarias y en el Parlamento mismo.
Ms, ante el riesgo de que la presin favorezca a los ms fuertes, en desmedro de las clases desprovistas de recursos poderosos, la correccin de estas distorsiones corresponde a la opinin pblica, para ello, las tareas del Parlamento son pblicas y solamente con el voto de los dos tercios puede impedir esta publicidad.
El Gobierno Es el resultado de la voluntad del pueblo, expresada en la ltima eleccin del Parlamento, cuya mayora, en consecuencia, elige al Canciller Federal, quien propone al Presidente Federal los nombres de los dems ministros federales, que trabajan bajo su dependencia personal y poltica. El Canciller Federal fija las polticas y los ministros las ejecutan, bajo su responsabilidad personal, en el campo asignado a cada uno de ellos; estos pueden negarse a seguir las directrices de aquel, quien puede destituirlos, si es que no dimiten, a
109 consecuencia del desacuerdo. En las votaciones, en el seno del Gobierno, su voto, sin embargo, tiene el mismo valor que el de los dems ministros; excepto en caso de empate, en que prevalece el voto del Canciller.
El Gobierno tiene la responsabilidad de organizarse y organizar la administracin, para lo cual puede crear nuevas autoridades, regular su procedimiento y reglamentar la ejecucin de las leyes federales; dirige el aparato administrativo, coordina el trabajo de los funcionarios para conseguir el bienestar de los ciudadanos, concretiza los objetivos establecidos en la constitucin y en las leyes.
Goza del poder de vigilancia de las autoridades que de l dependen, a quienes puede dar instrucciones y cuya conducta personal puede corregir; por eso mismo responde, ante el Parlamento, de la actuacin de toda la administracin, y no solo cuando la conducta implica la comisin de una infraccin, sino tambin de su eficiencia y propiedad.
Los actos singulares que afecten a los administrados pueden ser impugnados, por estos, ante los tribunales administrativos.
La jefatura del Estado Esta, como ya hemos dicho, corresponde al Presidente Federal, elegido por la Asamblea Federal. Sus funciones son: nombrar al Canciller y a los ministros federales, destituirlos, dirigir las relaciones internacionales, promulgar las leyes, nombrar y destituir a otros funcionarios federales. Estas funciones son nominales porque en realidad quien las desempea es el Canciller Federal, excepto su eleccin que la hace el Bundestag.
110 Ms trascendencia tienen las llamadas Funciones de suplencia", que consisten en disolver el Bundestag, declarar el estado de necesidad legislativa y dictar leyes, cuando en el Parlamento se produce una mayora negativa, que niega el voto de confianza al Gobierno y, no obstante, no puede elegir otro Canciller que lo sustituya.
La jurisdiccin La funcin de "decir el derecho", que es mucho ms que resolver casos y controversias tpico de los Estados Unidos de Norte Amrica, en Alemania est confiada al Tribunal Constitucional Federal; a los tribunales ordinarios, de los penal y de lo civil; de las jurisdicciones especiales: de lo laboral, y de lo administrativo que, por su parte abarca la administrativa la financiera y la social. A la cabeza de cada una de estas jurisdicciones se encuentra un Tribunal Superior Federal.
La jurisdiccin constitucional El Tribunal Constitucional Federal tiene la jurisdiccin constitucional, es decir tiene la misin de someter el poder estatal a la constitucin, mediante la declaracin, erga onmes, de inconstitucionalidad de la norma por accin de rganos del poder, pblico; y de los recursos de queja, en cada caso en que la autoridad lesiona un derecho constitucionalmente reconocido.
EL REGIMEN PRESIDENCIAL En este rgimen el ejercicio del poder y el control de ese ejercicio se encuentran distribuidos entre el congreso, el presidente de la repblica y la funcin judicial.
111 Al rgimen presidencial se lo considera como el prototipo de la divisin de poderes y de la independencia de los rganos creados para el cumplimiento de cada una de ellas. Pero se equivoca quien los concibe rgidamente separados, pues hay materias que necesitan la colaboracin o concurrencia de varios de ellos, y el control del ejercicio del poder es recproco; y, ya sea para lograr la colaboracin o ya para neutralizar el exceso en el control, es comn al rgimen presidencial, el "patronaje" debido a que, pese a las leyes de servicio civil, laborales, etc., en Estado Unidos de Norte Amrica, Ecuador y otros pases con este rgimen, la distribucin de cargos, la concesin de favores de varias clases a los adictos al presidente, no deja de tener influencia en las votaciones del congreso. Se han ensayado medidas para mantener a la funcin judicial fuera del terreno de la poltica partidista. Mientras en Europa el rgimen predominante es el parlamentario, con reconocidas influencias del rgimen ingls, en Amrica prevalece el rgimen presidencial debido al influjo, tambin inocultable, de los Estados Unidos de Norte Amrica.
EL FEDERALISMO DE LOS ESTADOS UNIDOS Los Estados Unidos han logrado combinar, con xito inimitable, las complejidades y debilidades del estado federal con las del rgimen presidencial, y han instaurado un rgimen que no deja de sorprender a sus partidarios, que ven en l todas las ventajas, y a sus crticos que, en cambio, consideran que es casi un milagro el que haya podido funcionar. El federalismo de los Estados Unidos descansa en principios esenciales, como: la indisolubilidad de la unin, al conjunto se la da el nombre de unin, nacin o Estados Unidos de Amrica y a las partes: estados; divisin de poderes entre la nacin y los estados miembros, relaciones de los estados miembros entre si y solucin pacfica de sus litigios; supremaca de la constitucin, de las leyes federales o nacionales y de los tratados internacionales.
112 Divisin de poderes Mas conecto seria decir distribucin de competencias, porque de lo que se trata es de determinar las materias o negocios que son de competencia de la nacin, los qu son de competencia de los estados miembros, y los que son de competencias concurrentes.
Materias de competencia exclusiva de la nacin Solo los Estados Unidos de Amrica pueden: manejar las relaciones internacionales, incluso el comercio exterior; declarar la guerra; celebrar tratados, establecer un sistema monetario y emitir moneda.
Como se trata de un estado de derecho, todos los asuntos deben regularse por leyes; por lo mismo, la Seccin 8, del Art. 1 de la constitucin detalla las materias que pueden ser objeto de leyes federales; se destacan las relativas al comercio y a los tributos o impuestos.
Materias de competencia exclusiva de los estados Competen a los estados miembros todas las materias que la constitucin no ha asignado a la nacin, ni las ha reservado al pueblo. En especial es de su competencia: la educacin el matrimonio y el divorcio.
Competencias concurrentes
113 Se denominan as las materias atribuidas a los Estados Unidos de Amrica pero sin que, al mismo tiempo se les prohba a los estados ocuparse de ellas dentro de sus territorios. Desde luego es claro que de haber conflicto entre la norma federal y la estatal prevalece aquella sobre esta.
La unin y los estados Entre los Estados Unidos y los estados miembros lray relaciones de carcter vertical, en virtud de las cuales aquellos garantizan a estos: la forma republicana de gobierno; la defensa en caso de invasin exterior.
A peticin de la legislatura estatal o del ejecutivo si aquella no pudiera reunirse, la unin debe asistencia contra la violencia lnterior que el Estado, por s solo, no pudiera controlar
No se requiere peticin alguna si la violencia interior atenta contra la ejecucin de una ley federal.
Prohibiciones En defensa de la subsistencia de la unin, de los estados y de los derechos fundamentales de los habitantes de los Estados Unidos, hay adems materias que estn vedadas a los estados, otras a la nacin y otras a aquellos y a esta.
Est vedado a todos: sancionar leyes de proscripcin -bilis attandeir-, dictar leyes con efecto retroactivo -ex post facto-, y otorgar ttulos de nobleza.
114 Se le prohbe al Gobierno Federal: ejercer poderes no concebidos por la constitucin; suspender el recurso de hbeas Corpus; establecer impuestos de capitacin, y, en general, conculcar los derechos fundamentales contenidos en las ocho primeras enmiendas a la constitucin.
Los estados, en cambio, no pueden intervenir en materia de competencia de la unin.
Relaciones entre estados miembros Como bien dice Pritchett en el Estado Federal Nolieamericano no solo se regulan las relaciones de la unin con sus miembros sino las de estos entre s; esas relaciones se guan por los siguientes principios.
Los ciudadanos de cualquier estado gozarn en cualquiera otro de tos mismos derechos, inmunidades y privilegios que los ciudadanos de estos.
Cada estado deber hacer valer las leyes registros o instrumentos pblicos y fallos judiciales de todos los dems sin ms requisito que el que sean emitidos debidamente en estos; es decir: debe conceder toda su fe y credibilidad a los actos pblicos de los dems.
Si alguna persona acusada de una infraccin en un estado huyera a otro, este debe colaborar con la justicia del primero y conceder la extradicin del prfugo.
115 Los estados no pueden celebrar convenios entre s a menos que cuenten con autorizacin del Congreso Nacional; pero una vez celebrados no pueden denunciarlos unilateralmente, ni siquiera con el argumento de ser contrarios a la constitucin Estatal.
Los litigios entre estados se resuelven por la va diplomtica o por decisin judicial, en juicio ante la Suprema Corte.
Como estado federal tenemos: el gobierno federal o de toda la unin; y, los gobiernos estatales, el de cada uno de los estados miembros con su legislatura, ejecutivo y funcin judicial, aqu nos ocuparemos nicamente del federal.
EL RGIMEN POLTICO NORTEAMERICANO En los Estados Unidos de Norte Amrica el poder poltico se distribuye entre el Congreso Nacional, el Poder Ejecutivo y la Funcin Judicial.
El Congreso Nacional El Congreso es bicameral y est constituido por la Cmara de Senadores y la de Representantes.
Eleccin La de Senadores est integrada por dos senadores por cada uno de los Estados; elegidos de acuerdo con las leyes de estos; deben ser ciudadanos del estado por e! cual son elegidos, tener treinta y cinco aos de edad y, despus de la eleccin, establecer su residencia en el mismo estado. Duran seis aos en sus funciones.
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La Cmara de Representantes en cambio, est compuesta de 435 miembros distribuidos entre los estados a prorrata de su poblacin, de acuerdo con los datos que arroje el censo.
La eleccin se realiza en cada estado, segn sus respectivas leyes, duran dos aos en sus funciones y deben reunir los mismos requisitos que los senadores salvo el de la edad que es de 25 aos.
Funciones El Congreso est investido de todos los poderes legislativos; adems de as funciones: constituyente, electoral, ejecutiva, investigadora judicial y las administrativas de supervisin y control del sistema federal. El Congreso debe respetar los principios contemplados en la constitucin o sancionados por la experiencia.
Los principios Tres principios son trascendentales: fundamento constitucional, delegata potesras no potest delegan y debido proceso.
Por el primero de esos principios, el poder del Congreso nace de la constitucin y, por lo mismo, cualquier ejercicio del poder debe apoyarse ya sea en las autorizaciones que, con especificacin de las materias, contiene el Art. 1, Seccin 8a. o ya sea en la genrica del inciso 18, del mismo precepto, por el cual puede dictar las leyes necesarias y apropiadas para el ejercicio del poder.
117 Delegata potestas no potest delegan, puede traducirse del latn como el poder delegado no se puede delegar; por consiguiente, las funciones del Congreso son indelegables; no obstante, la Corte Suprema ha admitido que, mediante una norma que defina con claridad y precisin la materia y contenga los criterios fundamentales, puede encargar su desarrollo a otros funcionarios gubernamentales, porque, al decir del juez Marshal: llenar los detalles de una ley ha sido siempre de utilidad".
Por fin, cuando el Senado realiza las funciones de juez, en el juicio poltico o impeachment, aunque no est obligado a seguir las reglas tcnicas del procedimiento judicial, otorga al acusado las garantas de un debido proceso.
Poderes legislativos Como hemos dicho, el Congreso tiene tocios los poderes necesarios para dictar las leyes necesarias y apropiadas; este poder, sin embargo, est restringido por la libertad y derechos de la persona y en materia tributaria por limitaciones expresas y otras de construccin judicial.
Entre las limitaciones expresas estn la prohibicin de crear impuestos de capitacin, la uniformidad de los impuestos en todo el territorio de los Estados Unidos y la prohibicin de imponer contribuciones a los bienes "exportados de cualquier Estado"; por el contrario, es creacin judicial la doctrina segn la cual el Congreso no puede establecer impuesto cualquiera que recaiga sobre bienes o actividades de los estados, ni estos pueden hacerlo sobre los del gobierno federal.
Otra materia de grande u-ascendencia en la vida de tos Estados Unidos de Norte Amrica es el comercio y al respecto se distingue el comercio intraestatal, o sea el que se realiza al interior de cada estado, sujeto a la legislacin del mismo; el
118 interestatal o entre estados, en principio sujeto al Congreso Nacional, lo mismo que el comercio internacional. Esta esquematizaron, con todo, encubre infinidad de matices y cuestiones complejas cuyo esclarecimiento rebasa los lmites de una introduccin al Derecho Constitucional.
La facultad de investigar Otras de las facultades de suma importancia del Congreso es la de "investigar"; no prevista explcitamente en la constitucin pero fundamentada por la Corte Suprema con este razonamiento, cada una de las cmaras individualmente posee no solo las facultades que le son expresamente concedidas por la constitucin sino tambin las facultades auxiliares (implcitas) que sean necesarias y apropiadas para que resulten efectivos los poderes expresos". Las investigaciones son de muy diversa clase y para cada una de estas se integran comisiones, auxiliadas con el poderoso recurso de sancionar como contumacia hacia el Congreso la negativa a declarar ante ellas, salvo cuando sea contra s mismo en hechos que pudieran acarrearle responsabilidad penal; pero, por la Ley de lnmunidad an en este caso puede ser obligada a declarar, cuando est comprometida la seguridad nacional, "mediante el otorgamiento de inmunidades contra el procesamiento por cualquier actividad delictiva que pudiera confesa/'.
El presidente es el nico exento de este llamado "testimonio compulsivo"; pero siempre, para el pragmtico y ecunime juicio de los norteamericanos, se ha considerado que sera desastroso para el sistema que se llegara a ordenar el encarcelamiento de un funcionario del Ejecutivo que se negare a dar informacin en cumplimiento de una directiva presidencial.
El impeachment
119 Se ha traducido al castellano como juicio poltico el enjuiciamiento del presidente, vicepresidente y otros altos funcionarios civiles, por infracciones delictivas.
Este es un verdadero juicio, en el que la Cmara acta como acusadora y el Senado como tribunal, cuando el acusado es el presidente de la Repblica preside el Senado el presidente de la Corte Suprema, por el inters personal que, en la destitucin, pudiera tener el vicepresidente.
Las sanciones que puede aplicar el Senado son: remocin del cargo, indignidad para ocupar y disfrutar de cualquier funcin de confianza u honor: pero la imposicin de estas sanciones no es bice para el enjuiciamiento penal ante los tribunales comunes de ser el caso.
Otras funciones Compete al Congreso otras atribuciones como: la supervisin administrativa, que comprende para el Senado la de emitir su opinin o dar su acuerdo para todos los nombramientos de importancia, declarar la guerra, dictar sus reglamentos y organizar sus labores.
El poder ejecutivo "El poder ejecutivo ser investido en un presidente de los Estados Unidos", dice" la Constitucin.
120 Para ser elegido Presidente de los Estados Unidos de Norte Amrica es menester ser mayor de treinta y cinco aos haber nacido en su territorio y residido en l, continuada o interrumpidamente, catorce aos y no estar incurso en las infracciones establecidas por el Congreso.
La eleccin Una vez que los partidos polticos han elegido sus candidatos a la presidencia y a la vicepresidencia el pueblo es convocado para elegir electores de cada uno de los estados de la unin.
Estos electores son elegidos en cada estado en nmero igual al de senadores y representantes que el mismo estado elige para el Congreso Nacional; los electores, a la vez que son elegidos reciben la consigna de votar por el candidato de la preferencia del que lo elige y al candidato que gana en un estado se le otorgan todos los votos de ese estado.
Luego los electores de toda la unin se renen y eligen al presidente y vicepresidente en papeletas separadas; el resultado de esta votacin se remite at presidente del Congreso Nacional que, en fecha asimismo predeterminada , realiza el sufragio y declara electos a los candidatos que hayan obtenido ms de la mitad de los votos emitidos.
Si ninguno de los candidatos alcanzara ms del 50 por ciento de los votos de los electores, la Cmara de Representantes hace la eleccin de entre los tres que tengan ms votos; para este acto, deben estar presentes representantes de por lo menos las dos terceras partes de los estados la totalidad de los votos de cada estado se le otorgan al que, en el respectivo estado tenga la mayora de los votos de los representantes de ese estado.
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Perodo del mandato y sucesin El presidente y vicepresidente son elegidos para un perodo de cuatro aos y pueden ser reelegidos por una sola vez de acuerdo con la Enmienda Vigsimo Segunda del ao 1951.
El Art. ll regula la falta definitiva del presidente por muerte, incapacidad, renuncia o remisin y dispone que, en ese caso, le suceder el vicepresidente; no ha previsto, en cambio, la falta por incapacidad temporal y solamente desde 1958, por un acuerdo de Eisenhower y Nxon, se estableci que el vicepresidente "... servir como presidente en ejercicio, ejercitando los poderes y los deberes de la funcin hasta la cesacin de la incapacidad". Poderes del presidente El vastsimo y sin par poder del presidente de los Estados Unidos de Norte Amrica se puede agrupar bajo las siguientes denominaciones: de legislacin, ejecutivo, de designacin y remocin, de indulto, manejo de las relaciones exteriores, y de comandante en jefe de las Fuerzas Armadas.
El presidente es al mismo tiempo jefe del estado y jefe del gobierno y en ambas funciones el poder del presidente es un poder real y no meramente simblico. La legislacin En materia legislativa, el presidente tiene facultad para convocar a reuniones extraordinaria del Congreso y fijar la fecha de la clausura de sus sesiones cuando las dos cmaras no se pusieran de acuerdo en ello.
122 Goza del poder de iniciativa, es decir de la facultad de presentar proyectos de ley, que el Congreso est obligado a tramitar.
Toda ley, orden, resolucin o voto del Congreso, de carcter normativo, cuya vigencia necesita la concurrencia de ambas cmaras requiere de la aprobacin del presidente. No necesitan de esta aprobacin, como es fcil entender, las resoluciones concurrentes que no tengan carcter o fines legislativos, como la fijacin de fecha para el receso del Congreso, la designacin de comisiones bicamerales, etc.
El presidente puede vetar un proyecto legislativo, en los diez das posteriores a la fecha en que lo recibe para su aprobacin: este veto es suspensivo y. por tanto, puede el Congreso insistir siempre que, en ello, estn de acuerdo las dos terceras partes de ambas cmaras. Por ltimo, el presidente promulga la ley.
El poder ejecutivo El presidente es el jefe del gobierno y como tal tiene todas las atribuciones necesarias para dirigir el estado hacia la consecucin de sus fines u objetivos; no obstante, fue ardua la discusin acerca de si esto era as en virtud de la Seccin l. del Art. l, o si, por el contrario, no tena otra atribuciones que las enumeradas en las secciones siguientes.
En especial, tiene atribuciones para "velar que las leyes sean cumplidas fielmente, lo cual ha sido entendido, tambin, como deber de ceir su conducta a la ley, bien entendido sin embargo, que es legtima cualquier accin de inters pblico del presidente, en tanto no entre en conflicto con la constitucin o las leyes vigentes.
123 El poder designacin La autoridad del presidente es fortalecida con la facultad de designacin de los funcionarios de la administracin pblica; a pesar de que el Congreso no tiene poder alguno al respecto, est profundamente involucrado en ella.
El Congreso al crear, mediante ley, funciones puede, en la misma ley, especificar los requisitos que deben llenar los designados. Por aadidura la designacin de los altos funcionarios demanda el acuerdo del Senado; pero, la distincin entre los que la necesitan y los que no la necesitan o "funcionarios inferiores" depende del Congreso. La prctica y la decisin judicial han consagrado las tesis que el Senado no puede retractarse despus de que ha consentido en una designacin y que la remocin es facultad exclusiva del presidente que no depende para nada del Senado.
El manejo de las relaciones exteriores La autoridad del presidente para conducir las relaciones exteriores es plena, no hay norma que la limite o que sustraiga de ella alguna materia.
Con todo, la constitucin ha credo conveniente que cuente con el consentimiento del Senado en tres materias: nombramiento de embajadores; ratificacin de los tratados internacionales y declaracin de la guerra.
Para sortear los riesgos de la negativa del Senado, se han ideado los llamados "acuerdos ejecutivos", de los que el presidente ha hecho uso bastante frecuente.
124 De otra parte, la facultad del presidente para ordenar a las Fuerzas Armadas que repelan cualquier amenaza a la integridad o intereses de la unin ampla el poder presidencial.
Comandante en Jefe El presidente es el Comandante en Jefe de las Fuerzas Armadas y este, como no se le escapa a nadie, no es un poder nominal en la primera potencia militar del mundo. Ya hemos visto como la facultad para repeler cualquier ataque ampla el poder del presidente aun en los casos de guerra: este poder se ampla ms todava cuando los Estados Unidos de Norte Amrica alegan aplicar la fuerza en nombre o a peticin de la ONU.
La cesacin de las hostilidades por armisticio o de cualquier otro modo, lo mismo que la administracin de los territorios conquistados u ocupados por la fuerza, son asuntos de competencia exclusiva del presidente.
La funcin o poder judicial Se ha dicho que los aciertos y la ordinaria solvencia y rectitud de los magistrados de Suprema Corte han sido tan notables que han logrado echar al olvido los no escasos leves pecados de la funcin judicial norteamericana
Organizacin de la funcin judicial La administracin de justicia en los Estados Unidos compete a las cortes o tribunales de distrito a las cortes de apelacin y a la Suprema Corte de Justicia. Cuenta con cortes especiales como la de reclamos aduanas y apelaciones de patente, etc.
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La designacin de los jueces federales es reconocida como un proceso inequvoco y desembozadamente poltico, los designa el presidente con el consentimiento del Senado.
Esto no obsta a su independencia gracias a tres arbitrios que han dado los resultados que nuestros pases buscan sin xito por otros medios. En primer lugar los jueces duran "mientras dure su buena conducta"; segundo su remuneracin no puede ser disminuida mientras el juez est en funciones.
Pero, lo que si no cabe duda tiene los, efectos deseados es su funcin estrictamente judicial.
En cada estado funcionan los tribunales y cortes estatales y en los territorios los tribunales territoriales como el de Panam. lslas Vrgenes, etc.
Jurisdiccin de las cortes federales Nunca hay que perder de vista que los jueces de todos los niveles, solo tienen competencia para decidir casos y controversias o sea disputas surgida de hechos reales con partes con un inters jurdico sustancial contradictorio de modo que el fallo sea una decisin compulsiva acerca de los derechos de esas partes.
Tienen adems poderes auxiliares como el de castigar bajo el nombre de contumacia el desacato o desobediencia a su autoridad, la contumacia puede ser civil o criminal segn sea en causa civil o criminal, la desobediencia.
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Tienen igualmente competencia para emitir mandamientos de habeas corpus contra detenciones violatorias de la constitucin tratados internacionales y leyes federales; as como para adoptar normas que regulen el procedimiento y el ejercicio de la profesin de abogado y. por ltimo, para nombrar a sus auxiliares. La jurisdiccin de las cortes federales est fijada por razn de la materia y por razn de la naturaleza de las partes.
La jurisdiccin por la materia Por razn de la materia es de competencia de estas cortes: todos los casos de derecho y equidad en los que se discuta una norma constitucional; todos los casos de derecho y equidad en los que el litigio verse sobre la aplicacin de leyes federales; todos los de derecho y equidad emergentes de tratados internacionales en los que sean parte los Estados Unidos de Norte Amrica, y los casos de almirantazgo y jurisdiccin martima.
La jurisdiccin por la naturaleza de las partes El Art. lll concede a las cortes federales competencia para las siguientes controversias: en las cuales los Estados Unidos sean parte; en las que tengan como actor o como demandado a un estado contra otro estado de la unin; en aquellas en las que el actor sea un estado y la otra parte un ciudadano de otro estado; entre un estado o sus ciudadanos de una parte y de otra un estado o sbditos extranjeros. Siempre que decimos que una de las partes debe ser un estado se ha de entender que son causas en que ellos intervienen como actores puesto que en ningn caso ni ante ningn tribunal pueden ser demandados sin su consentimiento y. caso de que
127 consientan no pueden serio sino en las condiciones que fijen; para los Estados Unidos de Norte Amrica esas condiciones las establece el Congreso. La revisin Las causas ms comentadas fuera de los Estados Unidos de Norte Amrica, son las causas en las que la Suprema Corte interviene como tribunal de revisin. Los trminos revisin tienen varias acepciones; de ellas importa la que se define como el poder de la Suprema Corte para declarar que una ley del Congreso es inconstitucional.
Este poder no se encuentre expresamente consagrado en la constitucin; responde a un proceso de reflexin impecable, atribuido al juez Marshal cuando en 1803 tuvo que resolver la peticin de cuatro jueces nombrados por el presidente cesante, Adams, y a los cuales el presidente entrante, Jefferson orden que no se les entregan sus nombramientos.
Segn Marshal el juez debe aplicar la ley; pero cuando hay conflicto entre una norma legal y una constitucional tiene que optar por una de ellas si optara por la norma legal la constitucin dejara de ser la norma suprema con arreglo a la cual deben ejercer el poder todos los rganos del estado y. entonces el estado de derecho sera imposible; si optara por la norma constitucional, dejara de aplicar la norma legal y se restablecera el ordenamiento jurdico sustentado en la constitucin como normas de normas, pero una vez que en el estado de derecho el juez debe justificar su opcin, la justificacin no puede ser es otra que la que no aplica la norma legal por ser inconstitucional.
128 Esta decisin, por aadidura, es la nica compatible con el juramento de respetar y hacer respetar la constitucin, que pronuncia el juez a[ tornar posesin de su cargo, obligarle a aplicar la ley inconstitucional sera inmoral, porque sera lo mismo que obligarle a ser perjuro.
La inaplicacin de la ley por la Suprema Corte, sin embargo, no deroga la ley, obliga tan solo en el caso en que se ha pronunciado; pero, el precedente tiene en los Estados Unidos de Norte Amrica tanta fuerza que equivale a una derogatoria, por lo que se ha dicho que all "la ley no tiene otro contenido que el que le atribuyen las decisiones judiciales".
EL RGIMEN SEMIPRESIDENCIAL Inmediatamente despus de la ll Guerra Mundial. Francia adopt, mediante referndum, una constitucin por la cual instituy la lV Repblica, baj el rgimen parlamentario. A los doce aos, caracterizados por una grande inestabilidad, inspirada por la arrolladora personalidad y el temperamento autocrtico de De Gaulle la sustituy por la constitucin de V Repblica con un rgimen mixto "presidencial y parlamentario".
Esta constitucin, reformada luego, entrega la conduccin del Estado a las siguientes instituciones: Presidente, Gobierno, Parlamento, Consejo Constitucional, Autoridad Judicial y Consejo Econmico y Social.
El ejecutivo La que nosotros denominamos Funcin Ejecutiva, en Francia es desempeada por el Presidente de la Repblica y el Gobierno, que para Hauriou representan "una diarqua desigual con distribucin incierta de poder y responsabilidades"
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EL PRESIDENTE El presidente de la Repblica es elegido, para siete aos por sufragio universal y directo, con mayora absoluta de los votos depositados en las urnas; si ninguno de los candidatos obtiene esta mayora se realiza una segunda votacin (bailotage) entre los dos candidatos con mayor nmero de votos. No es responsable de los actos realizados en el ejercicio de sus funciones, salvo por los de alta traicin.
El presidente es el jefe del estado, con funciones reales, propias unas, y otras compartidas con el gobierno.
Como jefe de estado nombra al primer ministro y pone fin a sus funciones cuando presenta la dimisin del Gobierno; a pesar de que no tiene restriccin alguna constitucional, lo hace en funcin de la mayora del Parlamento. Es el jefe de los ejrcitos.
Previa consulta con el primer ministro y con los presidentes de las dos cmaras, pero con o sin su opinin favorable puede disolver la Asamblea Nacional, para renovarla en nuevas elecciones.
Tiene derecho para dirigir mensajes al Parlamento, reunido para el efecto; el mensaje es ledo por uno de los ministros; promulga las leyes, dentro de los quince das de recibido el proyecto, dentro de este plazo puede pedir al Parlamento una nueva deliberacin de la ley o de algunos de sus artculos.
130 En caso de grave e inmediato peligro para las instituciones republicanas, independencia de la nacin, integridad territorial o cumplimiento de los compromisos internacionales, puede asumirla dictadura temporal; el estado de sitio, por el contrario es decretado por el Consejo de Ministros.
Comparte con el Gobierno el derecho de gracia; los nombramientos para los empleos civiles y militares del estado, en la realidad se ha reservado el de los altos funcionarios, los otros los nombra en Consejo de Ministros y a los subalternos el primer ministro; convoca al Parlamento a sesiones extraordinarias.
A propuesta del Gobierno o conjunta de las dos cmaras somete a referndum los proyectos relativos a la organizacin de los poderes pblicos y tratados internacionales que incidan en el funcionamiento de las instituciones; las reformas a la constitucin propuestas por los miembros del Parlamento deben necesariamente ser sometidas a referndum.
A propuesta del primer ministro nombra a los ministros que, con este, integran el Gobierno; preside el Consejo de Ministros y otras instituciones como los consejos y comits superiores de la defensa nacional.
EL GOBIERNO El Gobierno est integrado por et primer ministro y los otros ministros a pro puesta suya designados o removidos por el presidente; el cargo de ministro es incompatible con mandato parlamentario y otras funciones sealadas en la constitucin.
131 Para el ejercicio de sus funciones se organizan en Consejo de Ministros o reunin de todos los ministros bajo la presidencia del presidente de la Repblica, Consejo de Gabinete reunin de ministros bajo la presidencia del primer ministro y consejos; interministeriales o reunin de ministros para un determinado problema que a ellos concierna. Al primer-ministro le corresponde la conduccin del Gobierno y al Gobierno la determinacin y ejecucin de la poltica de {a nacin para lo cual dispone de la administracin y de la fuerza armada.
Compete tambin al primer ministro el poder de iniciativa o de presentar proyectos de ley y de reformas a la constitucin.
El Parlamento El Parlamento comprende la Asamblea Nacional y el Senado; los miembros de la primera se llaman diputados y son elegidos por sufragio directo en forma o escrutinio uninominal por mayora de votos de cada circunscripcin electoral si ninguno de los candidatos obtiene esta mayora se repite la votacin y en esta vez basta la mayora relativa. Los miembros del senado son elegidos por sufragio indirecto, de acuerdo con la Ley Orgnica.
Los parlamentarios se rigen por un estatuto que contempla las incompatibilidades y les confiere los privilegios de irresponsabilidad e inmunidad.
La organizacin interna de cada una de las cmaras o asambleas est prevista en el reglamento respectivo y Sus miembros se organizan en comisiones permanentes y especiales adems de la de investigacin para ciertos y determinados asuntos; y en grupos en virtud del partido o agrupacin con cuyo patrocinio han sido elegidos.
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Las atribuciones de las dos asambleas son similares ya en las relaciones con el Gobierno ya en la elaboracin de las normas de derecho; pero las de la Asamblea Nacional tienen mayores consecuencias polticas que las del Senado.
CONTROL PARLAMENTARIO DEL GOBIERNO El Parlamento no tiene parte en la designacin del primer ministro ni en la de los otros miembros del Gobierno; pero este necesita del respaldo de la mayora de la Asamblea Nacional y eventualmente del Senado para el desempeo de sus funciones y para mantenerse en ellas.
En efecto, luego de integrado el Gobierno, el primer ministro presenta a la Asamblea Nacional su programa; para aprobarlo hace falta el voto favorable de la mayora de los diputados votantes; si el programa no es aprobado el Gobierno debe dimitir ante el presidente.
El primer ministro, previa deliberacin del Gobierno, puede, cuando estime conveniente, someter a la aprobacin de la Asamblea Nacional una "declaracin de poltica general", en la misma forma y con las mismas consecuencias que en el caso del programa. En esto consiste el "voto de confianza" del Derecho Francs.
La Asamblea Nacional, por su parte, a peticin de por lo menos el 10 por ciento de sus miembros, puede tramitar un voto de censura, por cualquier conducta del Gobierno, y si se lo aprueba con el voto de la mayora de los miembros de la misma, el Gobierno dimite.
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Por fin, el Gobierno, cuando desea la aprobacin de un proyecto en los trminos por l concebidos tiene facultad para proponerlo comprometiendo su responsabilidad y. entonces, queda aprobado, a menos que, en las 24 horas subsiguientes, se presente una mocin de censura, en la forma y con similares efectos que en el caso anterior.
INFORMACIN Los diputados y senadores tienen facultad para formular preguntas verbales o escritas al Gobierno y el Gobierno est obligado a contestarlas, se dedicar una sesin semanal en cada cmara.
El Gobierno, a su vez, goza del a potestad de presentar informes, sin comprometer su responsabilidad, a la Asamblea y al Senado, este en ningn caso puede tornar una votacin al respecto, a menos que as lo pida el Gobierno sobre "una declaracin de poltica general"; la falta de aprobacin no le obliga a dimitir. FUNCIN LEGISLATIVA En el Derecho Francs, a partir de la Constitucin de 1958, se distinguen las materias que son objeto de reforma constitucional; de leyes orgnicas, de leyes ordinarias y de leyes que fijan los principios conforme a los cuales el Gobierno debe regularlas en reglamentos (leyes cuadros).
Esta distincin est taxativamente fijada en el Art 34 de la Constitucin cualquiera otra materia que demande de normas jurdicas cae en el dominio de los reglamentos del Gobierno; en caso de discusin, esta ser resuelta por el Consejo Constitucional.
134
Esta subordinacin del Parlamento al Gobierno es motivo para que se sostenga que, en Francia, el legislador ordinario es el Gobierno y el Parlamento el de excepcin; la subordinacin se manifiesta adems en la elaboracin del orden del da; en el trmite de los proyectos; etc.
Los proyectos de ley que tengan como consecuencia "bien una disminucin de los recursos pblicos, o bien la creacin o el aumento de una carga pblica, solo pueden provenir del Gobierno, que los presentar a la Asamblea.
El presupuesto del Estado, llamado ordinariamente Ley de Finanzas es presentada ante la Asamblea Nacional, si esta no lo examina en primera lectura en 40 das, pasa al Senado, para que decida en el plazo de 15 das y cuando el Parlamento no se ha "pronunciado en el plazo de setenta das, las disposiciones del proyecto podrn ser puestas en vigor por va de ordenanza".
Ordenanzas son los decretos del Gobierno dictados con autorizacin del Parlamento, firmados por el presidente, acerca de materia objeto de ley.
El Consejo Constitucional Este Consejo se compone de I miembros, nombrados: 3 por el Presidente, 3 por el Presidente de la Asamblea y 3 por el del Senado.
135 Las leyes orgnicas y los reglamentos parlamentarios, le sern sometidos para que dictamine acerca de su constitucionalidad, por el Presidente de la Repblica las unas y los otros por los Presidentes de cada una de las Cmaras. Con el mismo objeto pueden serle remitidas otras leyes antes de su promulgacin y los tratados internacionales antes de su aprobacin.
El Consejo Constitucional tiene tambin otra." funciones, algunas de las cuales quedan expuestas en este texto.
La autoridad judicial y el Tribunal Supremo de Justicia La autoridad judicial est radicada en el Consejo Superior de la Judicatura, presidido por el presidente de la Repblica e integrado por nueve miembros designados por l mismo.
Sus funciones son proponer los nombres de los magistrados de Sala del Tribunal de Casacin y del primer presidente de la Corte de Apelaciones, dar su opinin para el nombramiento de los otros magistrados y actuar como Consejo de Disciplina de los magistrados.
El Tribunal Supremo de Justicia es el llamado a juzgar al presidente de la Repblica en caso de alta traicin, a los miembros del Gobierno por cualquier infraccin penal y a los particulares por delitos contra la seguridad del estado si son cmplices de miembros del Gobierno.
El Consejo Econmico y Social
136 Este es un rgano consultivo sobre los proyectos de ley, decretos, ordenanzas o cualquier problema de carcter econmico y social.
Es forzoso solicitar su opinin sobre todo plan o proyecto programtico de carcter econmico y social.
Est compuesto por miembros permanentes que representan a los distintos sectores de la sociedad: trabadores, empresarios, etc.
BIBLIOGRAFA
8. Academia de Ciencias de la URSS, lnstituto de Filosofa,1957 El materialismo histrico, traduccin directa del ruso por
Wenceslao Roces y Adolfo Snchez.Vsquez, Mxico, Editorial Grijalbo, S.A.
9. Adams, Willi Paul, comp,1980 Los Estados Unidos de Amrica, traductores: Mximo Cajal, Pedro Glvez, cuarta
edicinEspaol, Mxico, Siglo XXI Editores S.A.
10.
Aguirre, Manuel Agustn,1950 Lecciones de marxismo o socialismo cientfico volmenes I y ll, Quito, lmprenta de
Universidad.
11.
lava Ormaza, Milton,1976 Relatividad del derecho constitucional Quito, Editorial Voluntad. Andrade Snchez,
Eduardo,1987 Teora general del estado, Coleccin Textos Jurdicos Universitarios, Mxico, HARLA.
137
12.
Ayala Mora, Enrique, editor,Nueva Historia del Ecuador, 12 vols., Quito, Corporacin Editora Nacional, Editorial
Grijalt Ecuatoriana Ltda.
13.
ILDIS.
Ayala Mora, Enrique, 1992 Pueblos indios, estado y derecho, Quito, Corporacin Editora Nacional Abya Yala-
14.
Bacigalupo Buenaventura, Dalton, 1980 El amparo jurisdiccional como fundamento del estado constitucional
segunda edicin Guayaquil, Centro de Publicaciones de la Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil.
15. 16.
Bataglia, Felice,1906 Estudios de teora del estado, Madrid, Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia. Benadava, Santiago,1976 Derecho internacional pblico, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile.
17. Bentham, Jeremas,1973 Fragmentos sobre el gobierno, traduccin del ingls e introduccin de Julin LariosRamos,
Madrid, Aguilar S.A, de Ediciones.
138
12.
ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO
1. CONCEPTO Cuando en la discusin pblica se plantean el cumplimiento de las leyes o el respeto a los derechos de los ciudadanos, no es infrecuente escuchar a unos decir, y a otros negar (cada quien para sus propios fines), que nuestro pas es un "Estado de derecho". Sin duda, la expresin tiene una connotacin positiva y un valor simblico innegable, que cualquier ciudadano medianamente informado es capaz de intuir o sospechar. Pero, qu es exactamente el Estado de derecho? Vivimos realmente en un Estado de derecho?
El trmino de "Estado de derecho" empieza a ser utilizado por la ciencia jurdica y poltica alemana del siglo pasado para designar una relacin especfica entre la forma poltica llamada "Estado" y el derecho, relacin que va ms all de un gobierno limitado que envuelve su actuacin en el ropaje de las normas jurdicas. Lo determinante en el concepto del Estado de derecho no es que el Estado reglamente mediante preceptos jurdicos la vida que en l se desarrolla ni que limite sus fines a la realizacin del derecho, sino que este Estado eleva el derecho a condicin fundamental de su existencia.
139 En la realidad, el Estado de derecho representa la confluencia de diferentes principios y postulados filosfico-polticos, de variados movimientos y fuerzas histricos, los cuales toman cuerpo en un conjunto de estructuras e instituciones que apenas en tiempos recientes se reconocen como elementos congruentes de un "modelo": el Estado liberal occidental.
2. ANTECEDENTES HISTRICOS Ya en la filosofa poltica de la Antigedad (Platn) se presentaba como ideal el "gobierno de las leyes", como forma opuesta al "gobierno de los hombres", de sus arbitrariedades y abusos. Dichas leyes no seran otras que las dictadas por la razn. Esta visin, sin embargo, no tiene que ver con las mismas nociones de libertad individual y gobierno democrtico que asociamos actualmente con la idea de "Estado de derecho".
Las races del Estado moderno, y de la funcin que en l desempea el derecho, deben buscarse en realidad en la Edad Media. Basta recordar que la primera revolucin de Occidente (la reforma del papa Gregorio VII en el siglo XI) puede considerarse fundamentalmente como revolucin jurdica. La Iglesia medieval lucha para liberarse de la tutela del poder poltico de su tiempo y para darse una organizacin y un gobierno propios a travs del derecho cannico.
140 Esta lucha da origen al Estado secular moderno; su primer modelo fue, paradjicamente, la misma Iglesia. Tambin hay que tomar en cuenta el importante papel que tuvo el redescubrimiento, en el siglo XI, de los textos del derecho romano (el Corpus Iuris Civilis de Justiniano, del siglo VI d.C.), los cuales, analizados y reelaborados, contribuyeron a la formacin del nuevo ideal poltico. No es casual, por ltimo, que poco tiempo ms tarde se empiecen a elaborar las primeras teoras modernas sobre la democracia y la soberana popular (Marsilio de Padua). En los comienzos del absolutismo, aunque el concepto de soberana se formula en trminos jurdicos como poder de dictar las leyes, este poder, en manos del soberano o monarca, est limitado, si acaso, por los principios de la religin cristiana y por algunas leyes fundamentales del reino.
Es hacia fines del siglo XVIII cuando, en parte como reaccin contra el absolutismo, se formulan, sobre todo en las Declaraciones de derechos americana y francesa, los principios a partir de los cuales se desarrolla el Estado de derecho. Se trata de un cambio revolucionario que se expresa en una idea sencilla: la finalidad de todo poder pblico es la proteccin de los derechos del individuo; por ello, se trata de un poder limitado, cuya actuacin debe estar prevista en la ley, como expresin democrtica de la voluntad general.
3. ANTECEDENTES MODERNOS El perodo que sigue a la primera guerra mundial se caracteriza, de un lado, por una crtica al Estado legal de Derecho cuyo formulismo le convierte, segn sus crticos, en un defensor del orden y del sistema de intereses establecidos, de donde surge la denominacin Estado burgus de Derecho y frente al que se postula un Estado de Derecho de contenido social. Y, de otro lado,
141 se abre paso a la tendencia de la consideracin de la Constitucin como una norma verdaderamente jurdica y que, por consiguiente, ha de estar dotada de las debidas garantas constitucionales, pues un Derecho cuya validez no pueda postularse ante los tribunales no es un verdadero Derecho. Resultado institucional de este criterio es el establecimiento de Tribunales constitucionales, primero en Austria y, ms tarde, en Checoslovaquia y Espaa.
Pero es sobre todo despus de la segunda guerra mundial cuando tales Tribunales se establecen en varios pases europeos y con ello se consolida lo que podemos denominar Estado constitucional de Derecho, pues, del mismo modo que no poda hablarse de propiedad de Estado legal de Derecho ms que cuando exista una jurisdiccin contencioso-administrativa, tampoco puede hablarse de un Estado constitucional de Derecho sin una jurisdiccin contencioso-constitucional. Naturalmente, el Estado constitucional de Derecho adquiere distinta estructura segn las rdenes constitucionales en cada pas y segn el haz de las competencias de las que disponen sus Tribunales Constitucionales, pero ello no impide que, desde el punto de vista de la teora del Estado y de la Constitucin podamos desarrollar un concepto abstracto o, si se quiere, un tipo ideal de tal configuracin estatal, tipo que, a nuestro juicio, estara integrado por las siguientes puntos:
3.1 La divisin de poderes A lo largo de toda su historia se ha considerado como uno de los supuestos del Estado de Derecho la distincin clsica entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. El Estado Constitucional de Derecho acoge en su estructura este principio de divisin, con las matizaciones del caso, pero aade a ello tres notas esenciales:
142
1) Tiene como supuesto esencial de su existencia la divisin primaria y fundamental entre el poder constituyente y los poderes constituidos, establecida en su da por Sieys como supuesto del sistema constitucional y segn la cual los poderes constituidos no pueden invadir la esfera reservada al constituyente. Esta radical divisin de poderes, que afecta a la raz misma del sistema constitucional, si bien reconocida por la teora, careca de garantas dado el poder fcticamente absoluto del Parlamento. Pero el Estado constitucional de Derecho parte del supuesto de que el poder constituyente no slo fund en su da los poderes constituidos con sus respectivas competencias y lmites de accin, sino que los fundamenta permanentemente, pues la voluntad y racionalidad subjetivas del constituyente se objetivaron en su da en la voluntad y racionalidad objetivas de la Constitucin y, por consiguiente, la custodia de sta es la garanta de la custodia de la diferenciacin entre ambos poderes.
2) Ya hacia los aos treinta del siglo pasado, Benjamin Constant postul la necesidad de un cuarto poder polticamente neutral que tuviera la misin de mantener el equilibrio entre los tres poderes restantes y neutralizar las perturbaciones que pudieran producirse entre ellos, as como las posibles desviaciones constitucionales. A reserva de las matizaciones debidas al siglo y medio transcurrido desde Constant a nuestro tiempo, cabe afirmar que este cuarto poder que Constant investa en el monarca y que actuaba ms bien con recursos polticos, es ahora investido funcionalmente en una jurisdiccin constitucional y, orgnicamente, en los Tribunales constitucionales que actuando con mtodos jurdicos, tienen a su cargo mantener el debido nivel de constitucionalidad y resolver los conflictos entre los poderes constitucionales del Estado.
143
3) Dentro del sistema clsico de divisin de poderes, el legislativo posea un poder de disposicin prcticamente ilimitado sobre la ley, especialmente en aquellos sistemas en los que no exista o ejerca un derecho de veto por parte del Jefe del Estado. En cambio, un Estado constitucional de Derecho no admite que las decisiones del Parlamento sean absolutas, omnicompetentes y eo ipso justas, sino que la validez de tales decisiones depende de su concordancia con la Constitucin. Estado democrtico de Derecho significa, as, un sistema donde la democracia se ejerce dentro de los lmites fijados por la Constitucin.
3.2 Competencia fundamental del Estado y competencia en el Estado Es tpica del Estado de Derecho en todas sus formas y, por tanto, tambin del Estado legal de Derecho, la estructuracin del Estado como un sistema de rganos cada uno con sus correspondientes competencias, entendiendo por competencia un mbito de accin configurado por el Derecho en el que se comprenden: i) unas funciones a cumplir; ii) las potestades necesarias para ello, y iii) los lmites y formas del ejrcito de esta potestad. Tan decisivo es el concepto de competencia para la idea del Estado de Derecho que algunos autores han dicho crticamente que la perspectiva del Estado de Derecho reduce el Estado a un sistema de competencias con ignorancia de otras de sus notas esenciales.
144 Pero como sea, es caracterstica del Estado Constitucional de Derecho no solamente que se organice como un sistema de competencias -lo que, con una u otra denominacin es esencial en toda gran organizacin- sino que, para emplear un concepto de Ermacora, tenga como uno de sus rasgos tpicos la distincin entre la competencia fundamental del Estado y el sistema de competencias en el Estado. La primera delimita el mbito entre la esfera en la que lcitamente puede moverse el Estado y la esfera de la autodeterminacin de los ciudadanos y de la autorregulacin de la sociedad con sus sistemas econmico, cultural, social sensu stricto, etc. La competencia fundamental no fija, pues, el mbito de la accin de un rgano o de unos rganos, sino el mbito de accin permitido a la totalidad o globalidad del Estado con todos sus rganos. Pero dado que la competencia fundamental se refiere a la globalidad del Estado es el supuesto lgico y jurdico de todas las competencias en el Estado, de donde se desprende que ningn rgano de ste podr traspasar los lmites de dicha competencia fundamental.
Tal competencia est implcita y, a veces, explcitamente fijada por la Constitucin y muy especialmente por su sistema de derechos fundamentales, los cuales, como reconoce la moderna doctrina, son, de un lado, derechos pblicos subjetivos de los ciudadanos frente al Estado y, de otro lado, principios objetivos de ordenacin del sistema jurdico-poltico que deber orientarse en su desarrollo por los valores en ellos definidos.
3.3. La primaca de la Constitucin sobre la ley
145 El Estado legal de Derecho identifica el Derecho con la ley o con las normas dictadas en funcin de una ley. Cierto que frecuentemente se reconoca la significacin jurdica de la Constitucin, pero sin que se vieran remedios a sus posibles contravenciones por parte de los poderes pblicos. Slo al Parlamento en cuanto representante de la soberana popular y en el desarrollo de su funcin legislativa se le consideraba competente para la interpretacin ltima de la Constitucin, lo que, sin embargo, no evitaba conflictos con otros poderes que haban de resolverse por la va poltica.
En cambio, el Estado Constitucional de Derecho eleva la Constitucin desde el plano programtico al mundo de las normas jurdicas vinculatorias y, por consiguiente, no slo acoge el principio de la primaca de la ley in suo ordine sino que lo complementa con el principio de la supremaca de la Constitucin sobre la ley y, por tanto, sobre todo el ordenamiento jurdico, con la consiguiente anulacin en la medida que en su conjunto o en algunos de sus preceptos no se adecue a la norma constitucional. Esta primaca de la Constitucin sobre la ley se sustenta, en primer lugar, en la doctrina adoptada por Kelsen y hoy generalmente admitida segn la cual el orden jurdico constituye un sistema jerrquico que, inicindose en la Constitucin, se extiende por los sucesivos momentos en el proceso de su creacin a travs de la ley, el reglamento, el acto administrativo, la sentencia y la ejecucin.
Todos estos actos son sucesivos grados de creacin del Derecho cuyo carcter jurdico deriva de la Constitucin y cuya validez depende de su adecuacin a ella. Consideradas las cosas desde la perspectiva de la historia de las ideas, nos encontramos con una resonancia del principio escolstico de la unidad del orden expresado en la famosa frmula ad unum derivatur et ad unum
146 reducitur, es decir, en nuestro caso, todo deriva de la Constitucin y todo ha de legitimarse por su concordancia directa o indirecta con la Constitucin.
Pero la primaca de la Constitucin sobre la ley no se justifica solamente por la divisin entre poder constituyente y constituido, ni por unos criterios lgicos u ontolgicos sobre la estructura del orden jurdico, sino que se justifica tambin por su aportacin a la seguridad jurdica en un tiempo en el que los principios clsicos de generalidad, discusin y publicidad no tienen la significacin que tenan en otro tiempo, pues, de un lado, la generalidad de la ley cede frecuentemente ante la necesidad de las llamadas leyes medida para objetivos singulares y definidos y, de otro, los requisitos de discusin y publicidad tienden a perder contenido real como consecuencia de la creciente importancia de las comisiones en el proceso legislativo y de la de los partidos fuertemente organizados en la estructura del Parlamento. Bajo estos supuestos se acenta la necesidad de la sumisin de la accin legislativa a la disciplina de la Constitucin.
3.4 La sumisin a la Constitucin de la totalidad de los poderes pblicos Aparte de la supremaca de la Constitucin sobre la ley a la que por su importancia le hemos dado tratamiento aparte, es caracterstica del Estado Constitucional de Derecho que todos los poderes pblicos y particularmente los poderes legislativo, ejecutivo y judicial estn sujetos a la Constitucin, es decir, que acten: i) Dentro de los lmites de la competencia fundamental del Estado sin que puedan invadir la esfera de autodeterminacin de las personas y la de autorregulacin de la sociedad, y
147 ii) Dentro de los lmites de las competencias especficas que a cada uno de ellos le seala la Constitucin frente a las competencias atribuidas a los dems rdenes constitucionales. 3.5 La justiciabilidad constitucional Nos toca ahora decir algo sobre las garantas de las mencionadas exigencias del sistema del Estado Constitucional de Derecho. Podemos considerar a tal sistema constitucional como compuesto de dos partes fundamentales: una, a la que podemos llamar esttica integrada por las normas constitucionales inmutables, mientras no tenga lugar una reforma de la Constitucin, es decir, por dos parmetros constitucionales, y otra, a la que podemos llamar dinmica integrada por las variables posibles que la Constitucin permite a los distintos rganos del Estado en el ejercicio de sus funciones. Bajo estos supuestos, la estabilidad del sistema exige un mecanismo de control que asegure que los poderes pblicos se mantengan dentro de los parmetros constitucionales, y neutralicen las desviaciones en su funcionamiento haciendo volver las cosas al nivel de constitucionalidad requerido.
Y dado que nos movemos en el campo jurdico, parece que tal mecanismo de control no pueda ser otro que una jurisdiccin investida en unos Tribunales que, dentro de las competencias que le sean atribuidas, entiendan con arreglo a criterios jurdicos y mtodos judiciales de decisin de la constitucionalidad de los actos del Estado. Podemos afirmar, en conclusin, que as como el Estado legal de Derecho slo se constituye cuando existe una jurisdiccin contencioso-administrativa, as el Estado constitucional de Derecho slo adquiere existencia cuando se establece una jurisdiccin constitucional. De la primera deca Mayer que era condicin para la transformacin del Derecho administrativo en un verdadero Derecho o en un Estado de
148 Derecho administrativo bien ordenado; de la segunda podemos decir que hace del Derecho constitucional un verdadero Derecho constitucional bien ordenado.
La conexin entre la jurisdiccin constitucional y los rganos encargados de ejercerla puede tomar distintas formas generadas por el juego de los cuatro criterios de descentralizacin o centralizacin, y de especializacin o no especializacin de los Tribunales. Ello puede dar origen a una serie de posibilidades, entre las cuales una mirada comparativa a los sistemas de distintos pases permite destacar las siguientes:
1) Jurisdiccin descentralizada y no especializada: cualquier juez o tribunal pueden entender de la constitucionalidad, sin perjuicio de su apelacin hasta la Corte Suprema que, en su caso, decide definitivamente. Tal es, con matizaciones que no son del caso, el sistema organizado de los Estados Unidos y extendido a otros pases. 2) Jurisdiccin descentralizada y especializada: es el caso de Alemania Federal donde junto al Tribunal Constitucional Federal, nico competente para juzgar de la constitucionalidad de los actos en relacin con la Ley Fundamental, pueden existir Tribunales constitucionales de los Lnder competentes para entender de la constitucionalidad en relacin con sus propias constituciones y autoridades. 3) Jurisdiccin centralizada y no especializada: slo un Tribunal que normalmente es la Corte Suprema y, por tanto, no es especficamente constitucional, puede entender de los litigios constitucionales.
149 4) Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada: la materia constitucional se encomienda a una Sala especializada de la Corte Suprema, sistema frecuentemente seguido y, hasta podramos decir, originario de Iberoamrica, aunque tambin se extiende a otros pases. 5) Jurisdiccin especializada y centralizada en un Tribunal nico para todo el pas, caso, por ejemplo, de Italia y de Espaa. El mbito de las competencias de un Tribunal Constitucional depende de los ordenamientos jurdico-polticos de cada pas, pero dado que su funcin es la defensa de la Constitucin y que sta comprende, para decirlo en trminos clsicos, una parte dogmtica y una parte orgnica, puede considerarse que sus competencias han de estar integradas por las siguientes funciones: i) La defensa de los derechos fundamentales de las personas fsicas y jurdicas en su doble significado de derechos pblicos subjetivos y de valores objetivos sobre los que se sustenta el orden constitucional. ii) El control de la constitucionalidad de las normas con rango de ley y la consiguiente expulsin del orden jurdico de las que resultasen contrarias a la Constitucin. Dicho control puede tomar distintas formas: control abstracto cuando se ejerce sobre una ley con independencia de su aplicacin a un caso sub iudice, y control concreto cuando se plantea como un incidente judicial con ocasin de un litigio. A estos dos tipos de control hay que aadir los de control a posteriori o represivo, que tiene lugar cuando la ley es ya vigente, es decir, ha sido debidamente promulgada, y control a priori o preventivo cuando el proyecto de ley ha terminado su curso parlamentario y slo falta su promulgacin.
150 iii) La resolucin de conflictos constitucionales, es decir, los producidos entre los rganos constitucionales del Estado que coinciden, ms o menos, con los poderes clsicos y, en el caso de los Estados federales o autonmicos, siempre que se trate de conflictos que puedan plantearse y resolverse en trminos jurdicos.
DEL ESTADO DE DERECHO AL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO Considerado actualmente el norte o la meta a la cual aspira llegar todo Estado, el Estado Constitucional podemos definirlo fundamentalmente en base a tres elementos: la supremaca del texto constitucional, el control y la limitacin del poder, y, finalmente, y no por ello menos importante, el reconocimiento, respeto y tutela de los derechos fundamentales. Aun cuando suelen atribuirse las pautas arriba enunciadas a un Estado de Derecho, bien es sabido que en rigor un Estado de Derecho lo es todo Estado en tanto cuenta con normas que regulan la conducta de sus rganos y de las personas que habitan o estn en trnsito en l, independientemente de que su accionar se caracterice por respetar la Constitucin y los derechos fundamentales de sus ciudadanos. En ese sentido, bien podramos calificar como Estado de Derecho a un Estado dictatorial como otro ms bien de corte democrtico. Uno de los mayores logros, si es que no es el principal, de la revolucin francesa y de otros movimientos de similar entidad como la revolucin norteamericana, fue el reconocimiento de la libertad de la persona. Las afectaciones a esta condicin humana durante el rgimen absolutista-monrquico conllevaron a que una vez logrado dicho reconocimiento se limitara la labor del Estado, en lneas generales, a una mera abstencin. En otras palabras, los individuos son libres y el Estado en rigor debe garantizar dicha libertad, pero no debe intervenir en el ejercicio de la misma. A diferencia de lo que ocurrir luego con los
151 derechos econmicos, sociales y culturales, en este contexto al Estado no se le exiga una participacin activa en el ejercicio de los derechos fundamentales, sino y sobre todo una labor pasiva. Era evidente entonces que en la poblacin de aquella poca, an se mantena latente la experiencia de hace algunos aos atrs, en donde el Estado no haba hecho ms que restringir y hasta desconocer las libertades fundamentales de la persona a travs de su accionar.
Y es que es de conocimiento general que la experiencia anterior, en donde el Estado tuvo una actitud ms activa frente a los derechos fundamentales no fue alentadora, por lo que limitarle dicha potestad pareca ser la salida ms adecuada. De esta manera, se consolida el Estado liberal de Derecho en occidente sin percatarse, en su momento, de las consecuencias que ello acarreara en la sociedad.
A medida que pas el tiempo, el Estado liberal, como era de esperarse, entr en crisis. Y es que las exigencias de un mundo industrializado, en pleno desarrollo, hicieron de la sociedad un entramado de relaciones mucho ms complejo. La poblacin se percat de que el slo reconocimiento de la libertad de las personas, acompaado de un rol abstencionista del Estado, aunque en sentido estricto cumpla un papel de garante de las libertades fundamentales, no era ya la respuesta a las nuevas circunstancias.
152 El liberalismo de la poca fue puesto en cuestin y comienza a vislumbrarse una nueva relacin ciudadano-Estado. De esta manera, se presenta un cambio en la visin del Estado: pasa de ser considerado como un sujeto del cual defenderse, pues constituye un enemigo de la autonoma individual, a un elemento decisivo para la liberacin social.
Sin lugar a dudas, el principio de igualdad fue un elemento detonante en este escenario. El Estado liberal, al reducirse a un reconocimiento de la libertad de los individuos y sin una actitud ms activa en su ejercicio, suscit que en la realidad social, la desigualdad que de por s era evidente en la poca se acrecentara. El hecho de que todos sean igualmente libres, no involucraba necesariamente que todos sean a su vez iguales socialmente. Contrario a lo que se poda pensar, los ricos continuaron hacindose ms ricos y los pobres vieron reducirse sus condiciones y calidad de vida. El liberalismo llev, pues, a una mera igualdad formal que muy poco trascenda al nivel social y econmico de las personas.
Va a ser, en consecuencia, en este contexto en donde surge la llamada "cuestin social". Es decir: la bsqueda de la igualdad material en la sociedad y la necesaria existencia de mecanismos para lograr dicho objetivo. La labor garante que en estas circunstancias corresponda entonces al Estado no era ya la de mera abstencin. Sin duda, histricamente los derechos fundamentales se han erigido con el objetivo de tutelar la autonoma individual frente a injerencias externas, como es principalmente el caso del aparato estatal. Sin embargo, hoy se le exige adems un compromiso mayor a ste, y es el de crear las condiciones necesarias para que los individuos puedan lograr aquella ansiada igualdad material.
153 A lo dicho hasta aqu habra que aadir el hecho de que los avances tecnolgicos de la poca hicieron visible adems que no todos los individuos contaban con los medios suficientes para acceder a ellos, con lo cual corresponda al Estado, y a la sociedad en su conjunto, el crear los mecanismos para que ello alguna vez llegue a ser posible. Asimismo, y como se dijo anteriormente, este desarrollo tecnolgico e industrial de la poca hicieron de la sociedad una realidad mucho ms compleja, en donde el individuo con la sola arma de su libertad no contaba con muchas probabilidades para sobrevivir dignamente.
Ahora bien, estas breves consideraciones histricas y doctrinarias posteriormente se veran reflejadas a nivel normativo, estableciendo as los cimientos de lo que hoy conocemos como el Estado social. Inclusive ya a fines del siglo XVIII vamos a encontrar algunas normas que reconocen lo que hoy se denominan "derechos econmicos, sociales y culturales".
Con la importancia que adquirieron paulatinamente los derechos de participacin poltica y la reproduccin de la forma democrtica de gobierno en diversos pases del orbe, aunada a la consolidacin del Estado social antes descrito, surge lo que se denomina el Estado social y democrtico de Derecho, esto es, un Estado en el que el rol que se le atribuye es ms activo en aras del libre y pleno ejercicio de los derechos fundamentales, incluidos los de ndole social, econmica y cultural; y en el que las minoras sern escuchadas crendose mecanismos para tal efecto, mecanismos que les permitan canalizar sus demandas y controlar a la mayora, evitando el uso desmedido de la cuota de poder que se le reconoce a sta.
154 En un Estado de derecho las leyes y los reglamentos derivan su validez de la Constitucin; pero si la Ley Suprema no refleja la realidad del pas y tampoco constituye un ordenamiento jurdico coherente, no se puede esperar que las leyes, en general, y la imparticin de justicia, en particular, respondan al reto de la modernizacin.
El primer paso para lograr un Estado Constitucional de derecho es contar con un diagnstico que permita identificar las reas en las cuales la ausencia de reformas jurdicas -de las leyes, las instituciones y los procedimientos- ha impedido que el pas coseche los frutos de las reformas poltica, econmica y social. Se podra argumentar que el marco jurdico tambin se ha adecuado a las nuevas circunstancias, el ordenamiento jurdico y su aplicacin son claramente las reas ms rezagadas en el proceso de modernizacin. CONCLUSIONES Primera.- Las constituciones, aunque requieren de una flexibilidad natural para adaptarse a las circunstancias del momento, son la ley suprema. Ninguna ley puede contradecirlas y todas las leyes tienen que ser congruentes con la ella. Segunda.- Las contradicciones entre las leyes sirven tan slo para contraponer la realidad con las reglas de comportamiento entre los individuos. Tercera.- El "gobierno de las leyes" y no de los hombres no es una tautologa, si por "ley" se entiende un sistema de derecho general, abierto y relativamente estable.
155 Cuarta.- El principio clave del "Estado de derecho" es que la creacin de las leyes est regida por reglas generales, abiertas y relativamente estables. Quinta.- Un "Estado de derecho" no se crea de la noche a la maana ni se puede imponer desde arriba. Ms bien, constituye el resultado de un proceso evolutivo a lo largo del cual se definen no slo las leyes mismas, sino los procedimientos para adoptarlas, para modificarlas y para proteger a los ciudadanos de los abusos que stas podran llegar a generar. Sexta.- El "Estado de derecho" constituye la institucionalizacin de las relaciones entre los individuos y, sobre todo, de las relaciones entre stos y el gobierno. Ambas partes comparten el entendido implcito de que ninguna puede ni debe violar las reglas establecidas. Este entendido y la conviccin para sostenerlo, son de gran importancia. BIBLIOGRAFA DE CASTRO CID, Benito. Los derechos econmicos, sociales y culturales. Anlisis a la luz de la teora de general de los
derechos humanos. Len: Universidad de Len, Secretariado de Publicaciones, 1993. DAZ, Elas. Estado de Derecho y Sociedad Democrtica. Madrid: Taurus, 1969. DAZ RICCI, Sergio. Necesidad de un Cdigo Procesal Constitucional. En: VEGA GMEZ, Juan y CORZO SOSA, Edgar
(Coordinadores). Instrumentos de tutela y justicia constitucional. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico: UNAM, 2002. DAZ RICCI, Sergio. El primer Cdigo Procesal Constitucional de Latinoamrica. En: Revista Peruana de Derecho Pblico.
Ao 1, N 1. Lima: Editorial Jurdica Grijley, diciembre 2000.
156 GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Tercera edicin. Madrid:
Editorial Civitas, 1985. MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I. Bogot: Tmis, 1996. PREZ ROYO, Javier. Tribunal Constitucional y Divisin de Poderes. Madrid: Tecnos, 1988. SAGS, Nstor Pedro. La codificacin del derecho procesal constitucional. En: FERRER MAC-GREGOR, Eduardo
(Coordinador). Derecho Procesal Constitucional. Primera edicin. Mxico: Editorial Porra, junio 2001.
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA.

AREA JURDICA, SOCIAL Y ADMINISTRATIVA.
CARRERA DE DERECHO.
DOCUMENTO
13. HISTORIA CONSTITUCIONAL ECUATORIANA
Juan Larrea Holgun. Comentarios y extracto Dr. Mg. Milton Ordoez C.
157
LOS ORGENES
El Derecho Constitucional del Ecuador arranca de los primeros florecimientos de esta rama en la Madre Patria, ya que formamos una unidad con ella. No hay que olvidar que lo que hoy es el Ecuador fue parte de gran imperio espaol, y, si haba diferencia de situaciones entre la Metrpoli y los territorios de ultramar, tambin exista una gran unidad. A veces acentuamos ms las diferencias y la situacin de inferioridad en que nos hallbamos y hablamos de la Colonia despectivamente, sin poner de realce el hecho de haber integrado un gran imperio. ramos espaoles de Amrica y espaoles de la Pennsula. Qu no haba igualdad? Indudablemente aquella fue una poca de grandes desigualdades en todo el mundo; pero al menos haba algo en comn y dentro de ese imperio se fue forjando la gran nacionalidad americana; una nacionalidad poco estructurada, pero en la cual se encuentra el origen del espritu nacional de estos pases. Fueron madurando progresivamente muchas cosas, entre ellas, el espritu jurdico y el sentido del Derecho Constitucional.
Para los futuros pueblos de Amrica hubo un aprendizaje para la vida independiente mediante los gobiernos locales. Y la experiencia constitucional de las Cortes de Cdiz, en las que tuvimos aquellos grandes representantes que fueron Olmedo y Meja, signific la ltima e inmediata leccin que sirvi enormemente en los balbuceos del constitucionalismo ecuatoriano. As se explica como, al formular en 1812 la Primera
Constitucin propia, la del Estado de Quito, se logra un documento de notable madurez y originalidad. Aquella fue una Constitucin diferente de las de su tiempo y de las que luego han regido la vida jurdica de nuestra Patria. Entre otras caractersticas -sin entrar en mayores detalles- aparte de seguir lo clsico de la distincin de los tres Poderes, se invent una cuarta Funcin, en la que radicaba la soberana: un Poder superior y rbitro de los otros tres para componer los
158 desacuerdos que pudieran surgir entre el Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial. Este Supremo Congreso fue un rasgo genial de la Carta de 1812 y si se hubiera mantenido habra evitado graves crisis que pas la Repblica.
Ciertamente la preocupacin de los Padres de la Patria se centraba en determinar el asiento de la soberana. Las teoras derivadas de la Revolucin Francesa sostenan que la soberana resida esencialmente en el pueblo, uno de los elementos del Estado. El pensamiento de los patriotas del 10 de agosto y de sus continuadores hasta 1812, tena cierto horror a las teoras de la Revolucin Francesa, al mismo tiempo que acoga algunas de sus inspiraciones, y por esto era preciso buscar un nuevo asiento de la soberana nacional. o sede
No se haba encontrado definitivamente la frmula de que la soberana corresponde al mismo Estado y que se ejerce a travs de sus diversas funciones; y, como por otra parte, la democracia directa no era posible en un Estado incipiente, en esas condiciones resultaba lgico localizar la sede de la soberana en un organismo representativo, un Congreso integrado por diputados representantes de los diversos sectores de la Patria. ste deba tener realmente la soberana: el poder de decidir en ltima instancia y, por consiguiente, una competencia superior a la de las tres funciones del Estado.
En lo expuesto radica lo ms original y caracterstico de la Constitucin de 1812; pero habra que sealar otras peculiaridades valiosas, por ejemplo, el acertado concepto de la funcin de la religin en la formacin y mantenimiento de la nacionalidad; un sentido generoso y amplio de apertura a lo americano que presagia las modernas tendencias integracionistas; el afn de
159 estructurar un Estado sencillo, sin demasiadas complicaciones, con una Carta en la que se esbozan ya los derechos humanos que deberan ser garantizados por las autoridades pblicas.
Queda as delineado en breves rasgos lo que fue el ideal de 1812, ya que no se puede calificar de otra manera aquel planteamiento programtico que no lleg a funcionar porque la Revolucin Independentista fue ahogada en sangre y la Constitucin se qued en el papel.
Los aos siguientes fueron de guerra, una guerra civil que se convirti en internacional y en la que intervinieron hermanados los ciudadanos de las diversas colonias. Durante este tiempo se volvi a instaurar el gobierno espaol en nuestro territorio y en Colombia principia a desarrollarse el constitucionalismo/sentando precedentes que luego servirn a nuestra Patria.
LA GRAN COLOMBIA
Tres intentos de elaboracin constitucional se dieron en Colombia y, por lo menos, en uno de ellos intervinieron representantes del Ecuador. En la Convencin de Ccuta de 1821 no hubo representacin de nuestra Patria, porque estaba bajo el dominio espaol. La Convencin de Ocaa en 1828 no lleg a aprobar la Constitucin a pesar de los largos debates en que se discutieron los principios patrocinados por el Libertador. Finalmente, la Asamblea de Bogot aprob el 29 de abril la nueva Carta
160 Poltica, con la intervencin de diputados ecuatorianos, incluso uno de ellos fue Vicepresidente del llamado Congreso Admirable.
Los representantes del Departamento del Sur -que as se llamaba nuestro territorio-, eran nombrados por las diversas provincias. Efectivamente hicieron estos nombramientos las provincias de Pichincha, Chimborazo, Azuay, Loja, Portoviejo y Guayas. La Carta Poltica apenas lleg a regir pocos das, ya que el 13 de mayo se proclam la separacin de Colombia.A pesar del corto tiempo de vigencia (slo 13 das), aquella experiencia constitucional tuvo trascendencia para la futura historia del Ecuador. Lo mismo que las discusiones en Ccuta y Ocaa, las de Bogot plantearon los principales problemas orgnicos del Estado, y las soluciones halladas en Colombia, sirvieron de inspiracin principal para la Asamblea de Riobamba de 1830, que nos dio la primera Constitucin Ecuatoriana.
El General Juan Jos Flores, al encabezar y encauzar el movimiento separatista, actu con inteligencia penetrante y gil y con gran sensibilidad patritica realiz los expedientes necesarios para la pronta reunin de la Constituyente. Incluso en el pronunciamiento revolucionario de Guayaquil se le haba sealado el plazo de seis meses para convocar la Asamblea, y el General Flores la convoc prcticamente de inmediato, para que se reuniera el 1 de septiembre.
LA PRIMERA CONSTITUCIN
161 En la fecha indicada se reuni la Constituyente con pocos diputados, pues eran solamente treinta, que correspondan en nmero de diez a cada Departamento. El trabajo fue intenso y rpido gracias a que se tom como base lo ya elaborado en Colombia.
Hay que ponerse mentalmente en las dificultades del momento: se trataba nada menos que de pasar de modo decidido y definitivo del rgimen monrquico al republicano; de un sistema de dependencia a uno de independencia. Y esto, en medio de una situacin precaria, teniendo que improvisarlo todo, sin medios econmicos, sin organizacin de ninguna suerte y con el peligro de represalias del Gobierno Central de Colombia, aunque esto felizmente no se produjo.
Fue, por consiguiente, una labor de enorme valenta y eficacia extraordinaria la realizada por los Constituyentes de 1830. No era el momento de grandes disquisiciones, ni la ocasin propicia para invenciones o ensayos desconcertantes. Lo que haba que hacer era simplemente imitar, y sensatamente imitaron lo que se encontraba ya en las races del nuevo Estado, lo que se haba experimentado en Colombia.
Result la Constitucin de 1830 una copia bastante buena, incluso depurada de algunos errores, de la colombiana. Naturalmente se trat de adaptar lo ya experimentado a las necesidades y posibilidades del Estado naciente, de all, por ejemplo, la simplificacin de la Legislatura.
Hubo cierta timidez o indeterminacin respecto de la total autonoma y se dej abierta la posibilidad de la confederacin con los otros Estados de Colombia, para lo cual deba reunirse un Congreso de Plenipotenciarios y cuanto ellos decidieren sera tenido
162 por norma superior, a la Constitucin. Se deseaba mantener la existencia de la gran Nacin fundada por Bolvar. Pero resulta difcil saber ahora hasta qu punto haba la verdadera voluntad de llegar a la Confederacin. Posiblemente no todos los diputados pensaban de igual manera, aunque es evidente que una fuerte corriente era partidaria del ideal bolivariano. Los acontecimientos tanto de la Nueva Granada como del Ecuador hicieron que no se avanzara nada en el camino de la Confederacin y ms bien en los prximos aos se produjeron dos encuentros armados con el pas del norte, que debieron dejar sentimientos de enemistad. Cuando en 1835 se elabora la nueva Constitucin, en Ambato, ya no se habla de la confederacin y se afirma rotundamente la plena autonoma del Ecuador. As, mediante estas dos Cartas se llega a la expresin jurdica del Estado independiente.
Ya hemos mencionado en otro captulo, los mritos de la Constitucin de 1830, sobre todo en cuanto se decidi claramente por el sistema republicano, presidencialista para el Gobierno y la estructura unitaria del Estado.
Aunque se opt en Riobamba por el Estado unitario, no qued claramente definida la divisin territorial del pas ya que se conserv, para efectos del sufragio, la triparticin en los Departamentos de Quito, Cuenca y Guayaquil, que deban tener igual nmero de representantes hasta que un rbitro definiera el sistema electoral. Esta solucin de compromiso dependa del hecho de que se desconoca el volumen exacto de la poblacin y el nmero de ciudadanos de cada zona. No se produjo nunca el deseado arbitraje y se conserv en las Constituciones siguientes (1835, 1843, 1845, 1851 y 1852) este defectuoso sistema, hasta que en 1861 se opt por la representacin por provincias y en proporcin a su poblacin, lo que era ms equitativo y conveniente.
163 Otros aspectos positivos se lograron en 1830: la divisin de las tres Funciones del Estado, los tres Poderes como sola decirse en la poca. Quedaron configuradas con precisin las atribuciones del Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial.
El
sistema
presidencialista
que
se
adopt
supona
que
el
Presidente
de la Repblica nombre y remueve libremente a sus Ministros, Gobernadores y dems funcionarios ejecutivos. Esta caracterstica perdur casi sin mutaciones hasta un siglo despus: en 1929 se intent modificarlo aproximndolo al rgimen parlamentario. Al apartarse el Ecuador del ya tradicional sistema se produjo un grave trastorno poltico que priv al pas de estabilidad durante veinte aos de gobiernos provisorios y dictatoriales.
Tambin el rgimen administrativo qued esbozado en 1830, sealndose las funciones de los Gobernadores y otros funcionarios "subalternos. Esta organizacin de las provincias, cantones y parroquias se desarrolla progresivamente en los aos venideros y en las diversas Cartas sucesivas. Apenas en dos ocasiones -1835 y 1861- se aparta el pas de la lnea normal en estos aspectos; cedieron los legisladores en esas oportunidades a la tentacin de cierto federalismo, ya que se estableca que los Gobernadores y Jefes Polticos deban ser nombrados de ternas elegidas por los vecinos; se habra quitado al Presidente el principal instrumento para dirigir eficazmente la Administracin Pblica, con todas sus consecuencias negativas, por lo que no prosperaron esas innovaciones.
Otro punto importante fue el sealar, siquiera elementalmente, los derechos humanos y garantizar su respeto. De esa enumeracin y garantas incipientes se llegar progresivamente a mejores formulaciones y ms eficaces sistemas de proteccin: cada Constitucin prcticamente representa un paso adelante en este importante aspecto jurdico.
164
LA CONSTITUCIN DE AMBATO
En 1835 se suprimieron los Departamentos, aunque se conservaban como simple circunscripcin provisional para los efectos electorales, como ya se ha dicho. Como el perodo inicial de vida independiente estuvo marcado por las conspiraciones, cuartelazos e intentos revolucionarios, el Presidente Juan Jos Flores debi necesariamente obrar con energa, prescindiendo frecuentemente de la Constitucin; en 1835 se reacciona contra esas arbitrariedades impuestas por las circunstancias y se limitan las atribuciones presidenciales en exceso. El remedio de los abusos no consista en dejar maniatado al Presidente, y ms si se considera que quien iba a ejercer esa Magistratura era Vicente Rocafuerte, hombre de temperamento violento autocrtico. Las estrechas trabas que cre la Constitucin de Ambato originaron nuevos abusos y en la segunda administracin de Flores, ste trat de corregir ese defecto ampliando desmedidamente las atribuciones presidenciales (Constitucin de 1843), lo cual origin la reaccin que termin con la deposicin de Flores y la siguiente Carta de 1845 nuevamente estrecha los poderes presidenciales. Se inicia de este modo una especie de movimiento pendular, que se repetir en aos siguientes, entre una ampliacin y una restriccin de las atribuciones del Jefe del Estado.
La Constitucin de Ambato tuvo el mrito de conformar la Funcin Legislativa con las dos Cmaras, del Senado y de Diputados, que quedarn como el sistema consuetudinario del Ecuador, salvo excepciones que tampoco fueron felices: las fugaces Constituciones de 1851 y 1945 volvieron al sistema unicameral, y la actual de 1978 tambin instaur este defectuoso sistema que ha producido frecuentes dificultades y crisis.
165 LA CONSTITUCIN FLOREANA DE 1843
Acabamos de exponer como en Ambato se restringi en exceso los poderes del Presidente de la Repblica. Rocafuerte y Flores, que gobernaron con aquella Constitucin de 1835, se vieron en la necesidad de extralimitarse para contener las revoluciones y, finalmente, Flores pretendi robustecer el Poder Ejecutivo para lo cual inspir la Constitucin de 1843. sta prolongaba el perodo presidencial a ocho aos, en cambio los Congresos deban reunirse solamente cada cuatro, estas y otras disposiciones que convertan al Presidente casi en un Dictador, provocaron la reaccin antifloreana, la Revolucin del 6 de marzo de 1845, que dio paso a la Asamblea Constituyente de Cuenca.
LA CONSTITUCIN DE CUENCA, 1845
La cuarta Constitucin del Ecuador reacciona a su vez contra los desmedidos poderes conferidos al Presidente por la Constitucin Floreana del 43. Se ha calificado a la Carta de Cuenca como una Constitucin polticamente liberal por contraposicin a la anterior de carcter ms conservador. En el aspecto jurdico-religioso, en cambio, es lo contrario: la del 43 era ms abierta o liberal y la del 45 ms conservadora. Mrito importante de la Carta de Cuenca fue el elaborar ms perfectamente la garanta del Hbeas Corpus, as como el asegurar la independencia de la Corte Suprema mediante un adecuado sistema de eleccin de sus Magistrados con la intervencin conjunta del Ejecutivo y el Legislativo.
166 En general, la Carta de 1845 fue bastante equilibrada y precisa en su redaccin, por lo que ejerci poderoso influjo en todas las dems que* se sucedern en el siglo XIX. Se puede decir que en Cuenca se alcanz ya una formulacin casi definitiva del Derecho Constitucional de nuestra Patria que, salvo detalles, se mantiene en las diversas Leyes Supremas.
Los avalares de la poltica hicieron que se desconociera la vigencia de la Constitucin por parte de Urbina en 1850 y se elaborara una nueva Carta Poltica, pero sta que slo rigi pocos meses en 1851, se apart bastante del sistema ya tradicional e incurri en defectos que la hicieron insostenible. La Asamblea de 1852, volvi al texto de Cuenca que se revis y con pocas modificaciones fue nuevamente promulgado como nuestra sexta Constitucin. LA CARTA DE 1861
Con la sptima Constitucin se inicia el perodo llamado conservador, principalmente por el predominio poltico del Dr. Gabriel Garca Moreno, verdadero fundador del partido Conservador y el ms alto exponente de esa ideologa. Sin embargo la Carta de 1861 es precisamente la ms liberal de cuantas se haban elaborado en el Ecuador hasta entonces.
Su principal mrito, debido al influjo de Garca Moreno, fue el de consagrar el sufragio universal y cambiar el sistema de representacin, como ya se ha explicado. Para poder votar solamente se exigi tener 21 aos y saber leer y escribir; se suprimieron las odiosas restricciones de carcter econmico que contenan todas las Cartas anteriores. Subsistieron, por desgracia, esos requisitos de propiedad o de renta para ser elegido Presidente o legislador, hasta que se suprimen tambin estas rmoras en la Constitucin de 1878.
167 El defecto en que incurri la Asamblea del 61 fue el de despojar al Ejecutivo de la verdadera direccin de la Administracin Pblica, al determinar que los Gobernadores fueran elegidos por las provincias.
LA CONSTITUCIN GARCIANA DE 1869
Merece especial referencia la Constitucin de 1869, que fue muy criticada por el apasionamiento poltico en su tiempo y porque los ataques contra ella se inspiraban en la oposicin a su inspirador, Garca Moreno. La Carta tiene, sin embargo, notables mritos y signific en varios aspectos un verdadero avance del constitucionalismo ecuatoriano.
Ciertamente robustece al Poder Ejecutivo, pero ello pareca necesario despus de la grave crisis que puso al pas en peligro de disolucin; una vez superado el peligro, era preciso dar los instrumentos de gobierno al Presidente que le fueron negados en 1861.
Se prolong el perodo presidencial a seis aos, contra la tradicin ya establecida de los cuatro aos. Solamente Gabriel Garca Moreno gobern esos seis aos (1869-1875) y en las Cartas siguientes se vuelve a los clsicos cuatro aos (hasta el nuevo efmero ensayo de alargar el perodo en 1978). La reeleccin presidencial y la norma por la cual para ser ciudadano se requera ser catlico, fueron los blancos de los mayores ataques a la Constitucin de 1869. En cuanto a la condicin de ser catlico, hay que apreciarla en el contexto social de la poca: prcticamente todos los ecuatorianos eran catlicos, de modo que no se exclua a nadie. Se teoriz sobre que esta regla hara difcil la inmigracin al pas de individuos de otras religiones, pero tampoco existan corrientes migratorias ni se avizoraba
168 la posibilidad de provocarlas. Las constituciones anteriores, lo mismo que la del 69, declaraban adems que la religin catlica era la oficial del Estado, y dentro de un rgimen confesional, la disposicin garciana no resulta inconveniente. Las posteriores Cartas suprimieron esa exigencia, si bien se mantuvo el carcter confesional del Estado hasta la Revolucin Liberal de fin de siglo. (1.895)
Un significativo adelanto en el perfeccionamiento democrtico fue el de conferir a la Corte Suprema el derecho de suspender la vigencia de las leyes consideradas inconstitucionales. Esta tutela de constitucionalidad fue de suma importancia y la Constitucin de 1929, sesenta aos ms tarde y en un contexto socio-poltico muy diverso, volvi a establecer con acierto. Es evidente que se requiere un control ejercitado por un organismo de gran altura y preparacin jurdica, dotado de suficiente independencia, y ese organismo no poda ser otro que la Corte Suprema. Solamente en 1945 se intenta conformar otro organismo, que fue el Tribunal de Garantas Constitucionales, el que se ha perfeccionado en las Cartas de 1967 y 1978. Entre tanto no ha desaparecido la funcin propia de la Corte Suprema para intervenir en el control de la constitucionalidad. Para desempear debidamente estas funciones se requiere que la Corte sea realmente independiente, lo cual a su vez depende en buena parte del modo de nombrarse sus miembros; la Carta de 1869 trataba adecuadamente de asegurar esa independencia de los Magistrados de la Corte Suprema.
Otro acierto indiscutible fue la flexibilidad, es decir, el fcil trmite establecido para la reforma de la Constitucin. La experiencia ha demostrado que cuando no existe esa flexibilidad, se produce ms fcilmente la ruptura. Hemos sufrido tambin a este respecto el vaivn entre sistemas ms rgidos y ms flexibles; el pensamiento de Garca Moreno estaba por la fcil reforma de la Ley Fundamental.
169
La estructura clsica del Congreso Nacional queda definitivamente fijada en 1869, con las correspondientes atribuciones de las Cmaras del Senado y Diputados y el que corresponde para la formacin de las leyes. Las sucesivas Constituciones apenas cambian detalles.
LA NOVENA CONSTITUCIN
En 1878 y despus del fugaz gobierno del Dr. Antonio Borrero, se llega a una nueva Constitucin elaborada por la Asamblea en Ambato y que signific una reaccin contra la Carta de 1869, regresando en algunos aspectos a los planteamientos de 1861, sobre todo en la restriccin de las atribuciones del Ejecutivo. Sin embargo, esta Carta tiene notables mritos, como el de la mejor sistematizacin de las garantas constitucionales y el tratar por primera vez de la educacin pblica como tarea del Ejecutivo. Anteriormente slo se mencionaba la educacin en cuanto el Congreso deba regularla por leyes. Parece significativo que una tarea tan importante como la enseanza y la cultura no hayan sido consideradas en las Constituciones.
En cuanto a los Ministerios, esta Carta cre el de Educacin, completando as el nmero de cinco, que la Constitucin de 1906 sealara como mximo posible. LA DCIMA CARTA
En 1883, despus de la dictadura del General Ignacio de Veintimilla, se elabor una nueva Constitucin, que sigue de cerca el esquema ya clsico y presenta algunas semejanzas con la de 1869, sobre todo en la conformacin y atribuciones del Congreso,
170 con la duracin de cuatro aos para los senadores y dos para los diputados y las sesiones anuales de ambas Cmaras. No hay mayor novedad en los aspectos orgnicos ni en la declaracin de los derechos humanos, simplemente se puede decir que con esta Constitucin se regresa al rgimen plenamente democrtico, enlazando con la tradicin constitucional ya existente.
LA CONSTITUCIN DE 1896
La Revolucin Liberal de 1895 inicia un nuevo perodo y origina esta nueva Constitucin que se comenz a elaborar en Guayaquil y se termin en Quito, despus del incendio de la primera ciudad. La XI Carta Constitucional, que poda esperarse que fuera innovadora, result casi igual a la de 1883. En lo estrictamente poltico no hay cambio alguno y desdice totalmente de las proclamaciones revolucionarias de entonces, ya que se reproduce servilmente el contenido de la Constitucin conservadora de 1883. Los elementos nuevos fueron de ndole religiosa, aunque se reafirma tambin que el Ecuador sigue siendo un Estado confesional, ya que se declara la religin Catlica como la oficial del Estado. Sin embargo, se manifiesta un espritu sectario en cuanto interviene el Estado en cuestiones que no eran de su competencia, como el exigir la nacionalidad ecuatoriana a los superiores religiosos y el prohibir el ingreso de comunidades religiosas al pas.
Aquella inspiracin antirreligiosa que contena la Constitucin origin una lucha sumamente enconada y excesiva de agravios y reacciones violentas y desmedidas, que a su vez encendieron ms los nimos y llevaron a lamentabilsimos atropellos de intolerancia, como nunca se haban producido en el Ecuador hasta entonces. Esa intolerancia del Gobierno atac principalmente a la Iglesia Catlica en su jerarqua, persiguiendo y expulsando a varios prelados y a muchos sacerdotes y religiosos.
171
La legislacin de los primeros aos del rgimen liberal pareca buscar maneras de maniatar, de quitar libertades a la Iglesia y a los catlicos. Las leyes de Registro Civil y de Matrimonio Civil y Divorcio, se de secularizacin de cementerios, la llamada de manos muertas o de Beneficencia Publica, todas ellas contenan verdaderos atropellos violentos contra la libertad, contra los derechos legtimamente adquiridos, contra la dignidad de las personas y las instituciones y, sobre todo, contra las convicciones y sentimientos religiosos de la inmensa mayora, de la totalidad del pueblo ecuatoriano. Todo lo que se haba respetado y tutelado durante el siglo pasado fue objeto de escarnio, de violento ataque, de atropello injusto. Tales disposiciones legales fueron impopulares y solamente se mantuvieron por la fuerza de las armas, contra el querer de la Nacin, negndose as la esencia del principio democrtico. Se sum a esto el sistemtico empleo del fraude electoral, para dar apariencia de legalidad a estos desmanes. La Ley de Educacin, que implant el llamado laicismo de la enseanza oficial, signific el ms grave y violento ataque a las convicciones del pueblo y la negacin ms arbitraria de la libertad de los padres de familia para educar a sus hijos segn sus propias convicciones religiosas. Despert, adems, un ambiente de hostilidad hacia las obras de educacin catlica y cre una beligerancia inconcebible contra ella; apenas se toleraba dentro de estrechsimos mrgenes, y muchas escuelas y colegios tuvieron que cerrarse, sin que fueran reemplazados por algo semejante. La privacin de la libertad de enseanza en nombre del liberalismo constituye una de las paradojas ms lamentables y vergonzosas que se hayan producido en la historia. Aquel dique o barrera contra la libertad tuvo que superarse con extrema dificultad, tras largos aos de amargas luchas, hasta llegar a reconquistar la libertad. En los aos 30 se comienza a superar el cerrado sectarismo que ahogaba la libertad de enseanza y fue mrito del Dr. Jos Mara Velasco Ibarra haber abierto nuevamente la posibilidad de fundar colegios y an universidades catlicas.
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LA CONSTITUCIN LIBERAL DE 1906
La Ley Fundamental del ao seis desconoci la personalidad jurdica pblica de la Iglesia Catlica hasta entonces siempre reconocida y que el Concordato, tratado internacional vlidamente celebrado, haba garantizado. La ruptura entre la Iglesia y el Estado haba comenzado por la arbitraria Ley de Cultos del ao 1899, que nunca fue admitida por la Iglesia ya que violaba escandalosamente el Concordato y no respetaba los derechos adquiridos. El desconocimiento de la personalidad jurdica pblica de la Iglesia vino a crear un nuevo y grave problema, ya que la Iglesia era la sociedad de mayor vitalidad en el mbito nacional y la abusiva disposicin del Estado no poda cambiar esa realidad; la fuerza moral de la Iglesia estaba muy por encima de la tinterillezca disposicin de los asamblestas; tan es as, que la vida misma demostr la ineptitud de esas disposiciones violentas e injustas; si se hubieran llevado las cosas hasta sus ltimas consecuencias lgicas, la Iglesia no habra podido ni poseer, ni ser duea, ni ejercer derecho alguno, ni celebrar contratos, etc., y todo ello no fue as, sino precisamente lo contrario: la pujante actividad de la Iglesia, a pesar de todas las trabas, continu haciendo obras de misericordia, de beneficencia, de educacin, de culto, etc., desplegando en ello una intensa vida jurdica. Nadie se atrevera a sostener que todo aquello fue nulo o que no existi. El ao 1935 el Dictador ingeniero Federico Pez se crey llamado a interpretar la Constitucin de 1906, por ms que esa Carta haba dejado de tener vigencia diez aos antes y haba sido reemplazada por la Constitucin de 1929, que tampoco rega puesto que nos hallbamos en un rgimen de facto. Segn la curiosa interpretacin, deba entenderse que la Iglesia haba dejado de ser persona jurdica en 1906: un decreto dictatorial que interpretaba la Constitucin inexistente pretenda desconocer hechos histricos innegables; esto resultaba tan contrario a la lgica que no pudo tener eficacia alguna y el mismo
173 Dictador tuvo que derogar aquel decreto y ms bien busc el arreglo de las relaciones con la Santa Sede, que culmin con el feliz reconocimiento de las dos Potestades y la firma del Modus Vivendi de 1937.
La Constitucin de 1906 tiene mritos: a pesar de que sistemticamente reaccion contra todo lo anteriormente vivido en el pas, conserv los lineamientos bsicos del Estado que haban madurado en el perodo anterior e incluso desarroll mejor lo atinente a la Funcin Jurisdiccional, como guardiana de la constitucionalidad de las leyes. Permita, en efecto, que la Corte Suprema declarara la inconstitucionalidad en un caso particular, sumando esta facultad a la prevista en la Constitucin Garciana de 1869 de declarar la plena inconstitucionalidad de una ley para todos los efectos mientras el Congreso no resolviera otra cosa. Ambas facultades son necesarias e incluso convendra una tercera: la de emitir un dictamen previo sobre la constitucionalidad para el trmite de las leyes en el Congreso.
LA CONSTITUCIN DE INSPIRACIN SOCIAL
En 1929 se inicia un nuevo perodo del constitucionalismo ecuatoriano con la XIII Carta Poltica. sta contiene valiosas innovaciones, aunque cometi el grave error de apartarse del sistema presidencialista ya bien experimentado y afirmado en el pas. Por primera vez se puso atencin hacia los derechos sociales en la Constitucin, pues anteriormente slo se encuentran algunos balbuceos del Derecho Social en leyes secundarias aisladas. Ya en la presidencia de Garca Moreno se dieron iniciativas interesantes para mitigar el rigor de la prisin por deudas y proteger a los indgenas; y en otro aspecto, se mejor la condicin de la mujer casada reconocindole capacidad jurdica si ejerca una profesin, etc. A principios de siglo se protege con mayor decisin a los trabajadores, sobre todo jornaleros, y se suprime el Concertaje. Pero es mrito de la Constitucin de 1929 desarrollar ampliamente el Derecho Social y darle categora de Ley Suprema. Tambin se reconoci el derecho del Estado sobre el subsuelo y se prohibi a los extranjeros ser propietarios de tierras en la zona de cincuenta kilmetros a lo largo de las fronteras.
Por primera vez, igualmente, se proclama que la familia merece la proteccin del Estado, aunque esta proteccin resulte poco eficaz mientras las leyes secundarias faciliten la disolucin del hogar mediante el divorcio. La posibilidad de romper el vnculo civil del matrimonio constituye un elemento disgregador y de corrupcin de las costumbres. Pero, al menos tericamente, la Constitucin de 1929 declar que hay que proteger a la familia. El Hbeas Corpus fue tcnicamente formulado y regulado, como no lo haba sido hasta el momento, aunque los antecedentes se encuentran en los cien aos anteriores. ste es uno de los mayores mritos de la Carta del 29.
En el aspecto electoral, la Constitucin contiene importantes innovaciones; el voto de la mujer explcitamente permitido por primera vez, la representacin de las minoras y las representaciones funcionales, que subsisten en la legislacin posterior, de una u otra manera, y han dado saludables resultados para el equilibrio poltico y el progreso de la legislacin nacional.
Se dio igualmente importancia a las relaciones internacionales y a la colaboracin con los pases ms vinculados histricamente con el nuestro.
Frente a los muchos y valiosos aciertos de la Ley Fundamental del ao 29, hay que lamentar que, apartndose de la tradicin secular, desvirtu el sistema presidencialista y adopt una frmula semiparlamentaria que llev a la Nacin a una situacin de crisis poltica como no se haba experimentado hasta entonces. El Congreso tena una desmedida injerencia en la Funcin Ejecutiva, ya que poda dar los llamados votos de censura, que significaban la descalificacin y remocin de los Ministros de Estado, aunque no hubieran violado ninguna ley, tan slo por motivos polticos. Y no exista la contrapartida, propia de un rgimen parlamentario, que consiste en que el Ejecutivo pueda disolver el Congreso y llamar a nuevas elecciones; de esta manera, el predominio del Legislativo sobre el Ejecutivo resultaba incontrastable y al suscitarse la pugna entre los dos poderes, se precipit la Dictadura. Esto origin una poca de extremada inestabilidad poltica, de gobiernos provisionales y dictatoriales que pretendieron revivir la Constitucin de 1906 en varias ocasiones, aunque realmente se trataba
de mera frmula para cubrir una apariencia de democracia.
MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
LA DECIMOCUARTA CONSTITUCIN La Constitucin de 1945 se elabor en un clima de extremada violencia y de profundos resentimientos sociales y polticos, despus del descalabro internacional de 1942. Esa Carta result un compendio de buenas intenciones llevadas por un camino demaggico; as, instituy dos importantes organismos como son el Tribunal de Garantas Constitucionales y el Tribunal Supremo Electoral, pero no se equilibr debidamente las atribuciones de la Funcin Ejecutiva, dejndose llevar de una injusta desconfianza hacia el Jefe del Estado.
Se incurri, sobre todo, en el grave error de querer regresar, una vez ms, a la Cmara nica, que slo poda justificarse en los albores de la Repblica, pero que, despus del largo recorrido de nuestros Congresos bicamerales, no tena razn de ser. Felizmente ni siquiera lleg a funcionar ese Congreso de una sola Cmara, porque la Carta no alcanz sino tres meses de vigencia y fue desconocida por el Presidente de la Repblica el 30 de marzo de 1946 al mismo tiempo que convoc nueva Asamblea Constituyente.
LA CARTA DE LA ESTABILIDAD
La XV Constitucin, de 1946 corrigi los excesos de la del 45 y logr una sntesis muy acertada de cuanto haba experimentado el pas en ms de un siglo de vida republicana. Desarroll y consolid las libertades y al mismo tiempo dio las necesarias atribuciones para que el Jefe del Estado pudiera gobernar. El equilibrio y ponderacin de esta Ley Fundamental se demostr en el largo perodo de gobiernos constitucionales que se sucedieron, en la paz
poltica y el progreso nacional, y en la misma permanencia de la Constitucin que tuvo una vigencia de veinte aos, como ninguna hasta entonces.
La celeridad de los cambios econmicos exiga medios giles de legislacin, y se encontraron dos instrumentos adecuados: la Comisin Legislativa Permanente y la facultad del Presidente de la Repblica de dictar DecretosLeyes de Emergencia en materia econmica. Ambos ensayos dieron favorables resultados. Por otra parte se perfeccionaron los sistemas de control de la legalidad de los actos y de la constitucionalidad de las leyes.
Un aspecto de fondo que ha contribuido poderosamente a la saludable evolucin del ambiente poltico y a su pacificacin, fue el acertado concepto sobre el laicismo de la enseanza, que vino a corregir los excesos sectarios que haban caracterizado a las leyes y a la prctica gubernamental en esta materia desde principios de siglo. La Constitucin de 1946 reconoce el derecho y deber fundamental de los padres de familia de dar a sus hijos la educacin que a bien tuvieren, y seala la obligacin del Estado de favorecer la obra educativa, sea pblica o privada.
En 1967 se promulga la decimosexta Carta Constitucional, que sigue los lineamientos de la de 1946 introduciendo algunos notables adelantos. Se formula con mayor amplitud el principio de la irretroactividad de la ley; se da gran desarrollo al principio de la igualdad ante la ley afirmando la igualdad de los cnyuges entre s y la de los hijos71
La Carta del 67 tiene tambin instituciones nuevas como el plebiscito o consulta popular, e incorpor al mbito constitucional el Tribunal de lo Contencioso Administrativo y el de lo Contencioso Tributario, dando tambin rango constitucional a la Reforma Agraria. Desarroll y dio nuevas funciones a la Junta de Planificacin Econmica que en la siguiente Carta se transforma en el Consejo Nacional de Economa.
LA CARTA DE 1978 Despus del perodo de Dictadura Militar que pretendi gobernar bajo la terica vigencia de la Constitucin de 1945, se ha llegado a la actual, del ao 1978. sta fue elaborada por una Comisin y aprobada por consulta popular: se plante a la Nacin escoger entre dos proyectos, uno llamado Constitucin de 1945 reformada y otro titulado como nuevo proyecto; este segundo obtuvo votacin mayoritaria.
La Carta tena notables errores e inexactitudes, que en parte se han ido corrigiendo en sucesivas reformas o mediante actos legislativos de interpretacin y, finalmente, por nuevas consultas populares efectuadas en los aos 1994 y 1995.
La Ley 256, cuyo proyecto tuve el honor de elaborar, aplic este principio de igualdad reformando ms de 500 artculos del Cdigo Civil, del cual se hizo tambin, a base de un proyecto mo, la nueva codificacin y la sptima edicin el ao 1970.
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La conformacin de la Funcin Legislativa resulta defectuosa: se han eliminado las representaciones funcionales y se reduce el Congreso a una sola Cmara (como en 1830,1851 y 1945). Adems se estableca la renovacin integral de los legisladores y esto despus de un largo perodo de cinco aos: ambos aspectos, indudablemente inconvenientes, se han corregido, volviendo a la renovacin parcial cada dos aos, y reduciendo el perodo a los ya clsicos cuatro aos. La supresin de las representaciones funcionales deja a las Fuerzas Armadas y a la Polica sin voz en el Congreso y tampoco se aprovecha el valioso aporte de las Universidades, las Cmaras de la Produccin, los obreros, indgenas, etc.
Muy discutible resulta el voto concedido a los analfabetos, que se presta a mltiples maniobras poco democrticas y desalienta la campaa para eliminar el analfabetismo.
Se ha pretendido robustecer a los partidos polticos, pero por medios poco naturales y violentando la libertad de los ciudadanos independientes. Este punto, objetado por muchos desde los inicios de la Carta, se ha corregido, como otros, por el plebiscito.
A pesar de las sucesivas reformas, quedan en la Constitucin puntos dudosos, expresiones ambiguas y, en algunos casos puntos de dudosa interpretacin en materias tan graves como el alcance del juicio poltico a los Magistrados.
Por primera vez se deja al arbitrio del Presidente de la Repblica establecer el nmero y denominacin de los Ministerios. Ya hemos sealado como al principio los designaba la Constitucin, luego se dej la competencia a la Ley y finalmente se ha llegado a esta decisin de carcter simplemente administrativo. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Una de las reformas ms importantes a la actual Carta reintrodujo la posibilidad de emitir Decretos-Leyes, como contemplaba la Constitucin de 1946, y que se haba suprimido en la actual.
Tambin fue trascendental el volver a invocar el Nombre de Dios en el Prembulo de la Carta Fundamental, dando as la verdadera base meta-jurdica a todo el sistema y sealando un criterio cierto para la interpretacin de las leyes, a la luz de los principios eternos e inmutables.
En conclusin, podemos afirmar que el Ecuador ha seguido desde su Independencia un camino ascendente, en trminos generales, hacia un sistema de mayor perfeccin jurdica y democrtica. Ciertas desviaciones que se han producido no han logrado mantenerse, han sido fugaces. Hasta las Dictaduras han pretendido gobernar con alguna Constitucin y, hay que reconocerlo, han respetado generalmente los derechos humanos ms esenciales.
Hay puntos que deberan perfeccionarse, adems de corregir la inadecuada conformacin del Congreso, merecen especial mencin los siguientes:
La relacin entre el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional debe ser precisada. En algunos pases se admite ahora la superioridad de los Tratados Internacionales, y cuando stos modifican la Constitucin deben ser aprobados por el rgano u rganos ms altos y representativos del pas, pero una vez aprobados prevalecen sobre toda norma.
Era preciso delimitar bien la intervencin de las tres Funciones del Estado en los problemas de constitucionalidad. Esto no es competencia exclusiva ni del Congreso ni de la Corte ni del Ejecutivo, sino de las tres Funciones. La reciente reforma72 ha establecido el Tribunal Constitucional, que se integra por Magistrados elegidos por el Congreso, pero la Corte Suprema y el Presidente envan sendas ternas de candidatos, adems intervienen los Alcaldes Municipales, las Centrales de Trabajadores y las Cmaras de la Produccin.
Igualmente el problema de la independencia de la Corte Suprema ha sido especialmente estudiado en estos ltimos aos y se ha procedido a varias reformas en lo relativo a la nominacin de sus Magistrados, hasta que la reciente reforma consagra el establecimiento del Consejo Nacional de la Judicatura, que puede contribuir a lograr dicha independencia. Sera preciso volver a establecer las representaciones funcionales en el Congreso, para asegurar una ms equilibrada integracin de la Funcin Legislativa.
La proteccin a la familia y a las entidades menores, tantas veces formulada en las Constituciones, exige una valiente y honda reforma legal y de los servicios sociales, que hagan eficaces esos ideales. El principio de subsidiaridad debe primar en esta accin y no se deben soslayar las convicciones morales y religiosas arraigadas en el pueblo. Las instituciones sociales deben responder al alma nacional y no oponerse a ella. La solidez y estabilidad de la familia se hallan actualmente comprometidas gravemente por el divorcio, fcil de obtenerse en el Ecuador como en pocas partes del mundo.
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Se promulga en el R.O. N2 863 de 16 de enero de 1996.
El robustecimiento de los partidos polticos no puede lograrse con medidas compulsivas como las que contena la Constitucin del 78, y que felizmente han sido modificadas a peticin del pueblo, manifestada en la consulta del ao 1994.
En trminos generales, habra que afirmar cuanto contribuye al fortalecimiento de la unidad nacional, al desarrollo armnico de la democracia y al mejoramiento de las condiciones econmico-sociales del pueblo. Una prudente descentralizacin de los servicios puede ser un buen instrumento para alcanzar estos objetivos y habr que buscar los caminos para lograrla, aunque en la ltima consulta popular del ao 1995, el voto mayoritario neg la reforma en el sentido de la descentralizacin; esta negativa popular probablemente se debi a causas polticas ms que a un rechazo del sistema de la descentralizacin por sus propias caractersticas y consecuencias.
As como ha existido una lnea de continuidad innegable entre las diversas Cartas Fundamentales que han regido el Ecuador, tambin se produce una notable analoga en el procedimiento adoptado en cada circunstancia para la produccin de los textos constitucionales.
Despus de los pasos iniciales de 1812 y de 1830 en los que realmente se trataba de fundar un nuevo Estado, las dems Leyes Fundamentales han surgido a raz de lo que ha dado en llamarse entre nosotros una revolucin, y en
realidad casi siempre no ha tenido ms dimensin que la de un golpe de Estado o de un desconocimiento del gobierno constituido.
Producido el hecho revolucionario normalmente se ha justificado la accin extralegal aduciendo la necesidad de cambiar las instituciones, descargando la culpa de los males polticos, morales, sociales o econmicos con las leyes anteriores vigentes y sosteniendo que se iniciar una nueva poca de mayor justicia, prosperidad, honradez, etc. En tal proceder puede encontrarse ms o menos sinceridad, patriotismo o simple afn personalista de mando, pero en todo caso ha existido el deseo de justificar ante la opinin pblica la revolucin, con duras condenaciones del pasado y quimricas promesas de un porvenir brillante.
Por otra parte, ha primado como doctrina casi indiscutible entre nosotros la de que una vez desconocida la Constitucin, el orden jurdico queda violado, roto, destruido, en forma tal que no admite compostura sino acudiendo al rgano constituyente, el pueblo. En lugar de sancionar al responsable o a los responsables de la violacin constitucional, se ha consolidado el hecho consumado procediendo a una nueva elaboracin de la Ley Fundamental. Los debates parlamentarios generalmente han sido largos, sobre todo en los ltimos tiempos, ya que en los orgenes de la Repblica ms bien sorprende la celeridad con que se elaboran las Constituciones y an otras leyes; as en 1830, como en 1835, adems de la Carta Poltica se emitieron algunos Cdigos y leyes, en poco ms de un mes en cada circunstancia. De todos modos, aunque se copiara textos extranjeros, se so* meta cada artculo a minuciosas discusiones en varias sesiones.
Despus de la aprobacin por parte de la Asamblea, el Presidente Provisional, nombrado generalmente por la misma Asamblea, ha aprobado y promulgado la Constitucin, con la que as mismo ha sido costumbre que siga gobernando ya como Presidente Constitucional el mismo iniciador o personaje ms representativo del movimiento subversivo. Solamente la Constitucin de 1869 fue sometida a un nuevo requisito antes de entrar en vigencia, esto fue el plebiscito o consulta directa al pueblo, el mismo que vot en su inmensa mayora en favor de su vigencia.
Este procedimiento que podemos llamar consuetudinario, se ha variado sustancialmente en el caso de la ltima Constitucin. El caso es que la Carta Poltica de 1967 fue desconocida por el Presidente Jos Mara Velasco Ibarra hacia la mitad de su perodo presidencial y al asumir poderes dictatoriales en 1970 declar vigente la Constitucin de 1946, la misma que ha logrado hasta hoy la ms larga vigencia: casi veinte aos. Posteriormente, en 1972 el General Guillermo Rodrguez Lara derroc al Presidente Velasco Ibarra, desconoci la vigencia de la Constitucin de 1946 y declar vigente la de 1945, una de las de menor tiempo de vigencia en la historia del pas, ya que solamente rigi unos meses. Desconocida a su vez la autoridad del General Rodrguez Lara por la Junta Suprema del Gobierno, sta dej en vigencia la Constitucin de 1945 en cuanto no se oponga a los fines del Gobierno revolucionario nacionalista de las Fuerzas Armadas. Para llegar nuevamente a un rgimen de pleno derecho, la Junta Militar de Gobierno, en lugar de seguir la tradicional senda de la Asamblea, design dos Comisiones para elaborar proyectos constitucionales; el uno deba ser un nuevo esquema, aunque no se precisaban sus caractersticas, y el otro consista en un remozamiento de la Constitucin de 1945.
Las dos Comisiones cumplieron su cometido dentro del ao 1977 y produjeron sendos proyectos, que en muchos aspectos son iguales, aunque tambin presentan notables diferencias en otros. Estos proyectos fueron sometidos a MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
la consulta plebiscitaria, y el pueblo del Ecuador se manifest favorable al llamado Nuevo Proyecto que obtuvo una votacin del 47% del electorado, frente a un 39% que vot por la Constitucin de 1945 reformada; el resto de los votos fueron nulos o en blanco.
Lo grave de la decisin por votacin popular en este caso consiste en que no se puede decir que cada uno de los proyectos consultados respondiera a una determinada tendencia o ideal poltico coherente. Se ha especulado sobre cual de los dos proyectos era ms de izquierda o ms de derecha, sin que se pueda realizar con certeza una clasificacin de este tipo. Indudablemente para quienes estudiaron las dos alternativas, se present la difcil situacin de encontrar cosas dignas de aprobacin y otras merecedoras de censura tanto en uno como en otros proyectos.
Probablemente la inmensa mayora vot simplemente siguiendo indicaciones de partido, por simpata con algunos de los autores, o simplemente por mayor apego a lo experimentado o a lo que se presentaba como nuevo.
La consulta plebiscitaria, en todo caso, constituye un procedimiento vlido, democrtico, aunque adolezca de las deficiencias que se acaban de anotar. Al fin, se trata de un acto de ejercicio directo de la soberana por parte del pueblo.
Si hemos votado por una Constitucin en su totalidad, si hemos preferido uno de los proyectos, aunque contenga tal o cual disposicin que nos parece inconveniente, queda de cualquier manera la posibilidad de que se reformen las disposiciones inadecuadas por los procedimientos previstos en la misma Constitucin. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Otro problema original, sin precedentes, se plante. El caso es que la Constitucin de 1967 ha sido la nica que ha previsto y proclamado su previa supervivencia an en el caso de ser desconocida por un hecho de fuerza, como el que efectivamente se produjo. Todas las Cartas Polticas se han elaborado con la intencin de que perduren indefinidamente; podemos decir, que ha primado una ingenua esperanza de permanencia indefinida a pesar de la experiencia histrica totalmente contradictoria de tales esperan/as. Pero la de 1967, estableci que en caso de ser violada por un Gobierno de hecho, al terminar la situacin de fuerza, volvera a entrar automticamente en vigor.
Cabe preguntarse qu valor puede tener una disposicin como la contenida en la Constitucin de 1967. Indudablemente la Asamblea pretenda conferir a su obra legislativa la perdurabilidad de que haban carecido los anteriores intentos en el Ecuador. Pero bastaba una declaracin formal de la propia Carta Poltica para constituirla en inviolable de facto? Producido el desconocimiento del orden constitucional, poda considerarse la Carta Poltica como con una vida latente, para resurgir despus de un modo automtico. El original procedimiento habra ahorrado sin duda muchas dificultades en el proceso de vuelta al rgimen de pleno derecho; pero supona que el Gobierno de Facto acatara precisamente el precepto de la Constitucin desconocida, y mal poda un Gobierno condenarse a s mismo haciendo revivir una Constitucin con la cual poda ser severamente juzgado por haberla desconocido antes. As, pues, resultaba impracticable el precepto de reviviscencia de la Carta de 1967.
Sin embargo, no resultaba difcil que una vez instaurado el nuevo orden constitucional se volviera a plantear la duda sobre si deba considerarse vuelta a la vigencia la Carta de 1967, por cuanto solamente cuando haya terminado el Gobierno de Pacto se habra producido plenamente el supuesto previsto en 1967. Corresponda al Congreso MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
resolver sobre el asunto; pero poda preverse que un Congreso elegido conforme a la Constitucin de 1978 no declarara fcilmente la vigencia de la de 1967, porque a su vez se estara desconociendo a s mismo, y porque un Congreso no es una Asamblea constituyente. En una palabra, el problema era complejo, pero, habindose pronunciado el pueblo en el plebiscito, lo sensato era el acatar ese pronunciamiento, reconocer la vigencia de la Constitucin de 1978, como efectivamente sucedi.
En cuanto a las diferencias entre los dos proyectos que se presentaron a la eleccin del pueblo del Ecuador, la ms notable consiste en la composicin y renovacin del Congreso. La de 1945 reformada, conservaba el sistema bicameral, con representantes funcionales en el Senado, con renovacin parcial y con perodos de dos aos para los diputados y de cuatro para los senadores; en cambio, el nuevo proyecto establece una sola Cmara de Representantes, cuyo perodo era de cinco aos, y cuyos miembros se renovaran totalmente cada lustro, adems, estos representantes en parte eran elegidos por los colegios electorales provinciales, y en parte por el colegio electoral de toda la nacin, sin que haya representantes funcionales. Esta era la mayor novedad de la Constitucin de 1978. Posteriormente se introdujeron varias reformas, que redujeron el plazo de cinco a cuatro aos y dos aos. Naturalmente que hay otras diferencias, como las del voto de los analfabetos que concede la Nueva y negaba la del 45 reformada; y otros delicados aspectos de la educacin, la proteccin de la familia, la autonoma universitaria, las funciones del Vicepresidente de la Repblica, el Consejo Nacional de Desarrollo etc., que se analizarn en sus respectivos lugares.
La estructura bsica del Estado y del Gobierno sigue siendo la misma, segn la nueva Constitucin. Tres caractersticas principales parece que se deben destacar en ella: MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
a. Se refuerza el Poder Legislativo que queda concentrado en menor nmero de personas, por un perodo ms largo y con renovacin total, adems de que mediante las Comisiones Legislativas puede legislar durante todo el ao, es decir, durante los cinco aos del mandato de los Representantes. Estos poderes casi ilimitados, no se han dado en ninguna de las Cartas precedentes. Esto, se reform en buena hora.
b. Se trata de robustecer los partidos polticos, exigiendo la afiliacin a ellos para el ejercicio de las Magistraturas y otras actividades polticas.
c. Se da mucha importancia a los aspectos econmicos, en una serie de declaraciones y mediante las atribuciones conferidas al Consejo Nacional de Desarrollo.
La Constitucin que llamamos de 1978, por haber sido aprobada mediante el plebiscito de este ao, contaba 144 artculos y 10 disposiciones transitorias, si bien algunos artculos son muy largos y a veces acumulan materias dispares, como es el caso del artculo 1, en el cual se encuentran prcticamente las mismas reglas que la Constitucin del 45 reformada traa en sus artculos 1, 3, 2, 6, 1, 4 y 5, que en su orden corresponden a los incisos del artculo 1 de la Nueva.
Todas las Constituciones del pas han distinguido con mayor o menor formalidad la parte estructural de la organizacin del Estado y sus funciones, y la parte relativa a los derechos y garantas pblicas. Tambin la del 78 hace esta clasificacin. Se divide la Carta en tres Partes, que no llevan ttulo especial, pero la primera se refiere a MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
los derechos y garantas, la segunda a la estructura jurdica fundamental y la tercera a caractersticas del orden constitucional. Adems existe un Prembulo, un Ttulo Preliminar, una Disposicin General y diez Disposiciones Transitorias, que figuran al final. Las Partes se dividen en Ttulos, y frecuentemente stos constan de Secciones. Resulta, pues, bastante compleja la trama de la Suprema Ley.
1.4 Apreciacin General sobre la Constitucin de 1998. Dr. Milton Ordoez C.
He tratado de ensayar una visin general de la Constitucin de 1998, de lo que parece ms positivo, por su perfeccin intrnseca y su armona con el conjunto del sistema, y aquello que se presenta ms defectuoso, sea por apartarse de los principios propios de un determinado ordenamiento jurdico, o por estar en pugna con normas superiores, superlegales, sean estas morales. Filosficas o pertenecientes al Derecho Natural.
La historia de un pueblo y el conocimiento imparcial de sus ideales, humanos, cvicos, sociales, econmicos, religiosos, etc., puede tambin alumbrar el criterio para juzgar de la bondad de unos preceptos constitucionales. Con esta orientacin tratar de enumerar brevemente, aquello que parece ms acertado o menos oportuno en la actual Constitucin de la Repblica.
Principales aciertos. En primer lugar, es preciso sealar que la Constitucin sigue la lnea democrtica que ha caracterizado a las Cartas Fundamentales, del Ecuador, y trata de robustecerla, procurando para ello dar vitalidad a los partidos MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
polticos y ampliar el voto a su mxima extensin. Estos medios, no dejan de tener sus limitaciones y an sus inconvenientes, como se sealar ms adelante, pero indudable-mente estn en la ms pura lnea democrtica.
Describe adecuadamente el fin del Estado; este es el bien comn, y tiene algunos aspectos que la Constitucin destaca: la unidad del Estado, la vigencia de los derechos humanos, el progreso econmico, social y cultural. En este punto, era deseable poner de relieve tambin otros importantes valores como la justicia, la paz, la seguridad, la honestidad, lo cual se ha conseguido en el Prembulo de la Carta Fundamental.
Condena el colonialismo, la discriminacin y la segregacin racial.
La Codificacin de 1998 tiene algunas caractersticas especialmente destacadas:
1. 2. 3. 4.
Afirma con insistencia la igualdad del hombre y la mujer. Procura el mximo respeto a la diversidad de etnias y culturas; Protege el medio ambiente; Asegura la eficacia real de los derechos humanos, con las garantas y acciones correspondientes algunas nuevas, como el Hbeas Data, el Amparo Constitucional y la Defensora del Pueblo-;
5. 6. 7. 8.
Establece la debida jerarqua de las leyes y de los tratados internacionales. Propugna la descentralizacin y la desconcentracin administrativa; Refuerza la autoridad del Ejecutivo para facilitar el gobierno; Consagra la autonoma de la Funcin Judicial;
9. 10.
Perfecciona los sistemas de control y de establecimiento de responsabilidades. Da eficacia prctica a la supremaca de la Constitucin.
La Carta del 78, es ms precisa que la actual, en cuanto a los requisitos para tener la nacionalidad ecuatoriana, si se ha nacido en el extranjero; la edad precisa en la que debe manifestarse la voluntad personal es entre los 18 y 21 aos.
La carta de 1998, expresa la irretroactividad de la ley en materia de nacionalidad, con el debido respeto a los derechos adquiridos. Este principio de civilizacin y de buen orden jurdico, el de irretroactividad, se menciona tambin a propsito de las leyes tributarias, y an convendra una declaracin ms general, que se refiera a la universalidad del Derecho.
Contiene una declaracin a favor de la inmigracin, aunque puede objetarse que las excesivas exigencias para el ejercicio de muchas funciones pblicas (ser ecuatoriano de nacimiento, no adeudar al fisco, entre otras) contradicen este buen postulado. La garanta de los Derechos Humanos halla como una doble frmula en su enunciacin por la Constitucin, y el pleno acatamiento de los pactos internacionales; as se pretende dar la mayor firmeza a tan importante asunto.
Reafirma la igualdad del hombre y la mujer que fue proclamada en la Constitucin de 1967 y hecha efectiva principalmente a travs de las Ley 256 de 4 de junio de 1970, que reform el Cdigo Civil, y posteriores decretos que perfeccionaron en sistema de igualdad. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Prev la revisin de los contratos, para evitar el enriquecimiento injusto. Este principio, como muchos otros, requiere, desde luego, una adecuada legislacin secundaria que lo haga efectivo.
Proclama la libertad religiosa.
Declara el derecho a un nivel de vida que asegure la salud, la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. Esta disposicin es muy novedosa, tal vez ms propio de un prembulo por su carcter programtico muy general.
Se puede calificar de incompleta, ya que no menciona otros aspectos tanto o ms importantes como los morales, intelectuales, artsticos, etc.. Pero de todas maneras, seala ideales concretos a los que deben ajustarse las leyes secundarias y que han de servir tambin para juzgar la obra de los gobernantes y an para establecer sus responsabilidades concretas.
Perfecciona el sistema de Habeas Corpus, disponiendo que el funcionario destituido, para apelar, tiene que poner previamente en libertad al que hubiera sido ilegalmente detenido.
Contiene un amplio reconocimiento de la responsabilidad del Estado y de los funcionarios frente a los ciudadanos. Este es otro de los nervios esenciales de un verdadero sistema democrtico.
Hace constar la integracin de la familia, mediante el reconocimiento del matrimonio y de la Unin de Hecho, pero no hace constar su disolucin, lo que si constaba (divorcio), en la Constitucin de 1945. Menciona la paternidad responsable y se garantiza a los padres a tener el nmero de hijos que decidan.
Se garantiza ampliamente la libertad de educacin y el derecho primario de los padres de familia para educar a sus hijos. Sin embargo no se extienden los ser-vicios sociales a todos los educandos por igual.
Declara la intangibilidad de los derechos de los trabajadores. Este Principio, tambin nuevo en el Derecho Constitucional, suple algunas deficiencias de la Carta Poltica en materia laboral. Establece por primera vez en el Derecho Constitucional Ecuatoriano, la responsabilidad del beneficio del trabajo, frente al operario contratado indirectamente o por intermediarios.
Da plena validez en el orden jurdico interno a los Tratados Internacionales vlidamente celebrados y garantiza los derechos en ellos reconocidos, en todas las materias. Reconoce el valor de la empresa comunitaria y privada y formula, aunque sin toda la claridad, el principio de subsidiaridad.
La Constitucin reserva al Presidente de la Repblica la iniciativa de las leyes en materia tributaria y fiscal.
El sistema de reforma constitucional es bastante flexible, y a la vez, requiere una votacin calificada (dos terceras partes de los representantes) lo que puede permitir el adecuado perfeccionamiento de la propia Carta. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Sin embargo, la espera de un ao de un ao para el segundo debate de las reformas, hace inaplicable cualquier reforma.
LA CONSTITUCION DEL 2008 Dr. Mg. Milton Ordez C

a) El proceso constituyente de 2008.
La Constitucin de 1998 rigi por 10 aos; luego de lo cual, tras el triunfo de Rafael Correa, mediante Consulta Popular de 15 de abril de 2007, el pueblo del Ecuador aprob la convocatoria a una Asamblea Constituyente de plenos poderes.
As, mediante elecciones libres, universales y directas, celebradas el 30 de septiembre de 2007, el pueblo del Ecuador eligi a 130 ciudadanos y ciudadanas como sus mandatarios y mandatarias para conformar la Asamblea Constituyente.
Para el desempeo de sus funciones se elabor el Estatuto de Eleccin, Instalacin y Funcionamiento de la Asamblea Constituyente, luego de lo cual se aprob su Reglamento de Funcionamiento, a partir de la propuesta presentada por la Comisin Directiva; expidindose el mismo el 9 de enero del 2008.
La Asamblea trabaj durante meses, luego de lo cual se aprob la CONSTITUCION DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR mediante referndum del 28 de septiembre del 2008; publicada en el Registro Oficial nmero 449 del 20 de octubre del 2008, fecha a partir de la cual se encuentra en vigencia
b) Estructura de la Constitucin Ecuatoriana. La Constitucin que nos rige a partir del 20 de octubre del 2008 contiene IX Ttulos; 444 artculos; 30 disposiciones transitorias y una disposicin derogatoria; adems a continuacin se incluye el Rgimen de Transicin que consta de III captulos, 30 artculos y una disposicin final
Est dividida en dos partes, aunque no las enuncia en forma expresa, la dogmtica que contiene las normas referentes a los principios, valores, derechos y garantas de los habitantes de la repblica y la orgnica que contiene las que se refieren a la estructura del Estado, de sus instituciones y rganos; las denominadas Funciones del Estado: Legislativa, Ejecutiva, Judicial y Justicia indgena, Electoral; de Transparencia y Control Social, que se encuentra inserta en el Ttulo IV denominado PARTICIPACION Y ORGANIZACIN DEL PODER, en el que tambin se incluye en el captulo sptimo la Administracin pblica.
De manera general est estructurada con ttulos, captulos; algunos de los cuales contienen varias secciones; de la siguiente manera PREMBULO, TITULO I: Elementos Constitutivos Del Estado MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
TITULO II: Derechos TITULO III: Garantias Constitucionales TITULO IV: Participacion y Organizacion Del Poder TITULO V: Organizacion Territorial del Estado TITULO VI: Regimen de Desarrollo TITULO VII: Regimen del Buen Vivir TITULO VIII: Relaciones Internacionales TITULO IX: Supremacia de la Constitucion DISPOSICIONES TRANSITORIAS DISPOSICION DEROGATORIA REGIMEN DE TRANSICION
Esta constitucin contiene temas nuevos, especialmente en lo que se refiere a Drechos, que se han incluido los Derechos del Buen Vivir; as mismo por primera vez se toma en cuenta a la Naturaleza como sujeto de derechos. En cuanto a la familia se reconoce a la familia en sus diversas formas; se establece el matrimonio y la adopcin solo para parejas de distinto sexo, pero se reconoce las Uniones de Hecho entre dos personas, o sea heterosexuales u homosexuales, reconocindoles los mismos derechos que a los casados, excepto la posibilidad de adoptar nios.
Se incluye la gratuidad de la enseanza hasta la universidad, pero ligada al rendimiento estudiantil y a mecanismos de evaluacin, entre otros aspectos, pero que se encuentran sujetos a cumplir condiciones, lo cual ha causado revuelo en la sociedad; porque cuando se promocion su aprobacin solamente se hizo conocer el lado bueno, MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
dejando de lado el asunto de impuestos y aranceles que se han incrementado considerablemente; as como algunos beneficios ganados que se han suspendido.
Revisado y actualizado: julio del 2009
14. PRINCIPIOS UNIVERSALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Ab. Cristian Quiroz Castro
Para poder entender que son los principios universales del Derecho Constitucional, tenemos en primer lugar que conocer que son los principios, en el Diccionario Ruy Daz de Ciencias Jurdicas y Sociales encontramos la siguiente definicin de Principios Generales de Derecho:Conjunto de principios superiores de justicia y moral, comnmente abarcados por las constituciones nacionales y/o provinciales que sirven muchas veces para solucionar conflictos que se plantean en relacin a la oscuridad de las leyes o lagunas legales. Ello no es aplicable al derecho penal, en el cual no existe pena sino existe una ley previa que la tipifique y delimite73.
As podemos darnos cuenta, que existen principios que, con el transcurrir del tiempo, se han universalizado por estar reconocidos en convenios o tratados internacionales ratificados por la mayora de pases del mundo, y que tienen presencia en las Constituciones Polticas y leyes de procedimiento de dichos Estados.
Es necesario manifestar que, generalmente las Constituciones Polticas de los Estados en su mayora, estn compuestas por dos partes: una orgnica referente a la composicin del Estado con sus diversos organismos e instituciones y una parte dogmtica donde constan los principios, garantas y derechos de los ciudadanos.
73
ROMBOLA, Nstor y REBOIRAS, Lucio, Diccionario Ruy Daz de Ciencias Jurdicas y Sociales, Editorial Diseli, Buenos Aires, 2003, pag. 245.
A continuacin analizaremos algunos de los ms importantes principios del Derecho Constitucional que se encuentran establecidos en la Carta Poltica, lo que, como ya mencionamos, en doctrina se denominan derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales debemos entenderlos como aquellas potestades que son innatas a cada ser humano y que constituyen verdaderos principios de carcter tanto jurdico como moral, debido a que son reconocidos por la legislacin de un Estado determinado y adems porque se basan en la dignidad humana. Estas prerrogativas tiene por objeto favorecer el desarrollo social de todas las personas ya que, por un lado, mantienen el poder poltico dentro de ciertos lmites y, por otro, obligan a dicho poder a la realizacin de ciertos fines que tiendan al mejoramiento de la convivencia.
PRINCIPIO DE SUPREMACA: Segn el principio de Supremaca, o de la fuerza normativa de la Constitucin, los preceptos constitucionales tienen superioridad referente al resto, est en la cspide de la jerarqua del ordenamiento jurdico, y determina aquellas normas opuestas a la Constitucin del Estado son invlidas. Si una ley admite la interpretacin o ms, debe escogerse aquella que se conforme con la Constitucin y/o con los instrumentos internacionales referentes a los derechos fundamentas del hombre; si eso no es posible, se debe aplicar la jurisprudencia y la doctrina internacionales. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El principio de la fuerza normativa de la Constitucin no puede ser eludido en ninguna circunstancia ya que sus normas prevalecen sobre las dems leyes, sean estas referentes al derecho pblico al derecho privado, y consecuentemente sobre las disposiciones de la Ley Orgnica de la Funcin Judicial o Cdigo de Procedimiento Civil. En doctrina se considera, que toda norma de orden jurdico o social diferente a la Constitucin Poltica del Estado, es ley secundaria.
PRINCIPIO DE UNIDAD: El principio de la unidad de la Constitucin, segn este principio, la norma constitucional no se puede interpretar en forma aislada, sino que debe considerarse dentro del conjunto constitucional; y agregaramos, en concordancia con los instrumentos internacionales legalmente aprobados.
Este principio es llamado tambin de la concordancia prctica, segn el cual, los bienes constitucionales protegidos deben ser coordinados y ponderados en un momento dado, y frente a un caso concreto, el juez constitucional tiene
que establecer prioridades, porque a veces entran en conflicto derechos fundamentales previstos en normas de la Constitucin.
Para una mejor interpretacin y aplicacin de la Carta Poltica, la doctrina divide a la Constitucin en dos partes: la primera, en la cual constan las normas dogmticas, sustantivas o programticas y la segunda: las normas orgnicas, dando una preferencia a las primeras sobre las segundas, cuando surjan contradicciones entre ellas.
Ligado a este principio est el de la totalidad, implica que, si otras materias jurdicas enfocan aspectos parciales del derecho (el derecho laboral - las cuestiones del trabajo) el derecho constitucional delinea aspectos bsicos de toda la vida estatal y social. PRINCIPIO DE LA EFICACIA INTEGRADORA: Otro principio es el de eficacia integradora de la constitucin, en virtud del cual, uno de los propsitos fundamentales de sta; es lograr la unidad poltica de todos los componentes de un Estado, operar como herramienta para la estabilidad y supervivencia del sistema poltico, como un medio de paz y de armona sociales y de un desarrollo sostenido, equitativo y dignamente justo. Este principio est ligado al principio de referente social.
PRINCIPIO DE REFERENTE SOCIAL: Cuando el juez Constitucional no puede ignorar la realidad poltico social y econmica dentro de cuyo contexto debe dictar su resolucin, y proyectarla a un futuro cercano, sin crear conflictos mayores.
EL PRINCIPIO DE PERDURABILIDAD: El principio de perdurabilidad, la constitucin a diferencia de las leyes y normas comunes tiene una mayor valoracin o estatutos de permanencia, tiende a perdurar en el tiempo, regulando la evolucin de la vida nacional, por ello no debe ocuparse de temas o aspectos contingentes o accesorios.
EL PRINCIPIO DE FUNCIONALIDAD: El principio de funcionalidad, que exige que la constitucin sea til, de ella se derivan subprincipios como el de la eficacia, esto es, que la constitucin debe ser eficiente, debe tener una interpretacin prctica a efecto de que sus preceptos sean cumplidos y no meras declaraciones; el subprincipio de cooperacin, determina que los poderes pblicos son partes coordinadas de un mismo gobierno, deben ayudarse mutuamente en procura de bien comn; el subprincipio de adaptacin, impone amoldar la constitucin a las cambiantes necesidades de la vida social, segn una interpretacin dinmica y evolutiva. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
EL PRINCIPIO IDEOLGICO: El principio ideolgico, el derecho constitucional es la rama ms politizada del ordenamiento jurdico, ya que se ocupa de estructurar al Estado, no es ideolgicamente neutro o indiferente, en la actualidad, los principios de esta disciplina deben subordinarse a la concepcin ideolgica del Estado Social de Derecho o como reza nuestra actual Constitucin en su artculo primero El Ecuador es un Estado Constitucional de derechos y justicia social, frmula que tiene ingredientes formales, como son la sumisin de las autoridades a las normas constitucionales y legales, fundamentacin del poder en la igualdad real, democracia participativa y no solo representativa; justicia social, el inters general y colectivo, funcin social de la propiedad y la solidaridad como deber jurdico.
Para finalizar, es necesario aadir que, como lo dijimos en lneas anteriores, existen principios universales del derecho y del derecho constitucional que se encuentran en lo que se denomina derechos fundamentales, esto es, en la parte dogmtica de las Cartas Polticas de los Estados y que sin duda debern tambin ser abordadas y analizadas por los docentes y estudiantes cuando estudien lo referente al Derecho Constitucional.
15. LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS Y SU EVOLUCIN
LOS DERECHO HUMANOS EN EL MBITO NACIONAL E INTERNACIONAL
1. Precisin Conceptual Consideramos necesario partir de una precisin sobre el alcance que ha de darse a las expresiones: derechos humanos y derechos fundamentales, que se utilizan indistintamente y que an se las asimila a otras
denominaciones como: derechos naturales, derechos pblicos subjetivos, libertades pblicas y derechos morales.
Gregorio Robles, en su obra Los derechos fundamentales y la tica en la sociedad actual, Editorial Civitas, S. A., Madrid, 1997, pp20 y ss. Estima que los derechos fundamentales o derechos del hombre llamados clsicamente derechos naturales, y en la actualidad derechos morales, no son en realidad autnticos derechos protegidos mediante accin procesal ante un juez - sino criterios morales de especial relevancia para la convivencia humana, que en todo caso, una vez que los derechos humanos, o mejor dicho, determinados derechos humanos, se positivizan, adquieren la categora de verdaderos derechos protegidos procesalmente y pasan a ser derechos fundamentales en un determinado ordenamiento jurdico, es decir, que los derechos fundamentales son derechos humanos positivados.
Prez Luo, considera que el trmino derechos humanos debe quedar reservado para la moralidad y derechos fundamentales para la juridicidad. Peces Barba, por su parte, estima, que el trmino derechos fundamentales es ms preciso que la expresin derechos humanos y carece del lastre de la ambigedad que sta supone.
Para nosotros, siguiendo el pensamiento de Willman Ruperto Durn Ribera, diremos que
bajo la expresin
derechos fundamentales ubicamos a los derechos garantizados por la Constitucin, reservando la expresin derechos humanos a los derechos garantizados por normas internacionales.
Los derechos reconocidos, otorgados y garantizados por la Constitucin tienen como fuente de produccin al legislador constituyente; mientras que los consignados en tratados internacionales, a los Estados y organismos internacionales. Los dos ordenamientos son derechos positivos, que buscan salvaguardar algunos valores, que moral y polticamente son bsicos para la convivencia humana.
2. Concepto y Significado Luigi Ferrajoli, expresa que derechos fundamentales son Todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos dotados del status de personas, de ciudadanos o personas con capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa positiva ( de prestaciones ) o negativa ( de no sufrir lesiones ) adscrita a un sujeto por una norma jurdica
La caracterstica que podemos extraer del concepto, es la de que todo derecho fundamental es un derecho subjetivo. Ello significa, que el titular del derecho tiene la facultad de exigir su respeto y observancia, acudiendo, si fuere del caso, a los rganos jurisdiccionales competentes, a travs de los recursos que el orden jurdico le franquee para demandar la proteccin y la reparacin del menoscabo sufrido.
Conviene, adems sealar que los derechos fundamentales no slo garantizan los derechos subjetivos de las personas sino tambin principios objetivos bsicos del orden constitucional, que influyen de manera decisiva sobre el ordenamiento jurdico en su conjunto, legitimando y limitando el poder estatal, creando as un marco de convivencia humana propicio para el desarrollo libre de la personalidad. O sea, limita las atribuciones de los tres poderes, as, al legislador le est prohibido legislar en desmedro de los derechos fundamentales, al ejecutivo y judicial atentar contra los derechos reconocidos; adems, se ha previsto las consecuencias que el abuso o
arbitrariedad conlleva, con el establecimiento de tipos y sanciones penales, el restablecimiento del derecho, la suspensin del hostigamiento y la reparacin civil por el dao.
Contemporneamente, no hay Estado de Derecho sin el reconocimiento de los derechos fundamentales; y es que, como lo advierte Losing, el principio Estado de derecho se va desarrollando segn se van desarrollando los derechos fundamentales y segn va variando la interpretacin de los mismos; lo cual determina la existencia de un flujo y reflujo permanente entre la interpretacin de los derechos fundamentales y la interpretacin del principio Estado de Derecho.
3. CONTENIDO Y CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Las normas constitucionales que se ocupan de los derechos fundamentales, en los distintos Estados, no son homogneas en su contenido ni en su clasificacin; pues, cada Estado procura guardar correspondencia con su idiosincrasia; pero, se puede apreciar un ncleo de derechos reconocidos en casi todas las constituciones. Se dan casos excepcionales, que se reconocen como derechos constitucionales, derechos difcilmente calificables como tales en otros contextos, citando como ejemplos emblemticos : el derecho a la tenencia de armas previsto en la enmienda II de la Constitucin de los E. U. y el derecho a dictar libre testamento, previsto en el Art. 22 de la Constitucin de El Salvador.
Lpez Guerra considera que existe una base comn de la cual parten todas las constituciones de nuestra rbita de cultura: la ordenacin jurdica de la libertad. Y, Peces Barba considera que La Libertad es el referente central, bveda del fundamento de los derechos fundamentales, al que apoyan, completan y matizan los otros valores: igualdad, seguridad jurdica y solidaridad
Segn esta teora, la categora fundacional de la libertad permite desarrollar las condiciones bsicas para asegurar el desarrollo de la vida de la persona en sociedad. Pues, segn afirma Hesse Conrado y otros, en el Manuel de Derecho Constitucional editado en Madrid en 1996, La Libertad del individuo slo puede darse en una comunidad libre; y viceversa, esta libertad presupone seres humanos y ciudadanos con capacidad y voluntad para decidir sobre si mismos, sobre sus propios asuntos y para colaborar responsablemente en la sociedad pblicamente constituida como comunidad
Por su funcin, la doctrina clasifica a los derechos fundamentales de la siguiente manera, haciendo notar que ello no implica reconocer categora de superioridad o inferioridad, pues todos tienen igual importancia:
a) Derechos civiles garantizan determinados mbitos de libertad de actuacin de la persona, en los que les est vedado al Estado intervenir. En su origen estos derechos constituan la libertad personal y la propiedad, modernamente se consideran como derechos civiles: a la libertad de expresin, asociacin, al trabajo, al comercio, industria u otra actividad lcita, a ensear, libertad de locomocin, a la propiedad privada, a la integridad fsica y a la vida.
b) Derechos polticos, llamados tambin derechos de participacin como: derecho al sufragio, derecho de acceso a los cargos pblicos, derecho de peticin.
c) Derechos sociales o de prestacin que buscan garantizar la vida del ser humano en dignidad, como el derecho a la seguridad social, a la educacin, a un remuneracin justa por el trabajo.
d) Derechos difusos o de tercera generacin como el derecho al medio ambiente, a un entorno sano y al patrimonio cultural, que se identifican como colectivos.
Es indudable que el reconocimiento de los derechos fundamentales en los textos constitucionales es ya un logro, pero, como dice Lpez Guerra slo cobra sentido si se dan unas condiciones materiales previas. Si los derechos logran eficacia en la vida, esto es son realizables. De qu le sirve a la persona ser titular de un derecho, si de hecho MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
pesa sobre l un lmite que no le permite ser titular de ese derecho, como por ejemplo la pobreza, el analfabetismo. Qu libertad puede disfrutar la persona que depende de otra hasta para su subsistencia?; qu derecho de inviolabilidad de domicilio puede exigir aquel que no tiene vivienda?; qu calidad de vida puede disfrutar el que sufre una cruel pobreza? 4. EL LMITE DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Los lmites normativos, en general, queden ser materiales y formales. Los primeros limitan, en diversos niveles, la produccin normativa, la aplicacin y el ejercicio del derecho; los segundos, se relacionan con las atribuciones o competencias otorgadas a rganos jurisdiccionales o administrativos para limitar, en casos expresamente preestablecidos, el ejercicio de derechos o la suspensin temporal de los mismos.
En relacin a los derechos fundamentales, la doctrina no se ha puesto de acuerdo y se refiere a los lmites absolutos y relativos. La teora absoluta parte de que todo derecho fundamental tiene un ncleo, que sera la parte esencial, que no puede ser limitada, y una parte perifrica, que podra ser limitada siempre que se encuentre justificada la regulacin. La teora relativa, admite una limitacin razonablemente justificada que
puede encontrarse explcitamente determinada en la constitucin o bien pueda extraerse implcitamente de ella.
Los derechos fundamentales no son absolutos, encuentra lmites y restricciones en los derechos de los dems: en la prevalencia del inters general, la primaca del orden jurdico y lo factores de seguridad, moralidad y salubridad pblica; que no pueden verse sacrificados en aras de un ejercicio arbitrario o abusivo de las prerrogativas individuales; es decir, que los derechos fundamentales pueden ser limitados en funcin del inters social, nos seala con toda propiedad la jurisprudencia constitucional boliviana. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
5. LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL ECUADOR Roberto Bobbio, en su obra el Problema del Derecho y la Paz, editada en Barcelona en 1982, grafic
magistralmente la importancia de la proteccin de los derechos expresando: el problema de los derechos humanos no es fundamentarlos sino realizarlos o protegerlos. Efectivamente, un derecho, cualesquiera que ste sea, se convertir en un mero enunciado si el titular no puede acceder a los tribunales reclamando el cese de la amenaza, la restriccin o la supresin del derecho invocado como lesionado. De ah que la doctrina preconice sobre la existencia de un derecho fundamental de acceso a los tribunales. Es que no basta que la constitucin reconozca los derechos fundamentales, que existan leyes que regulen su ejercicio, si sus titulares no disponen de medios tambin constitucionales para ejercerlos efectivamente, atacando, si es necesario, la arbitrariedad de las autoridades y los particulares.
La proteccin de los derechos fundamentales, en la Constitucin ecuatoriana est prevista en el Ttulo III, que se refiere a las Garantas Constitucionales, las que actualmente se dividen en: normativas, Polticas pblicas, servicios pblicos y participacin ciudadana; y Garantas Jurisdiccionales en las que se incluyen la accin de proteccin, de Habeas Corpus, de acceso a la Informacin Pblica, de Habeas data, de Accin por Incumplimiento; y la Accin extraordinaria de proteccin; as como la competencia asignada a la Corte Constitucional conforme a lo establecido en el Ttulo IX captulo II en el Art. 436; los desarrollos secundarios los encontramos en la Ley Orgnica del Control Constitucional, que est sujeta a reformas; y su Reglamente y la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo, sin
olvidar, desde luego la proteccin especial que a travs del Cdigo Penal da el Estado a los bienes jurdicos por l protegidos y que se relacionan con los derechos fundamentales.
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LOJA.
REA JURDICA, SOCIAL Y ADMINISTRATIVA
CARRERA DE DERECHO.
II MDULO.
DOCUMENTO
PRINCIPALES GARANTIAS CONSTITUCIONALES SOBRE LOS DERECHOS CIUDADANOS.
Dr. Mg. Milton Ordez Caigua.
A la hora de abordar el estudio del sistema de derechos fundamentales y libertades pblicas configurado por nuestra Constitucin, se plantea una serie de cuestiones previas que es necesario tener en cuenta. Dicho anlisis puede efectuarse desde MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
distintas perspectivas: filosfica, jurdica, sociolgica, poltica, etc. Incluso desde algunos sectores doctrinales se reclama ya la existencia de una autntica Ciencia de los Derechos Humanos, provista de sustantividad propia y dotada de un carcter disciplinar.
Como es lgico, no es ste el momento de abordar el estudio de dicha teora general, sino tan solo referirnos a aquellos temas que pueden servir de utilidad para explicar mejor la realidad de nuestro sistema poltico, en el cual los derechos fundamentales y las libertades pblicas desempean una funcin trascendental.
Debo manifestar que uno de los elementos que configuran el concepto de Constitucin es, sin duda, el que se refiere a los derechos de la persona. Toda Constitucin, en la actualidad, incorpora una, ms o menos amplia, tabla de derechos y libertades de los ciudadanos y los procedimientos de garanta de los mismos, as como las limitaciones que se les puede imponer. Esto es el presente, pero, como todo, en la ciencia jurdica tiene antecedentes histricos, por una parte, y filosficos por otra, me voy a referir en forma muy breve, por ciertos a estos dos aspectos.
a.
Origen de los derechos y libertades.
Desde una perspectiva histrica, algunos autores han visto un antecedente de las modernas declaraciones de derechos en las libertades de la Edad Media. Si bien pueden tener cierta razn, es necesario aclarar este punto. El profesor Garca Pelayo en su libro Derecho Constitucional Comparado, determina que las declaraciones medievales tienen una funcin comn con las MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
actuales limitaciones del poder, pero las primeras se limitan a reconocer situaciones concretas, que ya existan, frente a las modernas que planifican la vida poltica con arreglo a principios; as los derechos medievales son derechos subjetivos heterogneos, mientras que los derechos actuales forman una estructura de derecho objetivo, por lo tanto el sujeto de tales derechos es el individuo. No ocurra esto en el Estado Medieval, que son titulares las personas en cuanto miembros de un grupo social, por lo tanto no se expresan a travs de una ley general, sino como u privilegio fruto de un pacto o fuero. En tal sentido, tenemos como la Carta Magna Inglesa de 1215.
De aqu se desprende, que si bien, en toda poca se han formulado tablas de derechos, hay una realidad histrica de los derechos humanos, tal como hoy se entiende, surgen en un momento histrico concreto: la aparicin del constitucionalismo y el Estado Liberal, con una finalidad, la de servir como elemento que limite, en el plano individual, al poder del Estado.
Por lo tanto, tenemos que analizar los antecedentes ms prximos a las actuales declaraciones de derechos del hombre.
Uno de los primeros documentos que ms se aproxima a lo que actualmente entendemos por Derechos Humanos, si bien dentro de una sociedad medieval, lo encontramos en Inglaterra con la Peticin de Derechos de 1628, que no es ms que una solicitud al monarca de que restableciera los viejos usos y costumbres. De este texto surgirn, con posterioridad dos
documentos, el Habeas Hbeas de 1679 y el Bill of Right, de 1689, este ltimo es quizs el que ms se aproxima a una moderna declaracin de derechos. En efecto, es un instrumento que limita el poder del monarca, ya que su aceptacin por parte del rey nos pone de manifiesto que el reconocimiento de estos derechos es un lmite al ejercicio de autoridad. Tambin, gracias al Bill MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
of Rightm se configura el modelo parlamentario en base a que sin representacin no existen impuestos, es decir, que la aceptacin de los impuestos es materia exclusiva del Parlamento, que representa, en trminos generales a la comunidad.
Las primeras manifestaciones modernas de los derechos del hombre las encontramos en dos mbitos territoriales diferentes: Norteamrica y Francia. Cronolgicamente, la primera en aparecer fue la americana con la independencia de las colonias en documentos como la Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia de 1776 y la propia Declaracin de Independencia del 4 de julio de 1776, en la que se incluyen derechos como la vida, libertad, propiedad, la seguridad, la libertad religiosa, obligando al Estado a su garanta y proteccin.
En Europa, con la Revolucin Francesa de 1789, y el nacimiento del Estado Liberal, aparece la primera formulacin escrita sobre los Derechos Humanos en la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano.
La cuestin filosfica de los Derechos Humanos.
Otro problema es la justificacin de los derechos humanos. Ante esta situacin se han dado varias soluciones, entre ellas, destacamos:
a)
El fundamento iusnaturalista clsico.
Esta corriente filosfica defiende la existencia de verdades objetivas, vlidas por s mismas y fundadas en la naturaleza humana. Segn este planteamiento, los derechos humanos encuentran su justificacin o fundamenta-cin ltima en la idea de una esencia humana de carcter estable y permanente.
b)
El iusnaturalismo racionalista.
Es heredero de los planteamientos cartesianos. Segn Descartes hay que partir de verdades evidentes, sobre las que no quepan dudas, esas verdades no son producto de la observacin emprica de las cosas, sino que son elaboracin de la razn del sujeto aislado que pretende sacar conclusiones de carcter general Los derechos humanos sern, por lo tanto, postulados racionales que se justifican por la propia razn.
c)
Positivismo Legalista
Esta postura entiende que slo es el Derecho aquello que viene recogido en las Leyes. En este sentido, los derechos humanos slo sern aquellos que las leyes otorgan a los ciudadanos por el hecho de que stas se los prescriben. Por lo tanto surge aqu la teora de los derechos subjetivos, entendidos stos como facultades que otorga el ordenamiento jurdico a los ciudadanos.
d)
historicismo.
Parte del postulado de interpretar el Derecho como un proceso histrico, en el que el hombre, en una lucha constante por superar los obstculos que le im-piden realizarse como tal, ha ido alcanzando una serie de conquistas que se consideran como irreversibles en cuanto que revelan una concepcin determinada de ka dignidad de la persona. Los derechos humanos sern el resultado de ese proceso histrico en cuanto que manifiestan la dignidad de la persona.
Brevemente he sealado el origen histrico y la justificacin filosfica de los Derechos humanos, de igual manera determinaren forma breve, por cierto, su evolucin dentro del Constitucionalismo. encuentran tres tipos de derechos: Considero que en esta evolucin se
La primera generacin de derechos y libertades individuales y polticos.
Con la aparicin del Estado liberal es cuando se van a producir la incorporacin de los derechos humanos en los textos constitucionales. La finalidad que tienen es, limitar el poder poltico y servir de freno a las injerencias de la autoridad en el mbito individual.
Como manifestacin de esta realidad se van incorporando derechos, considerados bsicos, como la seguridad personal, la propiedad, etc.
El hombre es considerado como ser libre e igual al resto de los ciudadanos, por lo tanto se van a incluir, en estas declaraciones derechos que manifiesten este esencia humana, como son la libertad de pensamiento y opinin, libertad de expresin y de imprenta.
Dada la situacin de igualdad se van a reconocer la igualdad ante la ley de todos los ciudadanos y el acceso a los cargos polticos y pblicos.
La segunda generacin: derechos sociales, culturales y econmicos.
Dentro del Estado Liberal se va ha producir una evolucin, debida en gran manera a que este modelo de Estado no consigue los fines que pretenda: la igualdad de los ciudadanos. Por influencia de corrientes ideolgicas, como el socialismo, van a incorporar lo que llamamos la segunda generacin de derechos que se van a manifestar en un triple campo, el primero la generalizacin de los derechos de carcter poltico, el segundo la aparicin de los derechos socio-econmicos y el tercero de los derechos culturales.
En los primeros se incorporan derechos nuevos de contenido poltico como son los derechos de asociacin y de reunin. Se produce una transformacin en la concepcin de la sociedad, ya que la antigua relacin individuo frente al estado se rompe y aparece un nuevo modelo de integracin: el individuo inserto en grupos sociales y el Estado.
De igual manera, en el Estado Liberal se va a producir un hecho, una circunstancia, las situaciones de desigualdad en la que se encuentran los ciudadanos; esta situacin se va a manifestar como la cuestin social, entendida sta como las situaciones de penuria que grandes sectores sociales se encuentran. Esta circunstancia va a obligar al Estado a incorporar nuevos derechos, que son re-clamados, siendo stos los derechos de carcter econmico, y son los que afectan al mbito laboral: derechos al trabajo, a la huelga, a la sindicalizacin, mejores condiciones de trabajo; y a temas econmicos, referidos al concepto de la propiedad, que debe tener una funcin social. En los derechos de carcter cultural encontramos el derecho a la educacin de todos los ciudadanos.
La tercera generacin: Los nuevos derechos.
A partir de los aos setenta, los nuevos textos constitucionales incorporan como en lgico, una amplia tabla de derechos, stos son tanto los individuales, los polticos, los socio-econmicos y culturales. Incorporando, determinadas prestaciones sociales concretas por parte del Estado.
Estos derechos de carcter social, afectan nuevas realidades y a la proteccin de ciertos sectores desprotegidos de la sociedad. Tales derechos se concretan en la proteccin de los datos informticos para evitar las injerencias en la intimidad individual, acceso a los medios de comunicacin, a la proteccin de ciertos sectores de la poblacin que se encuentran en situacin de desigualdad, como es la infancia, la juventud, la mujer, la tercera edad, los minusvlidos, y el respeto a las minoras.
Luego de este estudio introductorio, a las garantas constitucionales, nuestro inters es referirnos a las principales garantas constitucionales sobre los derechos ciudadanos, en el mbito del Constitucionalismo Ecuatoriano.
Voy a iniciar refirindome a la conceptualizacin de los derechos, indicando que he utilizado varios sinnimos para denominarlos como son los de: derechos fundamentales, derechos naturales, libertades personales, etc., pero lo importante en este momento es su concepto, que segn SANCHEZ GOYEZ74, Enrique, es el resultado de un largo proceso de elaboracin.
El concepto se va configurndose doctrinalmente en el siglo XVII, se desarrolla en el XVIII y jurdicamente se concreta a fines de ese siglo y comienzos del XIX, impulsados por las Revoluciones Norteamericana y Francesa.
Como concepto nace vinculado a la teora del estado naturaleza, segn la cual, antes de la constitucin de la sociedad poltica, exista un orden natural, configurado incluso por unas normas y leyes naturales, emanadas de la naturaleza del hombre,
74
Citado por Jorge Zabala Egas, en Derecho Constitucional., pgina 124
con apego al cual los hombres vivan y trabajaban; de tales leyes y normas naturales, se desprenda un conjunto de derechos naturales, derivados de la naturaleza del hombre, como ser ms perfecto de la creacin.
Siguiendo el pensamiento del autor arriba indicado, un da los hombres deciden constituir un poder poltico, una sociedad civil organizada, bien porque los derechos derivados de la naturaleza del hombre se hallan amenazados por la actitud de ciertos componentes del grupo y se hace necesario un poder por encima de todos que frene impulsos antisociales, bien porque, en todo caso, el ejercicio eficaz de esos derechos slo es posible en el marco de una sociedad polticamente organizada. De esta manera segn lo que hemos expresado, el poder poltico, tiene su origen y su causa en la proteccin de los derechos individuales.. El Estado, pues se legitima en cuanto que es defensor y protector de los derechos de las personas que lo integran; y no al revs. Los derechos no se legitiman porque el Estado los reconozca y proteja sino que es el Estado mismos el que debe legitimarse al adoptar aquella posesin.
Luego de esta introduccin vamos a referirnos al tema de nuestra exposicin los derechos ciudadanos.
En cuanto al texto positivo de nuestra actual Constitucin Poltica, ha determinado una nueva forma, de sealar los derechos; y as el Ttulo II Derechos, encierra todo lo concierte a los derechos ciudadanos, que los determina de la siguiente manera. a). Captulo I., Principios de aplicacin de los Derechos, (Arts. 10 y 11).
b) Captulo II., Derechos del Buen Vivir, con las siguientes secciones: MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Primera: Agua y alimentacin. Segunda: Ambiente sano. Tercera: Comunicacin e informacin Cuarta: Cultura y Ciencia. Quinta: Educacin. Sexta: Hbitat y vivienda. Sptima: Salud Octava: Trabajo y seguridad social
c)
Captulo III., Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria. Con las secciones siguientes: Primera: Adultas y adultas mayores. Segunda: Jvenes, Tercera: Movilidad humana. Cuarta: Mujeres embarazadas Quinta: Nias, nios y adolescentes. Sexta: personas con discapacidad.
Sptima: Personas con enfermedades catastrficas. Octava: Personas privadas de la libertad. Novena: Personas usuarias y consumidoras. d) e) f) g) h) i) Captulo IV Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades. Captulo V., Derechos de participacin. Captulo VI., Derechos de libertad. Captulo VII., Derechos de la naturaleza. Captulo VIII., Derechos de Proteccin. Captulo IX., Responsabilidades.
Nuestra Constitucin hace girar toda la estructura del Estado en funcin de los Derechos y garantas de los habitantes del Ecuador. En efecto desde el prembulo determina que la Carta Poltica contiene las normas fundamentales que amparan los derechos y libertades, para continuar con el Art. 1 proclamando la instauracin de un Estado constitucional de derechos y justicia social, explicando en el art. 3 que son deberes primordiales del Estado garantizar a sus habitantes sin discriminacin alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales, en particular la educacin, la salud, la alimentacin, la seguridad social y el agua el derecho a una cultura de paz, a la seguridad integral y a vivir en una sociedad democrtica y libre de corrupcin, a la vigencia de los derechos humanos, las libertades fundamentales de mujeres y MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
hombres, reiterando el art. 11, que nadie podr ser discriminado, por ninguna razn, debiendo adoptar el estado medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real a favor de los titulares de los derechos.
Ahora bien debe sealar que estos derechos tienen caractersticas que son: a) b) c) d) e) f) g) Imprescriptibles, no se adquieren o pierden por el transcurso del tiempo. Inalienables: no son objeto de transferencia o cesin a otros sujetos. Irrenunciables: No estn disponibles por los sujetos. Inviolables: No hay excepcin para su transgresin. Universales: Abarcan todos los seres humanos. De efectividad: No son declaraciones, son operativos y de aplicacin inmediata. Interdependientes y complementarios: Unos derechos no excluyen a otros, todos se apoyan entre s.
En este momento cabra una interrogante; Quines son los titulares de los derechos?, manifestamos que de acuerdo con la Constitucin, Art. 6, que todos los ecuatorianos son ciudadanos, sin importar su edad, sexo y condicin social, poltica, religiosa y etnica y como tales gozan de los derechos establecidos en esta Constitucin, que se ejercern en los casos y requisitos que determine la ley.
En forma similar en el Art. 9 prescribe que los extranjeros gozarn de los mismos derechos que los ecuatorianos, con las limitaciones establecidas en la Constitucin y en la ley. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Luego de esta parte de introduccin, que tiene que ver con el tema propuesta, me voy a permitir ir sealando, los derechos fundamentales: a) Derecho a la vida (Numeral 1 del Art. 66) Nuestro texto Constitucional reconoce el derecho a la inviolabilidad de la vida; y une a ello la radical expresin: No hay pena de muerte. Es una ptica de ver el derecho, pues la inviolabilidad es comn a todos los derechos y no slo a la vida; es decir, todos los derechos son inviolables. b) El derecho a la igualdad ante la Ley ( No 4 del Art. 66). El principio o derecho de igualdad se fundamenta en la creencia generalizada o en la conviccin de la igualdad de todo ser humano en cuanto a su dignidad como tal, lo cual es un denominador comn en el pensamiento Constitucionalista, posterior a la Segunda Guerra Mundial, constando tambin en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Art. 7.
c)
El derecho a la honra, a la buena reputacin y a la intimidad personal y familiar. El derecho a la propia imagen. ( No 7 del Art. 66). No se trata de un solo derecho que tiene tres dimensiones distintas, como parece concluirse de una interpretacin de una lectura del texto de la norma; se trata, en realidad de tres derechos diferentes. En el concepto de honor es preciso distinguir lo que ste en realidad significa y no es otra cosa que la autovaloracin del ser humano, el sentimiento de su propia dignidad, de sus valores, de su moral, esto es, un aspecto netamente subjetivo nacido de cada persona y, fundamentalmente, el valor que cada cual se da a s mismo.
Otro es el aspecto objetivo, llamado propiamente honra, que es la apreciacin y valoracin que los dems hacen de nuestro valor frente a la sociedad. La doctrina chilena sostiene que: Suelen distinguirse en la idea de honor un aspecto subjetivo y otro objetivo. El primero corresponde al sentimiento de nuestra propia dignidad moral nacida de la El aspecto objetivo est representado por la apreciacin y
conciencia de nuestras virtudes, de nuestros mritos.
estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social...75. El derecho a la buena reputacin o al buen nombre se relaciona en forma directa con la valoracin que se tenga de la persona y, por ello, la garanta constitucional precautela que el nombre del individuo sea proyectado acorde con su actual en el medio social.
El derecho a la intimidad es el derecho a su privacidad. A poder estas solo si esa es la voluntad propia de la persona. El no querer la observacin de los dems. d) El derecho a la libertad de opinin y de expresin del pensamiento en todas sus formas, a travs de cualquier medio de comunicacin. Derecho a la rectificacin obligatoria, inmediata y gratuita. Este derecho debe leerse en conjunto con el que se consagra en el Captulo 4, seccin dcima que expresa que el Estado garantizar el derecho a acceder a fuentes de informacin; a buscar, recibir, conocer y difundir informacin objetiva, veraz, plural, oportuna y sin censura previa, de los acontecimientos de inters general, que preserve los valores de la comunidad, especialmente por parte de periodistas y comunicadores sociales.
75
VERDUGO M., Mario y Otros.- Derecho Constitucional, Tomo I., Editorial Jurdica de Chile., pgina 245.
Ambos derechos est relacionados con los medios de comunicacin social, pero tienen o debera tener su lmite en el derecho al honor, a la honra, a la buena reputacin y a la intimidad. Son derecho, en definitiva que se encuentran ms vinculados con la concepcin de la democracia, pues se trata de proteger lo que mucho llaman la institucin poltica de la opinin pblica.
e)
El derecho a la seguridad jurdica, a la tutela jurisdiccional y al debido proceso. (Art. 75, 76, 77). Nuestra Constitucin anota esos tres derechos en secciones diferentes y as la primera es considerada como uno de los derechos civiles, la segunda como una como una condicin para el debido proceso, que, por su parte, tambin es considerado como un derecho civil. La adecuacin sistemtica de esos tres derechos no es esencial, pero s vale la pena anotar que, por nuestro criterio la seguridad jurdica es un derecho que comprende el de la tutela jurisdiccional efectiva y sta contiene el derecho a un debido proceso. Lo nico que no compartimos, en forma radical, con nuestros constituyentes, es hacer constar el derecho a la tutela jurisdiccional como una condicin del debido proceso, cuando en realidad se trata de lo contrario. Nuestra Constitucin ha prescrito que toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad en ningn caso quedar en indefensin. El incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por la ley. concluye que el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para nuestra Constitucin comprende: a) El acceso a los rganos judiciales. De lo cual se
b) c) d) e) f)
A que se instaure el proceso conforme a Derecho, esto es, un debido proceso; A que se respete el derecho a la contradiccin; A que no existan dilatorias arbitrarias; A obtener una decisin definitiva; A que la decisin sea efectivamente cumplida.
Por otra parte, debemos estar conscientes que el acceso a la jurisdiccin excluye el que se puedan mantener rganos con poder jurisdiccional fuera del Poder Judicial, por ello la norma prescribe la necesidad de la imparcialidad de los rganos que presten la tutela requerida. Y ello explica el porqu del mandato constante en el numeral 3 del Art. 168 de nuestra Constitucin que se cumpla el principio de la Unidad jurisdiccional, lo cual se acompaa perfecta y armnicamente con la prescripcin constante en la Disposicin Transitoria Octava.
El derecho al debido proceso tiene su propia historia, siendo importante manifestar que ste se resume en que en todo proceso, o en cualquier proceso si se prefiere, se cumplan las garantas constitucionales que rigen el Derecho Procesal, incluido el Administrativo y el Poltico que, en nuestra Constitucin, se contiene en los artculos 75 y 76.
Finalmente expresar que los principios constitucionales, expresados en declaraciones de derechos, libertades y garantas, no han sido ni sern suficientes para hacer del Ecuador una sociedad econmicamente progresista y socialmente justa. Para que puedan ejercitarse y cumplirse y mejorar las condiciones de vida del pueblo, la democracia requiere de instituciones polticas MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
que garanticen la eficiente gestin de los gobiernos, asunto al que las constituciones ecuatorianas no le han atribuido la importancia debida. Sin embargo, no puede existir una sociedad democrtica que no se asiente en el respeto de derechos y libertades, que carezca de principios que la inspiren y no tenga una utopa a conquistar.
La Constitucin formulada por la Asamblea Nacional Constituyente, adems de consagrar los avances de anteriores cartas polticas y particularmente los de los aos recientes (Defensor del Pueblo, hbeas corpus, hbeas data y recurso de amparo), aporta con innovaciones que la convierten, quiz en la ms avanzada de Amrica Latina en materia de libertades y garantas de los ciudadanos.
Se define al Ecuador como un Estado Constitucional de Derechos y justicia social; se declara ciudadanos sujetos de derechos a todos los ecuatorianos desde su nacimiento; se establece que el ejercicio de estos derechos no requiere de leyes que los normen; se prohibe la publicidad que promueve violencia, la segregacin, la intolerancia y que induzca a engao; se protege la propiedad privada y se consagra la libertad de empresa y la seguridad jurdica; los derechos humanos deben ser promovidos por el Estado mediante planes, programas y medidas de accin positiva; los derechos y garantas deben ser interpretados en el sentido ms favorable a vigencia efectiva; los bienes y servicios prestados por el Estado y particulares deben corresponder a sus especificaciones; debe respetarse el libre desarrollo de la personalidad humana; los periodistas pueden guardar el secreto de sus fuentes de informacin y deben ser respetadas sus ideas y opiniones por los propietarios de los medios; quienes tengan objeciones de conciencia pueden sustituir el servicio militar por un servicio civil a la comunidad; se protege especialmente a los grupos vulnerables como discapacitados, nios y ancianos; se reconoce las particularidades de genero y se protegen los derechos MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
especficos de la mujer como por ejemplo a salarios equivalentes a los que reciben los hombres por trabajos similares, el carcter productivo del trabajo domstico no remunerado y su participacin equitativa en funciones pblicas.
La comunidad tiene derecho a expresar su opinin sobre las acciones u omisiones de responsabilidad pblica o particular que puedan afectar el medio ambiente; debe promoverse el uso de tecnologas ambientalmente limpias y de sistemas energticos no contaminantes; es de inters pblico el establecimiento de reas protegidas que garanticen la conservacin de la biodiversidad.
Concluir diciendo que es un muy breve estudio de los derechos constitucionales contemplados en nuestra Carta Poltica.
Loja, 09 de Febrero de 2009
BIBLIOGRAFIA: CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR., ALVAREZ CONDE., Enrique., Curso de Derecho Constitucional., tercera edicin, Editorial Tecnos., Espaa 2001. BISCARETTI di RUFFIA, Paolo.- Derecho Constitucional., Tecnos 3ra edicin 1 987.
CAVERO LATAILLADE, Iigo y ZAMORA RODRGUEZ, Toms.- Introduccin al Derecho Constitucional., Editorial Universitaria S.A. Espaa., 2000.
CORDOVA Z., Francisco., La Carta de los Derechos y la jurisprudencia de la Corte Interamericana., Temis Bogot 1 995.
CHAVEZ Angel Polbio.- Reforma Constitucional., ms gobernabilidad? Fundacin Ecuatoriana de Estudios Sociales. 1 998.
HURTADO Osvaldo., Una Constitucin para el Futuro., Fundacin Ecuatoriana de Estudios Sociales., 1 998. SAGES Nstor Pedro., Elementos de Derecho constitucional., Tomo I., Editorial Astrea., 3ra edicin actualizada y ampliada., Argentina 2001.
VERDUGO M., Mario y Otros.- Derecho Constitucional. Tomo I., Editorial Jurdica de Chile, 1 994 ZABALA EGAS Jorge.- Derecho Constitucional. Tomo I., Edino.1 999.
16. DERECHOS, DEBERES Y GARANTAS CONSTITUCIONALES EN LA CONSTITUCIN VIGENTE Dr. Wilson Pinta Romn
TITULO II DERECHOS Captulo primero Principios de aplicacin de los derechos
Art. 10.- Las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos son titulares y gozarn de los derechos garantizados en la Constitucin y en los instrumentos internacionales.
La naturaleza ser sujeto de aquellos derechos que le reconozca la Constitucin.
Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios:
1. Los derechos se podrn ejercer, promover y exigir de forma individual o colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarn su cumplimiento.
2. Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades.
Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa, filiacin poltica, pasado judicial, condicin socioeconmica, condicin migratoria, orientacin sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionar toda forma de discriminacin.
El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad.
3. Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte.
Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley. Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento.
4. Ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales.
5. En materia de derechos y garantas constitucionales, las servidoras y servidores pblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que ms favorezcan su efectiva vigencia.
6. Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarqua.
7. El reconocimiento de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos, no excluir los dems derechos derivados de la dignidad de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades, que sean necesarios para su pleno desenvolvimiento.
8. El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la jurisprudencia y las polticas pblicas. El Estado generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio.
Ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos.
9. El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitucin.
El Estado, sus delegatarios, concesionarios y toda persona que acte en ejercicio de una potestad pblica, estarn obligados a reparar las violaciones a los derechos de los particulares por la falta o deficiencia en la prestacin de los servicios pblicos, o por las acciones u omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y empleados pblicos en el desempeo de sus cargos.
El Estado ejercer de forma inmediata el derecho de repeticin en contra de las personas responsables del dao producido, sin perjuicio de las responsabilidades civiles, penales y administrativas.
El Estado ser responsable por detencin arbitraria, error judicial, retardo injustificado o inadecuada administracin de justicia, violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso.
Cuando una sentencia condenatoria sea reformada o revocada, el Estado reparar a la persona que haya sufrido pena como resultado de tal sentencia y, declarada la responsabilidad por tales actos de servidoras o servidores pblicos, administrativos o judiciales, se repetir en contra de ellos. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Captulo segundo Derechos del buen vivir Seccin primera Agua y alimentacin
Art. 12.- El derecho humano al agua es fundamental e irrenunciable. El agua constituye patrimonio nacional estratgico de uso pblico, inalienable, imprescriptible, inembargable y esencial para la vida.
Art. 13.- Las personas y colectividades tienen derecho al acceso seguro y permanente a alimentos sanos, suficientes y nutritivos; preferentemente producidos a nivel local y en correspondencia con sus diversas identidades y tradiciones culturales.
El Estado ecuatoriano promover la soberana alimentaria.
Seccin segunda Ambiente sano
Art. 14.- Se reconoce el derecho de la poblacin a vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el buen vivir, sumak kawsay.
Se declara de inters pblico la preservacin del ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio gentico del pas, la prevencin del dao ambiental y la recuperacin de los espacios naturales degradados. Art. 15.- El Estado promover, en el sector pblico y privado, el uso de tecnologas ambientalmente limpias y de energas alternativas no contaminantes y de bajo impacto. La soberana energtica no se alcanzar en detrimento de la soberana alimentaria, ni afectar el derecho al agua.
Se prohbe el desarrollo, produccin, tenencia, comercializacin, importacin, transporte, almacenamiento y uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, de contaminantes orgnicos persistentes altamente txicos, agroqumicos internacionalmente prohibidos, y las tecnologas y agentes biolgicos experimentales nocivos y organismos genticamente modificados perjudiciales para la salud humana o que atenten contra la soberana alimentaria o los ecosistemas, as como la introduccin de residuos nucleares y desechos txicos al territorio nacional.
Seccin tercera Comunicacin e Informacin
Art. 16.- Todas las personas, en forma individual o colectiva, tienen derecho a: 1. Una comunicacin libre, intercultural, incluyente, diversa y participativa, en todos los mbitos de la interaccin social, por cualquier medio y forma, en su propia lengua y con sus propios smbolos.
2. El acceso universal a las tecnologas de informacin y comunicacin.
3. La creacin de medios de comunicacin social, y al acceso en igualdad de condiciones al uso de las frecuencias del espectro radioelctrico para la gestin de estaciones de radio y televisin pblicas, privadas y comunitarias, y a bandas libres para la explotacin de redes inalmbricas.
4. El acceso y uso de todas las formas de comunicacin visual, auditiva, sensorial y a otras que permitan la inclusin de personas con discapacidad.
5. Integrar los espacios de participacin previstos en la Constitucin en el campo de la comunicacin.
Art. 17.- El Estado fomentar la pluralidad y la diversidad en la comunicacin, y al efecto: 1. Garantizar la asignacin, a travs de mtodos transparentes y en igualdad de condiciones, de las frecuencias del espectro radioelctrico, para la gestin de estaciones de radio y televisin pblicas, privadas y comunitarias, as como el acceso a bandas libres para la explotacin de redes inalmbricas, y precautelar que en su utilizacin prevalezca el inters colectivo.
2. Facilitar la creacin y el fortalecimiento de medios de comunicacin pblicos, privados y comunitarios, as como el acceso universal a las tecnologas de informacin y comunicacin en especial para las personas y colectividades que carezcan de dicho acceso o lo tengan de forma limitada. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
3. No permitir el oligopolio o monopolio, directo ni indirecto, de la propiedad de los medios de comunicacin y del uso de las frecuencias.
Art. 18.- Todas las personas, en forma individual o colectiva, tienen derecho a:
1. Buscar, recibir, intercambiar, producir y difundir informacin veraz, verificada, oportuna, contextualizada, plural, sin censura previa acerca de los hechos, acontecimientos y procesos de inters general, y con responsabilidad ulterior.
2. Acceder libremente a la informacin generada en entidades pblicas, o en las privadas que manejen fondos del Estado o realicen funciones pblicas. No existir reserva de informacin excepto en los casos expresamente establecidos en la ley. En caso de violacin a los derechos humanos, ninguna entidad pblica negar la informacin.
Art. 19.- La ley regular la prevalencia de contenidos con fines informativos, educativos y culturales en la programacin de los medios de comunicacin, y fomentar la creacin de espacios para la difusin de la produccin nacional independiente.
Se prohbe la emisin de publicidad que induzca a la violencia, la discriminacin, el racismo, la toxicomana, el sexismo, la intolerancia religiosa o poltica y toda aquella que atente contra los derechos.
Art. 20.- El Estado garantizar la clusula de conciencia a toda persona, y el secreto profesional y la reserva de la fuente a quienes informen, emitan sus opiniones a travs de los medios u otras formas de comunicacin, o laboren en cualquier actividad de comunicacin.
Seccin Cuarta Cultura y Ciencia
Art. 21.- Las personas tienen derecho a construir y mantener su propia identidad cultural, a decidir sobre su pertenencia a una o varias comunidades culturales y a expresar dichas elecciones; a la libertad esttica; a conocer la memoria histrica de sus culturas y a acceder a su patrimonio cultural; a difundir sus propias expresiones culturales y tener acceso a expresiones culturales diversas.
No se podr invocar la cultura cuando se atente contra los derechos reconocidos en la Constitucin.
Art. 22.- Las personas tienen derecho a desarrollar su capacidad creativa, al ejercicio digno y sostenido de las actividades culturales y artsticas, y a beneficiarse de la proteccin de los derechos morales y patrimoniales que les correspondan por las producciones cientficas, literarias o artsticas de su autora. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Art. 23.- Las personas tienen derecho a acceder y participar del espacio pblico como mbito de deliberacin, intercambio cultural, cohesin social y promocin de la igualdad en la diversidad. El derecho a difundir en el espacio pblico las propias expresiones culturales se ejercer sin ms limitaciones que las que establezca la ley, con sujecin a los principios constitucionales.
Art. 24.- Las personas tienen derecho a la recreacin y al esparcimiento, a la prctica del deporte y al tiempo libre.
Art. 25.- Las personas tienen derecho a gozar de los beneficios y aplicaciones del progreso cientfico y de los saberes ancestrales.
Seccin Quinta Educacin
Art. 26.- La educacin es un derecho de las personas a lo largo de su vida y un deber ineludible e inexcusable del Estado. Constituye un rea prioritaria de la poltica pblica y de la inversin estatal, garanta de la igualdad e inclusin social y condicin indispensable para el buen vivir. Las personas, las familias y la sociedad tienen el derecho y la responsabilidad de participar en el proceso educativo.
Art. 27.- La educacin se centrar en el ser humano y garantizar su desarrollo holstico, en el marco del respeto a los derechos humanos, al medio ambiente sustentable y a la democracia; ser participativa, obligatoria, intercultural, democrtica, incluyente y diversa, de calidad y calidez; impulsar la equidad de gnero, la justicia, la solidaridad y la paz; estimular el sentido crtico, el arte y la cultura fsica, la iniciativa individual y comunitaria, y el desarrollo de competencias y capacidades para crear y trabajar.
La educacin es indispensable para el conocimiento, el ejercicio de los derechos y la construccin de un pas soberano, y constituye un eje estratgico para el desarrollo nacional. Art. 28.- La educacin responder al inters pblico y no estar al servicio de intereses individuales y corporativos. Se garantizar el acceso universal, permanencia, movilidad y egreso sin discriminacin alguna y la obligatoriedad en el nivel inicial, bsico y bachillerato o su equivalente.
Es derecho de toda persona y comunidad interactuar entre culturas y participar en una sociedad que aprende. El Estado promover el dilogo intercultural en sus mltiples dimensiones.
El aprendizaje se desarrollar de forma escolarizada y no escolarizada.
La educacin pblica ser universal y laica en todos sus niveles, y gratuita hasta el tercer nivel de educacin superior inclusive.
Art. 29.- El Estado garantizar la libertad de enseanza, la libertad de ctedra en la educacin superior, y el derecho de las personas de aprender en su propia lengua y mbito cultural.
Las madres y padres o sus representantes tendrn la libertad de escoger para sus hijas e hijos una educacin acorde con sus principios, creencias y opciones pedaggicas.
Seccin sexta Hbitat y vivienda Art. 30.- las personas tienen derecho a un hbitat seguro y saludable, y a una vivienda adecuada y digna, con independencia de su situacin social y econmica. Art. 31.- Las personas tienen derecho al disfrute pleno de la ciudad y de sus espacios pblicos, bajo los principios de sustentabilidad, justicia social, respeto a las diferentes culturas urbanas y equilibrio entre lo urbano y lo rural. El ejercicio del derecho a la ciudad se basa en la gestin democrtica de sta, en la funcin social y ambiental de la propiedad y de la ciudad, y en el ejercicio pleno de la ciudadana.
Seccin sptima Salud
Art. 32.- La salud es un derecho que garantiza el Estado, cuya realizacin se vincula al ejercicio de otros derechos, entre ellos el derecho al agua, la alimentacin, la educacin, la cultura fsica, el trabajo, la seguridad social, los ambientes sanos y otros que sustentan el buen vivir. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El Estado garantizar este derecho mediante polticas econmicas, sociales, culturales, educativas y ambientales; y el acceso permanente, oportuno y sin exclusin a programas, acciones y servicios de promocin y atencin integral de salud, salud sexual y salud reproductiva. La prestacin de los servicios de salud se regir por los principios de equidad, universalidad, solidaridad, interculturalidad, calidad, eficiencia, eficacia, precaucin y biotica, con enfoque de gnero y generacional.
Seccin octava Trabajo y seguridad social Art. 33.- El trabajo es un derecho y un deber social, y un derecho econmico, fuente de realizacin personal y base de la economa. El Estado garantizar a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el desempeo de un trabajo saludable y libremente escogido o aceptado.
Art. 34.- El derecho a la seguridad social es un derecho irrenunciable de todas las personas, y ser deber y responsabilidad primordial del Estado. La seguridad social se regir por los principios de solidaridad, obligatoriedad, universalidad, equidad, eficiencia, subsidiaridad, suficiencia, transparencia y participacin, para la atencin de las necesidades individuales y colectivas. El Estado garantizar y har efectivo el ejercicio pleno del derecho a la seguridad social, que incluye a las personas que realizan trabajo no remunerado en los hogares, actividades para el auto sustento en el campo, toda forma de trabajo autnomo y a quienes se encuentran en situacin de desempleo. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Captulo tercero Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria
Art. 35.- Las personas adultas mayores, nias, nios y adolescentes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastrficas o de alta complejidad, recibirn atencin prioritaria y especializada en los mbitos pblico y privado. La misma atencin prioritaria recibirn las personas en situacin de riesgo, las vctimas de violencia domstica y sexual, maltrato infantil, desastres naturales o antropognicos. El Estado prestar especial proteccin a las personas en condicin de doble vulnerabilidad.
Seccin primera Adultas y adultos mayores
Art. 36.- Las personas adultas mayores recibirn atencin prioritaria y especializada en los mbitos pblico y privado, en especial en los campos de inclusin social y econmica, y proteccin contra la violencia. Se considerarn personas adultas mayores aquellas personas que hayan cumplido los sesenta y cinco aos de edad.
Art. 37.- El Estado garantizar a las personas adultas mayores los siguientes derechos:
1. La atencin gratuita y especializada de salud, as como el acceso gratuito a medicinas. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
2. El trabajo remunerado, en funcin de sus capacidades, para lo cual tomar en cuenta sus limitaciones. 3. La jubilacin universal. 4. Rebajas en los servicios pblicos y en servicios privados de transporte y espectculos. 5. Exenciones en el rgimen tributario. 6. Exoneracin del pago por costos notariales y registrales, de acuerdo con la ley. 7. El acceso a una vivienda que asegure una vida digna, con respeto a su opinin y consentimiento.
Art. 38.- El Estado establecer polticas pblicas y programas de atencin a las personas adultas mayores, que tendrn en cuenta las diferencias especficas entre reas urbanas y rurales, las inequidades de gnero, la tnia, la cultura y las diferencias propias de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades; asimismo, fomentar el mayor grado posible de autonoma personal y participacin en la definicin y ejecucin de estas polticas.
En particular, el Estado tomar medidas de:
1. Atencin en centros especializados que garanticen su nutricin, salud, educacin y cuidado diario, en un marco de proteccin integral de derechos. Se crearn centros de acogida para albergar a quienes no puedan ser atendidos por sus familiares o quienes carezcan de un lugar donde residir de forma permanente.
2. Proteccin especial contra cualquier tipo de explotacin laboral o econmica. El Estado ejecutar polticas destinadas a fomentar la participacin y el trabajo de las personas adultas mayores en entidades pblicas y MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
privadas para que contribuyan con su experiencia, y desarrollar programas de capacitacin laboral, en funcin de su vocacin y sus aspiraciones.
3. Desarrollo de programas y polticas destinadas a fomentar su autonoma personal, disminuir su dependencia y conseguir su plena integracin social.
4. Proteccin y atencin contra todo tipo de violencia, maltrato, explotacin sexual o de cualquier otra ndole, o negligencia que provoque tales situaciones.
5. Desarrollo de programas destinados a fomentar la realizacin de actividades recreativas y espirituales.
6. Atencin preferente en casos de desastres, conflictos armados y todo tipo de emergencias.
7. Creacin de regmenes especiales para el cumplimiento de medidas privativas de libertad. En caso de condena a pena privativa de libertad, siempre que no se apliquen otras medidas alternativas, cumplirn su sentencia en centros adecuados para el efecto, y en caso de prisin preventiva se sometern a arresto domiciliario.
8. Proteccin, cuidado y asistencia especial cuando sufran enfermedades crnicas o degenerativas. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
9. Adecuada asistencia econmica y psicolgica que garantice su estabilidad fsica y mental.
La ley sancionar el abandono de las personas adultas mayores por parte de sus familiares o las instituciones establecidas para su proteccin.
Seccin segunda Jvenes
Art. 39.- El Estado garantizar los derechos de las jvenes y los jvenes, y promover su efectivo ejercicio a travs de polticas y programas, instituciones y recursos que aseguren y mantengan de modo permanente su participacin e inclusin en todos los mbitos, en particular en los espacios del poder pblico.
El Estado reconocer a las jvenes y los jvenes como actores estratgicos del desarrollo del pas, y les garantizar la educacin, salud, vivienda, recreacin, deporte, tiempo libre, libertad de expresin y asociacin. El Estado fomentar su incorporacin al trabajo en condiciones justas y dignas, con nfasis en la capacitacin, la garanta de acceso al primer empleo y la promocin de sus habilidades de emprendimiento.
Seccin tercera MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Movilidad humana
Art. 40.- Se reconoce a las personas el derecho a migrar. No se identificar ni se considerar a ningn ser humano como ilegal por su condicin migratoria.
El Estado, a travs de las entidades correspondientes, desarrollar entre otras las siguientes acciones para el ejercicio de los derechos de las personas ecuatorianas en el exterior, cualquiera sea su condicin migratoria:
1. Ofrecer asistencia a ellas y a sus familias, ya sea que stas residan en el exterior o en el pas.
2. Ofrecer atencin, servicios de asesora y proteccin integral para que puedan ejercer libremente sus derechos.
3. Precautelar sus derechos cuando, por cualquier razn, hayan sido privadas de su libertad en el exterior.
4. Promover sus vnculos con el Ecuador, facilitar la reunificacin familiar y estimular el retorno voluntario.
5. Mantendr la confidencialidad de los datos de carcter personal que se encuentren en los archivos de las instituciones del Ecuador en el exterior. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
6. Proteger las familias transnacionales y los derechos de sus miembros.
Art. 41.- Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se encuentren en condicin de asilo o refugio gozarn de proteccin especial que garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El Estado respetar y garantizar el principio de no devolucin, adems de la asistencia humanitaria y jurdica de emergencia. No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad.
El Estado, de manera excepcional y cuando las circunstancias lo ameriten, reconocer a un colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con la ley.
Art. 42.- Se prohbe todo desplazamiento arbitrario. Las personas que hayan sido desplazadas tendrn derecho a recibir proteccin y asistencia humanitaria emergente de las autoridades, que asegure el acceso a alimentos, alojamiento, vivienda y servicios mdicos y sanitarios.
Las nias, nios, adolescentes, mujeres embarazadas, madres con hijas o hijos menores, personas adultas mayores y personas con discapacidad recibirn asistencia humanitaria preferente y especializada.
Todas las personas y grupos desplazados tienen derecho a retornar a su lugar de origen de forma voluntaria, segura y digna.
Seccin cuarta Mujeres embarazadas
Art. 43.- El Estado garantizar a las mujeres embarazadas y en periodo de lactancia los derechos a:
1. No ser discriminadas por su embarazo en los mbitos educativo, social y laboral.
2. La gratuidad de los servicios de salud materna.
3. La proteccin prioritaria y cuidado de su salud integral y de su vida durante el embarazo, parto y posparto.
4. Disponer de las facilidades necesarias para su recuperacin despus del embarazo y durante el periodo de lactancia.
Seccin quinta Nias, nios y adolescentes
Art. 44.- El Estado, la sociedad y la familia promovern de forma prioritaria el desarrollo integral de las nias, nios y adolescentes, y asegurarn el ejercicio pleno de sus derechos; se atender al principio de su inters superior y sus derechos prevalecern sobre los de las dems personas.
Las nias, nios y adolescentes tendrn derecho a su desarrollo integral, entendido como proceso de crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este entorno permitir la satisfaccin de sus necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de polticas intersectoriales nacionales y locales.
Art. 45.- Las nias, nios y adolescentes gozarn de los derechos comunes del ser humano, adems de los especficos de su edad. El Estado reconocer y garantizar la vida, incluido el cuidado y proteccin desde la concepcin.
Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a la integridad fsica y psquica; a su identidad, nombre y ciudadana; a la salud integral y nutricin; a la educacin y cultura, al deporte y recreacin; a la seguridad social; a tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria; a la participacin social; al respeto de su libertad y dignidad; a ser consultados en los asuntos que les afecten; a educarse de manera prioritaria en su idioma y en los contextos culturales propios de sus pueblos y nacionalidades; y a recibir informacin acerca de sus progenitores o familiares ausentes, salvo que fuera perjudicial para su bienestar.
El Estado garantizar su libertad de expresin y asociacin, el funcionamiento libre de los consejos estudiantiles y dems formas asociativas.
Art. 46.- El Estado adoptar, entre otras, las siguientes medidas que aseguren a las nias, nios y adolescentes:
1. Atencin a menores de seis aos, que garantice su nutricin, salud, educacin y cuidado diario en un marco de proteccin integral de sus derechos.
2. Proteccin especial contra cualquier tipo de explotacin laboral o econmica. Se prohbe el trabajo de menores de quince aos, y se implementarn polticas de erradicacin progresiva del trabajo infantil. El trabajo de las adolescentes y los adolescentes ser excepcional, y no podr conculcar su derecho a la educacin ni realizarse en situaciones nocivas o peligrosas para su salud o su desarrollo personal. Se respetar, reconocer y respaldar su trabajo y las dems actividades siempre que no atenten a su formacin y a su desarrollo integral.
3. Atencin preferente para la plena integracin social de quienes tengan discapacidad. El Estado garantizar su incorporacin en el sistema de educacin regular y en la sociedad.
4. Proteccin y atencin contra todo tipo de violencia, maltrato, explotacin sexual o de cualquier otra ndole, o contra la negligencia que provoque tales situaciones.
5. Prevencin contra el uso de estupefacientes o psicotrpicos y el consumo de bebidas alcohlicas y otras sustancias nocivas para su salud y desarrollo.
6. Atencin prioritaria en caso de desastres, conflictos armados y todo tipo de emergencias.
7. Proteccin frente a la influencia de programas o mensajes, difundidos a travs de cualquier medio, que promuevan la violencia, o la discriminacin racial o de gnero. Las polticas pblicas de comunicacin priorizarn su educacin y el respeto a sus derechos de imagen, integridad y los dems especficos de su edad. Se establecern limitaciones y sanciones para hacer efectivos estos derechos.
8. Proteccin y asistencia especiales cuando la progenitora o el progenitor, o ambos, se encuentran privados de su libertad.
9. Proteccin, cuidado y asistencia especial cuando sufran enfermedades crnicas o degenerativas. Seccin sexta Personas con discapacidad
Art. 47.- El Estado garantizar polticas de prevencin de las discapacidades y, de manera conjunta con la sociedad y la familia, procurar la equiparacin de oportunidades para las personas con discapacidad y su integracin social.
Se reconoce a las personas con discapacidad, los derechos a:
1. La atencin especializada en las entidades pblicas y privadas que presten servicios de salud para sus necesidades especficas, que incluir la provisin de medicamentos de forma gratuita, en particular para aquellas personas que requieran tratamiento de por vida.
2. La rehabilitacin integral y la asistencia permanente, que incluirn las correspondientes ayudas tcnicas.
3. Rebajas en los servicios pblicos y en servicios privados de transporte y espectculos.
4. Exenciones en el rgimen tributario.
5. El trabajo en condiciones de igualdad de oportunidades, que fomente sus capacidades y potencialidades, a travs de polticas que permitan su incorporacin en entidades pblicas y privadas.
6. Una vivienda adecuada, con facilidades de acceso y condiciones necesarias para atender su discapacidad y para procurar el mayor grado de autonoma en su vida cotidiana. Las personas con discapacidad que no MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
puedan ser atendidas por sus familiares durante el da, o que no tengan donde residir de forma permanente, dispondrn de centros de acogida para su albergue.
7. Una educacin que desarrolle sus potencialidades y habilidades para su integracin y participacin en igualdad de condiciones. Se garantizar su educacin dentro de la educacin regular. Los planteles regulares incorporarn trato diferenciado y los de atencin especial la educacin especializada. Los establecimientos educativos cumplirn normas de accesibilidad para personas con discapacidad e implementarn un sistema de becas que responda a las condiciones econmicas de este grupo.
8. La educacin especializada para las personas con discapacidad intelectual y el fomento de sus capacidades mediante la creacin de centros educativos y programas de enseanza especficos.
9. La atencin psicolgica gratuita para las personas con discapacidad y sus familias, en particular en caso de discapacidad intelectual.
10. El acceso de manera adecuada a todos los bienes y servicios. Se eliminarn las barreras arquitectnicas.
11. El acceso a mecanismos, medios y formas alternativas de comunicacin, entre ellos el lenguaje de seas para personas sordas, el oralismo y el sistema braille.
Art. 48.- El Estado adoptar a favor de las personas con discapacidad medidas que aseguren: MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
1. La inclusin social, mediante planes y programas estatales y privados coordinados, que fomenten su participacin poltica, social, cultural, educativa y econmica.
2. La obtencin de crditos y rebajas o exoneraciones tributarias que les permita iniciar y mantener actividades productivas, y la obtencin de becas de estudio en todos los niveles de educacin.
3. El desarrollo de programas y polticas dirigidas a fomentar su esparcimiento y descanso.
4. La participacin poltica, que asegurar su representacin, de acuerdo con la ley.
5. El establecimiento de programas especializados para la atencin integral de las personas con discapacidad severa y profunda, con el fin de alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad, el fomento de su autonoma y la disminucin de la dependencia.
6. El incentivo y apoyo para proyectos productivos a favor de los familiares de las personas con discapacidad severa.
7. La garanta del pleno ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad. La ley sancionar el abandono de estas personas, y los actos que incurran en cualquier forma de abuso, trato inhumano o degradante y discriminacin por razn de la discapacidad. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Art. 49.- Las personas y las familias que cuiden a personas con discapacidad que requieran atencin permanente sern cubiertas por la Seguridad Social y recibirn capacitacin peridica para mejorar la calidad de la atencin.
Seccin sptima Personas con enfermedades catastrficas
Art. 50.- El Estado garantizar a toda persona que sufra de enfermedades catastrficas o de alta complejidad el derecho a la atencin especializada y gratuita en todos los niveles, de manera oportuna y preferente. Seccin octava Personas privadas de libertad
Art. 51.- Se reconoce a las personas privadas de la libertad los siguientes derechos: 1. No ser sometidas a aislamiento como sancin disciplinaria.
2. La comunicacin y visita de sus familiares y profesionales del derecho.
3. Declarar ante una autoridad judicial sobre el trato que haya recibido durante la privacin de la libertad.
4. Contar con los recursos humanos y materiales necesarios para garantizar su salud integral en los centros de privacin de libertad.
5. La atencin de sus necesidades educativas, laborales, productivas, culturales, alimenticias y recreativas.
6. Recibir un tratamiento preferente y especializado en el caso de las mujeres embarazadas y en periodo de lactancia, adolescentes, y las personas adultas mayores, enfermas o con discapacidad.
7. Contar con medidas de proteccin para las nias, nios, adolescentes, personas con discapacidad y personas adultas mayores que estn bajo su cuidado y dependencia.
Seccin novena Personas usuarias y consumidoras
Art. 52.- Las personas tienen derecho a disponer de bienes y servicios de ptima calidad y a elegirlos con libertad, as como a una informacin precisa y no engaosa sobre su contenido y caractersticas. La ley establecer los mecanismos de control de calidad y los procedimientos de defensa de las consumidoras y consumidores; y las sanciones por vulneracin de estos derechos, la reparacin e indemnizacin por deficiencias, daos o mala calidad de bienes y servicios, y por la interrupcin de los servicios pblicos que no fuera ocasionada por caso fortuito o fuerza mayor. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Art. 53.- Las empresas, instituciones y organismos que presten servicios pblicos debern incorporar sistemas de medicin de satisfaccin de las personas usuarias y consumidoras, y poner en prctica sistemas de atencin y reparacin.
El Estado responder civilmente por los daos y perjuicios causados a las personas por negligencia y descuido en la atencin de los servicios pblicos que estn a su cargo, y por la carencia de servicios que hayan sido pagados.
Art. 54.- Las personas o entidades que presten servicios pblicos o que produzcan o comercialicen bienes de consumo, sern responsables civil y penalmente por la deficiente prestacin del servicio, por la calidad defectuosa del producto, o cuando sus condiciones no estn de acuerdo con la publicidad efectuada o con la descripcin que incorpore.
Las personas sern responsables por la mala prctica en el ejercicio de su profesin, arte u oficio, en especial aquella que ponga en riesgo la integridad o la vida de las personas.
Art. 55.- Las personas usuarias y consumidoras podrn constituir asociaciones que promuevan la informacin y educacin sobre sus derechos, y las representen y defiendan ante las autoridades judiciales o administrativas. Para el ejercicio de este u otros derechos, nadie ser obligado a asociarse.
Captulo cuarto Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades
Art. 56.- Las comunidades, pueblos, y nacionalidades indgenas, el pueblo afroecuatoriano, el pueblo montubio y las comunas forman parte del Estado ecuatoriano, nico e indivisible.
Art. 57.- Se reconoce y garantizar a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas, de conformidad con la Constitucin y con los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos humanos, los siguientes derechos colectivos:
1. Mantener, desarrollar y fortalecer libremente su identidad, sentido de pertenencia, tradiciones ancestrales y formas de organizacin social. 2. No ser objeto de racismo y de ninguna forma de discriminacin fundada en su origen, identidad tnica o cultural.
3. El reconocimiento, reparacin y resarcimiento a las colectividades afectadas por racismo, xenofobia y otras formas conexas de intolerancia y discriminacin.
4. Conservar la propiedad imprescriptible de sus tierras comunitarias, que sern inalienables, inembargables e indivisibles. Estas tierras estarn exentas del pago de tasas e impuestos. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
5. Mantener la posesin de las tierras y territorios ancestrales y obtener su adjudicacin gratuita.
6. Participar en el uso, usufructo, administracin y conservacin de los recursos naturales renovables que se hallen en sus tierras. 7. La consulta previa, libre e informada, dentro de un plazo razonable, sobre planes y programas de prospeccin, explotacin y comercializacin de recursos no renovables que se encuentren en sus tierras y que puedan afectarles ambiental o culturalmente; participar en los beneficios que esos proyectos reporten y recibir indemnizaciones por los perjuicios sociales, culturales y ambientales que les causen. La consulta que deban realizar las autoridades competentes ser obligatoria y oportuna. Si no se obtuviese el consentimiento de la comunidad consultada, se proceder conforme a la Constitucin y la ley.
8. Conservar y promover sus prcticas de manejo de la biodiversidad y de su entorno natural. El Estado establecer y ejecutar programas, con la participacin de la comunidad, para asegurar la conservacin y utilizacin sustentable de la biodiversidad.
9. Conservar y desarrollar sus propias formas de convivencia y organizacin social, y de generacin y ejercicio de la autoridad, en sus territorios legalmente reconocidos y tierras comunitarias de posesin ancestral. 10. Crear, desarrollar, aplicar y practicar su derecho propio o consuetudinario, que no podr vulnerar derechos constitucionales, en particular de las mujeres, nias, nios y adolescentes. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
11. No ser desplazados de sus tierras ancestrales.
12. Mantener, proteger y desarrollar los conocimientos colectivos; sus ciencias, tecnologas y saberes ancestrales; los recursos genticos que contienen la diversidad biolgica y la agrobiodiversidad; sus medicinas y prcticas de medicina tradicional, con inclusin del derecho a recuperar, promover y proteger los lugares rituales y sagrados, as como plantas, animales, minerales y ecosistemas dentro de sus territorios; y el conocimiento de los recursos y propiedades de la fauna y la flora.
Se prohbe toda forma de apropiacin sobre sus conocimientos, innovaciones y prcticas.
13. Mantener, recuperar, proteger, desarrollar y preservar su patrimonio cultural e histrico como parte indivisible del patrimonio del Ecuador. El Estado proveer los recursos para el efecto.
14. Desarrollar, fortalecer y potenciar el sistema de educacin intercultural bilinge, con criterios de calidad, desde la estimulacin temprana hasta el nivel superior, conforme a la diversidad cultural, para el cuidado y preservacin de las identidades en consonancia con sus metodologas de enseanza y aprendizaje.
Se garantizar una carrera docente digna. La administracin de este sistema ser colectiva y participativa, con alternancia temporal y espacial, basada en veedura comunitaria y rendicin de cuentas. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
15. Construir y mantener organizaciones que los representen, en el marco del respeto al pluralismo y a la diversidad cultural, poltica y organizativa. El Estado reconocer y promover todas sus formas de expresin y organizacin.
16. Participar mediante sus representantes en los organismos oficiales que determine la ley, en la definicin de las polticas pblicas que les conciernan, as como en el diseo y decisin de sus prioridades en los planes y proyectos del Estado.
17. Ser consultados antes de la adopcin de una medida legislativa que pueda afectar cualquiera de sus derechos colectivos.
18. Mantener y desarrollar los contactos, las relaciones y la cooperacin con otros pueblos, en particular los que estn divididos por fronteras internacionales.
19. Impulsar el uso de las vestimentas, los smbolos y los emblemas que los identifiquen.
20. La limitacin de las actividades militares en sus territorios, de acuerdo con la ley.
21. Que la dignidad y diversidad de sus culturas, tradiciones, historias y aspiraciones se reflejen en la educacin pblica y en los medios de comunicacin; la creacin de sus propios medios de comunicacin social en sus idiomas y el acceso a los dems sin discriminacin alguna.
Los territorios de los pueblos en aislamiento voluntario son de posesin ancestral irreductible e intangible, y en ellos estar vedada todo tipo de actividad extractiva. El Estado adoptar medidas para garantizar sus vidas, hacer respetar su autodeterminacin y voluntad de permanecer en aislamiento, y precautelar la observancia de sus derechos. La violacin de estos derechos constituir delito de etnocidio, que ser tipificado por la ley.
El Estado garantizar la aplicacin de estos derechos colectivos sin discriminacin alguna, en condiciones de igualdad y equidad entre mujeres y hombres.
Art. 58.- Para fortalecer su identidad, cultura, tradiciones y derechos, se reconocen al pueblo afroecuatoriano los derechos colectivos establecidos en la Constitucin, la ley y los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos humanos. Art. 59.- Se reconocen los derechos colectivos de los pueblos montubios para garantizar su proceso de desarrollo humano integral, sustentable y sostenible, las polticas y estrategias para su progreso y sus formas de administracin asociativa, a partir del conocimiento de su realidad y el respeto a su cultura, identidad y visin propia, de acuerdo con la ley.
Art.
60.-
Los
pueblos
ancestrales,
indgenas,
afroecuatorianos
montubios
podrn
constituir
circunscripciones territoriales para la preservacin de su cultura. La ley regular su conformacin.
Se reconoce a las comunas que tienen propiedad colectiva de la tierra, como una forma ancestral de organizacin territorial.
Captulo quinto Derechos de participacin
Art. 61.- Las ecuatorianas y ecuatorianos gozan de los siguientes derechos: 1. Elegir y ser elegidos. 2. Participar en los asuntos de inters pblico. 3. Presentar proyectos de iniciativa popular normativa. 4. Ser consultados. 5. Fiscalizar los actos del poder pblico. 6. Revocar el mandato que hayan conferido a las autoridades de eleccin popular. 8. Desempear empleos y funciones pblicas con base en mritos y capacidades, y en un sistema de seleccin y designacin transparente, incluyente, equitativo, pluralista y democrtico, que garantice su participacin, con criterios de equidad y paridad de gnero, igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad y participacin intergeneracional. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
9.
Conformar partidos y movimientos polticos, afiliarse o desafiliarse libremente de ellos y participar en todas las decisiones que stos adopten.
Las personas extranjeras gozarn de estos derechos en lo que les sea aplicable.
Art. 62.- Las personas en goce de derechos polticos tienen derecho al voto universal, igual, directo, secreto y escrutado pblicamente, de conformidad con las siguientes disposiciones:
1. El voto ser obligatorio para las personas mayores de dieciocho aos. Ejercern su derecho al voto las personas privadas de libertad sin sentencia condenatoria ejecutoriada. 2. El voto ser facultativo para las personas entre diecisis y dieciocho aos de edad, las mayores de sesenta y cinco aos, las ecuatorianas y ecuatorianos que habitan en el exterior, los integrantes de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional, y las personas con discapacidad.
Art. 63.- Las ecuatorianas y ecuatorianos en el exterior tienen derecho a elegir a la Presidenta o Presidente y a la Vicepresidenta o Vicepresidente de la Repblica, representantes nacionales y de la circunscripcin del exterior; y podrn ser elegidos para cualquier cargo.
Las personas extranjeras residentes en el Ecuador tienen derecho al voto siempre que hayan residido legalmente en el pas al menos cinco aos.
Art. 64.- El goce de los derechos polticos se suspender, adems de los casos que determine la ley, por las razones siguientes:
1. Interdiccin judicial, mientras sta subsista, salvo en caso de insolvencia o quiebra que no haya sido declarada fraudulenta. 2. Sentencia ejecutoriada que condene a pena privativa de libertad, mientras sta subsista.
Art. 65.- El Estado promover la representacin paritaria de mujeres y hombres en los cargos de nominacin o designacin de la funcin pblica, en sus instancias de direccin y decisin, y en los partidos y movimientos polticos. En las candidaturas a las elecciones pluripersonales se respetar su participacin alternada y secuencial.
El Estado adoptar medidas de accin afirmativa para garantizar la participacin de los sectores discriminados.
Captulo sexto Derechos de libertad
Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 1. El derecho a la inviolabilidad de la vida. No habr pena de muerte.
2. El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentacin y nutricin, agua potable, vivienda, saneamiento ambiental, educacin, trabajo, empleo, descanso y ocio, cultura fsica, vestido, seguridad social y otros servicios sociales necesarios.
3. El derecho a la integridad personal, que incluye: a) La integridad fsica, psquica, moral y sexual.
b) Una vida libre de violencia en el mbito pblico y privado. El Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar toda forma de violencia, en especial la ejercida contra las mujeres, nias, nios y adolescentes, personas adultas mayores, personas con discapacidad y contra toda persona en situacin de desventaja o vulnerabilidad; idnticas medidas se tomarn contra la violencia, la esclavitud y la explotacin sexual.
c) La prohibicin de la tortura, la desaparicin forzada y los tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes. d) La prohibicin del uso de material gentico y la experimentacin cientfica que atenten contra los derechos humanos.
3. Derecho a la igualdad formal, igualdad material y no discriminacin.
4. El derecho al libre desarrollo de la personalidad, sin ms limitaciones que los derechos de los dems. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
5. El derecho a opinar y expresar su pensamiento libremente y en todas sus formas y manifestaciones.
6. El derecho de toda persona agraviada por informaciones sin pruebas o inexactas, emitidas por medios de comunicacin social, a la correspondiente rectificacin, rplica o respuesta, en forma inmediata, obligatoria y gratuita, en el mismo espacio u horario.
7. El derecho a practicar, conservar, cambiar, profesar en pblico o en privado, su religin o sus creencias, y a difundirlas individual o colectivamente, con las restricciones que impone el respeto a los derechos.
El Estado proteger la prctica religiosa voluntaria, as como la expresin de quienes no profesan religin alguna, y favorecer un ambiente de pluralidad y tolerancia.
8. El derecho a tomar decisiones libres, informadas, voluntarias y responsables sobre su sexualidad, y su vida y orientacin sexual. El Estado promover el acceso a los medios necesarios para que estas decisiones se den en condiciones seguras.
9. El derecho a tomar decisiones libres, responsables e informadas sobre su salud y vida reproductiva y a decidir cundo y cuntas hijas e hijos tener.
10. El derecho a guardar reserva sobre sus convicciones. Nadie podr ser obligado a declarar sobre las mismas. En ningn caso se podr exigir o utilizar sin autorizacin del titular o de sus legtimos representantes, la informacin personal o de terceros sobre sus creencias religiosas, filiacin o pensamiento poltico; ni sobre datos referentes a su salud y vida sexual, salvo por necesidades de atencin mdica.
11. El derecho a la objecin de conciencia, que no podr menoscabar otros derechos, ni causar dao a las personas o a la naturaleza.
Toda persona tiene derecho a negarse a usar la violencia y a participar en el servicio militar.
12. El derecho a asociarse, reunirse y manifestarse en forma libre y voluntaria.
13. El derecho a transitar libremente por el territorio nacional y a escoger su residencia, as como a entrar y salir libremente del pas, cuyo ejercicio se regular de acuerdo con la ley. La prohibicin de salir del pas slo podr ser ordenada por juez competente.
Las personas extranjeras no podrn ser devueltas o expulsadas a un pas donde su vida, libertad, seguridad o integridad o la de sus familiares peligren por causa de su tnia, religin, nacionalidad, ideologa, pertenencia a determinado grupo social, o por sus opiniones polticas.
Se prohbe la expulsin de colectivos de extranjeros. Los procesos migratorios debern ser singularizados.
14. El derecho a desarrollar actividades econmicas, en forma individual o colectiva, conforme a los principios de solidaridad, responsabilidad social y ambiental.
15. El derecho a la libertad de contratacin.
16. El derecho a la libertad de trabajo. Nadie ser obligado a realizar un trabajo gratuito o forzoso, salvo los casos que determine la ley.
17. El derecho al honor y al buen nombre. La ley proteger la imagen y la voz de la persona.
18. El derecho a la proteccin de datos de carcter personal, que incluye el acceso y la decisin sobre informacin y datos de este carcter, as como su correspondiente proteccin. La recoleccin, archivo, procesamiento, distribucin o difusin de estos datos o informacin requerirn la autorizacin del titular o el mandato de la ley.
19. El derecho a la intimidad personal y familiar.
20. El derecho a la inviolabilidad y al secreto de la correspondencia fsica y virtual; sta no podr ser retenida, abierta ni examinada, excepto en los casos previstos en la ley, previa intervencin judicial y con la obligacin de guardar el secreto de los asuntos ajenos al hecho que motive su examen. Este derecho protege cualquier otro tipo o forma de comunicacin.
21. El derecho a la inviolabilidad de domicilio. No se podr ingresar en el domicilio de una persona, ni realizar inspecciones o registros sin su autorizacin o sin orden judicial, salvo delito flagrante, en los casos y forma que establezca la ley.
22. El derecho a dirigir quejas y peticiones individuales y colectivas a las autoridades y a recibir atencin o respuestas motivadas. No se podr dirigir peticiones a nombre del pueblo.
23. El derecho a participar en la vida cultural de la comunidad.
24. El derecho a acceder a bienes y servicios pblicos y privados de calidad, con eficiencia, eficacia y buen trato, as como a recibir informacin adecuada y veraz sobre su contenido y caractersticas.
25. El derecho a la propiedad en todas sus formas, con funcin y responsabilidad social y ambiental. El derecho al acceso a la propiedad se har efectivo con la adopcin de polticas pblicas, entre otras medidas.
26. El derecho a vivir en un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado, libre de contaminacin y en armona con la naturaleza.
27. El derecho a la identidad personal y colectiva, que incluye tener nombre y apellido, debidamente registrados y libremente escogidos; y conservar, desarrollar y fortalecer las caractersticas materiales e inmateriales de la identidad, tales como la nacionalidad, la procedencia familiar, las manifestaciones espirituales, culturales, religiosas, lingsticas, polticas y sociales.
28. Los derechos de libertad tambin incluyen:
a) El reconocimiento de que todas las personas nacen libres.
b) La prohibicin de la esclavitud, la explotacin, la servidumbre y el trfico y la trata de seres humanos en todas sus formas. El Estado adoptar medidas de prevencin y erradicacin de la trata de personas, y de proteccin y reinsercin social de las vctimas de la trata y de otras formas de violacin de la libertad.
c) Que ninguna persona pueda ser privada de su libertad por deudas, costas, multas, tributos, ni otras obligaciones, excepto el caso de pensiones alimenticias.
d) Que ninguna persona pueda ser obligada a hacer algo prohibido o a dejar de hacer algo no prohibido por la ley.
Art. 67.- Se reconoce la familia en sus diversos tipos. El Estado la proteger como ncleo fundamental de la sociedad y garantizar condiciones que favorezcan integralmente la consecucin de sus fines. Estas se constituirn por vnculos jurdicos o de hecho y se basarn en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes.
El matrimonio es la unin entre hombre y mujer, se fundar en el libre consentimiento de las personas contrayentes y en la igualdad de sus derechos, obligaciones y capacidad legal.
Art. 68.- La unin estable y monogmica entre dos personas libres de vnculo matrimonial que formen un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio. La adopcin corresponder slo a parejas de distinto sexo.
Art. 69.- Para proteger los derechos de las personas integrantes de la familia:
1. Se promover la maternidad y paternidad responsables; la madre y el padre estarn obligados al cuidado, crianza, educacin, alimentacin, desarrollo integral y proteccin de los derechos de sus hijas e hijos, en particular cuando se encuentren separados de ellos por cualquier motivo.
2. Se reconoce el patrimonio familiar inembargable en la cuanta y con las condiciones y limitaciones que establezca la ley. Se garantizar el derecho de testar y de heredar.
3. El Estado garantizar la igualdad de derechos en la toma de decisiones para la administracin de la sociedad conyugal y de la sociedad de bienes. 4. El Estado proteger a las madres, a los padres y a quienes sean jefas y jefes de familia, en el ejercicio de sus obligaciones, y prestar especial atencin a las familias disgregadas por cualquier causa.
5. El Estado promover la corresponsabilidad materna y paterna y vigilar el cumplimiento de los deberes y derechos recprocos entre madres, padres, hijas e hijos.
6. Las hijas e hijos tendrn los mismos derechos sin considerar antecedentes de filiacin o adopcin.
7. No se exigir declaracin sobre la calidad de la filiacin en el momento de la inscripcin del nacimiento, y ningn documento de identidad har referencia a ella.
Art. 70.- El Estado formular y ejecutar polticas para alcanzar la igualdad entre mujeres y hombres, a travs del mecanismo especializado de acuerdo con la ley, e incorporar el enfoque de gnero en planes y programas, y brindar asistencia tcnica para su obligatoria aplicacin en el sector pblico.
Captulo sptimo Derechos de la naturaleza
Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneracin de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observarn los principios establecidos en la Constitucin, en lo que proceda.
El Estado incentivar a las personas naturales y jurdicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promover el respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.
Art. 72.- La naturaleza tiene derecho a la restauracin. Esta restauracin ser independiente de la obligacin que tienen el Estado y las personas naturales o jurdicas de indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los sistemas naturales afectados. En los casos de impacto ambiental grave o permanente, incluidos los ocasionados por la explotacin de los recursos naturales no renovables, el Estado establecer los mecanismos ms eficaces para alcanzar la restauracin, y adoptar las medidas adecuadas para eliminar o mitigar las consecuencias ambientales nocivas.
Art. 73.- El Estado aplicar medidas de precaucin y restriccin para las actividades que puedan conducir a la extincin de especies, la destruccin de ecosistemas o la alteracin permanente de los ciclos naturales.
Se prohbe la introduccin de organismos y material orgnico e inorgnico que puedan alterar de manera definitiva el patrimonio gentico nacional.
Art. 74.- Las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades tendrn derecho a beneficiarse del ambiente y de las riquezas naturales que les permitan el buen vivir.
Los servicios ambientales no sern susceptibles de apropiacin; su produccin, prestacin, uso y aprovechamiento sern regulados por el Estado.
Captulo octavo Derechos de proteccin De los derechos de proteccin a que se refiere este ttulo, haremos un anlisis, ms adelante dentro de las normas del debido proceso Art. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad; en ningn caso quedar en indefensin. El incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por la ley.
Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso que incluir las siguientes garantas bsicas: 1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes.
2. Se presumir la inocencia de toda persona, y ser tratada como tal, mientras no se declare su responsabilidad mediante resolucin firme o sentencia ejecutoriada.
3. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al momento de cometerse, no est tipificado en la ley como infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Slo se podr juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trmite propio de cada procedimiento.
4. Las pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la Constitucin o la ley no tendrn validez alguna y carecern de eficacia probatoria.
5. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicar la menos rigurosa, an cuando su promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la aplicar en el sentido ms favorable a la persona infractora. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
6. La ley establecer la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza.
7. El derecho de las personas a la defensa incluir las siguientes garantas:
a) Nadie podr ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento.
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
d) Los procedimientos sern pblicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes podrn acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.
e) Nadie podr ser interrogado, ni an con fines de investigacin, por la Fiscala General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado particular o un defensor pblico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto.
f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento.
g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su eleccin o por defensora o defensor pblico; no podr restringirse el acceso ni la comunicacin libre y privada con su defensora o defensor.
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra.
i) Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern ser considerados para este efecto.
j) Quienes acten como testigos o peritos estarn obligados a comparecer ante la jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie ser juzgado por tribunales de excepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto.
l) Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarn nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados.
m) Recurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos.
Art. 77.- En todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una persona, se observarn las siguientes garantas bsicas:
1. La privacin de la libertad se aplicar excepcionalmente cuando sea necesaria para garantizar la comparecencia en el proceso, o para asegurar el cumplimiento de la pena; proceder por orden escrita de jueza o juez competente, en los casos, por el tiempo y con las formalidades establecidas en la ley. Se exceptan los delitos flagrantes, en cuyo caso no podr mantenerse a la persona detenida sin frmula de juicio por ms de veinticuatro horas. La jueza o juez siempre podr ordenar medidas cautelares distintas a la prisin preventiva.
2. Ninguna persona podr ser admitida en un centro de privacin de libertad sin una orden escrita emitida por jueza o juez competente, salvo en caso de delito flagrante. Las personas procesadas o indiciadas en juicio MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
penal que se hallen privadas de libertad permanecern en centros de privacin provisional de libertad legalmente establecidos.
3. Toda persona, en el momento de la detencin, tendr derecho a conocer en forma clara y en un lenguaje sencillo las razones de su detencin, la identidad de la jueza o juez, o autoridad que la orden, la de quienes la ejecutan y la de las personas responsables del respectivo interrogatorio.
4. En el momento de la detencin, la agente o el agente informar a la persona detenida de su derecho a permanecer en silencio, a solicitar la asistencia de una abogada o abogado, o de una defensora o defensor pblico en caso de que no pudiera designarlo por s mismo, y a comunicarse con un familiar o con cualquier persona que indique.
5. Si la persona detenida fuera extranjera, quien lleve a cabo la detencin informar inmediatamente al representante consular de su pas.
6. Nadie podr ser incomunicado.
7. El derecho de toda persona a la defensa incluye:
a) Ser informada, de forma previa y detallada, en su lengua propia y en lenguaje sencillo de las acciones y procedimientos formulados en su contra, y de la identidad de la autoridad responsable de la accin o procedimiento.
b) Acogerse al silencio. c) Nadie podr ser forzado a declarar en contra de s mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal.
8. Nadie podr ser llamado a declarar en juicio penal contra su cnyuge, pareja o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, excepto en el caso de violencia intrafamiliar, sexual y de gnero. Sern admisibles las declaraciones voluntarias de las vctimas de un delito o de los parientes de stas, con independencia del grado de parentesco. Estas personas podrn plantear y proseguir la accin penal correspondiente.
9. Bajo la responsabilidad de la jueza o juez que conoce el proceso, la prisin preventiva no podr exceder de seis meses en las causas por delitos sancionados con prisin, ni de un ao en los casos de delitos sancionados con reclusin. Si se exceden estos plazos, la orden de prisin preventiva quedar sin efecto.
10. Sin excepcin alguna, dictado el auto de sobreseimiento o la sentencia absolutoria, la persona detenida recobrar inmediatamente su libertad, an cuando estuviera pendiente cualquier consulta o recurso. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
11. La jueza o juez aplicar de forma prioritaria sanciones y medidas cautelares alternativas a la privacin de libertad contempladas en la ley. Las sanciones alternativas se aplicarn de acuerdo con las circunstancias, la personalidad de la persona infractora y las exigencias de reinsercin social de la persona sentenciada.
12. Las personas declaradas culpables y sancionadas con penas de privacin de libertad por sentencia condenatoria ejecutoriada, permanecern en centros de rehabilitacin social. Ninguna persona condenada por delitos comunes cumplir la pena fuera de los centros de rehabilitacin social del Estado, salvo los casos de penas alternativas y de libertad condicionada, de acuerdo con la ley.
13. Para las adolescentes y los adolescentes infractores regir un sistema de medidas socioeducativas proporcionales a la infraccin atribuida. El Estado determinar mediante ley sanciones privativas y no privativas de libertad. La privacin de la libertad ser establecida como ltimo recurso, por el periodo mnimo necesario, y se llevar a cabo en establecimientos diferentes a los de personas adultas.
14. Al resolver la impugnacin de una sancin, no se podr empeorar la situacin de la persona que recurre. Quien haya detenido a una persona con violacin de estas normas ser sancionado. La ley establecer sanciones penales y administrativas por la detencin arbitraria que se produzca en uso excesivo de la fuerza policial, en aplicacin o interpretacin abusiva de contravenciones u otras normas, o por motivos discriminatorios.
Para los arrestos disciplinarios de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, se aplicar lo dispuesto en la ley.
Art. 78.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado.
Se establecer un sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes procesales.
Art. 79.- En ningn caso se conceder la extradicin de una ecuatoriana o ecuatoriano. Su juzgamiento se sujetar a las leyes del Ecuador.
Art. 80.- Las acciones y penas por delitos de genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra, desaparicin forzada de personas o crmenes de agresin a un Estado sern imprescriptibles. Ninguno de estos casos ser susceptible de amnista. El hecho de que una de estas infracciones haya sido cometida por un subordinado no eximir de responsabilidad penal al superior que la orden ni al subordinado que la ejecut.
Art. 81.- La ley establecer procedimientos especiales y expeditos para el juzgamiento y sancin de los delitos de violencia intrafamiliar, sexual, crmenes de odio y los que se cometan contra nias, nios, adolescentes, MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
jvenes, personas con discapacidad, adultas mayores y personas que, por sus particularidades, requieren una mayor proteccin. Se nombrarn fiscales y defensoras o defensores especializados para el tratamiento de estas causas, de acuerdo con la ley.
Art. 82.- El derecho a la seguridad jurdica se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las autoridades competentes.
CAPTULO NOVENO RESPONSABILIDADES
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin perjuicio de otros previstos en la Constitucin y la ley:
1. Acatar y cumplir la Constitucin, la ley y las decisiones legtimas de autoridad competente.
2. Ama killa, ama llulla, ama shwa. No ser ocioso, no mentir, no robar.
3. Defender la integridad territorial del Ecuador y sus recursos naturales.
4. Colaborar en el mantenimiento de la paz y de la seguridad. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
5. Respetar los derechos humanos y luchar por su cumplimiento.
6. Respetar los derechos de la naturaleza, preservar un ambiente sano y utilizar los recursos naturales de modo racional, sustentable y sostenible.
7. Promover el bien comn y anteponer el inters general al inters particular, conforme al buen vivir.
8. Administrar honradamente y con apego irrestricto a la ley el patrimonio pblico, y denunciar y combatir los actos de corrupcin.
9. Practicar la justicia y la solidaridad en el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de bienes y servicios.
10. Promover la unidad y la igualdad en la diversidad y en las relaciones interculturales.
11. Asumir las funciones pblicas como un servicio a la colectividad y rendir cuentas a la sociedad y a la autoridad, de acuerdo con la ley.
12. Ejercer la profesin u oficio con sujecin a la tica.
13. Conservar el patrimonio cultural y natural del pas, y cuidar y mantener los bienes pblicos.
14. Respetar y reconocer las diferencias tnicas, nacionales, sociales, generacionales, de gnero, y la orientacin e identidad sexual.
15. Cooperar con el Estado y la comunidad en la seguridad social, y pagar los tributos establecidos por la ley.
16. Asistir, alimentar, educar y cuidar a las hijas e hijos. Este deber es corresponsabilidad de madres y padres en igual proporcin, y corresponder tambin a las hijas e hijos cuando las madres y padres lo necesiten.
17. Participar en la vida poltica, cvica y comunitaria del pas, de manera honesta y transparente.
LA NATURALIZACIN Y MODOS DE OBTENERLA Dr. Belarmino Armijos A.
1.1.- Naturalizacin Individual.- Es aquel acto jurdico por el cual un individuo ostenta una nacionalidad determinada o que no tiene ninguna, se convierte en ciudadano de otro Estado pasa a gozar de derechos y beneficios que el Estado otorga a sus nacionales, con las restricciones que cada uno de ellos especifique.
1.2.- Naturalizacin Colectiva.- Frente a la naturalizacin individual tenemos la naturalizacin colectiva, la misma que puede presentarse en diversas maneras, ya que estn identificados generalmente, por los lazos sanguneos s de situacin geogrfica, hay pases en los que, inclusive, al solicitar la naturalizacin el jefe de la familia en uso de la patria potestad, es concedida automticamente al resto de la familia, entendindose a los hijos menores de edad y en algunos casos a la cnyuge; menores que naturalizados ecuatorianos, cuando estos alcanzan la mayora de edad, pueden renunciar a su naturalizacin de manera expresa o tcita, con arreglo a la ley de la materia. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Para que la naturalizacin se haga extensiva al resto de la familia del extranjero que la solicita entendindose que nicamente puede pedirle para su cnyuge e hijos bajo su patria potestad es necesario que as lo mencione en su solicitud; de otro modo, su familia queda al margen, pues, la naturalizacin a l otorgada no alcanza a su familia. En la Constitucin de 1998, en su Art. 8, numeral 3, se amplia la nacionalidad por naturalizacin para los hijos adoptados en su minora de edad cuya calidad la mantienen a su favor, si no expresan voluntad contraria al llegar a su mayora de edad, disposicin que se mantiene en la Constitucin del 2008, vigente en el art. 8 numeral 2. Con relacin a la extranjera casada con un ecuatoriano, el procedimiento es distinto, pues est sujeta a formas especiales que, en todo caso, estn destinadas a dar facilidades necesarias para que se convierta en ecuatoriana por naturalizacin; pero en ningn caso la concesin es tcita, para ello debe existir solicitud de parte de la interesada; al respecto la constitucin del 2008 establece en el artculo 8: Son ecuatorianas y ecuatorianos por naturalizacin las siguientes personas: () 4. Las que contraigan matrimonio o mantengan unin de hecho con
una ecuatoriana o un ecuatoriano, de acuerdo con la ley.
1.3.- Doble nacionalidad.- Siguiendo el convenio suscrito entre los Estados Unidos de Norte Amrica y Alemania, suscrito en el ao de 1866, Ecuador y Espaa suscribieron el" Convenio de Doble Nacionalidad entre Ecuador y Espaa" en 1964, en tal virtud, los ecuatorianos que se naturalicen en Espaa acogindose a la disposiciones de dicho Convenio no debern cumplir con el requisito de renunciar a la nacionalidad ecuatoriana para adquirir la Espaola, manteniendo la nacionalidad de origen para ser aplicado cuando regresen a domiciliarse en el Ecuador para el caso que lo hicieren - y viceversa. Sin embargo, en dicho Convenio se aclara expresamente que quienes se naturalicen tanto en el Ecuador como en Espaa, sin acogerse a dicho Convenio, perdern su nacionalidad de origen. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El Convenio de la referencia, fue expedido por la Junta Militar de Gobierno de Ecuador, en 1964, mediante Decreto Supremo Nro. 976 cuyo espritu, consideramos, es lo que transcribimos textualmente.
"Que es conveniente fortalecer la comunidad iberoamericana, y que para ello es aconsejable favorecer y fomentar las vinculaciones de los nacionales iberoamericanos con el Ecuador y de los ecuatorianos con los pases de la comunidad". Sin embargo, la disposicin de renunciar a la nacionalidad de origen ha variado, ya que en la Constitucin del 2008 se establece en el artculo 8 Son ecuatorianas y ecuatorianos por naturalizacin las siguientes personas: () Quienes adquieran la nacionalidad ecuatoriana no estarn obligados a renunciar a su nacionalidad de origen.
2. PROCEDIMIENTO PARA OBTENER LA CARTA DE NATURALIZACIN. 2.1. Requisitos y trmite.- En el Ecuador, para dar trmite a una solicitud de concesin de la Carta de Naturalizacin como ciudadano ecuatoriano, debe llenar previamente ciertos requisitos, los cuales de no haber sido cumplidos en debida forma, impiden, el progreso de la solicitud.
Ahora, bien para determinar cules deben ser estos requisitos, es necesario establecer en base a que procedimientos va a tramitarse la mencionada solicitud, ya que existen para ello tres formas o procedimientos que son:
El Primero, que se acoge al Convenio de Doble Nacionalidad entre Espaa y Ecuador, suscrito en 1964, cuyo contenido ya hemos tratado.
El Segundo, llamado procedimiento especial, aplicable a las extranjeras casadas con ecuatorianos.
El Tercero, denominado procedimiento ordinario, para los dems extranjeros, excepto para los espaoles que acojan al Convenio de Doble Nacionalidad. Determinados los procedimientos a adoptarse, los requisitos para cada uno de estos procedimientos son: DOBLE NACIONALIDAD. (Para espaoles que se acojan al Convenio) El procedimiento a emplearse, son los mismos que para los extranjeros que se naturalicen en el Ecuador por el procedimiento ordinario, la diferencia radicaba en que a los espaoles no se les exiga la presentacin de la escritura pblica otorgada ante un Notario Pblico, respecto de la renuncia de su nacionalidad de origen. A partir de la promulgacin de la Constitucin del 2008, ya no hace falta este requisito, por lo anteriormente anotado
Si se trata de una mujer espaola casada con un ecuatoriano, adems de obvirsele la renuncia de su nacionalidad de origen, se le concede e trmite de acuerdo al procedimiento especial al temor de lo que seala el Art.9 de la Ley de Naturalizacin y las normas previstas en su Reglamento.
2. PROCEDIMIENTO ESPECIAL.
En este procedimiento, estn las extranjeras mayores de edad, casadas, con ecuatorianos legalmente domiciliados en el pas, que ejerzan funciones pblicas en el exterior bajo este procedimiento, se reserva el derecho para que las espaolas casadas con ecuatorianos se acojan o no al sistema de Doble Nacionalidad.
Requisitos: Ser mayor de edad, acreditar que su cnyuge es ecuatoriano, tenga su domicilio poltico en la Repblica o ejerza funciones pblicas en el exterior, y formule su declaracin de adoptar la nacionalidad ecuatoriana. La solicitud deber dirigirse directamente al seor MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES. En el mismo escrito se manifestar el Procedimiento a aplicarse, atento a lo que seala el Art. 9 de la Ley de Naturalizacin, consignndose los datos sealados en el Art. 3 de su Reglamento, y se acompaarn los documentos de que habla el Art. 4.
3.- PROCEDIMIENTO ORDINARIO. Se adopta para todos quienes no se hallan especificados en los procedimientos anteriores.
Adicionalmente, debemos sealar que si bien toda solicitud para la obtencin en el Ecuador de la Carta de Naturalizacin, se dirige o eleva al seor MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES el expediente se presenta en el Departamento Legal, cuando se lo quiere hacer de forma directa en la capital de nuestro pas, ya que tambin se lo puede hacer en la GOBERNACIN DE LA PROVINCIA respectiva, en atencin a la residencia del solicitante.
OBTENCIN DE LA NACIONALIDAD ECUATORIANA PARA ESPAOLES QUE SE ACOJAN AL CONVENIO DE DOBLE NACIONALIDAD SUSCRITO EN 1964 ENTRE ECUADOR Y ESPAA. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Seor Ministro de Relaciones Exteriores: Alfonso Fernando Menndez Bilbao, ciudadano espaol, mayor de edad, casado, ingeniero textil, domiciliado en Quito desde hace ms de cuatro aos en calidad de inmigrante, habiendo cultivado mi afecto por esta ciudad y este pas y dado que es mi intencin radicarme definitivamente en el Ecuador, toda vez que estoy legalmente capacitado para ser ecuatoriano, con las debidas consideraciones ante usted, seor Ministro, comparezco, expongo y solicito:
Que es mi deseo que, previo al trmite de ley, se considere la presente solicitud tendiente a obtener la ciudadana ecuatoriana, aclarando que, al hacerlo, me acojo expresamente a las disposiciones del Convenio de Doble Nacionalidad suscrito entre Ecuador y Espaa, al efecto de que al adquirir yo la nacionalidad ecuatoriana, conserve la espaola de origen.
La presente solicitud la hago a ttulo personal, por lo que, no alcanza a mi cnyuge ni a mi hijo menor, agrego dos copias a esta solicitud.
Elevo a su ilustrado conocimiento los siguientes particulares: a. Nombres y apellidos: Alfonso Fernando Menndez Bilbao; b. Nombres, apellidos y nacionalidad de mis padres: Luis Menndez Ruiz y Mara Bilbao Guerra, espaoles; c. Lugar y fecha de mi nacimiento: Cdiz, Espaa, 3 de abril de 1964. d. Nacionalidad: Espaola; e. Forma de ingreso: lnmigrante, 12 de junio de 1984, con Visa Categora 10-lV; MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
f. Estado civil: Casado con Fabiola Navarra, espaola, domiciliada en Quito; g. Nmero de hijos: Uno llamado Juan Menndez Navarro, espaol; h. Profesin: lngeniero Textil; i. lngreso Efectivo: $. 2'800.000,oo anuales; j No he solicitado y por cuanto, no he obtenido Carta de Naturalizacin en ningn otro pas; y. k. Adjunto a la presente solicitud los documentos que se encuentran determinados en el Art. 4 del Reglamento de la Ley de Naturalizacin. Sealo domicilio para las notificaciones que fueren menester en el estudio profesional de mi Abogado, el doctor Jenner Larreategui Russo, ubicado en 6 de diciembre 8726, oficina 907, en esta ciudad de Quito, o en el casillero judicial Nro. 349.
La atencin que usted, seor Ministro, tenga a bien dar a la presente, compromete mi agradecimiento y los sentimientos de mi consideracin distinguida. Del Seor Ministro, atentamente,
F) Alfonso Menndez
F) Dr. Jenner Larreategui R.
Quito, 20 de julio de 1989.
Los pasos para la Obtencin de la CARTA DE NATURALIZACIN son: MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
PRIMERO: Presentada que ha sido la solicitud de naturalizacin, corresponde analizar de forma individual a cada uno de los documentos que se han anexado acorde a lo que se seala en la peticin, sin embargo, por su propia naturaleza y en conformidad a los criterios de cada dependencia y de sus procedimientos, su calificacin y/o aceptacin de los mismos no es prcticamente imposible, por lo que nicamente nos limitamos a sealar o delinear los pasos a imprimirse en este trmite:
a) Segn lo seala el inciso 2do del Art. 6 del Reglamento a la Ley de Naturalizacin, recibida la solicitud, el Ministro dispone que el Departamento de Extranjera emita un informe confidencial, con detalle acerca de los puntos contenidos en los cuatro numrales del artculo de la referencia.
El mencionado informe confidencial, ser luego remitido conjuntamente con todo el expediente al Departamento Legal del Ministro de Relaciones Exteriores.
Adicionalmente y en forma paralela, la Direccin General de Extranjera, refugiados y asilados, procede a examinar al peticionario sobre los aspectos que contempla en el Art. 4, numerales 5 y 6 de la Ley de Naturalizacin, de lo cual se elevar el respectivo informe, adjuntndose copia del acta del Examen con las respectivas calificaciones.
b) Efectuada la revisin de la documentacin presentada, el seor Ministro a travs del Subsecretario poltico, procede a conceder la autorizacin que estipula el inciso primero del Art. 7 del Reglamento a la Ley de
Naturalizacin - la publicacin de un extracto de la solicitud en uno de los diarios de la capital, por tres das consecutivos a cargo del peticionario.
Presentadas las respectivas publicaciones, el interesado deber esperar treinta das a contarse de la ltima publicacin, por las oposiciones que pudieren haber lugar y, superada o desvanecida la oposicin - de haberla -, atento a lo que seala el Art. 9, el seor Ministro, con vista del informe confidencial y se si hubieren cumplido todos los requisitos, manda a que el Asesor Tcnico Jurdico de la Cancillera emita dictamen relativo a la legalidad de la solicitud y del proceso de naturalizacin. Satisfecho el impuesto pertinente y s el seor Ministro acoge el dictamen, somete la solicitud a consideracin del seor PRESIDENTE DE LA REPBLICA, quien autoriza o niega el otorgamiento de la Carta de Naturalizacin.
SEGUNDO: Una vez que el seor Presidente de la Repblica devuelve la documentacin a cancillera, se proceder paso a paso las normas estipuladas en el Art. 10 del Reglamento indicado.
Seguidamente y completo ya el expediente de naturalizacin de la persona interesada, el Ministro de Relaciones Exteriores, elabora en su favor la respectiva CARTA DE NATURALIZACIN, la misma que corre a cargo del Departamento de Asesora Tcnico v jurdica de la Cancillera, la misma que es elevada a conocimiento del seor Ministro quien la refrenda con su firma y rubrica, autorizando se la enve para la firma del jefe del Estado.
Modelo de Carta de Naturalizacin:
LEN FEBRES CORDERO RIBADENEIRA PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA Por cuanto el seor Alfonso Femando Menndez Bilbao, nacido en Cdiz, Espaa, el 3 de abril de 1946, hijo de Luis Menndez y Mara Bilbao, de estado civil casado, ha solicitado la nacionalidad ecuatoriana al amparo del Convenio de Doble Nacionalidad, entre Ecuador y Espaa, en nuestro pas, en donde se ha domiciliado definitivamente, y de acuerdo a lo dispuesto por la Ley y Reglamento de la materia, ha cumplido con todos los requisitos necesarios para adquirir la nacionalidad ecuatoriana, segn consta del expediente tramitado al efecto.
En virtud de lo establecido en las normas institucionales y legales vigentes, atentas las disposiciones consignadas en el Reglamento a la Ley de Naturalizacin y en ejercicio de fas facultades de que se halla investido, otorga al seor ALFONSO MENENDEZ BILBAO, la presente.
CARTA DE NATURALIZACIN Por el cual el graciado contrae, sin perder su nacionalidad espaola de origen, segn dicho Convenio, las obligaciones y entra en el goce de los derechos inherentes a la condicin de ECUATORIANO POR NATURALIZACIN Dado en el Palacio Nacional de Quito, a los catorce das del mes de Octubre de mil novecientos ochenta y nueve, sellada con el sello de la Repblica y Refrendada por el seor Ministro de Relaciones Exteriores.
F) El Presidente de la Repblica MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
REFRENDADA F) El Ministro de Relaciones Exteriores.
TERCERO: Extendida la Carta de Naturalizacin, como ltimo paso nos queda nicamente cumplir con el requerimiento que exige el Art. 11del Reglamento, tantas veces indicado. Emitida la Carta de Naturalizacin es devuelta a la Cancillera, a fin de que esta sea entregada al interesado a quien se le TOMARA EL JURAMENTO DE FIDELIDAD A NUESTRA PATRIA, levantndose la respectiva acta que ser inscrita en el Registro correspondiente, Copia autentica de la Carta de Naturalizacin, se remite tambin a la Direccin General de extranjera y a la Direccin Nacional de Migracin para las inscripciones de Ley.
Cumplidas que han sido las formalidades descritas, se completa el trmite previsto para la concesin de la nacionalidad ecuatoriana, segn este procedimiento de la DOBLE NACIONALIDAD entrando la persona favorecida a gozar de todos los derechos a la vez que queda obligado a cumplir con todos los deberes inherentes para los ecuatorianos por naturalizacin.
PROCEDIMIENTO ESPECIAL A diferencia de lo que se ha establecido para el procedimiento ordinario, en el presente no se exige el tiempo mnimo de residencia, segn se encuentra determinado en el Art. 4 de la Ley de Naturalizacin, que puede ser entre tres o dos aos.
OBTENCIN DE LA NACIONALIDAD ECUATORIANA, PARA EXTRANJERAS CASADAS CON ECUATORIANO, QUE SE ACOJA AL PROCEDIMIENTO ESPECIAL. La peticin se dirige directamente por el interesado al seor Ministro de Relaciones Exteriores, a travs del Departamento Legal o Asesora Tcnica. Cuando se la presenta en la Cancillera, ya que tambin dicha peticin se puede presentar en las respectivas gobernaciones.
MODELO DE SOLICITUD GRACIELA CERVANTES DE GUTIRREZ, ciudadana Uruguaya, domiciliada en Guayaquil desde hace ms de seis meses, casada con un ciudadano ecuatoriano legalmente domiciliado en el Pas, vengo ante usted expongo y solicito:
Es mi deseo voluntario que, previamente al trmite de Ley, se me confiera la Carta de Naturalizacin como ecuatoriana, para cuyo efecto pongo a su consideracin los siguientes particulares:
a) Respondo a los nombres y apellidos de: Graciela cervantes de Gutirrez. b) Nac el 8 de mayo de 1959 en colonia Uruguay, c) No he solicitado y, consiguientemente no he tenido Carta de Naturalizacin en ningn otro pas, d) Mi nacionalidad de origen es Uruguaya; e) Soy casada con el ecuatoriano Agustn Gutirrez Crdova; g) As mismo de modo expreso, solicito se dicte la Resolucin Ministerial mediante la cual se efecte la Declaracin de mi Nacionalidad ecuatoriana por naturalizacin. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Adjunto a la presente solicitud los documentos exigidos en el Art. 4 del Reglamento a la Ley de Naturalizacin para los fines legales pertinentes, que son: (detallar). Sealo domicilio judicial para las notificaciones que me corresponde, en el casillero Nro. 1789, del Dr. Jos Garca Falconi. Abogado a quien autorizo suscriba los escritos que corresponden al trmite. Del seor Ministro. Muy atentamente.- Firmo con mi defensor. F. Dr. Jos Garca Falconi Guayaquil, 20 de julio de 1992. F. Graciela Cervantes de G
PROCEDIMIENTO ORDINARIO (Para todas las personas que no estn comprendidas en las dos anteriores categoras) Es el procedimiento general por el cual todos los extranjeros que deseen naturalizarse en el Ecuador, deben optar de no mediar ciertas circunstancias como las indicadas en los dos procedimientos ya explicados.
Por consiguiente, a este procedimiento, Se Someten las siguientes personas: a. Todos los extranjeros (varones y mujeres), salvo los espaoles que sean ciudadanos de ese pas por su origen y que expresen su voluntad de acogerse al Convenio de Doble Nacionalidad. b. Todas las extranjeras que no estn casadas con ecuatorianos legalmente domiciliados en el pas; y, c. Los aptridas.
Modelo de Peticin. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
OBTENCIN DE LA NACIONALIDAD ECUATORIANA PARA EXTRANJEROS QUE SE ACOJAN AL PROCEDIMIENTO ORDINARIO. La peticin se la dirige al seor Ministro de Relaciones Exteriores, de hacerlo directamente en la Cancillera, caso contrario se la puede presentar a ste por intermedio de los gobernadores de provincia.
"Seor Ministro de Relaciones Exteriores del Ecuador: Rafael Vicente Abendao Vargas, ciudadano chileno, mayor de edad, casado con ciudadana ecuatoriana, ingeniero textil, domiciliado en la ciudad de Guayaquil desde hace ms de dos aos, en calidad de inmigrante, tiempo por el cual ha aprendido a querer a esta nacin que me ha acogido, por lo que me siento un ecuatoriano ms, lo que hace que sienta mayor mi obligacin de entregarme por entero por esta patria, hallndome en el pas de un modo permanente y siendo mi intensin permanecer definitivamente aqu, de otra parte, en aptitud para ser ecuatoriano, con las debidas consideraciones comparezco ante usted, para exponer y solicitar los siguiente:
Que mi deseo el que, previa la tramitacin de ley, se considere la presente solicitud encaminada a obtener la nacionalidad ecuatoriana por medio del otorgamiento de la Carta de Naturalizacin.
La presente solicitud la hago amparado en la nacionalidad de mi cnyuge Luisa Andrade, ecuatoriana de origen, a efectos de que se considere la rebaja del tiempo mnimo de residencia en el pas, segn la norma legal pertinente del Reglamento.
A fin de dar cumplimiento a lo que manda el Reglamento a la Ley de Naturalizacin, me permito elevar a su ilustrado conocimiento los siguientes particulares: a. Mis nombres y apellidos son: Rafael Vicente Abendao Vargas; b. Nombre, apellidos y nacionalidad de mis padres: Jorge Abendao Rojas y Estela Vargas Hernndez, Chilenos; c. Soy nacido en Arica, chile, el 3 de noviembre de 1960; d. Nacionalidad: Chilena de origen; e. lngres en el Ecuador como inmigrante el 18 de julio de 1984, con visa 10-111; f. Soy casado con Luisa Mara Andrade Paz, ecuatoriana, domiciliada en Guayaquil. g. No hemos procreado hijos; h. Profesin: lngeniero Textil; i. lngresos efectivos: $. 5'000.000.oo anuales: Y, j. No he solicitado, y por tanto no he obtenido Carta de Naturalizacin en ningn otro pas.
Adjunto a la presente solicitud, los documentos requeridos en el Art. 4 del Reglamento a la Ley de Naturalizacin, en originales para su correspondiente calificacin. Sealo domicilio judicial para las notificaciones que me corresponden, en el casillero judicial Nro. 500 del Dr. Emilio Velasco Clleri. Abogado, a quien autorizo en mi representacin, firma los escritos que fueren necesarios en relacin a este trmite. Dgnese atenderme, Firmo con mi Abogado defensor. Atentamente. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
F) Dr. Emilio Velasco Clleri
F) Rafael V. Abendao Vargas.
De esta manera tenemos expuesto ejemplos claros sobre la procedencia procesal administrativa para la obtencin de la CARTA DE NATURALIZACIN" en nuestro pas, con los cuales estamos seguros, servirn de gua para aquellos que necesitan tener conocimientos sobre lo estudiado y, principalmente, se ha determinado de manera clara y precisa que la obtencin de dicho documento se lo consigue A TRAVS DE UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
Nota: Tomado de un captulo del proyecto de investigacin, denominado "LA CARTA DE NATURALIZACIN: PRINCIPIOS GENERALES Y MODOS DE OBTENER EN EL ECUADOR
Ejecutado por los alumnos del Mdulo 1 de la Escuela de Derecho. Seores: Galo Guerrero y Paulina Flores, con el asesoramiento del Dr. Belarmino Armijos Alvarado. Profesor de Apoyo.
Revisado: Dra. Janeth Pardo M. Loja, julio del 2009
17. EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO Y SUS GARANTAS
Dra. Janeth Pardo Montero
El Estado debe proteger los derechos de todas las personas, y as como de la sociedad polticamente organizada, cualquiera que fuere el rgimen poltico dominante, cuenta con un cuerpo de leyes para reprimir a los infractores, este derecho no se lo aplica al libre arbitrio de quienes ejercen el poder judicial, por el contrario, al iniciarse un proceso, durante su desarrollo y hasta cumplir con la decisin tomada por el Juez, el demandado, denunciado, sospechoso, procesado o acusado deber contar con las garantas de un debido proceso con la observancia de los derechos fundamentales inherentes a todo ser humano; para lo cual debern respetarse las MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
garantas bsicas determinadas en la Constitucin, los Tratados, Convenios y Pactos Internacionales; ya que de no cumplirse con estas garantas no se estar cumpliendo con un debido proceso y las actuaciones realizadas sern nulas por ser consideradas inconstitucionales.
El derecho al debido proceso es posiblemente, el derecho fundamental, el que engloba o rige los dems derechos elementales de la persona, garantizando la intangibilidad de la dignidad de la persona y reafirmando que el ser humano es la referencia imperativa de todos los valores, que nada es superior y que todo queda condicionado a servirle con miras a permitir su desarrollo integral y armnico. 76
Jorge Zavala Baquerizo manifiesta que Slo se puede hablar de debido proceso cuando ste ya est formado y concluido, esto es, si el proceso se ha desarrollado respetando en su formacin las normas garantizadoras previstas en la CPR y ms normas jurdicas legales e internacionales, decimos que es un debido proceso. Por tal razn es que el ciudadano tiene el derecho al debido proceso, esto es, a la iniciacin, desarrollo y conclusin de un proceso en donde se respeten todas las normas garantizadoras antes mencionadas en el Estado ha impuesto para el efecto.
Es pues, el debido proceso, un derecho reconocido y garantizado por el Estado, el cual dicta las normas fundamentales bsicas que deben cumplirse en la formacin del proceso, el cual, perfeccionado cumpliendo con dichas garantas, adquiere el rango jurdico de proceso debido. El debido proceso, pues, es la consecuencia legal de una actividad jurisdiccional que se ha desenvuelto conforme a las normas de la ley de procedimiento respectiva.
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VACA Andrade, Ricardo.- Manual de Derecho Procesal Penal.- Pg. 29
El debido proceso es una acabada y perfeccionada institucin jurdica estructurada debidamente bajo el amparo de las normas garantizadoras de la CPR, de las leyes y de los pactos internacionales.
Las normas contenidas en el Art. 24 de la CPR, (actualmente Art. 76 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador) y en los diversos convenios internacionales, son normas reguladoras para la formacin de un proceso que, desarrollado bajo el amparo de las mismas, constituye un debido proceso. Mientras el proceso se est desarrollando aspira ser lo que debe ser segn el mandato constitucional, en tanto se cumplan las normas constitucionales; si no se cumplen no dejar de ser un proceso , pero no un debido proceso que es el nico que reconoce el Estado con fuerza suficiente para imponer el cumplimiento de una decisin, esto es en donde se haya hecho efectivo el principio de legalidad, el acceso a la tutela jurdica, la igualdad de los sujetos procesales, etc.;
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y en donde se haya
respetado la situacin jurdica de inocencia, el derecho a la defensa, el principio de incoercibilidad del acusado, etc.
Se entiende entonces que el debido proceso es el conjunto de derechos que alcanzan la categora de garantas constitucionales, que por su gran trascendencia jurdica y social, la Constitucin no solo que las reconoce y garantiza, sino que tambin establece los medios jurdicos constitucionales de proteccin jurdica para que en la prctica procesal o en el curso de un determinado proceso penal se hagan efectivas; as como tambin los medios para reparar el dao que se ocasionare el procesado como consecuencia del desconocimiento o vulneracin de las garantas del Debido Proceso 78
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ZAVALA BAQUERIZO, Jorge.- Manual de Derecho Procesal Penal.- Pg. 27, 28.ABARCA GALEAS LUIS.- Lecciones de Procedimiento Penal.-
Estos derechos y garantas constitucionales son propios de un Estado moderno y democrtico y tienen como finalidad proteger a la persona de los posibles abusos que puedan cometerse en el desarrollo de un proceso, le dan seguridad jurdica mediante la correcta administracin de justicia; provocando como efecto inmediato la proteccin integral de la seguridad jurdica del ciudadano, ya que el hombre es el principio y el fin de todo sistema de organizacin estatal, de ah que el reconocimiento y la proteccin de los derechos fundamentales de l son en el presente el primer objetivo del constitucionalismo actual.
Para que surja un debido proceso, es necesario que existan ciertos presupuestos indispensables, entendiendo por presupuestos a aquellas circunstancias anteriores al inicio de la actividad, sin las cuales el proceso no podr ser considerado como legtimo, careciendo de validez y eficacia jurdica lo que se actuare sin la existencia de los presupuestos. Estos son:
1. El rgano jurisdiccional; 2. La situacin jurdica de inocencia del ciudadano; y, 3. El derecho a la tutela jurdica.
Adems, conviene tener presente, que para llevar a cabo un proceso, justo, legal o debido deben respetarse los principios fundamentales de toda persona, como:
La presuncin de inocencia MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Sometimiento al juez natural Principio de necesidad de la investigacin integral Principio de in dubio pro reo Incoercibilidad del imputado, que a su vez encierra los principios de: o o o o o o Inviolabilidad de la vida y de la integridad personal Inviolabilidad del domicilio Inviolabilidad y secreto de la correspondencia Prohibicin de la detencin ilegal Prohibicin de la imputacin forzada Inviolabilidad de la defensa.
Estas garantas bsicas del derecho al debido proceso, estn contenidas en el captulo octavo bajo la denominacin de DERECHOS DE PROTECCION desde el Art. 75 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, cuyo texto analizaremos brevemente:
Art. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad; en ningn caso quedar en indefensin. El incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por la ley. Se reconoce el derecho a una justicia penal gratuita y la defensa de oficio para los imputados insolventes. La institucin de la defensa oficiosa o de pobres se ha convertido en una formalidad ajena a los fines del favor MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
defensionis. Sabemos cun numerosos son los casos de hombres y mujeres en situacin de pobreza, y especialmente de pobreza extrema, y que muchas veces se ven involucrados en procesos penales en razn precisamente de sus carencias, y que por stas no pueden contar sino con abogados de oficio, cuya participacin se limita, en gran cantidad de casos, a firmar las actas de las diligencias sin haber tomado parte en ellas. Ms an, no suelen presentar peticiones, contradicciones ni impugnaciones. Todo lo cual pone en evidencia la vigencia de una justicia clasista, en la que los que disponen de recursos para pagar una adecuada defensa, no corren la misma suerte que aquellos que los tienen. Situacin que atenta no solamente contra el principio de defensa, sino tambin contra el de igualdad de partes. (...).El principio a la gratuidad de la administracin de justicia y a la defensa gratuita para las personas de escasos recursos, y para todos, en los casos que la ley seala, en concordancia con el Texto nico Ordenado del Poder Judicial (artculo 6 que guarda estrecha relacin con la bsqueda de la economa procesal. De nada valen los ) principios si la bsqueda de la justicia ha de ser onerosa, peor an en un pas donde la mayora de la poblacin apenas cuenta con recursos que le permiten sobrevivir. Si la administracin de justicia es un servicio pblico importante del Estado, como lo es la educacin y la salud, y no hay razn para que le sea oneroso al imputado o agraviado.
La proteccin jurdica a que hace mencin esta garanta constitucional del Debido Proceso, es un presupuesto de cualquier proceso, por lo cual ninguna persona quedar excluida de demandar al Estado la proteccin jurdica cuando han sido lesionados sus bienes jurdicos o sus intereses protegidos por la Ley; cabe MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
mencionar que la Constitucin del 2008 establece el derecho al acceso gratuito a la justicia; cumpliendo as con el principio de aplicacin de los derechos establecido en el numeral 2 del artculo 11 de la norma suprema que establece que todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos deberes y oportunidades
Dependiendo de la vulneracin de sus derechos se confiere al perjudicado el derecho para que concurra a los rganos jurisdiccionales deduciendo las pertinentes acciones que se establecen en el respectivo proceso que se instaura para investigar el caso concreto, dentro del cual las partes deben aportar las pruebas que permitan que el titular del rgano judicial cuente con los elementos de conviccin necesarios para la resolucin que hace efectiva la tutela del derecho conculcado.
Se prevee tambin que el incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por la ley; para ello dentro de las garantas constitucionales se ha establecido en el captulo tercero, seccin sexta la accin por incumplimiento, que puede interponerse ante la Corte Constitucional.
Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso que incluir las siguientes garantas bsicas:
1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes.
Esta garanta bsica del debido proceso tiene estrecha relacin con la tutela que el Estado debe dar a los ciudadanos, as en el numeral 11 de la Constitucin de la Repblica se establecen los principios por los que se regir el ejercicio de los derechos de los ciudadanos, disponindo en el numeral 9 que: El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitucin.
El Estado, sus delegatarios, concesionarios y toda persona que acte en ejercicio de una potestad pblica, estarn obligados a reparar las violaciones a los derechos de los particulares por la falta o deficiencia en la prestacin de los servicios pblicos, o por las acciones u omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y empleados pblicos en el desempeo de sus cargos.
El Estado ejercer de forma inmediata el derecho de repeticin en contra de las personas responsables del dao producido, sin perjuicio de las responsabilidades civiles, penales y administrativas.
El Estado ser responsable por detencin arbitraria, error judicial, retardo injustificado o inadecuada administracin de justicia, violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso.
Cuando una sentencia condenatoria sea reformada o revocada, el Estado reparar a la persona que haya sufrido pena como resultado de tal sentencia y, declarada la responsabilidad por tales actos de servidoras o servidores pblicos, administrativos o judiciales, se repetir en contra de ellos.
El Estado pretende de garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales, imponiendo principios desde la misma Constitucin de la Repblica, los que teniendo el carcter de normas supremas tienen mayor fuerza.
As mismo, la disposicin de que toda autoridad administrativa o judicial deba garantizar las normas y derechos de las partes tiene que ver con el derecho a la defensa de toda persona, el cual debe ser inviolable y por ende no tiene limitacin alguna, as la misma Constitucin de la Repblica del Ecuador deja claramente establecido que la potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por los rganos de la Funcin Judicial y por los dems rganos y funciones establecidos en la Constitucin, al respecto, tambin se establecen los Principios de la Funcin Judicial que al respecto dicen: Las juezas y jueces administrarn justicia con sujecin a la Constitucin, a los instrumentos internacionales de derechos humanos ya la ley.
Las servidoras y servidores judiciales, que incluyen a juezas y jueces, y los otros operadores de justicia, aplicarn el principio de la debida diligencia en los procesos de administracin de justicia.
Las juezas y jueces sern responsables por el perjuicio que se cause a las partes por retardo, negligencia, denegacin de justicia o quebrantamiento de la ley. (Art. 172)
Los actos administrativos de cualquier autoridad del Estado podrn ser impugnados, tanto en la va administrativa como ante los correspondientes rganos de la Funcin Judicial. (Art. 173) MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Evidentemente, estas normas constitucionales tienden a garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes, imponiendo su cumplimiento de manera imperativa a las autoridades administrativas o judiciales, so pena de ser sancionadas
2. Se presumir la inocencia de toda persona, y ser tratada como tal, mientras no se declare su responsabilidad mediante resolucin firme o sentencia ejecutoriada.
Esta garanta Constitucional del Debido Proceso tiene como finalidad evitar el descrdito o denigracin de la persona que ha sido imputada en un delito, y que es objeto de un proceso penal, puesto que mientras no sea juzgado y declarado penalmente responsable del delito que se le imputa no existe prueba de su responsabilidad en el hecho, ya que la imputacin puede ser falsa y sin fundamento, y no se determinar la verdadera responsabilidad del imputado ( procesado) en el cometimiento del delito sino hasta que la Corte Suprema, (hoy Corte Nacional) aceptando el recurso de casacin de la sentencia condenatoria, as lo confirme; de esta manera, y en aplicacin de esta garanta constitucional, es prohibido a los sujetos procesales y a los titulares de los rganos jurisdiccionales emplear invectivas o calificativos que menoscaben la integridad moral del imputado, segn lo establecido en los Arts. 286, 290 y 320 del Cdigo de Procedimiento Penal
La integridad moral de la persona natural constituye el objeto de la proteccin jurdica Constitucional de esta Garanta del Debido Proceso. Efectivamente, la integridad moral comprende el derecho a la honra y a la buena reputacin y consecuentemente a no ser menospreciado, desacreditado, denigrado o a sufrir falsas imputaciones. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
As concebida la integridad moral de una persona, se la contempla como un Derecho Humano fundamental objeto de proteccin Constitucional; por lo cual, la observancia de este derecho en el mbito procesal penal, se traduce en la presuncin de inocencia como Garanta Constitucional del Debido Proceso, ya que no se puede concebir que se le prive de este derecho a la persona natural, por la circunstancia de encontrarse procesada penalmente, imputada de haber cometido un delito.
No puede ser de otra manera, porque la persona natural como ser social desenvuelve su actividad en todas sus relaciones sociales investida de todos los derechos humanos que le reconoce a Constitucin y la Ley; y precisamente, una de estas relaciones, la de carcter jurdico procesal que se establece entre la persona imputada de un delito con los rganos del Sistema de Defensa Social, a travs de los cuales la Sociedad Poltica y jurdicamente organizada en Estado de Derecho Democrtico, como una manifestacin de su soberana ejerce su derecho a defenderse del delito, pero siempre con observancia de los Derechos Humanos. 79 3. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al momento de cometerse, no est tipificado en la ley como infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Slo se podr juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trmite propio de cada procedimiento.
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ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 113
Esta garanta constitucional recoge el principio de legalidad y concuerda, con la primera parte del Art. 9 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; con el Art. 7 del Cdigo Civil; con los incisos primero y segundo del Art. 2 del Cdigo Penal; e incisos primero y segundo del Art. 2 del Cdigo de Procedimiento Penal, por lo tanto se manifiesta en una doble dimensin, porque rige tanto el mbito del Derecho Sustantivo como del Derecho Adjetivo. En cualquier esfera del Derecho sustantivo la tipificacin de la infraccin y la pena deber ser anterior a la conducta que se adeca; de tal forma que, si la tipificacin es posterior, no se puede aplicar retroactivamente la ley que la tipifica. Dentro de la tipificacin necesariamente se comprende la determinacin de la pena que debe imponerse al infractor, ya que si no existe esta determinacin el juzgamiento carece de objeto, porque el rgano jurisdiccional competente carece de facultades para crear penas o imponerlas a su arbitrio.80
Los Procedimientos que deben observar los titulares de los rganos jurisdiccionales pertenecen al Derecho Adjetivo, debiendo tener en cuenta que la garanta constitucional del principio de legalidad en cuanto al procedimiento debe ser preexistente a la consumacin de la infraccin de cualquier naturaleza que fuera; de esta manera, en la sustanciacin de cualquier proceso se aplica desde el principio hasta el fin el procedimiento previsto en la ley preexistente al momento de la consumacin de la infraccin, impidiendo as toda forma de arbitrariedad de los titulares de los rganos jurisdiccionales, pues el principio de legalidad como garanta del Debido Proceso, tiene por objeto la proteccin de los derechos fundamentales de la igualdad ante la Ley, la Libertad y el de Defensa, debiendo observar adems que tiene plena vigencia en los regmenes disciplinarios que se imponen por reglamento
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Ob. Cit.- ABARCA Galeas Luis.- .- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 43
o por estatuto en el mbito de la administracin pblica o de las organizaciones o asociaciones jurdicamente establecidas.
4.
Las pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la Constitucin o la ley no tendrn validez alguna y carecern de eficacia probatoria.
Esta garanta constitucional del Debido Proceso se constituye en una sancin a las pruebas obtenidas con transgresin a la constitucin y la ley, puesto que durante la actuacin probatoria deben aplicarse las normas del procedimiento respetando todas las garantas constitucionales, ya que si no se observan las normas constitucionales y legales, dependiendo de la naturaleza de las pruebas obtenidas, la sancin de invalidez puede afectar a una o varias actuaciones probatorias e incluso a todo el proceso.
Durante la prctica de las actuaciones probatorias, indiscutiblemente debe observarse el principio de legalidad, puesto que si no se observa este principio se perjudicaran los intereses de la justicia y las actuaciones probatorias sern nulas ipso facto por contener transgresin a la Constitucin y a la Ley; de no existir la exigencia de esta garanta constitucional de que las pruebas se obtengan sin transgredir la constitucin y la ley, no podra hablarse de seguridad jurdica en la administracin de justicia, puesto que una actuacin probatoria inconstitucional jams puede ser expresin de la verdad.
Hay que tomar en cuenta que si se conculca la garanta constitucional del Debido Proceso del Derecho a la Defensa del procesado, todas las actuaciones procesales probatorias practicadas en su contra sern nulas, precisamente porque no se le est dando la oportunidad de intervenir en el proceso y ejercer su derecho a la defensa.
El medio de prueba es el camino, la va, por la cual se hace llegar al proceso el hecho constitutivo de la prueba. Reconocimiento pericial, testimonio y documento son medios de prueba que perpetuados dentro del proceso permiten al juzgador tener conocimiento de lo que realmente sucedi en el mundo de los fenmenos. Por el medio de prueba se reconstruye dentro del proceso la verdad histrica dada tanto por el hecho constitutivo de delito, como por la conducta de las personas que intervinieron en el mismo, como autoras, o como cmplices, o como encubridoras. En el mbito penal el medio de prueba adquiere importancia fundamental, pues siendo la infraccin un hecho histrico que ha sucedido en un tiempo y espacio determinados ejecutado por personas que deben ser juzgadas en el presente para imponerles una pena que debe ser ejecutada en el futuro, el Juez necesita conocer de manera mas o menos veraz las circunstancias en que se desarroll el hecho tpico y la forma como se cometi, as como las personas que lo cometieron. Adems, debe llevar al proceso las circunstancias inmediatamente anteriores a la infraccin, las concomitantes con ella y las consecuencias de la accin delictuosa. El conocimiento por parte del Juez de la infraccin, su entorno y los autores slo puede ser posible a travs del medio de prueba que, llevado al proceso cumpliendo con todos los presupuestos y requisitos establecidos por la ley de procedimiento, entregan al juzgador el panorama mas o menos exacto de lo que sucedi en el mundo de los fenmenos en el momento del surgimiento de la conducta antijurdica. El art. 24, No. 14, CPR, (hoy Art. 76, numeral 4 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador) establece como uno de los principios imperativos del debido proceso el que la prueba MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
ingrese al proceso por el camino regular, legal, previsto por las leyes de procedimiento. As dice: Las pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la Constitucin o la ley, no tendrn validez alguna.
De acuerdo con el mandato constitucional transcrito anteriormente, las pruebas que hayan llegado al proceso violando, en su obtencin y en su prctica, las normas constitucionales o legales establecidas para el debido proceso no son vlidas, esto es, carecen de la eficacia jurdica prevista para dichos actos. Son actos procesales nulos porque carecen de la fuerza jurdica que slo las pruebas obtenidas y actuadas conforme a los mandatos constitucionales y legales la tienen. No se trata de la inexistencia jurdica de un acto procesal, sino de la nulidad de un acto procesal revestido con ilegalidades en su obtencin o prctica. El acto existe, pero carece de eficacia jurdica por los vicios que ostenta en su introduccin y prctica. No necesita para su esterilidad jurdica que medie un pronunciamiento jurisdiccional que, de manera expresa, lo declare nulo. Por el mandato constitucional que estamos examinando, obtenida o practicada la prueba en contra de los mandatos constitucionales o legales, ipso jure, es ineficaz jurdicamente. Los vicios de introduccin y actuacin de la prueba fulminan de manera inmediata la eficacia jurdica del acto, sin necesidad que medie una sentencia que declare nulo el acto. El juez no puede asumirlo y valorarlo porque constitucionalmente carece de valor, no tiene validez alguna, como reza el No. 14 del art. 24, CPR. (Art. 76, numeral 4 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador) Por lo tanto, en el caso de nuestro estudio se enerva el principio por el cual un acto viciado es eficaz hasta tanto no haya sido declarado expresamente sin eficacia jurdica en providencia expresa de nulidad. En el mandato constitucional de nuestro examen se proclama
intrnsecamente la nulidad, esto es, la ineficacia jurdica ipso jure de la prueba obtenida y actuada en contra de los principios del debido proceso, Lo expuesto se ratifica en los arts. 80 y 83, CPP. 81
5. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicar la menos rigurosa, an cuando su promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la aplicar en el sentido ms favorable a la persona infractora.
Esta Garanta Constitucional del Debido Proceso, cumple el principio Pro Reo y tiene concordancia con la segunda parte del art. 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; los incisos tercero, cuarto y quinto del Art. 2 del Cdigo Penal; y los incisos tercero, cuarto y quinto del Art. 2 del Cdigo de Procedimiento Penal, constituyndose adems en una garanta complementaria al principio de legalidad que establece como excepcin la retroactividad de la ley penal que contempla una sancin menos rigurosa que la prevista en la ley anterior; estableciendo que cualquier conflicto de leyes que contengan sanciones se resolver en sentido ms favorable al reo. Ya la Constitucin de 1830 (Art. 59) estableca que slo cabe sancin por ley anterior al delito. El principio de la irretroactividad de la ley penal se mantiene en todas las Cartas constitucionales, pero se precisa que debe entenderse en el sentido favorable al reo, es decir, que si despus de cometida la infraccin se suprime o se hace ms leve la pena, en tal caso si se aplica la nueva ley con sentido retroactivo para el juzgamiento del delito cometido anteriormente. Todas las constituciones ecuatorianas emplean prcticamente los mismos trminos para asegurar
81
ZAVALA Baquerizo, Jorge.- Ob. Cit.- El debido Proceso Penal.- Pg. 248, 249
ste derecho, hasta la de 1945, que agrega por primera vez, de modo expreso, que se aplica la ley posterior cuando esta fuera menos rigurosa (art. 141 numeral 6), lo cual se conserva en las posteriores Cartas y en la actual. 82
6. La ley establecer la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales, administrativas o de otra naturaleza.
Hay que tomar en consideracin que las sanciones no las fija el legislador a su libre arbitrio, ni tampoco las infracciones merecen cualquier sancin pues esto depende de la gravedad de la infraccin, de la trascendencia y alarma social que ocasiona, por ello; esta garanta constitucional por su contenido es una regla tcnica jurdica para el legislador al tipificar las infracciones, con la finalidad de no incurrir en excesos. Impone tambin al titular el rgano jurisdiccional la obligacin de imponer la pena ms favorable al encausado tomando en cuenta la infraccin cometida y la sancin prevista para las infracciones de la misma gravedad, evitando as arbitrariedades y excesos.
El principio de la proporcionalidad de las penas () deja abierta la puerta para que la legislacin secundaria pueda agravar la sancin de los delitos ms temidos y reiterados, por ejemplo mediante la acumulacin de penas. Ante el crecimiento de la criminalidad y la constatacin de que muchas veces se aplica la justicia con excesiva lenidad, se han planteado diversas soluciones, entre las que parece ms adecuada la de admitir la acumulacin de penas en los casos de mltiples delitos cometidos por el mismo sujeto. 83
82 83
Ob. Cit.-LARREA HOLGUIN Juan.- Derecho Constitucional.- Pg. 195 Ob. Cit.- LARREA Holgun, Juan.- DERECHO CONSTITUCIONAL.- Pg. 195
7. El derecho de las personas a la defensa incluir las siguientes garantas:
a) Nadie podr ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento.
El derecho de defensa es el escudo de la libertad, el amparo del honor y la proteccin de la inocencia.
Desde el punto de vista procesal, se puede clasificar a la defensa en general y en restrictiva. La defensa general es el derecho subjetivo que el Estado entrega a toda persona para que, en un momento determinado, pueda exigir la proteccin para sus bienes jurdicos e intereses antes y durante el desarrollo de un proceso. La defensa en sentido restringido es aquella que le corresponde al demandado en un proceso civil, o al acusado en un proceso penal, para oponerse a las pretensiones que se exhiben en dichos procesos por parte del demandante o del acusador, oficial, particular o privado, respectivamente.
El Derecho de defensa, se refiere de manera especial a cualquier procedimiento, sea civil o penal y surge desde el momento en que el ciudadano es sujeto de investigacin policial, fiscal o judicial por el presunto cometimiento de un delito; permite al ciudadano intervenir en el proceso desde su inicio hasta la conclusin definitiva del mismo, de no ser as no se estara cumpliendo a cabalidad con este principio, ya que la defensa es y debe ser inviolable.
El Derecho a la defensa, ha sido reconocido reiteradamente en las distintas declaraciones de los Derechos Humanos, Civiles y Polticos, en varios Pactos Internacionales y Constituciones, insistiendo en que toda persona tiene derecho a defenderse o a ser defendida, segn fuere el caso.
El derecho de Defensa como Garanta del Debido Proceso tiene vigencia en todo procedimiento, sea anteprocesal o procesal, pblico o privado, en el que una varias personas se encuentran pendientes de la resolucin que se dicte por el titular del respectivo rgano al trmino del procedimiento; por lo cual, estas personas, son las titulares del derecho de defensa, que lo ejercen en el curso del procedimiento para demostrar que no han infringido el ordenamiento jurdico y consecuentemente el Procedimiento incoado contra ellas carece de fundamento.
El procedimiento pblico puede ser constitucional, administrativo, civil o penal, y en cada uno de stos el derecho de defensa se encuentra garantizado por la sancin de invalidez de todas las actuaciones probatorias en las que el incoado o parte contra la que se presentan estas actuaciones no ha sido notificado para que ejerza su defensa. Esta es la razn por la cual, la norma constitucional expresa que nadie podr ser privado del derecho de defensa en ningn estado o grado del procedimiento, para garantizar que en todo acto procesal se garantiza la defensa as como tambin en todas las instancias hasta la conclusin del proceso mediante resolucin definitiva 84
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
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ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 136
Esta garanta del Derecho a la Defensa incluye dos consideraciones: a) La primera es contar con el tiempo adecuado para la preparacin de la defensa: Dentro de todo proceso debe cumplirse con los tiempos y plazos establecidos en observancia del Principio de Preclusin que determina que los actos procesales siguen un orden pre-determinado. Se caracteriza por el cierre sin apertura, es decir que una vez concluida la oportunidad para un acto procesal no puede volverse a l para no dilatar el proceso y llegar a una pronta conclusin. Al respecto la Dra. Josefina Mndez, expresa: () Lo primero a tener en cuenta es la condicionalidad material de este derecho derivado o secundario dentro del debido proceso, me refiero a la existencia de una administracin de justicia que posea los medios o recursos humanos y materiales adecuados para llevar a cabo su funcin, o sea para garantizar que los procesos se desenvuelvan en condiciones de normalidad, dentro del tiempo requerido, y en el que los intereses litigiosos obtengan pronta satisfaccin85.
Este derecho parte de la necesidad de una correcta configuracin legal, de manera que se estructure desde la norma jurdica un proceso capaz de asegurar un resultado efectivo en la determinacin de los derechos o intereses de los individuos86; luego les corresponde a los jueces el respeto del mismo.
85 86
As lo define la STC Espaol 43 de 1985. Palaci di Suni: Diritti Fondamentali e garanzie procedurali in Germania: Spunti per una nuova visiones dei derilli fondamentali en Diritto e Societ, No 4, 1990, pp. 629 y ss. Tambin creo que desde el ordenamiento jurdico debe buscar formar alternativas de resolucin de conflictos con una doble perspectiva, en primer lugar para lograr un real acercamiento de las partes en litigios que posibilite la solucin efectiva de la situacin problemtica y en segundo lugar evitar el
No se trata, en efecto, de un derecho absoluto a un juicio rpido, sino de un derecho a que el proceso no se derive por la arbitraria e injustificada pasividad del juzgador o por la indebida influencia de terceros.
El derecho, no implica -segn algunos autores- el cumplimiento de los plazos establecidos, sino el derecho a que la causa se resuelva en un plazo razonable, por ello insisto como punto de partida en la condicionalidad material y jurdica de dicho derecho.
Me uno a los criterios de Carpio Marcos cuando afirma que no hay recetas mgicas que puedan formularse en abstracto y de validez erga omnes87, para sostener el carcter razonable e irrazonable de la duracin de un proceso hay que adentrarse en cada caso y de acuerdo con sus circunstancias88, debe estar presente una perspectiva valorativa y domstica, pero las exigencias deben cobrar un mayor vigor en materia penal, por los bienes jurdicos que resultan afectados.
Por otro lado, el plazo razonable, tambin se proyecta frente a procesos excesivamente breves, frente a la desproporcionada perentoriedad con que un proceso ha sido configurado por el legislador, y que limita las garantas de las partes. Por ello me permito concluir esta parte con palabras de Trocken, cuando define el trmino razonable como aquel que expresa una exigencia de equilibrio en el cual estn moderados armoniosamente, por un lado, la
embotellamiento con el consiguiente colapso en la administracin de justicia, que se ve sometida a la tramitacin y resolucin de un nmero elevado de procesos que pudieran tener solucin en otros marcos. 87 Carpio Marcos, Edgar: El derecho a un proceso que dure un plazo razonable en Revista Peruana de Derecho Pblico, ao 2, No 3, Editora Jurdica Grijley, Lima, julio-dic 2001, pp. 40. 88 Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Caso Konig, citado por Carpio Marcos en op. cit. pp. 40.
instancia de una justicia administrada sin retardos, y por otro, la instancia de una justicia no apresurada y sumaria89() (Tomado del Texto de Derecho Constitucional para la Maestra en Ciencia Penales de la UNL)
b) En segundo lugar contar con los medios adecuados para la defensa. El Derecho a la defensa al que alude la Constitucin de la Repblica, y al desarrollo que consagra el Art. 11 del Cdigo de Procedimiento Penal, ha de considerarse desde una doble perspectiva:
La primera perspectiva hace referencia a la defensa tcnica cientfica, que slo puede efectuarla el profesional experto, especialista y que ha recibido la autorizacin del Estado para su ejercicio; la segunda perspectiva, se relaciona con la defensa emprica que puede asumirla el imputado directamente. Indudable que la defensa debe ser tcnica cientfica para que resulte pertinente, eficaz, eficiente y por lo tanto til y sta no puede surgir por obra y gracia de una iluminacin sino que es consecuencia de un conocimiento previo de los hechos, de un acopio de informacin, de una preparacin programada y planificada de la defensa, que se logra solamente cuando el imputado en primer trmino elige al profesional de su confianza para que lo patrocine y al que le suministra toda la informacin y medios de prueba que requiera para la defensa.
En el sistema procesal penal acusatorio el nico que se defiende es el imputado o acusado y consecuentemente, es el titular del derecho de defensa en el curso proceso, al tenor de lo establecido en el artculo 70 del Cdigo de Procedimiento Penal. As es, porque si bien las partes procesales son iguales ante la ley como personas, su funcin
89
Trocken Nicolo: Il nuevo articolo 111 della Constituzione e il'giusto processo en Revista di Diritto Processuale, No 1, 2001, pp.405, citada por Carpio, Marcos E.: op. cit., pp.38.
en el proceso penal acusatorio vara sustancialmente precisamente dependiendo de la naturaleza de la funcin que desempea cada parte Procesal en el proceso penal acusatorio, la constitucin y la Ley le reconocen especficos derechos procesales; de tal forma que, por su propia naturaleza la funcin procesal del imputado o acusado conlleva la titularidad del ejercicio derecho de defensa, por ser consustancial a dicha funcin. (..)Sin el ejercicio de la funcin procesal de la defensa del imputado o acusado, el proceso penal acusatorio es inconcebible, no puede existir, porque todas las actuaciones procesales se encuentran afectadas de invalidez como consecuencia natural, lgica y necesaria de la transgresin de la Garanta Constitucional del Debido Proceso del derecho de defensa. 90
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones. El juicio penal consiste en un debate, una contradiccin entre las partes, con igualdad de oportunidades, lo que exige un amplio y cabal reconocimiento del derecho de defensa, que es, en definitiva, lo que torna en racional y legtima la persecucin penal y la pena que eventualmente llegue a imponerse y lo que nos permite hablar con propiedad de un verdadero juicio. El Proceso Penal, es el conjunto de disposiciones materiales de la aplicacin de la justicia integradas en garantas fundamentales, sistematizadas para la adecuada prestacin o imparticin de justicia exigida por la constitucin y cuya finalidad es permitir a los justiciables la tutela jurisdiccional efectiva y el acceso a un proceso penal justo, equitativo, veraz, imparcial y definitivo.
90
ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 137,138
d) Los procedimientos sern pblicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes podrn acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.
La Constitucin vigentes en el Art. 168 dispone que: La administracin de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones, aplicar los siguientes principios:
5. En todas sus etapas, los juicios y sus decisiones sern pblicos, salvo los casos expresamente sealados en la ley. No debe perderse la brjula de que el derecho rector en todo momento, pero en especial en el curso del proceso, es de no sufrir indefensin y en ese sentido van encaminadas las garantas que tratan de evitar que los propios actos redunden en perjuicio del acusado. En igual sentido va encaminada la publicidad, pues la indefensin podra producirse con mayor probabilidad e impunidad en caso de que el proceso se celebrase en secreto; a lo que debe aadirse la confianza de la comunidad en los tribunales91.
El principio de publicidad responde a dos finalidades: Proteger a las partes de una justicia sustrada al control pblico.
91
STSC Espaol 96 de 1987, caso Juicio de Herrera de la Mancha y Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, caso Pretto.
Mantener la confianza del a sociedad en sus tribunales.
No obstante se podrn establecer excepciones, que de acuerdo con los convenios internacionales, pueden obedecer a diversas razones, como el inters de la vida privada de las personas, la proteccin de la vida de las partes, la seguridad nacional, entre otras.
e)
Nadie podr ser interrogado, ni an con fines de investigacin, por la Fiscala General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado particular o un defensor pblico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto.
Esta garanta del debido proceso, tiene como finalidad brindar la asistencia de un profesional del Derecho para el interrogatorio de una persona, y no solamente se refiere al hecho de que el Abogado concurra a presenciar el interrogatorio, sino que comprende tambin el asesoramiento de su defendido, hacindole conocer sus derechos y si le conviene o no ser interrogado. En el primer caso, deber explicarle las razones por las cuales le conviene someterse a interrogatorio y el sentido en que debe responder para que sea favorable a su situacin; en tanto que, cuando no le convienen el interrogatorio deber asesorar a su defendido para que se acoja al derecho de permanecer en silencio, es decir, que no se someta al interrogatorio.
Lo grave de la transgresin de esta garanta constitucional del Debido Proceso, radica en que cuando no existe un asesoramiento y la oportuna asistencia profesional para ayudar a quien va a ser interrogado, a ms de
vulnerarse el derecho a permanecer en silencio, en muchas ocasiones ste se autoincrimina an siendo inocente, MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
por miedo a las torturas fsicas o psicolgicas de las que pueda ser vctima. Adems el procedimiento sea civil, penal o administrativo ocasiona la invalidez del acto sea pre procesal o procesal, en que se contiene la transgresin, segn lo estipulado en el numeral 14 del Art. 24 de la CPR (actualmente artculo 76 numeral 4); invalidez que se produce por el Ministerio de la Ley y no requiere que se la declare judicialmente, puesto que si no consta la firma del Abogado en el Acta de la declaracin o confesin de la persona que es sometida a investigacin; es suficiente para que se tenga el acto por invalidado o carente de eficacia probatoria. f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento. Esta disposicin tiene especial atencin en el campo penal; pues la justicia penal es gratuita. Se imparte con sujecin a las garantas del debido proceso, sin retardo bajo responsabilidad. Si la persona no domina el idioma oficial establecido para realizar los trmites del proceso entonces es el derecho a un interprete el punto de partida; en ste mundo globalizado lo anterior no es una excepcin, el flujo de turistas, emigrados y comunidades que rebasan las fronteras nacionales, as lo demuestran, pero tambin hay pases que sus pobladores originarios no dominan el idioma oficial, impuestos siglos atrs por los colonizadores; en Amrica Latina, ello es una realidad, sirva de ejemplo el caso real citado por el escritor uruguayo Eduardo Galeano, en su libro La escuela del mundo al revs, en un captulo denominado la Ctedra del Derecho Penal, donde un indgena mexicano cumpla una alta pena de privacin de libertad, haba sido sancionado por parricidio, paradjicamente en cada visita de ste quien no faltaba era el padre, la controvertida decisin judicial se haba motivado por que haba sido juzgado en espaol, idioma que el sancionado desconoca, no hay derecho a la defensa en un supuesto de esta ndole. De extrema importancia en lo concerniente a la declaracin del acusado tiene lo anterior, no puedes MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
brindar la misma si no conoces el idioma en que se realiza el proceso y por tanto tampoco podr defenderse la persona.
El derecho a ser informado de la acusacin formulada, constituye el primer elemento de u proceso con garantas, pues nadie puede defenderse sin conocer los hechos por los que se le acusa, producindose, en tal caso, una clara indefensin.
g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su eleccin o por defensora o defensor pblico; no podr restringirse el acceso ni la comunicacin libre y privada con su defensora o defensor. La presencia del Abogado Defensor es indispensable para que el procesado ejerza su derecho a la defensa y acte en todos los actos procesales; as es indispensable que est presente en la instalacin de la audiencia del juicio oral para que ste se lleve a cabo, lo que garantiza plenamente el derecho a la defensa del acusado, y como se seal anteriormente la intervencin del Abogado Defensor en el proceso penal es de suma importancia porque con su asesora el imputado puede hacer valer todos los derechos que le asisten y as hacer frente al poder del Estado manifestado en la maquinaria judicial puesta en movimiento para procesarlo. Esta es una clara manifestacin del Principio de Contradiccin, puesto que el defensor garantiza la efectiva igualdad para enfrentar tcnicamente las posiciones de la acusacin pblica y de la defensa del actor civil.
Una de las dimensiones del derecho a la defensa es la posibilidad de defensa material, que es la que realiza el propio acusado, sin embargo en la actualidad junto a ella se concibe la defensa tcnica, con ella se garantiza una verdadera contradiccin, pues en la gran mayora de los casos el acusado concoce muy poco sobre normativa legal y es un Abogado, quien suple este desconocimiento, no para hacerle comprender el derecho, sino sobre todo para aconsejarle y estructurar a partir del caso, teniendo en cuenta la legislacin vigente y las normas ticas del ejercicio de esta profesin, la mejor defensa, es por ello que su presencia desde el inicio del proceso penal es indispensable, por medio del Abogado el acusado no slo conocer sino que comprender quien lo acusa y por qu, tendr real acceso a las actuaciones, podr proponer las pruebas que le favorezcan y con ello dar si lo entiende, pues tambin pude acogerse al silencio una declaracin coherente con su defensa; es por ello que tambin se ha dispuesto el hecho de que no podr restringirse el acceso ni la comunicacin libre y privada con su defensora o defensor.
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra.
Cardinal en el debido proceso es el Derecho a la Defensa, que implica repeler la agresin que pone en cuestin los bienes jurdicos ms importantes del acusado92. El principio de contradiccin es uno de los principios de derecho procesal, que puede tener ms o menos fuerza en funcin de la legislacin procesal de cada ordenamiento jurdico y de la materia sobre la que verse el litigio. Segn este
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Moreno Catena Vctor: Competencia y partes en el Proceso Penal Espaol en El Proceso Penal, Mxico, Editorial Porrua, 2000, pp. 91.
principio, el proceso es una controversia entre dos partes contrapuestas: el demandante y el demandado. El juez, por su parte, es el rbitro imparcial que debe decidir en funcin de las alegaciones de cada una de las partes. Por otro lado, el principio de contradiccin exige que ambas partes puedan tener los mismos derechos de ser escuchados y de practicar pruebas, con la finalidad de que ninguna se encuentre indefensa frente a la otra. La configuracin formalmente contradictoria del proceso implica, por esencia, la dualidad de los sujetos procesales en posturas opuestas y la situacin expectante del juez, que contempla, con ms o menos pasividad, la pugna entre las dos partes y decide segn lo que estime que resulta de esa contienda. Es igualmente tpica de esta forma contradictoria la libre valoracin de la prueba. En el proceso penal la contradiccin obedece a la exigencia constitucional de que nadie puede ser condenado sin antes haber sido odo en juicio. La igualdad es el complemento de la contradiccin, ya que no puede haber una contradiccin justa y legal sin que previamente exista igualdad de armas, con las mismas posibilidades de ataque y defensa. Se ha sealado ya que el principio de contradiccin implica que las partes en el proceso puedan acceder con efectividad a ste para hacer valer sus pretensiones, que se supone es regido plenamente por las garantas del debido proceso. No se concibe que pueda estructurarse el Principio de Contradiccin, si no est presente el Derecho a la defensa (nula probatio sine defensione), por lo que el mismo debe estar garantizado desde el inicio hasta la conclusin, si no hay refutacin, no hay contradiccin y por tanto no hay debido proceso, siendo lo anterior para que se incluya en todas las legislaciones adjetivas de Amrica Latina. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Para que legal y en la prcticamente se consagre y realice el Derecho a la Defensa, y se pueda hablar de que no ha existido indefensin93 se deben incluir necesariamente determinados parmetros, que son la garanta que la contradiccin y por tanto la defensa est presente: Derecho a un interprete Derecho a conocer de que se acusa y por quien se acusa Acceso a las actuaciones Proponer pruebas y participar en las que se realicen Defensa Material Defensa Tcnica Derecho de ltima palabra Derecho a una resolucin fundada y argumentada Derecho a utilizar los recursos legalmente establecidos i) Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern ser considerados para este efecto.
Esta garanta Constitucional del Debido Proceso, consagra el principio de non bis in idem, esto es, que no se puede volver dos veces sobre lo mismo, axioma que, transferido al juzgamiento, significa decir que ninguna persona puede volver a ser sometida a un juicio, de cualquier clase que sea, cuando ya ha sido juzgada
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El concepto de indefensin no es solamente de carcter formal, sino tambin material y supone la privacin o limitacin de derecho de la defensa jurdica, que si se produce por va legislativa sobrepasa la regulacin constitucional y si es por la realizacin de actos concretos de los rganos jurisdiccionales, entraa mengua del derecho de intervenir en el proceso en el que se ventilan los intereses del sujeto.
anteriormente por el mismo hecho que fue objeto del juicio anterior.94 Significa entonces que solamente debe haber un proceso por el delito cometido, y que el imputado solamente puede ser juzgado una vez, sea cual fuere el resultado del proceso, siempre que la resolucin que pone trmino haya pasado en autoridad de cosa juzgada, que tanta importancia tiene dentro del Derecho Procesal,
La cosa juzgada, se enlaza ntimamente con el que este principio constitucional del debido proceso que estudiamos, es decir que para que opere la excepcin perentoria de cosa juzgada es necesario que haya identidad fsica, personal, entre el sujeto pasivo del primer proceso, y el sujeto pasivo del segundo proceso, teniendo ambos procesos el mismo objeto, con lo cual se complementa el mandato constitucional en su segunda parte, es decir, mas de una vez, por la misma causa, esto es, por el mismo hecho. Debe haber, entonces, una feliz coincidencia entre el hecho y la persona comprendidos en un proceso, con el hecho y la persona comprendidos en el segundo proceso. S se da dicha feliz coincidencia entonces, el ciudadano tiene derecho a plantear la excepcin procesal perentoria de la cosa juzgada para impedir que se establezca la relacin jurdica que dara lugar a un segundo proceso; o para extinguir la relacin jurdica, si es que el segundo proceso ya se ha iniciado.
La cosa juzgada le concede a las resoluciones judiciales ejecutoriadas la caracterstica de relativamente inmutables. En efecto, no habra seguridad jurdica si es que el ciudadano quedara expuesto a ser sometido a los rganos jurisdiccionales de manera reiterada para ser juzgado por los mismos hechos que anteriormente fueron ya
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ZAVALA Baquerizo, Jorge.- Ob. Cit.- El debido Proceso Penal.- Pg. 237
juzgados a travs de un debido proceso que se ha desarrollado corriendo todas las instancias hasta haber quedado concluido definitivamente. 95
Se prevee tambin que los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern ser considerados para este efecto.puesto que al reconocer a las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas el ejercicio de funciones jurisdiccionales de acuerdo a sus tradiciones y costumbres y dentro de su mbito territorial, siempre que no contravengan la Constitucin ni los derechos humanos, tambin se garantiza que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas.
j) Quienes acten como testigos o peritos estarn obligados a comparecer ante la jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
Con la finalidad de hacer efectiva la garanta del acceso a la prueba, esta norma constitucional establece la obligacin de testigos y peritos de comparecer ante el titular del rgano jurisdiccional para responder al
interrogatorio que se formule relacionado con el caso que se investiga procesalmente; El perito y el testigo son colaboradores del Juez, pero entre uno y otro existen diferencias fundamentales. As, el testigo slo puede declarar sobre hechos pasados, pero no sobre hechos futuros, esto es, no le est permitido especular. El perito debe referirse tanto al pasado, como al presente y al futuro, pues debe informar al Juez sobre el estado que deba tener la cosa antes del reconocimiento; el estado de la cosa al momento de realizar el
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reconocimiento pericial; y, adems, en ciertas ocasiones, est obligado a pronosticar, es decir, dejar constancia en su informe sobre las consecuencias que se pueden producir en el futuro, como es el caso del pronstico sobre las lesiones reconocidas pericialmente. El perito emite juicios de valor sobre el objeto de la pericia, en tanto que el testigo no puede opinar sino referir los hechos tal cual los observ, sin comentario alguno positivo o negativo, esto es, sin entregar juicio de valor alguno sobre la experiencia aprehendida. El testigo surge como rgano del medio de prueba testimonial de manera espontnea, de casualidad, pues no se lo busca para que expresamente presencie el hecho sobre el cual debe declarar; en tanto que el perito es buscado expresamente por el Juez para que acte dentro del proceso. Adems, testigo puede ser cualquier persona, hasta el ms rstico de los ciudadanos; en tanto que el perito debe ser un tcnico, o por lo menos una persona con una cultura cercana a la maestra.
El perito, como colaborador del Juez, tiene obligaciones jurdicas que cumplir, () esto es, la de comparecer y la de informar. La comparecencia es el primer deber jurdico del perito. Su importancia, como hemos dicho, radica en que es un asesor, asesor tcnico, cientfico, del Juez, el cual necesita que se le informe sobre la naturaleza, la estructura, la composicin, etc, de ciertos objetos, vestigios e instrumentos de la infraccin. El Juez, cuando comparece junto con el perito a la prctica del reconocimiento pericial, hace sus observaciones sensoriales sobre lo que es materia de la pericia. 96
La segunda parte de esta garanta constitucional del debido proceso se refiere a la obligacin que tiene el juez que conoce la causa que no podr negar la prctica de las actuaciones probatorias que soliciten las partes, a
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no se que sean ilegales; y el derecho de tener acceso a los documentos pblicos y privados, as como la informacin que les proporcionen los peritos y testigos y que servirn a las partes como instrumentos de prueba de los fundamentos de la demanda o sus excepciones, o de que la imputacin es infundada o es inocente.
Es evidente entonces que esta garanta constitucional tiene por objeto la proteccin de los derechos de la seguridad jurdica y del debido proceso.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie ser juzgado por tribunales de excepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto.
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por los rganos de la Funcin Judicial y por los dems rganos y funciones establecidos en la Constitucin.(Art. 167) , por lo que esta potestad tiene la caracterstica de ser exclusiva, excluyente y nica, pues el Art. 178 de la Constitucin establece que Los rganos jurisdiccionales, sin perjuicio de otros rganos con iguales potestades reconocidos en la Constitucin, son los encargados de administrar justicia, y sern los siguientes:
1. La Corte Nacional de Justicia. 2. Las cortes provinciales de justicia. 3. Los tribunales y juzgados que establezca la ley. 4. Los juzgados de paz. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Por lo tanto, la funcin de administrar justicia es excluyente, porque el rgano jurisdiccional penal, civil, etc. Asume para s dicha funcin y en el momento en que la asume excluye de la misma a cualquier otro rgano estatal. La funcin judicial tiene entonces monopolio judicial pues slo ella administra justicia en forma constante y por mandato constitucional 97
Adems la independencia de la funcin judicial se presenta bajo dos aspectos: la independencia interna conocida como orgnico institucional reconocida constitucionalmente en la divisin de poderes y su separacin de la Funcin Judicial respecto de las otras Funciones del Estado, puesto que ninguno de ellos puede intervenir en la potestad judicial; y, la independencia externa que tiene que ver con la independencia de los rganos
jurisdiccionales libres de influencia de las dems funciones del Estado.
Por lo expuesto, el contenido esta garanta constitucional del Debido Proceso comprende la prohibicin de a intervencin de rganos jurisdiccionales que no fueren Competentes en las controversias, conflictos o acusaciones contra las personas; quienes en contrapartida adquieren el derecho a ser juzgadas solamente por el juez competente y que se encuentra determinado por preexistencia al acto generador de la controversia o conflicto o que determina la intervencin del rgano jurisdiccional, as como tambin deber ser juzgada la persona con el procedimiento preexistente a acto, en concordancia con la norma constitucional a la que estamos haciendo mencin
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No se opone a esta garanta del Debido Proceso la prorrogacin de la competencia que se produce de conformidad con la ley, a favor de los jueces que ejercen Jurisdiccin ordinaria civil o jurisdiccin privativa civil, pero que ejercen sus atribuciones en un territorio distinto al que tiene su domicilio el demandado, de conformidad con o previsto en los artculos 6, 11, 12, 13 y 26 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tampoco se opone a esta garanta a prorrogacin de la competencia por conexin, mediante la cual el juez que conoce del asunto principal tambin es competente para conocer de los asuntos conexos a ste o cuestiones accesorias, de conformidad con lo previsto en el inciso final del artculo 8 de este mismo Cdigo Procesal Civil
La regla general en materia civil, es que el Juez competente es el del lugar donde tiene su domicilio el demandado. Esta regla general tiene sus excepciones en los casos taxativamente sealados.
Los derechos a la seguridad jurdica y al Debido Proceso reconocidos y garantizados en la Constitucin evidentemente que resultan conculcados cuando una persona no es juzgada por su Juez natural o cuando las demandas en su contra las conoce un juez que no es el de su domicilio a de su fuero; peor todava cuando se crean tribunales de excepcin o comisiones especiales para el juzgamiento de las personas con posterioridad al cometimiento del acto objeto del juzgamiento, porque en este caso, se transgrede adems, el principio de legalidad procesal contemplado como garanta del Debido Proceso que garantiza e juzgamiento conforme a las leyes preexistentes al acto, entre ella las que se ocupan de a jurisdiccin y competencia de los rganos jurisdiccionales as coma las que sealen el juez natural o fuero competente en que deben se juzgadas las personas.
Por lo tanto, la garanta que comentamos tiene por objeto la tutela jurdica institucional de los derechos fundamentales reconocidos y garantizados institucionalmente consistentes en la seguridad jurdica de las personas y para ser juzgadas en el Debida Proceso. 98
l)
Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarn nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados.
La Constitucin establece que todas las resoluciones de los poderes pblicos que afecten a las personas deben ser motivadas, primeramente analizaremos lo que significa motivar, el significado que ofrece el Diccionario de la Academia dice: dar o explicar la razn o motivo que se ha tenido para hacer una cosa, de tal forma que lo que se propone esta garanta constitucional del Debido Proceso es que los jueces den una explicacin sobre las razones que han tenido para adoptar una determinada decisin con respecto del caso que estn conociendo.
Se entiende que las resoluciones emitidas por los poderes pblicos, que modifica o extingue sus derechos o altera de alguna manera una situacin jurdica ya establecida, en su perjuicio afectan a una persona.
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ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 147-149
Lo que en este contexto ha de entenderse por resolucin ha dado lugar a equvocos. Algunos han sostenido que solamente caen en este gnero las decisiones que ponen fin a una peticin o a un reclamo, equiparando el trmino resolucin con decisin final. En realidad, el significado aun literal del trmino resolucin es ms amplio. Resolver, segn la Academia, es tomar determinacin fija y decisiva. Decisiva no significa final. Puede tratarse de una providencia mediante la cual se modifica la situacin de los derechos de una persona, aunque tal providencia no sea la culminacin de un procedimiento, sino al contrario, su inicio. As acontecera, por ejemplo, con la decisin del Fiscal mediante la cual resuelve imputar a una persona e! cometimiento de una infraccin penal en el auto de inicio de a etapa de instruccin. No cabe duda de que debe tratarse de una decisin motivada: pocas como sta afectarn a una persona y, sin embargo, es una imputacin provisional, contenida en una providencia o decisin mediante la cual se da inicio a la primera etapa del proceso penal.
De manera que deber motivarse todas las resoluciones en cuya virtud se altera una situacin jurdica ya establecida, se modifica un derecho, se lo extingue o se lo desconoce, sin que importe, desde el punto de vista constitucional, si con esa resolucin se da inicio a un procedimiento, se lo concluye o se la adopta dentro del trmite.
Hay dos razones para exigir que las resoluciones judiciales sean motivadas: La primera tiene que ver con el derecho de defensa y la posibilidad de impugnacin. Si no se conocen las razones que tuvo el juez para decidir, ni la defensa es posible, ni la impugnacin tendra sentido, porque en ambos casos, el medio de que se dispone es la discusin racional acerca de la aplicacin de la ley. Contra un acto de autoridad que se impone por serlo, no cabe argumento. Simplemente se trata de un acto de fuerza. Si no hay posibilidad de argumento, el derecho de defensa desaparece en la prctica y lo mismo ocurre con la pasibilidad de MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
impugnacin, no solamente porque deja al perjudicado sin argumentos, sino porque impide que el superior o la autoridad llamada a conocer de la impugnacin ignore as razones del juez y se vea imposibilitada para pronunciarse sobre a legalidad de la decisin.
La segunda razn tiene que ver con la actitud social frente al ejercicio del poder. La sociedad moderna espera que los jueces apliquen la ley, es decir, resuelvan los conflictos que se es somete, no de acuerdo a sus consideraciones o valoraciones personales, sino conforme a criterios establecidos por el legislador, con carcter general y de manera imparcial. Le sociedad dejara de confiar en el sistema de justicia si creyese que los jueces solucionan los conflictos de manera arbitraria: la imparcialidad, la generalidad, el carcter preexistente de los criterios de decisin, estn ntimamente vinculados a la idea de justicia. Estas caractersticas tienen que transmitirse a la opinin pblica mediante la motivacin.
De tal forma que la motivacin no solamente satisface un inters de las partes. Debe tambin satisfacer un inters colectivo. De aqu una especial exigencia relativa a la forma. E inters de las partes podra quedar satisfecho mediante una decisin cuyos argumentos sean comprendidos solamente por los abogados que participan en el caso. Supngase un texto que diga, por ejemplo: En virtud de que las constancias procesales que obran a fojas 43 y 78, demuestran fehacientemente que se ha cumplido el supuesto previsto en el inciso segundo del artculo 432, se ordena la libertad de Pedro. Desde el punto de vista estrictamente lgico, podra ser que a motivacin no tenga defectos. Pero, ciertamente, desde el punto de vista del inters social, esa forma de justificar la decisin no satisface en absoluto. El lenguaje incomprensible para el pblico, el lenguaje crptico, se vuelve sospechoso. Ese texto no
cumple con la finalidad de demostrar al pblico que la decisin de juez se ha fundado en criterios racionales, que se ha hecho una justa e imparcial aplicacin de la ley y que no se trata de una arbitrariedad. Por lo tanto la motivacin, adems de los requisitos de orden lgico, ha de cumplir estos de orden social. Para lograrlo, debe presentarse con lenguaje sencillo, asequible al pblico y con un estilo adecuado para persuadir.
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Esta garanta constitucional, erradica de manera definitiva cualquier forma de arbitrariedad que pueda cometerse en perjuicio de una persona, emitida por el poder pblico en el ejercicio de sus funciones, puesto que el ejercicio de las funciones del poder pblico se encuentran reguladas por la Constitucin y la Ley, en tal virtud, la vigencia del principio de legalidad en ejercicio del las funciones del poder pblico establece la obligacin jurdica constitucional de la observancia de la Constitucin y la ley, con la finalidad de brindar seguridad jurdica a las personas, puesto que los titulares de los rganos del poder pblico en el ejercicio de sus funciones no actan a su libre arbitrio, sino con sujecin a la ley.
m) Recurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos.
La posibilidad de impugnar la resolucin garantiza un debido proceso, no slo en un inicio sino tambin en el final de ste y en el mbito penal debe estar siempre garantizada la doble instancia.
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WRAY, Alberto.- La Motivacin de las decisiones judiciales.- pg. 4-7
El derecho a la revisin de la resolucin, o a entablar los recursos legales, no significa el doble pronunciamiento judicial, es decir no comporta el derecho a la segunda instancia, pero s cuando se encuentra legalmente prevista, o sea, se incluye dentro del contenido del derecho al debido proceso, cuando est regulado en el propio ordenamiento jurdico; el cual debe articular el recurso, de manera que est libre, de excesivos obstculos procesales innecesariamente formalistas.
De la misma forma, aqu tambin se proyecta la interpretacin y aplicacin de dichas normas de conformidad con la Constitucin y en el sentido que ms favorezca el derecho fundamental y sobre la base de criterios de proporcionalidad, debe prevalecer una interpretacin restrictiva de los requisitos formales.
En el proceso penal, el derecho a recurrir con todo caso ante un tribunal superior, es reconocido en el artculo 14.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Art. 77.- En todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una persona, se observarn las siguientes garantas bsicas:
1. La privacin de la libertad se aplicar excepcionalmente cuando sea necesaria para garantizar la comparecencia en el proceso, o para asegurar el cumplimiento de la pena; proceder por orden escrita de jueza o juez competente, en los casos, por el tiempo y con las formalidades establecidas en la ley. Se exceptan los delitos flagrantes, en cuyo caso no podr mantenerse a la persona detenida sin frmula MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
de juicio por ms de veinticuatro horas. La jueza o juez siempre podr ordenar medidas cautelares distintas a la prisin preventiva.
El Dr. Efran Torres Chvez, en su Obra Breves Comentarios al Cdigo de Procedimiento Penal, expone: Despus de la vida, la libertad es el principal derecho de todo ser humano. El quitar o restringir la libertad, es grave decisin del Estado, por su deber a la conservacin del orden social...100.
Desde este punto de vista, es importante destacar, que el Estado vela por dos aspectos fundamentales. Primero, por el imperio de la libertad como esencial derecho de las personas; y, segundo, restringe la mencionada libertad para restablecer el equilibrio social que ha sido resquebrajado por la comisin de un delito.
La garanta constitucional del Debido Proceso a que hace mencin este numeral, resguarda la libertad personal, y asegura de una mejor manera el derecho de defensa, por regla general una persona solamente puede ser detenida cuando existe una orden escrita del juez competente, entendindose que si no es el competente para conocer el caso, la detencin es ilegal.
Solamente por excepcin y en el caso de delito flagrante de conformidad con el Art. 161 del Cdigo de Procedimiento Penal, se puede detener a una persona sin orden de la autoridad competente; y en caso de no hacerlo la Polica incurre en el delito tipificado en el # 1 del Art. 182 del Cdigo Penal de la Polica Nacional; pero
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TORRES CHAVEZ, Efran. Breves Comentarios al Cdigo de Procedimiento Penal.-t. Pg. 21.
esta persona que ha sido detenida de esta forma, a ms tardar en las 24 horas siguientes ser puesta a rdenes del juez competente, con el respectivo informe de las razones de su detencin.
Toda forma de transgresin del Derecho a la libertad personal como Garanta Constitucional del Debido Proceso configura delito, porque este derecho constituye un bien jurdico penalmente protegido por los diferentes tipos penales que se contemplan en el Captulo III, denominado de los delitos contra la libertad individual, del Ttulo II, que trata de los delitos contra la libertad Individual, del Libro Segundo del Cdigo Penal. Las diferentes formas de privacin ilegal de la libertad personal pueden subsumirse en uno cualquiera de los siguientes tipos penales, a saber: a) El artculo 180 cuando sin orden del juez competente, el autor de la detencin ilegal fuere empleado pblico, depositario, agente de la autoridad o de la fuerza pblica; b) El articulo 183, cuando sin orden del juez competente, el autor de a detencin ilegal fuere un particular; c) El artculo 181, cuando un Juez, sea competente o incompetente, ordenare la detencin con transgresin de la Garanta Constitucional del Debido Proceso, que motiva este comentario; d) El artculo 182, cuando el juez mantiene detenida a una persona sin frmula de juicio por ms de veinte y cuatro horas, o cuando debiendo decretar su libertad no lo hiciere; e) El artculo 182, cuando el que prolongare indebidamente la detencin fuere el funcionario que deba ejecutar la orden de libertad; f) El articulo 182, cuando cualquier persona prolongare indebidamente la detencin, sin poner al detenido a rdenes del juez competente; y,
g) El artculo 187, cuando el detenido fuere incomunicado, porque la incomunicacin es una forma de tormento psicolgico corporal. Adems, la pena vara en consideracin al lapso de la detencin ilegal, al tenor de lo previsto en los artculos 184 y 185 del Cdigo Penal. 101
2. Ninguna persona podr ser admitida en un centro de privacin de libertad sin una orden escrita emitida por jueza o juez competente, salvo en caso de delito flagrante. Las personas procesadas o indiciadas en juicio penal que se hallen privadas de libertad permanecern en centros de privacin provisional de libertad legalmente establecidos.
Esta garanta constitucional se cumple con la disposicin existente en el Cdigo de Procedimiento Penal establecida en el art. 168 que textualmente dice: El auto de prisin preventiva solo puede ser dictado por la Jueza o Juez de Garantas Penales competente, a peticin de la Fiscal o el Fiscal y debe contener: 1. Los datos personales del imputado o, si se ignoran, los que sirvan para identificarlo; 2. Una sucinta enunciacin del hecho o hechos que se le imputan y su calificacin delictiva; 3. La fundamentacin clara y precisa de cada uno de los presupuestos previstos en el artculo anterior; y, 4. La cita de las disposiciones legales, aplicables.
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ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit. - Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 109
3. Toda persona, en el momento de la detencin, tendr derecho a conocer en forma clara y en un lenguaje sencillo las razones de su detencin, la identidad de la jueza o juez, o autoridad que la orden, la de quienes la ejecutan y la de las personas responsables del respectivo interrogatorio.
No se puede hablar de derecho a la defensa, si en primer trmino no se conoce quien acusa y por qu se acusa. El derecho a ser informado de la acusacin formulada, constituye el primer elemento de u proceso con garantas, pues nadie puede defenderse sin conocer los hechos por los que se le acusa, producindose, en tal caso, una clara indefensin; pero adems tiene derecho a que se le informe cuales son las razones de su detencin, la identidad de la jueza o juez, o autoridad que la orden, la de quienes la ejecutan y la de las personas responsables del respectivo interrogatorio, a fin de que el acusado pueda ejercitar el inviolable derecho de defensa, efectuando alegaciones y proponiendo pruebas para lograr alcanzar un equilibrio entre acusador y acusado.
4. En el momento de la detencin, la agente o el agente informar a la persona detenida de su derecho a permanecer en silencio, a solicitar la asistencia de una abogada o abogado, o de una defensora o defensor pblico en caso de que no pudiera designarlo por s mismo, y a comunicarse con un familiar o con cualquier persona que indique.
El contenido de la garanta constitucional comprende a toda forma de evitar sufrimiento psicolgico a la persona detenida, cualesquiera que fuere su causa, por falta de informacin sobre las razones de su detencin y MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
todas las circunstancias relativas a sta, o por falta de contacto con sus familiares o relacionados para evitar el sufrimiento por la falta del amparo y proteccin de la familia; y, evitar toda forma de incomunicacin o contacto con la autoridad competente que debe conocer el caso o la imputacin contra la persona detenida.
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Pues no cabe la
menor duda que la incomunicacin y la desinformacin a que son sometidas las personas que estn detenidas, a ms de ser ilegal, son formas especficas de tortura psicolgica de los detenidos y consecuentemente, es un procedimiento inhumano y degradante.
Por medio de esta garanta del debido proceso, se protege la integridad personal del detenido en todo mbito de la actividad social y consecuentemente, se prohbe toda forma de tortura, sea fsica y psicolgica, todo procedimiento inhumano o degradante, toda forma de violencia, sea fsica o psicolgica, moral o sexual.
Esta garanta tambin se refiere al derecho del detenido para ser informado de su derecho a permanecer en silencio y a solicitar la presencia de un abogado para que lo defienda, y asesore, obviamente para que no se auto incrimine y se abstenga de declarar si as lo quisiere
5. Si la persona detenida fuera extranjera, quien lleve a cabo la detencin informar inmediatamente al representante consular de su pas. Conforme lo establece el Art. 8 del Pacto de San Jose que contiene las garantas normativas se determina que. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca
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ABARCA Galeas, Luis.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 90
legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a. Derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal; b. Comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada; derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e. Derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley; f. Derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos; g. h. Derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. 3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4.
El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5.
El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia
En atencin a esta convencin, se debe comunicar inmediatamente al representante consular del pas de origen del detenido.
6. Nadie podr ser incomunicado.
La incomunicacin es, en este aspecto, una forma de apremio.una persona sometida a ese apremio si carece de experiencia procesal y si es aconsejada por el polica bueno que alterna con los malos durante ese estado, sta privada de la capacidad de juicio crtico para declarar103. El peligro que encierra ello propiciara que en vez de hablar de un debido proceso se debiera mejor decir un indebido proceso104.
103
104
Zaffaroni, Ral Eugenio: op.cit, pp. 23. En ste sentido no slo se cuestiona los posibles mtodos para buscar la declaracin del acusado sino tambin el acusado como objeto de prueba, hoy da los avances de la tcnica son tales que los rganos represivos no necesitan de la confesin del acusado para autoincriminarlo, basta hacerlo hablar y extraer de l mismo los elementos de prueba que servirn para los mismos efectos. La garanta del silencio pretende erradicar el interrogatorio policial coactivo, pero esa garanta pierde eficacia hoy, cuando tiene mayor crdito probatorio (validez) un pelo o una extraccin de sangre que la confesin del acusado ante la polica. Admitir la prctica de esas pruebas contra el consentimiento del propio acusado equivale reinstalar pocas en que reinaba el interrogatorio policial como mtodo ms eficaz y directo de investigacin criminal, slo que ahora se interrogara para que el acusado suministre las pruebas en su propio perjuicio, y en algunos casos no se requiere siquiera de hacerlo firmar una declaracin.
7. El derecho de toda persona a la defensa incluye:
a) Ser informada, de forma previa y detallada, en su lengua propia y en lenguaje sencillo de las acciones y procedimientos formulados en su contra, y de la identidad de la autoridad responsable de la accin o procedimiento.
Esta garanta constitucional del Debido Proceso, hace mencin a que la persona tendr derecho a ser oportuna y debidamente informada, en su lengua materna de las acciones iniciadas en su contra, por lo tanto si la ley rige para todos los habitantes del pas sea cual fuere su lengua, y considerando que el estado respeta y estimula el desarrollo de todas las lengua de los ecuatorianos , en el caso de que una persona no hable el idioma castellano ya sea por ser extranjera o por pertenecer a una comunidad indgena, los investigadores y los jueces estn en la obligacin de informarle en su idioma, para de esta manera garantizar el derecho a la tutela jurdica sin discriminacin alguna y a la vez garantizar que esta persona puede ejercer el derecho a la defensa.
La informacin que debe suministrarse al imputado, de las acciones que se han iniciado en su contra, debe contener con claridad y en su lengua materna, todos los actos procesales que se han realizado, especificando de manera clara y precisa de que delito se le acusa, el lugar y la fecha exacta en que se presume lo cometi, adems de los medios de prueba que existen en su contra, detallados en forma amplia; con la finalidad de que pueda ejercer su derecho a la defensa.
Esta garanta constitucional es de carcter pluriobjetivo porque por medio de ella se persigue el cumplimiento de varios derechos fundamentales reconocidos constitucionalmente, como son el derecho a la seguridad jurdica, al debido proceso y el Derecho de defensa. Cualquiera que sea la naturaleza del proceso, deducida la accin, esta garanta constitucional se cumple en el momento en que mediante la citacin se hace conocer al demandado en su lengua materna de la accin propuesta en su contra, lo que adems debe hacerse en forma oportuna.
b) Acogerse al silencio. El hecho de acogerse al silencio, significa que ms que considerar que el acusado no est obligado a declarar, quizs tenga que decirse que ste tiene derecho al silencio, que se instaur en favor del acusado para desterrar la tortura dirigida a obtener la confesin, el silencio puede ser absoluto o parcial, el primero se manifiesta cuando el acusado no realiza ninguna manifestacin a favor o en contra de lo que se le est imputando y en el segundo de los supuestos cuando su nica respuesta es decir constantemente y sin aclaraciones que es inocente, sin que sea lcito que explique el por qu de la misma; puede valerse de ste derecho para no declarar en determinadas etapas del proceso y de su mutismo nunca se puede inferir admisin de culpabilidad, no debe existir reparo alguno en manifestar que del silencio no se puede derivar ninguna prueba, ni siquiera indicio a favor de culpabilidad o de la no culpabilidad del imputado, esto es, se trata de una conducta que no admite valoracin de ningn gnero105. Olvidar todo lo expuesto es obviar o mejor an vulnerar el Principio de Presuncin de Inocencia.
c) Nadie podr ser forzado a declarar en contra de s mismo, sobre asuntos que puedan ocasionar su responsabilidad penal.
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Velayos Martnez: El Derecho del imputado al Silencio, Alicante, Editorial Justicia, 1995, pp. 90.
Desde nuestra perspectiva procesal, en la bsqueda de la verdadera naturaleza de la declaracin del acusado es imprescindible delimitar los extremos siguientes: Si est obligado a declarar en su contra. Si est obligado mediante juramento u otra advertencia de ajustarse a la verdad. Su relacin con respecto a la carga de la prueba.
Estos puntos de referencia tienen una estrecha relacin con el Principio de Presuncin de Inocencia, en su perspectiva de que nadie est obligado a declarar en su contra y que la carga de la prueba le corresponde a quien sostiene la acusacin, por lo que al prestar declaracin, al acusado lo primero que se le debe informar es por qu se le acusa y quin lo hace, inevitablemente ello es parte del derecho a la defensa, dejando sentado el conocimiento de ello se le advierte que no est obligado a declarar y si desea hacerlo no se le tomar mediante juramento o advertencia legal alguna pues en definitiva, el imputado no est, no puede o no debe estar, sometido al principio de probidad procesal; no puede exigrsele que actu con buena fe y veracidad; no puede obligrsele a que realice o diga lo que no desea; no puede constrersele a que suministre hechos y pruebas en su propio detrimento; tiene el imputado el derecho de callar o de mentir y, paralelamente, no soporta el deber de decir verdad106, no le corresponde al acusado demostrar la presuncin de inocencia, pues sta es una regla legalmente preestablecida, su papel se reduce a refutar la acusacin poniendo de relieve otra versin que le es favorable se desprende de la prueba de valor probabilsticosu activa participacin en la actividad probatoria est avalada por la potestad que le asiste de proponer medios de prueba en
Gonzlez lvarez Daniel: La prueba en los procesos penales de centroamrica en Revista de la Asociacin de Ciencias Penales de Costa Rica, ao 3, publicacin electrnica.
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ejercicio del derecho de defensa pero no porque pese sobre l la carga de la prueba107. En ste sentido en ocasin de la funcin acusadora se tiene la impresin de que se diluye o se pierde la presuncin de inocencia, al sostener la acusacin, para evitar ello se produce la la exigencia de inversin de la carga de la prueba en sentido material sobre la parte acusadoraen definitiva la presuncin de inocencia funciona como una verdad interna, esto es, se admite sin ms y slo se desvirta mediante prueba en contrario108.
Si de forma general se cuestiona con slidos argumentos de que a la declaracin del acusado no debe otorgrsele el rango de medio de prueba, ste debate se torna ms polmico cuando se pretende conceder a sta declaracin brindada en otro momento procesal que no es el juicio oral dicho valor; en este sentido es viable tener en cuenta que el proceso consta de diversas fases o etapas que en el tema en cuestin es fundamental pues no siempre se puede hablar de actos de prueba aunque errneamente, inclusive no por legos del derecho, sino por juristas, se le otorga tal entidad a actos procesales que no la tienen, equiparando los actos de investigacin con los de prueba109. Establecida la anterior distincin, cabe observar que el acusado puede brindar su declaracin, si a si lo entiende, en cualquier momento del proceso y al no estar la misma sujeta al principio de probidad procesal, puede dar diferentes versiones de los hechos y de su participacin, desmintiendo las brindadas con anterioridad, puede callar y luego declarar o viceversa, por tanto considerar que la declaracin o las declaraciones expuesta por ste en la fase de investigacin
107 108
Arranz Castillero, Julio Vicente: op.cit, pp. 62. Asencio Mellado, Jos: Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida, Valencia, Editorial Temis, 1994, pp. 34 109 Existen autores como Piel, Carnelutti, Pina, Asenjo, Quintano Repolles, etc., equiparan los actos de investigacin de los actos de pruebas llegando a sostener que el rgano juzgador puede tener en cuenta los primeros para tomar su decisin. Por su parte Beling, Gmez Orbaneja, Serra Domnguez, que fundamentan la necesidad de distincin entre los mismos, y a partir de importantes Principios del Proceso Penal argumentan que los actos de investigacin slo pueden llegar a constituirse en actos de prueba si son producidos en el acto del juicio oral, con las debidas garantas. Para mayor informacin ver a Arrans Casillero Vicente Julio: op. cit.
pueden llegar a valorarse por el rgano juzgador como prueba, es totalmente errado, pues para considerarle tal entidad a las acciones de la fase de instruccin deben ser reproducidas en el acto del juicio oral, con excepcin de la prueba anticipada o escasos supuestos que permiten tal conversin, pero que en ninguno de los casos incluye la declaracin del acusado. La valoracin de la prueba en un sistema de la sana crtica, tal y como ya se consign requiere que la prueba sea producida en el juicio oral con las garantas procesales requeridas y a partir de ello conferirle el valor de prueba a una declaracin brindada por el acusado previo a ste acto es inadmisible, de ser as estaramos retornando, con independencia de que vivimos en pleno siglo XXI al enjuiciamiento inquisitivo, aunque ya no sea necesario apelar a la tortura, para violar el principio de que nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, pues existen distintos mtodos por los cuales se logra convertir a la indagatoria y sus ampliaciones en medios de prueba cargosa, sin que la persona fsica del imputado o procesado sufran ningn detrimento.
8. Nadie podr ser llamado a declarar en juicio penal contra su cnyuge, pareja o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, excepto en el caso de violencia intrafamiliar, sexual y de gnero. Sern admisibles las declaraciones voluntarias de las vctimas de un delito o de los parientes de stas, con independencia del grado de parentesco. Estas personas podrn plantear y proseguir la accin penal correspondiente.
Esta garanta constitucional del Debido Proceso, libera de la obligacin de declarar dentro de un juicio penal a las personas que tienen un grado de parentesco con sospechoso o el imputado del proceso, o cuando la persona es sospechosa o imputada del delito; pues se prohbe toda forma de obtener informacin que no sea voluntaria, ya MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
que el imputado o sospechoso puede en forma libre y espontnea declararse culpable o rendir su versin libre de los hechos de acuerdo a sus intereses; o, acogerse al derecho al silencio, sin que nadie coarte su derecho ni le imponga coaccin moral o fsica para obligarle a declarar .
Sin embargo se aclara que se admite el testimonio de los parientes de la vctima as como el testimonio voluntario de sta, adems del derecho de plantear y proseguir la accin penal correspondiente, ya que de esta manera se ratifica el derecho de toda persona que ha sufrido lesiones en sus bienes jurdicos o en sus intereses, a acceder a la tutela jurdica sin quedar en la indefensin en que antes se encontraba por el desgraciado hecho de ser cnyuge o pariente ntimo del ofensor 110
El pasivo del proceso no puede ser obligado a rendir testimonio, en contra de su cnyuge o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. () Cuando nos referimos al sujeto pasivo se esta dando a entender que se trata de una persona que tiene vnculo con el proceso () Esta limitacin subjetiva tiene su fundamento en la relacin afectiva que une a los miembros de una familia, tanto en cuanto se trate de cnyuges, como de hijos o de sobrinos, etc.. La relacin afectiva de la familia se vera resquebrajada, afectada, s es que uno de los familiares fuere obligado a deponer contra un pariente ntimo, o contra el cnyuge. Puede ser muy grande el deber que obligue a los hombres a defender el ordenamiento jurdico, pero ms grande, en nuestro concepto, es la defensa de la integridad familiar que constituye, precisamente, la base de la organizacin social. Adems, deca Francisco Carrara se pondran en conflicto la ley civil y la ley moral, el deber natural y el deber jurdico, por eso
110
sera tirnico someterlos a examen, salvo el caso de que ellos mismos sean los agraviados por el delito y se quejen por ello, o cuando el acusado mismo exige que se les examine para simple esclarecimiento Por lo anteriormente anotado se aclara que esta declaracin podr hacerse slo en los casos de violencia intrafamiliar, precisamente porque en estas situaciones los involucrados son los miembros de la familia.
9. Bajo la responsabilidad de la jueza o juez que conoce el proceso, la prisin preventiva no podr exceder de seis meses en las causas por delitos sancionados con prisin, ni de un ao en los casos de delitos sancionados con reclusin. Si se exceden estos plazos, la orden de prisin preventiva quedar sin efecto.
La garanta constitucional del Debido Proceso a que se hace mencin en este numeral, suspende por el Ministerio de la Ley, sin excepcin alguna, los efectos de esta medida cautelar personal, cuando se ha cumplido el plazo legal de su vigencia, sin que se requiera de una declaracin judicial del juez de la causa u otra autoridad, ya que al momento de cumplirse el plazo de vigencia de la detencin el imputado o acusado, debe ser puesto inmediatamente en libertad, por el Juez o Tribunal que sustancia la causa, tomando en cuenta que una vez que se ha producido la caducidad no se podr volver a ordenar nuevamente
Efectivamente, por el principio de la supremaca de la Constitucin esta garanta deja sin efecto o deroga tcitamente toda norma de procedimiento penal que se le oponga o contradiga y consecuentemente, tiene una aplicacin general en todo procedimiento penal en el que el acusado se encuentra privado de su libertad como medida precautelatoria de carcter personal. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Es de observar que, con la garanta de la caducidad de la prisin preventiva, lo que nuestro legislador se propone es agilitar la administracin de justicia penal y evitar frecuente los excesos que se derivan de una
prolongada prisin preventiva, ya que es frecuente en nuestra realidad que el acusado permanezca privado de su libertad por un tiempo mayor que la pena prevista para el delito, o tambin sucede que despus de haber sido privado de su libertad por el lapso de algunos aos, es sobresedo o absuelto 111
A decir de Jorge Zavala Baquerizo, Uno de los problemas sociales mas digno de atencin ha sido y es el hecho cruel de la prisin preventiva perpetua o indefinida. El que la sufre no es un condenado, es un hombre inocente, pero sufre la prisin como pena, con todas las exigencias reglamentarias y las limitaciones impuestas por los carceleros que no diferencian, ni les importa diferenciar, entre las personas inocentes que sufren la limitacin de su libertad y el interno que tiene ya una condena firme. Todos son presos, por tanto todos son lo mismo y, en consecuencia el tratamiento debe ser el mismo. Y una de las razones por las cuales el sistema penitenciario no se preocupa por diferenciar al preso sin sentencia condenatoria ejecutoriada y el interno propiamente dicho, esto es, el condenado por sentencia firme, es la comprendida en el art. 167, CPP, el cual proclama que una de las finalidades de la prisin preventiva es asegurar el cumplimiento de la pena. En consecuencia si el que an no ha recibido sentencia condenatoria se encuentra preso para asegurar su futura pena el sistema penitenciario le concede el mismo trato que el condenado en firme: pre penado y penado es igual. () si partimos de la situacin jurdica de inocencia del justiciable, ste no puede ser vctima de una pena anticipada como es la prisin preventiva.
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ABARCA Galeas, Luis.- Ob. Cit.- Lecciones de Procedimiento Penal.- Pg. 122 ZAVALA Baquerizo, Jorge.- Ob. Cit.- El debido proceso penal.- pg. 201
En igual forma, el proceso no puede ser el debido y la justicia sin dilaciones, cuando se prolonga la privacin de la libertad del acusado o imputado sin que se resuelva la causa mediante la respectiva sentencia. 10. Sin excepcin alguna, dictado el auto de sobreseimiento o la sentencia absolutoria, la persona detenida recobrar inmediatamente su libertad, an cuando estuviera pendiente cualquier consulta o recurso.
Esta garanta constitucional del Debido Proceso, comprende la cesacin inmediata de la privacin de la libertad del procesado cuando el Juez dicta Auto de Sobreseimiento o el Tribunal de Garantas Penales lo absuelve; de esta manera, termina la prisin preventiva ya sea por auto de sobreseimiento o sentencia absolutoria dictadas en un proceso en que el acusado se encuentra preso, sin consideracin al fuero ni a si la jurisdiccin es comn o especial. Si tomamos en cuenta que nuestra Constitucin reconoce, garantiza y protege como derechos fundamental la seguridad jurdica, el Derecho al Debido Proceso y a una justicia sin dilaciones; derechos que por su gran trascendencia en el mbito de la administracin de la justicia penal, alcanzan proteccin jurdica constitucional como garantas del Debido Proceso; justamente, mediante la caducidad de la prisin preventiva y la cesacin inmediata de la privacin de la libertad del acusado cuando es sobresedo o absuelto, se hace efectiva la proteccin de los derechos a la seguridad jurdica, al Debido Proceso y a una justicia sin dilaciones, porque evidentemente que, no puede haber seguridad jurdica si se prolonga la prisin del imputado o acusado sin que se resuelva su situacin mediante la respectiva sentencia; y tampoco la hay, cuando despus de haber sido sobresedo o absuelto, continua privado de su libertad el imputado o acusado.
11. La jueza o juez aplicar de forma prioritaria sanciones y medidas cautelares alternativas a la privacin de libertad contempladas en la ley. Las sanciones alternativas se aplicarn de acuerdo con las circunstancias, la personalidad de la persona infractora y las exigencias de reinsercin social de la persona sentenciada.
12. Las personas declaradas culpables y sancionadas con penas de privacin de libertad por sentencia condenatoria ejecutoriada, permanecern en centros de rehabilitacin social. Ninguna persona condenada por delitos comunes cumplir la pena fuera de los centros de rehabilitacin social del Estado, salvo los casos de penas alternativas y de libertad condicionada, de acuerdo con la ley.
Esta garanta inherente a las personas privadas de la libertad, se ha dictado con la finalida de evitar abusos; de manera que que los condenados no podrn ser internados en ningn otro lugar en donde puedan vulnerarse sus derechos. Al respecto el Cdigo Penal en el Ttulo IV De las Penas, Captulo I que se refiere a las Penas en General, establece en el Art. 53 que la reclusin mayor se cumplir en los centros de Rehabilitacin Social del Estado; as mismo en el Art. 55 dice que La prisin correccional la sufrirn los condenados en las crceles del respectivo cantn, en las de la capital de provincia o en secciones apropiadas de las penitenciarias, debiendo ocuparse en los trabajos reglamentarios, en talleres comunes. 113
113
CODIGO PENAL.- 2009
El Cdigo de Ejecucin de penas y Rehabilitacin Social en el inciso 2do del Art. 38 que se refiere a la internacin textualmente dice: Los condenados al cumplimiento de una pena, con sentencia firme, dejan de pertenecer al fuero jurisdiccional y pasan, para los efectos del cumplimiento de la misma, a la sujecin del Sistema
Penitenciario que consagra este Cdigo.
En cuanto a la salvedad existente en esta garantas, que dice salvo los casos de penas alternativas y de libertad condicionada, de acuerdo con la ley. Se establece en el Art. 57 del Cdigo en mencin que No se interpondr pena de reclusin al mayor de sesenta aos, excepto en los delitos sexuales y de trata de personas, casos en que el sindicado tampoco podr cumplir prisin preventiva domiciliaria. El que en tal edad
cometiere un delito reprimido con reclusin, cumplir el tiempo de la condena en un establecimiento destinado a prisin correccional.
13. Para las adolescentes y los adolescentes infractores regir un sistema de medidas socioeducativas proporcionales a la infraccin atribuida. El Estado determinar mediante ley sanciones privativas y no privativas de libertad. La privacin de la libertad ser establecida como ltimo recurso, por el periodo mnimo necesario, y se llevar a cabo en establecimientos diferentes a los de personas adultas.
Esta garanta tiene estrecha relacin con el inters superior del nio que es un principio orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los nios, nias y adolescentes; e impone a todas las autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones pblicas y privadas, el deber de ajustar sus
decisiones y acciones para su cumplimiento, en la forma que mejor convenga a la realizacin de sus derechos y garantas.
Al respecto, el LIBRO IV del Cdigo de la Niez y la adolescencia establece la inimputabilidad de los adolescentes, y que por lo tanto estn sujetos a mediadas socioeducativas por su responsabilidad, de acuerdo con lo determinado en el Ttulo IV de la norma en mencin, que textualmente dice:
Art. 369.- Finalidad y descripcin.- Las medidas socioeducativas son acciones dispuestas por autoridad judicial cuando ha sido declarada la responsabilidad del adolescente en un hecho tipificado como infraccin penal. Su finalidad es lograr la integracin social del adolescente y la reparacin o compensacin del dao causado. Las medidas socioeducativas que el Juez puede imponer son las siguientes:
1.
Amonestacin.- Es una recriminacin verbal, clara y directa del Juez al adolescente infractor y a sus progenitores o representantes, para que se comprenda la ilicitud de las acciones;
Amonestacin e imposicin de reglas de conducta.- Es la recriminacin descrita en el numeral anterior, acompaada de la imposicin de obligaciones y restricciones de conducta, para que se comprenda la ilicitud de las acciones y se modifique el comportamiento de cada involucrado, a fin de conseguir la integracin del adolescente a su entorno familiar y social;
Orientacin y apoyo familiar.- Consiste en la obligacin del adolescente y sus progenitores o representantes, de participar en programas de orientacin y apoyo familiar para conseguir la adaptacin del adolescente a su entorno familiar y social;
Reparacin del dao causado.- Esta medida consiste en la obligacin del adolescente de restablecer el equilibrio patrimonial afectado con la infraccin, mediante la reposicin del bien, su restauracin o el pago de una indemnizacin proporcional al perjuicio provocado;
Servicios a la comunidad.- Son actividades concretas de beneficio comunitario que impone el Juez, para que el adolescente infractor las realice sin menoscabo de su integridad y dignidad ni afectacin de sus obligaciones acadmicas o laborales, tomando en consideracin sus aptitudes, habilidades y destrezas, y el beneficio socio-educativo que reportan;
Libertad asistida.- Es un estado de libertad condicionada al cumplimiento de directrices y restricciones de conducta fijadas por el Juez, sujeta a orientacin, asistencia, supervisin y evaluacin;
7. Internamiento domiciliario.- Consiste en una restriccin parcial de la libertad por la que el adolescente infractor no puede abandonar su hogar, excepto para asistir al establecimiento de estudios o de trabajo;
8. Internamiento de fin de semana.- Es una restriccin parcial de la libertad en virtud de la cual el adolescente est obligado a concurrir los fines de semana al centro de internamiento para cumplir las actividades de su MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
proceso de reeducacin, lo que le permite mantener sus relaciones establecimiento de estudios o de trabajo;
familiares
acudir normalmente al
9. Internamiento con rgimen de semi-libertad.- Consiste en la restriccin parcial de la libertad por la que el adolescente infractor es internado en un centro de internamiento de adolescentes infractores, sin impedir su derecho a concurrir normalmente al establecimiento de estudio o de trabajo; y,
10. Internamiento institucional.- Es la privacin total de la libertad del adolescente infractor, que es internado en un centro de internamiento de adolescentes infractores. Esta medida se aplica nicamente a adolescentes infractores mayores a catorce aos de edad y por infracciones que en la legislacin penal ordinaria son sancionadas con reclusin. A los adolescentes menores a catorce aos, se les aplicar nicamente en los delitos de asesinato, homicidio, violacin, plagio de personas y robo con resultado de muerte.
Como queda establecido, y en garanta de los derechos de los menores, los juzgadores deben cenirse estrictamente a lo dispuesto en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
14. Al resolver la impugnacin de una sancin, no se podr empeorar la situacin de la persona que recurre. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
La impugnacin es un derecho de las partes procesales que estn en desacuerdo con el criterio del juzgador sobre un determinado asunto expresado en auto o sentencia, que al contradecirlo aspiran que el superior lo revoque o modifique aceptando su pretensin.
El efecto final que se obtiene al proponer un recurso es rectificar o confirmar la decisin tomada por el inferior, sin empeorar la situacin del recurrente si fuere el nico que ha propuesto el recurso, o lo que se denomina reforma in peius (sin empeorar la situacin del recurrente). Esta garanta constitucional se ha establecido con la finalidad de proporcionar al procesado su derecho a impugnar el fallo emitido en su contra; al respecto el Cdigo de Procedimiento Penal en el Art. 328 establece Al resolverse cualquier recurso no se podr empeorar la situacin jurdica del recurrente
Terminan estas garantas disponiendo de que Quien haya detenido a una persona con violacin de estas normas ser sancionado. La ley establecer sanciones penales y administrativas por la detencin arbitraria que se produzca en uso excesivo de la fuerza policial, en aplicacin o interpretacin abusiva de contravenciones u otras normas, o por motivos discriminatorios.
Para los arrestos disciplinarios de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, se aplicar lo dispuesto en la ley.
Art. 78.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado.
Se establecer un sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes procesales.
A partir del Art. 78 de este captulo que se refiere a los derechos de proteccin se establecen las garantas de las que gozarn las vctimas de las infracciones, as como la proteccin y asistencia a testigos y participantes procesales
Art. 79.- En ningn caso se conceder la extradicin de una ecuatoriana o ecuatoriano. Su juzgamiento se sujetar a las leyes del Ecuador. Tambin se ha establecido como uno de los derechos de proteccin el hecho de que ningna ecuatoriana o ecuatoriano pueda ser extraditado para su juzgamiento, en los siguientes trminos:
Art. 80.- Las acciones y penas por delitos de genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra, desaparicin forzada de personas o crmenes de agresin a un Estado sern imprescriptibles. Ninguno de estos casos ser susceptible de amnista. El hecho de que una de estas infracciones haya sido cometida
por un subordinado no eximir de responsabilidad penal al superior que la orden ni al subordinado que la ejecut. Este tipo de delitos, corresponden a la delincuencia organizada; vulneran los derechos humanos, afectando gravemente a un considerable nmero de personas que son vctimas de estos delitos. Diferentes hechos de la actualidad como por ejemplo el ataque terrorista del 11 de septiembre del 2001, han dado paso a afirmar que en el mundo est quedando atrs la delincuencia tradicional y que en su lugar ha surgido una delincuencia organizada la misma que inclusive ha alcanzado una trascendencia que rebasa las fronteras de cada estado.
Entre las principales manifestaciones de la criminalidad contempornea, se encuentran aquellas relacionadas con los delitos tradicionales como el homicidio, estafa; delitos de contacto (robo, agresin grave y violacin); y, delitos contra la propiedad, entre los ms comunes. Y, delincuencia organizada en ilcitos como: terrorismo, trata de seres humanos, el contrabando de migrantes, lavado de dinero, narcotrfico, secuestro, extorsin, delitos ambientales, corrupcin.
Ante esta situacin se ha previsto como uno de los derechos de proteccin la imprescriptibilidad de las acciones; NO conceder amnista por este tipo de delitos y el hecho de que NO se exime de responsabilidad a los subordinados; puesto que este era uno de los principales escudos para quienes cometen este tipo de atropellos contra los derechos humanos.
Art. 81.- La ley establecer procedimientos especiales y expeditos para el juzgamiento y sancin de los delitos de violencia intrafamiliar, sexual, crmenes de odio y los que se cometan contra nias, nios, adolescentes, jvenes, personas con discapacidad, adultas mayores y personas que, por sus particularidades, requieren una mayor proteccin. Se nombrarn fiscales y defensoras o defensores especializados para el tratamiento de estas causas, de acuerdo con la ley. En el Ttulo II de la Constitucin que se refiere a los derechos, en el Captulo III se establece de forma puntual los derechos para las personas y grupos de atencin prioritaria, en los que se incluye a los adultos mayores, nios nias adolescentes; y personas con discapacidad; con enfermedades catastrficas, entre otras. Se ha previsto entonces que las denuncias por agresiones y maltratos en el hogar se interpongan en la Comisara de la Mujer y la familia con la finalidad de proteger la integridad fsica, psquica y la libertad sexual de los miembros de la familia a travz de la sancin a la violencia intrafamiliar. Todas las formas de violencia tienen un carcter estructural que se refleja en la familia y en las relaciones de gnero que se establecen en la cotidianidad de las diferentes instancias de las relaciones sociales culturales, polticas y econmicas, por lo tanto la violencia contra los miembros de la familia en el mbito domstico es parte del sistema que reproduce concepciones sexistas; y para regular este tipo de conductas se ha establecido los procedimientos y sanciones en la Ley Contra la Violencia a la Mujer y la Familia. En cuanto a los crmenes de odio, se estar a lo dispuesto en el Cdigo Penal. As mismo, se ha previsto que la vulneracin de los derechos de los menores se juzgar de conformidad a la Constitucin y al Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Para proteger a las personas de la tercera edad, se ha establecido las infracciones y sanciones en la Constitucin y la Ley del Anciano. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Para el tratamiento y sancin de las infracciones a que nos estamos refiriendo, tambin se ha previsto las autoridades encargadas de su conocimiento as como los organismos encargados de velar por su cumplimiento. Art. 82.- El derecho a la seguridad jurdica se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las autoridades competentes. A decir de Jorge Zavala Baquerizo, el derecho a la tutela jurdica por parte de los rganos jurisdiccionales no slo comprende la accin del que demanda dicha tutela sino tambin la correlativa a la contradiccin que ella origina, esto es, que no slo el que se considera ofendido con una conducta lesiva a sus bienes e intereses es el que puede demandar la tutela judicial, sino tambin el que, por esa demanda se ve inmerso dentro de un proceso y, por ende, tiene tambin el derecho de proteccin jurdica, que no puede ser rechazado por los jueces. La interpretacin de la Constitucin de la Repblica no es limitado, siendo la norma constitucional suprema, presupone tambin el hecho de que todo el ordenamiento jurdico debe adecuarse a ella; al respecto el Art. 84 de la Constitucin vigente establece que la asamblea nacional y todo rgano con potestad normativa tendr la obligacin de adecuar, formal y materialmente las leyes y dems normas jurdicas a los derechos previstos en la Constitucin y los Tratados Internacionales, y los que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano o de las comunidades, pueblos y nacionalidades. En ningn caso, la reforma de la constitucin, las leyes, otras normas jurdicas y los actos de poder pblico atentarn contra los derechos que reconoce la constitucin El derecho a la seguridad jurdica que le corresponde al Estado se ha establecido como () el deber de resolver los conflictos surgidos entre sus asociados desde el momento en que prohibi la defensa personal, particular, y asumi para si, de manera privativa, el indicado deber. 114
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DERECHO INDGENA COMO DERECHO CONSTITUCIONAL
UNIDAD Y DIVERSIDAD
Dr. Rubn Dario Idrobo Muoz
En nuestro pas, desde 1998 se reconoci la existencia de una multietnicidad y pluriculturalidad a travs de la Constitucin Poltica y con ello tambin las mltiples formas de un convivir social mismas que envuelven o traen consigo distintas formas de hacer justicia con quienes tratan de romper la paz y tranquilidad de esa comunidad, sean estos miembros de este grupo social o aquellos que se introducen en la misma y cometen delitos que alteran el convivir diario de los pueblos indgenas.
En esta misma carta magna se establece y garantiza la propiedad colectiva de los conocimientos ancestrales, la prctica de medicinas tradicionales, educacin intercultural de calidad, proteccin del patrimonio histrico cultural y de los lugares rituales y sagrados; as como la justicia indgena a travs de su derecho consuetudinario.
La discusin en torno a este tema no es de ahora en nuestro pas ni se ha querido solucionar este problema nicamente en los ltimos aos ya que Durante el periodo colonial , se dio la legislacin de Toledo , que dispuso la creacin de los alcaldes ordinarios , a los que se denomin los alcaldes de hermandad en zonas urbanas. Estos podran ser considerados como los antecesores coloniales de los jueces de paz no letrados. Para la poblacin indgena se estableci un sistema de justicia similar que estuvo compuesta por los jueces pedneos. Los alcaldes de hermandad tena como misin juzgar a los naturales o indgenas en sus relaciones jurdicas con los espaoles o a las que se daban solo entre estos, mientras que los pedneos deban solucionar nicamente los asuntos judiciales entre naturales. Los alcaldes de cada pueblo eran los encargados de administrar justicia y ante quienes los vecinos de la comunidad recurran para la solucin de los problemas . El alcalde no necesariamente deba ser licenciado o abogado, por que sus fallos tenan como fundamento la lgica del hombre, que solo aspiraba al bienestar de los miembros de su comunidad.115 Pero luego con el transcurrir del tiempo aquello desapareci y hoy estas comunidades han decidido hacer justicia por si solos y ello trae un problema de unidad jurdica dentro del reconocimiento de la diversidad cultural y tnica existente en nuestro pas.
En la Constitucin de 1998, los pueblos indgenas amparados lo que estableca el Art. 191 de la C.P.E. inciso 4to. Las autoridades de los pueblos indgenas ejercern funciones de justicia, aplicando normas y procedimientos propios para la solucin de conflictos internos de conformidad con sus costumbres o derecho consuetudinario, siempre que no sean contrarios a la constitucin y las leyes. La ley har compatibles aquellas funciones con las del
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ANDRADE Ubidia Santiago.- Aportes al Debate Sobre Justicia Indgena.
sistema judicial nacional.116 Han dado inicio a la aplicacin del derecho consuetudinario, violentando por tanto normas constitucionales y derechos humanos en algunos casos en que han estado involucrados los blancomestizos y que estn reconocidos internacionalmente a travs de la imposicin de ciertos castigos y penas inaplicables en la actualidad a todo aquel que irrumpa con la tranquilidad y armona de la comunidad sea ste, miembro o no de la misma lo que hace que reflexionemos sobre algunas preguntas que saltan de inmediato al momento de tratar este tema como es: Quines pueden ser juzgados?, aquellos que son jefes de la comunidad tiene la suficiente sapiencia para no contravenir con nuestro sistema jurdico escrito establecido?, cul es la Jurisdiccin y la competencia que tienen para juzgar estos jefes comunales? Y qu tipo de delitos pueden conocer? , en fin tantas preguntas que al momento se encuentran sin respuesta ya que la norma constitucional no prev aquello.
Es pertinente as mismo conocer el procedimiento a seguir para la aplicacin de la justicia indgena, el cual hasta el momento no se encuentra escrito peor normado pero que comnmente se compone y desarrolla en cinco fases que se detallan a continuacin: 1)WILLACHINA .-Presentacin de la demanda en la cual de manera oral y clara se expone el problema ante las autoridades indgenas; 2)TAPUYKUNA.- La investigacin de los hechos (reconstruccin de los hechos, testigos y ms pruebas que pudieran aportarse ); 3)CHIMPAPURANA.- careo o aclaracin de los hechos entre las partes, fase puramente oral que tiene lugar frente a la asamblea general de la comunidad; 4)KISHPICHINA.- Es sin lugar a dudas una de las etapas ms importantes dentro del proceso ya que corresponde el sealamiento del castigo dependiendo de la gravedad de la falta y de acuerdo a las leyes consuetudinarias de la comunidad, algo que rie en la mayora de las veces con nuestra cultura occidental, y;
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Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador.
5)PAKTACHINA.- cumplimiento de la sancin o castigo. Dicho cumplimiento solo puede ser ejecutado o llevado a cabo por las personas ms respetadas dentro de la comunidad en que se desarroll el juzgamiento.
As mismo debemos tomar en cuenta otros cuerpos legales con los que cuentan los grupos comunales que exigen ser respetados en la aplicacin del derecho consuetudinario como es el texto normativo fundamental, y que est prescrito en el convenio 169 de la OIT Convenio sobre Pueblos Indgenas y Triviales, 1989 ratificado por el Ecuador el 15 de mayo de 1998 y establece normas relativas a la administracin de justicia a los pueblos indgenas:
Art. 8 1.- Al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debern tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario.
2.- Dichos pueblos debern tener derechos de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que estas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de este principio.
3.- La aplicacin de los prrafos 1 y 2 de ste artculo no deber impedir a los miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los ciudadanos del pas y asumir las obligaciones correspondientes.
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Considero que nuestros jueces no estn al momento capacitados para aplicar el derecho consuetudinario por cuanto por un lado les es completamente desconocido en cuanto a costumbres y tradiciones que mantienen los pueblos indgenas, adems de que no existe este derecho escrito por lo que a los ojos del derecho occidental inexistente e inaplicable.
As mismo resulta poco aplicable lo que se establece en el Art. 9 mismo que establece lo siguiente: 1.- En la medida de que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional o con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, debern respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados recorren tradicionalmente para la represin para los delitos cometidos por sus miembros.
2.- Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse sobre cuestiones penales debern tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia.
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Ya que jams podramos llegar a tener una condena en donde la
crueldad y el maltrato tanto fsico como psicolgico a pretexto de purificacin y sanacin estn presentes, propios estos en la mayora de condenas aplicadas en el derecho ancestral de nuestros pueblos indgenas.
117 118
Organizacin Internacional del Trabajo.- Convenio 169 de 1998. Ibdem nota 3.
As mismo el Art. 10 del referido cuerpo legal indica que 1.- Cuando se impongan sanciones penales previstas por la legislacin general a miembros de dichos pueblos debern tenerse en cuenta sus caractersticas econmicas, sociales y culturales. 2.- Deber darse preferencia a tipos de sancin distintos del encarcelamiento.119 Pero si en nuestra legislacin la sancin a un delito cometido le corresponde el encarcelamiento mal podran nuestros juzgadores imponerle otra pena ya que estaramos violando un principio constitucional importantsimo como es la igualdad ante la Ley , adems de que se pondra en gravsimo riesgo la homogeneidad en las sentencias que deben mantener nuestras cortes.
Al promulgarse la Constitucin de la Repblica el 20 de octubre del 2008, dentro del Ttulo IV que se refiere a la Participacin y Organizacin del Poder, se ha denominado al Captulo IV como FUNCION JUDICIAL Y JUSTICIA INDIGENA, incluyendo en la Seccin segunda, lo referente a la es el siguiente: Justicia indgena; cuyo contenido
Art. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales.
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Ibdem nota3.
El Estado garantizar que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad. La ley establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria. Vistos estos cuerpos legales y su procedimiento, en los que los pueblos indgenas se basan para aplicar el derecho consuetudinario; y tomando en consideracin las nuevas normas establecidas en la Constitucin vigente, creo es pertinente se establezca la jurisdiccin y competencia de las autoridades de los pueblos indgenas, adems de que se permita su aplicacin en materia civil, laboral, administrativo y en materia penal en cuanto a contravenciones se refieren previo a un levantamiento y decodificacin de las costumbres ancestrales en estas materias para as poder sostener una unidad jurdica dentro de una diversidad social, cultural y tnica en nuestro pas.
Si bien es cierto he dado un punto de vista adems de una ligera visin acerca de la complejidad en que se desenvuelve la justicia indgena, no quiero decir que este debate se encuentra concluido y es ms, pienso que el mismo apenas empieza y por tanto tenemos la responsabilidad ineludible de contribuir al mismo todos los que nos encontramos inmersos y comprometidos con lograr los cambios jurdicos que requiere nuestro pas sin dejar de lado o a un costado como ha sucedido siempre el pensamiento, costumbres, tradiciones, etc. de los pueblos indgenas, que son parte del desarrollo de nuestro pueblo.
BIBLIOGRAFIA MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Constitucin poltica de la Repblica del Ecuador. 1998 CONSTITUCION DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR 2008 ANDRADE Ubidia, Santiago. Aportes al debate sobre justicia indgena. FENOCIN. Interculturalidad fuerza de la patria. TIBAN, ILAQUICHE, Ral KICHWA RUMAKUNAPAK KAMACHIK Manual de Administracin de Justicia Indgena en el Ecuador. FUDEKIIWGIA DINAMARCA. 2004
PRINCIPALES GARANTAS CONSTITUCIONALES
Dr. ngel L. Toledo Toledo
Son un conjunto de facultades que la Constitucin otorga a algunas instituciones del Estado para que por intermedio de los procedimientos especiales proteja, ampare y asegure eficazmente los derechos de las personas reconocidos por la suprema ley de la repblica. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El capitulo tercero de la nueva Constitucin de la Repblica del Ecuador estipula las Garantas Normativas y Jurisdiccionales, que en sus disposiciones comunes, seala el Art. 84 y 86.
A. GARANTAS NORMATIVAS. El Art. 84 seala La Asamblea Nacional y todo rgano con potestad normativa tendr la obligacin de adecuar, formal y materialmente. las leyes y dems normas jurdicas de los derechos previstos en la constitucin y los tratados internacionales y los que sean necesarios para garantizar la dignidad del ser humano y de las comunidades pueblos y nacionalidades. En ningn caso la forma de la Constitucin, las leyes, otras normas jurdicas ni los actos del poder pblico atentarn contra los derechos que reconoce la Constitucin.
POLITICAS PBLICAS, SERVICIOS PBLICOS Y PARTICIPACIN CIUDADANA. El Art. 85 seala La formulacin, ejecucin, evaluacin y control de las polticas pblicas y servicios pblicos que garanticen los derechos reconocidos por la Constitucin, se regularn de acuerdo con las siguientes disposiciones: 1. Las polticas pblicas y la prestacin de bienes y servicios pblicos se orientaran hacer efectivo el buen vivir y todos los derechos y se formularan a partir del principio de solidaridad. 2. Sin perjuicio de la prevalencia del inters general sobre el inters particular, cuando los efectos de la ejecucin de las polticas pblicas o prestacin de bienes o servicios pblicos vulneren o amenacen con vulnerar derechos constitucionales, la poltica y prestacin deber reformularse o se adoptaran medidas alternativas que concilien los derechos en conflicto.
3.
El Estado garantizara la distribucin equitativa y solidaria del presupuesto para la ejecucin de las polticas pblicas y la prestacin de bienes y servicios pblicos.
En la formulacin, ejecucin, evaluacin y control de las polticas publicas y servicios pblicos se garantizara la participacin de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades.
B. GARANTAS JURISDICCIONALES DISPOSICIONES COMUNES.
El Art. 86.- seala Las garantas jurisdiccionales se regirn en general, por las siguientes disposiciones: 1. Cualquier persona, grupo de personas, comunidad, pueblo o nacionalidad podr proponer las acciones previstas en la Constitucin. 2. Ser competente la jueza o juez del lugar en que se origine el acto la comisin o donde se producen los efectos y sern aplicables las siguientes normas de procedimiento: a) El procedimiento ser sencillo, rpido y eficaz. Ser oral en todas sus fases e instancias. b) Sern hbiles todos los das y horas. c) Podrn ser propuestas oralmente o por escrito sin formalidades y sin necesidad de citar la norma infringida. No ser indispensable el patrocinio de un abogado para proponer la accin. d) Las notificaciones se efectuaran por los medios ms eficaces que estn al alcance del juzgador, del legtimo activo y del rgano responsable del acto u omisin. e) No sern aplicables las normas procesales que tiendan a retardar su gil despacho.
3. Presentada la accin, la jueza o juez convoca inmediatamente a una audiencia pblica y en cualquier momento del proceso podr ordenar la prctica de pruebas y designar comisiones para recabarlas. Se presumirn ciertos los fundamentos alegados por la persona accionante cuando la entidad pblica requerida no demuestre lo contrario o no suministre informacin. La jueza o juez resolver la causa mediante sentencia y en caso de constatarse la vulneracin de derechos, deber declararla, demandar la reparacin integral, material e inmaterial, y especificar e individualizar las obligaciones, positivas y negativas, a cargo del destinatario de la decisin judicial y las circunstancias en que deben cumplirse. Las sentencias de primera instancia podrn ser apeladas ante la corte provincial. Los procesos judiciales solo finalizarn con la ejecucin integral de la sentencia o resolucin. 4. Si la sentencia o resolucin no se cumple por parte de servidoras y servidores pblicos la jueza o juez
ordenar su destitucin del cargo o empleo, sin perjuicio de responsabilidad civil o penal a que haya lugar. Cuando sea un particular quien incumpla la sentencia por resolucin se har efectiva la responsabilidad determinada en la ley. 5. Todas las sentencias ejecutoriadas sern remitidas a la corte constitucional, para el desarrollo de su jurisprudencia.
El Art. 87. seala Se podrn ordenar medidas cautelares conjunta o independientemente de las acciones constitucionales de proteccin de derechos , con el objeto de evitar o hacer cesar la violacin o amenaza de violacin de un derecho.
C. ACCIN DE PROTECCIN. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El Art. 88 seala La accin de proteccin tendr por objeto el amparo directo y eficaz de los derechos reconocidos en la Constitucin y podr interponerse cuando exista una vulneracin de derechos constitucionales por actos u omisiones de cualquier autoridad publica no judicial; contra polticas pblicas cuando supongan la privacin del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando la violacin proceda de una persona particular, si la violacin del derecho provoca dao grave, si presta servicios pblicos impropios, si acta por delegacin o concesin, o si la persona afectada se encuentra en estado de subordinacin, indefensin o discriminacin.
D. ACCIN DE HABEAS CORPUS.
El Art. 89 seala La accin de habeas corpus tiene por objeto recuperar la libertad de quien se encuentre privado de ella de forma ilegal, arbitraria o ilegitima, por orden de autoridad pblica o de cualquier persona, as como proteger la vida y la integridad fsica de las personas privadas de la libertad
El habeas corpus procede contra los excesos de la autoridad y los abusos de los particulares. Cuando un individuo comete un atentado contra la libertad individual, en vez de denunciarlo por este delito y seguir un largo proceso penal, costoso y a veces infructuoso, la Constitucin permite interponer un Habeas Corpus para hacer cesar el abuso y sancionar al autor. En esta forma la accin protege la libertad de trnsito y la inviolabilidad del domicilio. Protege contra el hecho daoso y contra la amenaza. Es decir no solamente el hacer que ocasiona perjuicio sino tambin protege a la persona contra quien le promete un dao futuro, que es lo que caracteriza a la amenaza. Aunque el hecho haya cesado, siempre procede esta accin como medio de sancionar a los autores del abuso y de MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
la arbitrariedad, sin necesidad de recurrir a un dispendioso proceso civil. En su nueva conformacin el Habeas Corpus constituye un eficiente medio de defensa en la libertad personal.
DERECHOS QUE PROTEGE EL HABEAS CORPUS Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia procede la accin de Habeas Corpus,
enunciativamente en lo siguientes casos: 1. Guardad reserva sobre sus convicciones polticas, religiosas, filosficas o de cualquier otra ndole. 2. De la libertad de conciencia y creencia. 3. El de no ser violentada para obtener declaraciones. 4. El de no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer su culpabilidad en causa penal contra si mismo, ni contra su cnyuge, ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. 5. El de no ser exiliado desterrado confinado sino por sentencia firme. 6. El de no ser expatriado ni separado del lugar de su residencia sino por mandato judicial o por aplicacin de Ley de Extranjera. 7. El de no ser secuestrado. 8. El del extranjero a quien se ha concedido asilo poltico de no ser expulsado al pas cuyo Gobierno lo persigue, o en ningn caso si peligrase su libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado. 9. El de los nacionales o de los extranjeros residentes, de ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
10. El de no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del juez, o por las autoridades policiales en el caso de flagrante delito; o el de no ser puesto el detenido, dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite g del inciso 20 del Articulo 2 de la Constitucin. 11. El de no ser detenido por deudas, salvo los casos de obligaciones alimentaras. 12. El de no ser privado del pasaporte, dentro o fuera de la Repblica. 13. El de no ser incomunicado, sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito y en la forma y por el tiempo previstos por la ley, de acuerdo con el acpite i del inciso 20 del artculo 2 de la Constitucin. 14. El de ser asistido por un abogado defensor de su eleccin desde que es citado o detenido por la autoridad.
E. ACCION DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA El Art. 91 seala La accin de acceso a la informacin publica tendr por objeto garantizar el acceso a ella cuando a sido denegada expresa o tcitamente, o cuando la que se ha proporcionado no sea completa o fidedigna. Podr ser interpuesta incluso si la negativa se sustenta en el carcter secreto, reservado, confidencial o cualquier otra clasificacin de la informacin. El carcter reservado de la de la informacin deber ser declarado con anterioridad a la peticin, por autoridad competente y de acuerdo con la ley.
F. ACCION DE HABEAS DATA El Art. 92 seala Toda persona, como sus propios derechos o como representante legitimado para el efecto, tendr derecho a conocer de la existencia y a acceder a los documentos, datos genticos, bancos o archivos de datos personales e informes que sobre si misma o sobre sus bienes consten en entidades pblicas o privadas, en soporte MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
material o electrnico. As mismo tendr derecho a conocer el uso que se haga de ellos, su finalidad el origen y destino de informacin personal y el tiempo de vigencia del archivo a banco de datos. Las personas responsables de los bancos o archivos de datos personales podrn difundir la informacin archivada con autorizacin del titular de ellos o de la ley. El titular de los datos podrs solicitar el acceso al archivo a su responsable, sin costo y de ser necesario, con la compaa de un tcnico; as como la actualizacin de los datos, su rectificacin, eliminacin o anulacin cuando se trate de datos no pertinentes o violatorios de los derechos constitucionales.
En el caso de datos sensibles, cuyo archivo deber estar autorizado por la ley o por el mismo interesado, se exigir la adopcin de las correspondientes medidas de seguridad. S el responsable del Banco archivo de datos no atendiere la solicitud de la persona interesada, sta podr deducir la accin ante el juez competente, quien en un proceso sencillo y breve establecido por la ley, tramitar la demanda y resolver lo que proceda.
Si de cualquier manera se le hubiera causado perjuicio, el afectado podr demandar la correspondiente indemnizacin al responsable del banco o archivo de datos personales.
Es una garanta constitucional o legal que tiene cualquier persona que figura en un registro o banco de datos, de acceder a tal registro para conocer que informacin existe sobre su persona, y de solicitar la correccin de esa informacin si le causara algn perjuicio.
Tiene por finalidad dar a las personas el derecho a recurrir a los tribunales para que se obligue a actuar de acuerdo a derecho, a toda autoridad, funcionario o persona que por accin u omisin, amenaza o vulnera cualquiera de los siguientes derechos:
El de solicitar sin expresin de causa, la informacin que se requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica en el plazo legal y con el costo que suponga el pedido, exceptuadas las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.
El de que no se afecte los derechos al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, as como los derechos a la voz y a la imagen propia.
Si esta accin fuera impropiamente regulada, podra afectar a la libertad de informacin, opinin. Expresin y difusin del pensamiento. El Congreso tiene que tener cuidado en no agraviar derechos tan importantes con la regulacin de esta accin, igualmente positiva y til para la vida social.
G. ACCIN POR INCUMPLIMIENTO
El Art 93 La accin por incumplimiento tiene por objeto garantizar la aplicacin de las normas que integran el sistema jurdico, cualquiera sea su naturaleza y jerarqua. As como el cumplimiento de sentencias o informes de cortes u organismos internacionales de derechos humanos, que no sean ejecutables por las vas de apremio ordinarias. Esta accin se interpondr ante la Corte Constitucional, siempre que la norma o decisin cuyo MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
cumplimiento se persigue contenga una obligacin de hacer o no hacer, clara, expresa y exigible, de bodoque se pueda individualizar la decisin, la conducta o la prestacin debida; y que el incumplimiento de la obligacin sea evidente.
H. ACCION EXTRAORDINARIA DE PROTECCIN
El Art. 94 El recurso extraordinario de amparo procede contra sentencias o autos definitivos en los que se hayan violado por accin u omisin derechos reconocidos en esta constitucin, se interpondr ante la Corte
Constitucional, en el efecto devolutivo. Este recurso procede si es que se han agotado los recursos ordinarios y extraordinarios dentro del trmino legal, a menos que la falta de interposicin de estos recursos no fuera atribuible a la negligencia del titular del derecho constitucional violado.
PARTICIPACIN Y ORGANIZACIN DEL PODER EN EL ECUADOR
Ab. Cristian Quiroz Castro FUNCIONES DEL ESTADO.- DEFINICIN:
Las funciones del Estado, consisten en satisfacer los fines fundamentales y complementarios de la poblacin de las distintas comunidades que habitan el territorio en lo que respecta a la libertad, igualdad y dems derechos fundamentales del hombre.
La misma etimologa de la palabra funcin determina cumplidamente su definicin: proviene del latn Fungere, que significa hacer, cumplir, ejercitar, que a su vez deriva de Finire, por lo que dentro del campo de las relaciones jurdicas de cualquier clase que ellas sean, la funcin significar toda actuacin por razn del fin jurdico en su doble esfera de privada y pblica. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
SEPARACIN DE LAS FUNCIONES DEL PODER.
Para no caer en el absolutismo, es necesario dividir las funciones esenciales del gobierno estatal, ya que de otra manera, el ejercicio desorganizado o monopolizado del poder pblico, seguramente conllevara al abuso del mismo.
Las funciones del Estado tienen un apoyo lgico y jurdico. Por medio de los fines se reconocen las etapas para alcanzar una meta, por las funciones se consagran procedimientos de la legislacin que necesitan para su realizacin de las tres funciones esenciales del Estado.
La doctrina clsica y la legislacin positiva han reconocido tres actividades esenciales del Estado para realizar los fines, resultado del principio lgico-jurdico de la divisin del trabajo aplicado a la teora constitucional.
La funcin legislativa, es la funcin encaminada a establecer las normas jurdicas generales. El Estado moderno es el creador del orden jurdico nacional. Sanciona las normas jurdicas generales obligatorias para todos los habitantes, siempre en concordancia y subordinadas a las normas constitucionales.
La funcin administrativa o ejecutiva, que es la funcin encaminada a regular la actividad concreta y tutelar del Estado, bajo el orden jurdico. La ley debe ser ejecutada particularizando su aplicacin. En sentido moderno el Estado es el promotor del desarrollo econmico y social de un pas.
La funcin jurisdiccional, que es la actividad del Estado encaminada a resolver las controversias, estatuir o declarar el derecho. La superioridad del Poder Judicial en la sociedad moderna, lo coloca como el rgano orientador de la vida jurdica nacional.
A cada poder corresponde una funcin especfica, es decir, al Poder Legislativo le corresponde la funcin legislativa, al Poder Ejecutivo la funcin Administrativa, y al Poder Judicial la funcin jurisdiccional. En conclusin, en la doctrina constitucional, no existe an criterio unificado en cuanto a cmo debe llamarse a los diferentes organismos del Estado, puesto que, existen juristas que consideran que el Poder del Estado es uno slo y MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
se divide en Funciones; y, por otra parte, existe el criterio de que el Poder del Estado se divide en tres Funciones: Ejecutiva, Legislativa y Judicial, al menos esa es la definicin tradicional.
Sin embargo, en nuestro pas, el nmero de Poderes o Funciones del Estado se increment con la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica del Ecuador que nos rige como es conocido desde el ao 2008.
La reciente Constitucin de la Repblica, que fue redactada en Montecristi y que se encuentra vigente, establece en el Ttulo IV denominado Participacin y Organizacin del Poder, cinco Captulos dedicados a las cinco funciones o poderes del Estado, esto es, Ejecutivo; Legislativo; Judicial; Transparencia y Control Social; y, Electoral.
FUNCIN LEGISLATIVA
En nuestro pas la Funcin Legislativa se ejerce por la Asamblea Nacional, cuyos integrantes (Asamblestas), durarn en sus funciones un periodo de cuatro aos, la sede de tan importante organismo es la Capital de la Repblica (Quito).
Los integrantes son elegidos mediante votacin popular, universal y directa, en un nmero de quince Asamblestas Nacionales, dos Asamblestas por cada provincia y uno ms por cada doscientos mil o fraccin superior a los ciento cincuenta mil. Entre las principales funciones de este organismo tenemos: la de posesionar a las principales autoridades como son Presidente y Vicepresidente de la Repblica, la mxima autoridad de la Procuradura General del Estado, MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Contralora General del Estado, Fiscala General del Estado, Defensora del Pueblo, Defensora Pblica, Superintendencias, miembros del Consejo Nacional Electoral, Consejo de la Judicatura y Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social; Expedir, codificar, reformar y derogar leyes e interpretarlas; crear, modificar o extinguir tributos mediante ley; Fiscalizar los actos de las dems funciones del Estado; aprobar el Presupuesto General del Estado, entre otras.
FUNCIN EJECUTIVA
El Presidente de la Repblica es su mximo representante y ser elegido por votacin popular, durar en su cargo cuatro aos y puede ser reelecto por una sola vez.
Sus principales atribuciones son: dirigir la Administracin Pblica en forma descentralizada; crear, modificar y suprimir ministerios; enviar la Proforma de Presupuesto General del Estado a la Asamblea Nacional; sancionar los proyectos de Ley aprobados por la Asamblea Nacional y ordenar su promulgacin y publicacin en el Registro Oficial. Podr disolver la Asamblea Nacional por una sola vez.
FUNCIN JUDICIAL Y JUSTICIA INDGENA Esta Funcin tiene como principal misin administrar justicia a travs de los rganos de la Funcin Judicial y dems rganos y funciones establecidos por la Constitucin. El Estado ecuatoriano, reconoce la justicia indgena, esto es, una justicia paralela a la ordinaria, pero es indispensable que dentro de la misma Constitucin se fijen los lmites de este tipo de jurisdiccin, ya que, en virtud MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
de esta disposicin se han cometido innumerables abusos fsicos y psicolgicos, en ocasiones inclusive han terminado con la vida de personas.
Su organizacin y funcionamiento es: Corte Nacional de Justicia; Cortes Provinciales de Justicia; Tribunales y Juzgados; Juzgados de Paz. Adems se reconoce los medios alternativos para la solucin de conflictos como el arbitraje y la mediacin. El Consejo Nacional de la Judicatura es el rgano de gobierno y control de este Poder.
Adems cuenta como rganos auxiliares de la Administracin de justicia: el servicio notarial, los martilladores judiciales, los depositarios judiciales. La Defensora Pblica y la Fiscala General del Estado son rganos autnomos de esta Funcin del Estado.
FUNCIN DE TRANSPARENCIA Y CONTROL SOCIAL Este organismo de reciente creacin estar integrado por el Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social, la Defensora del Pueblo, la Contralora General del Estado y las Superintendencias. Los representantes de esta entidad, ejercern sus funciones por un periodo de cinco aos; y, se integrar por siete Consejeros principales y siete suplentes. La seleccin de los integrantes se la realizar de entre los postulantes que propongan las organizaciones sociales y la ciudadana. El proceso de seleccin ser organizado por el Consejo Nacional Electoral.
Entre sus principales atribuciones estn: designar a la primera autoridad de la Procuradura General del Estado y de las superintendencias de entre las ternas propuestas por la Presidenta o Presidente de la Repblica; designar a la MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
primera autoridad de la Defensora del Pueblo, Defensora Pblica, Fiscala General del Estado y Contralora General del Estado; designar a los miembros del Consejo Nacional Electoral, Tribunal Contencioso Electoral y Consejo de la Judicatura.
FUNCIN ELECTORAL
La Funcin Electoral estar integrada por el Consejo Nacional Electoral y el Tribunal Contencioso Electoral, cuya sede es Quito, ser integrado por cinco consejeros principales cuyo perodo ser seis aos.
El Consejo Nacional Electoral tendr, adems de las funciones que determine la ley, las siguientes:
Organizar, dirigir, vigilar y garantizar, de manera transparente, los procesos electorales, convocar a elecciones, realizar los cmputos electorales, proclamar los resultados, y posesionar a los ganadores de las elecciones
El Tribunal Contencioso Electoral tendr, adems de las funciones que determine la ley, las siguientes: Conocer y resolver los recursos electorales contra los actos del Consejo Nacional Electoral y de los organismos desconcentrados, y los asuntos litigiosos de las organizaciones polticas. 10 RELACIONES INTERNACIONALES
DERECHO INTERNACIONAL
1.1 DEFINICIONES El Derecho Internacional es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los estados, y otros sujetos de derecho internacional, y que son representados por su servicio diplomtico. Est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales (denominados tratados, pactos, convenios, cartas), memorndum o memoranda (segn el caso), intercambio de notas diplomticas, enmiendas, anexos y protocolos de tratados, entre otros como tambin por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica de los Estados que stos reconocen como obligatoria, y por los principios generales del derecho. Adems, en el mbito multilateral, el derecho internacional se nutre de los acuerdos a los que lleguen los Estados en el marco de los organismos internacionales a que pertenezcan y, dentro de stos, de aquellos acuerdos que se comprometen a aplicar120. En ambos casos, bilateral o multilateral, el nivel adquirido al comprometerse un Estado es el de poner en vigor la norma acordada en su propio territorio y aplicarla por encima de las normas nacionales.
120
Diario Le Monde 6 de febrero del 2007, Droits de l'homme : Un trait international sur les disparitions forces; Diario La Jornada,
Tradicionalmente, se diferencia entre Derecho Internacional Pblico y Derecho Internacional Privado.
1.2 ORIGEN DEL DERECHO INTERNACIONAL Aun en las situaciones ms crticas, cuando la violencia era la norma de las relaciones entre los centros de poder independientes, siempre existieron reglas de juego preestablecidas, o pactadas de alguna manera por las partes, aceptadas y respetadas como un complemento de las relaciones de fuerza. Puede afirmarse que, hasta muy avanzada la poca histrica, las reglas de juego aplicadas a esas relaciones no poseyeron caracteres jurdicos, y que se fundaban en concepciones religiosas, o ciertas veces en planteamientos filosficos y morales. Si se atiende especficamente a los documentos y datos de la historia, se encuentra la existencia de reglas que regulan las relaciones entre centros de poder independientes, las que se remontan a ms de 5000 aos. El acuerdo ms antiguo de que se tiene noticia es el celebrado en el 3200 a. C. entre las ciudades caldeas de Lagash y Umma, por el cual ambas fijaron sus fronteras despus de una guerra. Otro acuerdo sera el celebrado entre los egipcios y los hititas, por el cual se acuerda el reparto de zonas de influencia.
1.3 EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
En la antigedad no exista un derecho internacional propiamente dicho, ya que no exista una comunidad internacional. Si tomamos en cuenta las ms grandes civilizaciones de la poca, llegamos a Grecia y Roma, civilizaciones que consideraban a los pueblos aledaos como vasallos o pueblos dominados. Sin embargo, la historia comprueba la aplicacin, en los primeros grupos primitivos, de un principio denominado "ubi jus ibi societas " (en espaol: "donde hay derecho hay sociedad ").
Entre las fuentes ms antiguas del derecho internacional que se halla debidamente comprobado encontramos el tratado de Eannatum, rey de Lagash en Mesopotamia, y Umma, en el ao 3100 A.C. El punto ms importante del tratado fue la inviolabilidad de las fronteras. Los tratados en esa poca se escriban sobre tablas de yeso o en los diversos monumentos. La mayor parte de los tratados consistan en acuerdos sobre fronteras, en el establecimiento de estados vasallos, tratados de paz (como el de la alianza, celebrado en 1,292 AC, entre Ramss II y Hatusil), y se establece una nocin de arbitraje, asilo, misiones diplomticas, la extradicin y la proteccin a extranjeros. La mayor parte de estos tratados de formalizaban bajo actos o juramentos religiosos.
La India: 100 aos A.C. Entra en vigencia el cdigo de Manu, en el que se establecan ciertos preceptos; por ejemplo, los correspondientes a las guerras entre tribus: 1) un guerrero digno no ataca al enemigo dormido,
2) un guerrero digno no ataca al enemigo que ha perdido su escudo, su arma o que se ha dado a la fuga. En tiempo de guerra se acostumbraba en la India respetar los cultivos y las viviendas, as como sus habitantes civiles.
Judea: Para la regulacin de la guerra y la paz, el pueblo judo tena ciertos principios. En el Deuteronomio se alude a las Guerras Santas, que luego fueron incluidas en el Islam, en el Cristianismo y en las Cruzadas. Una de las profecas de Isaas seala que despus del advenimiento del Seor "convertirn sus espadas en fejes de arados y sus lanzas en podadoras; no desenvainarn sus espadas contra el pueblo, no se alistarn en la guerra". Esta prediccin influjo profundamente en el Cristianismo y es la raz del pacifismo moderno.
1.4 ETAPAS DEL DERECHO INTERNACIONAL El Derecho Internacional en su evolucin a travs de los aos pas por 3 periodos para hasta llegar a lo que es ahora y las cuales fueron: _El derecho Internacional Clsico _El derecho Internacional Contemporneo y _El Derecho internacional en el siglo XXI MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
1.4.1 El derecho Internacional Clsico Las relaciones internacionales en este perodo se caracterizan por integrarse en un esquema homogneo de equilibrio de poder multipolar, con epicentro en Europa, donde las potencias compiten entre s limitadas por estrictas reglas de juego, a partir de las cuales se lanzan a la conquista y colonizacin de la periferia. Para regular estas relaciones, Europa crea un sistema jurdico: el derecho internacional clsico, el cual es impuesto tambin a los dems estados no europeos, ya sea por gravitacin de poder o a travs de dominio colonial. Los Tratados de Westfalia sirvieron para el desarrollo del derecho internacional pblico, y constituyen la base de la sociedad internacional moderna, integrada por mltiples estados que disponen del atributo de soberana y se reconocen como jurdicamente iguales. Durante el siglo XVII la poltica de los estados fomenta la prctica de reunir congresos internacionales. El derecho de los tratados adquiere un nuevo impulso renovador, negocindose en congresos, aunque todava no se concluyan acuerdos multilaterales. La Primera Guerra Mundial demostr la fragilidad del sistema de seguridad en el que se confiaba para evitarla, y las violaciones de los acuerdos evidenciaron que el equilibrio ya no era un regulador ptimo.
A su trmino, se intenta realizar un reordenamiento de los centros de poder, afianzando las organizaciones internacionales, afirmando el derecho y estableciendo un sistema de seguridad colectiva que procure la paz por otras vas distintas a aquellas que fracasaron. Se crea la Sociedad de las Naciones sobre la idea de la cooperacin internacional, dando facultades a sus rganos para prevenir y evitar la guerra, e instaurando el primer sistema de solucin pacfica de controversias: la Corte Permanente de Justicia Internacional. A pesar de los intentos por restaurar el sistema de equilibrio internacional, no se logran los objetivos propuestos para evitar los conflictos entre estos pases por lo cual se produce la Segunda Guerra Mundial.
1.4.2 El Derecho internacional contemporneo En este perodo se crea la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), que pretende constituir un foro universal y democrtico en el que se encuentren representados todos los estados. Los artculos 1 y 2 de la Carta de las Naciones Unidas constituyen la base ideolgica que propiciar cambios jurdicos revolucionarios. La carta sienta los siguiente principios: cooperacin internacional de todos los estados para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales; reafirmacin del principio de igualdad soberana y jurdica de los Estados; se prohbe el uso y la amenaza del uso de la fuerza en las relaciones internacionales.
A partir de la dcada de los 1960, y basndose en la Carta de la ONU, una gran cantidad de estados nacen a la vida independiente, cuando se produce el fenmeno poltico de la descolonizacin. Con el surgimiento de estos nuevos estados, la ecuacin poltica de poder en el mundo cambia.
1.4.3 El Derecho Internacional en el siglo XXI En un contexto internacional marcado por las consecuencias de los atentados del 11 de septiembre y por la controversia generada por las polticas de la administracin de los Estados Unidos en materia de restriccin de derechos, reconocidos por diversos tratados internacionales, en su lucha contra el terrorismo internacional, en particular en el caso de los presos de Guantnamo o el llamado de los vuelos de la CIA, la comunidad internacional ha podido sin embargo avanzar en el desarrollo de nuevos derechos universales, como el derecho de toda persona a no ser objeto de desaparicin forzada, segn la "Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas", firmada en Pars en febrero del 2007 o en la disponibilidad de nuevos organismos, como la Corte Penal Internacional que, aunque fue constituida por el Tratado de Roma de 1998, no form su tribunal de magistrados sino hasta el 2003. A este derecho se le puede sumar las diferentes situaciones que actualmente se presentan en el mundo globalizado
1.5 NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL
Uno de los problemas con los que se ha hallado el derecho internacional es el de que muchos autores han puesto en tela de juicio el carcter jurdico de esta disciplina. Es decir, muchos han sido quienes han negado que el derecho internacional sea derecho. Es el caso de John Austin, quien le neg el mencionado carcter y lo defini como un "conjunto de mecanismos de fuerza que regulan las relaciones entre los estados". Tambin en el siglo XX autores como Hans Morgenthau le negaron ese carcter al derecho internacional. Esta negacin tena su base en la comparacin que se realizaba entre los derechos nacionales y el derecho internacional. Comparacin gracias a la cual se aprecian las siguientes diferencias: Mientras en los derechos nacionales existe un legislador central que dicta las leyes que han de cumplir los ciudadanos, en el derecho internacional las normas jurdicas son fruto de la voluntad de los estados. Lo ms parecido a un rgano de este tipo es la Asamblea General de las Naciones Unidas. Las fuentes de produccin de las normas internacionales son distintas a las nacionales: Primero nos encontramos con los principios imperativos del Derecho Internacional que no podrn ser modificadas ni derogadas a no ser que sea por otra norma con carcter imperativo Por una parte, los tratados internacionales se aplican solamente a los estados que los han ratificado. Las leyes nacionales, en cambio, se aplican a todos los ciudadanos por igual. De otra parte, la costumbre internacional consiste en una serie de usos que los estados han venido repitiendo de una manera constante con la conviccin de que son obligatorios. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Por ltimo tenemos los principios generales del Derecho que se utilizarn cuando no exista una determinada norma (sea tratados o sea costumbres) para un determinado hecho, es decir cuando haya lagunas en el Derecho internacional. A la hora de aplicar estas normas se regir por el Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia segn: a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio de equidad, si las partes as lo convinieren. Mientras en los estados existen jueces encargados de velar por el cumplimiento de las leyes a las que todos los ciudadanos estn sometidos, en la sociedad internacional estos mecanismos de aplicacin son mucho ms primitivos y menos sofisticados.
La jurisprudencia internacional, creada por estos tribunales, tiene como principal funcin la de servir como elemento de interpretacin del derecho internacional.
1.6 ARREGLO JUDICIAL DE CONTROVERSIAS La bsqueda pacfica de solucin de controversias es una parte fundamental de la labor de las Naciones Unidas que realiza a travs de la Corte Internacional de Justicia, la cual es uno de sus rganos principales. Desde su fundacin, en 1946 los Estados le han sometido 75 casos y las organizaciones internacionales le han solicitado 22 opiniones consultivas. La mayor parte de estos casos han sido tramitados por la Corte en pleno, aunque desde 1981 tambin se puede solicitar su envo a las salas especiales. Las controversias que ha solucionado tratan acerca de muy diversos temas, tales como:

Derechos econmicos Derechos de paso No utilizacin de la fuerza No injerencia en asuntos internos de otros Estados Relaciones diplomticas y consulares Toma de rehenes Derecho de asilo Nacionalidad
Conflictos territoriales MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Aplicacin de tratados
1.7 CLASIFICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL El derecho internacional se puede diferenciar de dos formas las cuales son: _Derecho Internacional Pblico y _Derecho Internacional Privado. 1.7.1 EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO 1.7.1.1 Definicin. En principio los individuos no son sujetos inmediatos de sus normas, por lo tanto el DIP se define como el conjunto de normas o principios jurdicos que regulan no slo la relacin entre los estados (ya que no son las nicas entidades del DIP) sino que tambin regulan las relaciones entre otros sujetos como son: Los organismos internacionales. Los grupos beligerantes. (Naciones que estn en guerra): para que puedan adquirir derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando responsable, ocupar parte de relaciones del
estado, realizar actos de gobierno y conducirse de acuerdo a las Leyes de la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.) Los territorios fideicometidos. (Territorios que se encuentran administrados por una potencia, pero respetando su soberana. Ej.: Puerto Rico). C.I.C.R.: Comit Internacional de la Cruz Roja. La Santa Sede (Vaticano). Las organizaciones internacionales. (Personalidad jurdica). El individuo. (Destinatario real de toda norma jurdica).
1.7.1.2
Orgenes del Derecho Internacional Pblico
En cuanto al origen del Derecho Internacional Pblico, podemos afirmar la existencia de dos posiciones: a. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los pueblos primitivos mantuvieron relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron la inviolabilidad de sus enviados, etc.
b. Quienes niegan la existencia del Derecho Internacional en la antigedad y ubican su origen a partir del momento en que se dan los supuestos bsicos para la existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad: una pluralidad de estados nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas, sin menoscabar por ello su carcter de soberanos. El Derecho Internacional empez a desarrollarse a partir del Siglo XVI, poca en la cual aparecen en Europa los primeros estados nacionales. Sin embargo, hasta principios del Siglo XX se desenvolvi bajo el principio de la soberana, lo que no facilitaba la creacin de una sociedad internacional121. Las tentativas hechas hasta entonces para regularizar las relaciones internaciones se caracterizaban por su empirismo y por su estrecha relacin con la poltica. Las siguientes manifestaciones realizadas en la poca Moderna, donde se suceden acontecimientos histricos para el Derecho Internacional y donde ste se enriqueci con nuevos aportes (se estableci la igualdad religiosa, se adopt el idioma francs como lenguaje diplomtico, se establecieron las embajadas permanentes, entre otras), que van desde el Imperialismo Universal (Imperio Napolenico) hasta los compromisos ideados por la diplomacia (Santa Alianza) no han sido suficientes para asegurar una paz estable. El derrumbamiento del sistema diplomtico tradicional por la Primera Guerra Mundial en 1914, provoc la formacin de nuevas bases sobre las cuales los gobiernos asentaran sus relaciones internacionales. El fracaso de la Sociedad de Naciones y de la poltica de seguridad colectiva condujo a la Segunda Guerra mundial, en la coalicin de los pueblos libres cerr el paso a las tentativas de hegemona universal. Desgraciadamente, la victoria de las democracias occidentales no ha sido completa, y hoy, como ayer, sigue en pie el problema de saber si el mundo se
121
[http://www.jornada.unam.mx/2007/02/07/index.php?section=sociedad&article=049n1soc
federara libremente o si, una vez ms tendr que resistir por la fuerza a las amenazas del neoimperalismo totalitario. De la solucin de este dilema dependen el destino de Europa y el mundo entero y del mantenimiento del Derecho Internacional, e incluso del Derecho mismo.
1.7.1.3 Divisiones del Derecho Internacional Pblico Derecho Internacional Pblico de paz: Regula las relaciones jurdicas internacionales en tiempo de paz. Derecho Internacional Pblico de guerra: Establece los derechos y obligaciones entre los estados en conflicto y los neutrales dados que dos o ms estados se encuentren en situacin de guerra. Esta divisin fue propuesta por Hugo Grosio debido a que el Derecho Internacional Pblico acta de diferentes formas dependiendo de la situacin en que se encuentren los estados. El D.I.P se adapta a la realidad y establece distintos deberes y derechos en tiempos de paz y de guerra. Derecho Natural: Se considera como el perfecto e ideal, que persigue la moral y la justicia entre los estados. Segn Nelson Gonzlez Snchez " El Derecho Internacional Pblico natural tiende a ser universal e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que impone, pues procura asegurar el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las relaciones internacionales. En esta tarea de dignificacin, estn empeados los jurisconsultos y los filsofos, secundados por los estadistas." MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Positivo: Es considerado como el conjunto de reglas que han sido establecidas por el hombre para regular las relaciones entre los estados. Este derecho es prctico y las normas que a ste rigen son el resultado del consentimiento expreso o tcito de los estados. El derecho natural est dado desde el punto de vista terico, expresa lo que debe ser, el derecho ideal. El derecho positivo est dado en la prctica, ha ido cambiando con el tiempo y se ha adaptado a la realidad. Lo terico y lo prctico son dos cosas distintas pero inseparables, lo prctico debe alcanzar a lo terico y avanza a medida que toma experiencia y enmienda los errores. Derecho Internacional Pblico General: Es el derecho que rige a todos los estados, como por ejemplo: la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unin Postal Universal. Nelson Gonzlez considera a esta divisin como cuasi- universal puesto que no hay normas que se cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello es la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas. Derecho Internacional Pblico Particular: Las normas que forman a este derecho tienen un lmite de vigencia y estn dirigidas a especficas entidades jurdicas de la comunidad internacional. Un ejemplo, son los tratados que se hacen entre ciertos pases, los puntos discutidos y definidos en este tratado slo incumben a los estados involucrados. Cuando los mismos estn unidos por vnculos econmicos, geogrficos o polticos, el derecho particular es adems especial y caracterstico. 1.7.1.4 Fundamento del Derecho Internacional Pblico. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos los sujetos del D.I.P) de vivir en armona, de mantener un ambiente de paz, en el que se garanticen los derechos fundamentales de toda la comunidad internacional. Por esa razn se dice que el fundamento del Derecho Internacional Pblico est representado por la funcin social, precisamente por la necesidad de evitar los actos de violencia para lograr una convivencia respetuosa y agradable entre las partes. El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de elementos como la cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados, se hace prcticamente imposible lograr los objetivos propuestos122. Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del Derecho Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido esta misin y ponen sus esperanzas en el espritu de cooperacin de los pases integrantes. An cuando existen diferencias en el mbito ideolgico, es posible lograr acuerdos en otros renglones (econmico, social y moral).
1.7.1.5 Funciones del Derecho Internacional Pblico. Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los Estados. Hoy en da, tal como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones:
122
www.monografias.com/trabajos3/dip/dip.shtml.- Derecho Internacional.- junio 2009
Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional. Promover la defensa de los derechos humanos. Garantizar la paz universal. Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del derecho internacional.
Reglamentar la competencia de los Organismos Internacionales. Proporcionar a los sujetos del D.I.P soluciones pacficas para no recurrir a la Guerra, sometindolos a arbitraje (mtodo de carcter jurdico en donde dos estados en conflicto nombran un rbitro para solucionar sus litigios.)u otros mtodos de carcter pacficos.
Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones entre los estados, su funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las organizaciones internacionales y organismos especializados que fueron creados con la finalidad de establecer la cooperacin poltica, econmica y administrativa internacional y asimismo por la conciencia que han tomado los estados de la necesidad de una sociedad mundial organizada. 1.7.2 EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 1.7.2.1 Definicin MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
El Derecho Internacional Privado es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros. Esta rama del Derecho analiza relaciones entre privados que tengan una particularidad: un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas jurdicos de 2 o ms Estados, con el fin de determinar cual es el que puede conocer sobre el tema y delimitar los parmetros para el cumplimiento de las resoluciones dictadas123. En algunos pases a esta rama del derecho se le conoce como Derecho Civil Internacional. Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la solucin de conflictos internacionales, as como el juez que resolver esta controversia124 (Posicin Normativista). Modernamente la doctrina esta cambiando hacia una posicin sustancialista, en donde dentro del Derecho Internacional Privado se incluyen Normas que resuelven directamente los casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto" sino en las relaciones Jurdicas Privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las que se har cargo el Derecho Privado Internacional. Trata tambin temas de gran importancia sobre las relaciones jurdicas entre los estados. En este orden de cosas, regula el exequtur y la extradicin.
123 124
www.monografias.com/trabajos3/dip/dip.shtml.- El Derecho Internacional.- junio 2009 es.wikipedia.org/wiki/ Derecho_internacional_privado
1.7.2.2 Caractersticas del Derecho Internacional Privado Es un Derecho nacional: Cada pas dicta sus propias normas de derecho internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos entre los pases. Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos legales, preferentemente en los Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal vez la ms importante de las fuentes es la que se encuentran en los tratados en los que los pases a travs de esas convenciones determinan la forma de resolver los conflictos de leyes. Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de la relacin. Forum shopping: Consiste en la posibilidad que tienen los particulares de plantear la solucin de sus controversias internacionales ante los rganos competentes de un pas concreto con el fin de obtener una respuesta jurdica favorable a sus intereses
1.8 CONSTITUCIN, SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y TRATADOS INTERNACIONALES
1. 8.1 LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA El constitucionalismo tiene sus races en las revoluciones norteamericana y francesa de fines de siglo XVIII, que Hispanoamrica hereda al proclamar su independencia de Espaa. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Allan R. Brewer- Caras, en su ponencia intitulada Amrica Latina: retos para la Constitucin del siglo XXI, con ocasin del encuentro anual de los Presidentes y Magistrados de los Tribunales Constitucionales de Amrica Latina, expresa que el constitucionalismo mundial y de modo especial el Latinoamericano, se caracteriza por los siguientes siete principios esenciales: la idea de constitucin y su supremaca; la soberana del pueblo, el republicanismo y la democracia representativa como rgimen poltico; la distribucin vertical del poder pblico, el federalismo, el regionalismo poltico y el municipalismo; la separacin orgnica de poderes y los sistemas
presidencial y parlamentario de gobierno; la declaracin constitucional de los derechos del hombre y sus garantas; el rol del Poder Judicial como garante del Estado de Derecho y del principio de legalidad; y el control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes.
Sin embargo, el autor reconoce que stas caractersticas slo llegan a afianzarse en el mundo contemporneo, despus de la Segunda Guerra Mundial.
Rasgo caracterstico del constitucionalismo hispanoamericano, hasta
hace muy poco tiempo, ha sido el de
considerar a la Constitucin como sistema simblico de principios ideolgicos y de formulaciones polticas que consagran esencialmente un derecho formal, invocable slo en momentos de crisis.
En la concepcin del Estado Liberal de Derecho, la Ley, es la mxima expresin de la voluntad soberana con independencia de los aspectos sustantivos que determinan el sistema poltico y el aseguramiento de los derechos
esenciales de toda persona. Es decir, se identifica Estado de Derecho con Ley, visin que es corroborada por el positivismo. El replanteamiento del Estado de Derecho formal por un Estado de Derecho sustancial o material, se da con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial en Europa Occidental, principalmente en Alemania, y luego en las ltimas dcadas del siglo XX, se trasplanta a esta regin Latina, caracterizndose por concebir a la Constitucin como norma jurdica superior de aplicacin directa e inmediata a la que quedan sometidos todos los rganos y funciones del Estado, que desarrolla valores y principios que orientan los objetivos de la actividad estatal.
En el orden de valores, parte de la afirmacin de la dignidad de la persona humana, que se expresa en los derechos esenciales que derivan de ella, los cuales la Carta Fundamental los reconoce, asegura y garantiza, sometiendo al legislador a la supremaca del orden constitucional as como al orden jurdico positivo internacional de los derechos humanos, al que estn sometidos y son sus principales obligados los Estados y sus rganos constituidos.
Las caractersticas ms destacables de la constitucin contemporneo, son: la de ser una norma jurdica de aplicacin directa e inmediata, que lleva a una eficacia plena, el desarrollo de instituciones que permiten hacer efectivo el principio de su supremaca formal y material, as como los derechos humanos, a travs de rganos especficos o de magistrados y jueces de la funcin judicial.
Esta nueva concepcin, rompe el dogma de la omnipotencia de la Ley; la Ley deja de ser Carta Magna de la Libertad y el juez su obediente servidor y ejecutor.
Este nuevo esquema cambia el papel del juez, pues la sujecin del juez a la ley, lo ser slo a la ley en cuanto vlida, es decir acorde con la Constitucin, lo que impone que el juez se convierta en un crtico para interpretar la validez de la ley en sentido constitucional o denunciar su inconstitucionalidad e invalidez, adems se convierte en un creador de derecho al ajustar la norma a las especiales realidades cambiantes de una sociedad dinmica
La constitucin, en esta nueva visin, se transforma en un programa, y la legislacin ya no es el instrumento de una accin poltica libre dentro de lmites negativos que la Constitucin impone, sino que es desarrollo de la Constitucin, del programa que la Constitucin contiene. La Constitucin ya no incorpora slo la concepcin poltica de lo que el Estado debe ser, sino el programa de lo que debe hacer. Pero de este modo de pensar se acoge tambin en la teora democrtica de la Constitucin hasta ver en ella, no la norma que configura la accin del Estado sino la norma que prefigura un rgimen poltico democrtico, como expresa P. de Vega su artculo intitulado el trnsito del positivismo jurdico al positivismo jurisprudencial en la doctrina Constitucional que publica la revista teora y realidad Constitucional de la Universidad Nacional de educacin a distancia de Madrid, en el ao 1998, p.85.
1.8.2 SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y TRATADOS INTERNACIONALES La supremaca constitucional es un principio universalmente aceptado y reconocido por la mayor parte de las constituciones del mundo y su proteccin a travs de la jurisdiccin, constituye un elemento esencial para garantizar su eficacia
Capelletti expresa que la Constitucin no debe ser concebida como una simple pauta de carcter poltico, moral o filosfico, sino como una ley verdadera positiva y obligante con carcter supremo y ms permanente que la
legislacin positiva ordinaria.
La supremaca implica que la Constitucin es la ley suprema que determina los valores supremos del orden jurdico, y que, desde esa posicin de supremaca, sirve de parmetro para determinar la validez de las dems normas jurdicas del sistema, nos dice Juan Colombo Campbell, cuando habla de las funciones del Derecho Procesal Constitucional.
La supremaca de la norma constitucional no basta que conste como una mera declaracin, se requiere de la existencia de mecanismos o procedimientos destinados a preservar en el plano de la realidad dicha norma y para ello existe el Tribunal Constitucional, como rgano jurisdiccional ajeno al proceso de produccin normativa, que garantiza la primaca de la norma constitucional sobre las dems normas del ordenamiento jurdico, al tener la potestad de criticarlas declarando su constitucionalidad o inconstitucionalidad. La supremaca de la norma constitucional, a lo interno del Estado, es indiscutible, pues en orden jerrquico ocupa el primer lugar, siguen luego: los tratados internacionales, las leyes orgnicas, leyes ordinarias, decretos leyes, decretos, estatutos, ordenanzas, reglamentos, resoluciones y otros actos de los poderes pblicos, tal como lo prevn los Arts. 424 y 425 de la Carta Magna ecuatoriana.
A la luz del enfoque supranacional, merece sealarse, que el concepto de soberana tradicional, es reemplazado actualmente al concebir al derecho constitucional que se adapta a una nueva realidad que deja de ser el yo MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Estado nacional soberano y excluyente, para asumir la dimensin de un nosotros que rescata las dimensiones culturales y sociales subregionales y regionales frente a los procesos uniformadores de la globalizacin, en el que priman los principios de solidaridad, de privilegiado reconocimiento y vigencia de los derechos humanos, conceptuados como valores universales, superiores a los mandatos normativos internos.
En trminos ms sencillos, diremos que la soberana estatal viene perdiendo piso y se ve obligada a aceptar la supranacionalidad de normas jurdicas, la organizacin y funcionamiento de rganos supranacionales y la configuracin de comunidades internacionales, regionales y sectoriales que cuentan son normativas que rebasan los lmites estatales.
El mundo ancho y ajeno del que hablaba el peruano Ciro Alegra hace algn tiempo, ha dejado de ser tal, para concebirlo hoy, con Herbert Mac-Luhan, como aldea global, en la que todos nos encontramos inmersos. Es que, por efecto del gigantesco e incontenible desarrollo de la ciencia y la tecnologa las diversas especies de relaciones humanas se han esparcido a escala planetaria, de forma que el hogar propio de la humanidad se torna cada da ms pequeo. Hemos de aceptar que la globalizacin nos conduce a admitir que un considerable nmero de problemas que antes concernan a cada pas, han dejado de tener solo alcance nacional. El trfico creciente de personas, de bienes tangibles e intangibles y de todo tipo de comunicaciones han ido minando las fronteras que los retenan, hasta alcanzar una dimensin supranacional, universal o planetaria.
Esta serie de acontecimientos, tienen su incidencia en el campo jurdico, donde las cosas han evolucionado, no tan rpido, pero si de parecida manera. Pensemos en la universalizacin de los derechos humanos que se desarrolla a MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
partir de la segunda guerra mundial, en la impresionante proliferacin de tratados internacionales, en la creacin de rganos de carcter supranacional como la ONU, OEA, Comunidad Europea, MERCOSUR, etc., o en la configuracin de ciertas figuras contractuales, aceptadas en todo el mundo, como el leasing, el franchising, los jointventures del comercio internacional, la presencia de transnacionales que escapan del control interno estatal que afectan las normas internas como acontece en campo laboral, econmico, social, ambiental y de recursos naturales. Si es esta la realidad, habremos de admitir que el concepto clsico de soberana se ha quedado corto, y hoy es otra la dimensin conceptual que debemos darle.
1.8.3 CONSTITUCIN Y TRATADOS INTERNACIONALES
Para comprender la normatividad jurdica de los tratados internacionales, precisa que nos refiramos a las dos grandes teoras que al respecto existen y que, hasta la fecha no existe un acuerdo unnime, la teora monista y dualista del derecho.
Heinrich Triepel, desarrolla la doctrina dualista en la que sostiene que slo el Estado puede ser
obligado o
favorecido por las normas de derecho internacional, en las relaciones con otros Estados, ya que las personas no pueden nunca ser obligadas ni beneficiadas por ellas, agregando que para que tales disposiciones alcancen a las personas particulares deben ser transformadas en disposiciones de derecho interno. El citado autor estima que , que el derecho internacional y el derecho interno no slo son partes del derecho, sino sistemas jurdicos diversos.
Por el contrario la escuela normativista de Kelsen y coincidentemente la escuela sociolgica de Scelle, consideran que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son un solo sistema. Sostiene la doctrina monista que el derecho internacional preside una concepcin unitaria de todo el derecho, del cual forman parte en un plano de
subordinacin los ordenamientos jurdicos internos de los Estados como lo expresa Humberto Nogueira Alcal en su Artculo intitulado Las Constituciones Latinoamericanas, los tratados internacionales y los derechos humanos, publicado en el Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, edicin 2000, p.166.
La unidad del derecho internacional y el derecho interno, no elimina la posibilidad de contradicciones o conflictos, tal por ejemplo, si se llega a dictar una ley contraria a un tratado cul prevalecer?. Hay dos posiciones al respecto:
Una, entiende que la ley es legtima, acorde con la Constitucin, pues un tratado no limita las facultades del parlamento, lo cual debe demostrarse de modo fehaciente, al no hacerlo se incurre en una peticin de principios.
Esto, en todo caso, significa que la sancin de esa ley es un acto violatorio del Derecho Internacional, que genera responsabilidad del Estado.
La segunda posicin ser la de que considera que el acto legislativo es contrario a la constitucin y por ello tambin es ilegtimo desde el punto de vista del Derecho Interno, puesto que la Constitucin no puede haber autorizado que se dicten leyes contrarias a los tratados vlidamente celebrados, antes por el contrario proclama que son normas vinculantes, que obligan al gobierno y que se rigen por el Derecho Internacional. Consecuentemente, a la luz del desarrollo progresivo del Derecho Internacional, con base en la doctrina monista, la respuesta nica ser la de que la norma internacional prevalece sobre la norma interna. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
Optar por la teora o doctrina monista significa admitir la aplicacin directa de las normas del Derecho Internacional dentro de un Estado, lo cual viene siendo practicado, desde hace varios aos, por muchos magistrados y jueces en Europa Occidental, y con algunas resistencias en los pases latinos, sobre todo en lo relacionado en la proteccin de los derechos humanos
Pensamos que es hora ya de que los jueces de toda jerarqua no slo que pueden sino que deben aplicar de oficio el Derecho Internacional, general o regional, invocando los tratados, convenios, acuerdos y convenciones que el Estado al que pertenezcan haya suscrito y ratificado luego del procedimiento pertinente. A este respecto, resulta importante sealar que en relacin a los derechos de la persona humana se han reconocido dos principios o reglas de actuacin jurisdiccional: 1 el principio de progresividad, conforme al cual un individuo puede invocar los derechos del ordenamiento jurdico que ms lo favorezcan, sin importar si ste es nacional o internacional; y, 2 que en materia de derechos humanos no es vlida la interpretacin restrictiva, lo que implica que siempre deben interpretarse en la forma que ms favorezca a la persona humana.
El argumento que corrobora a la aplicacin del Derecho Internacional es el que se fundamenta en el derecho de gentes o ius cogens que es obligatorio, per se, para la comunidad jurdica internacional en general, que se basa en los principios de: pacta sunt servanda ( cumplimiento obligatorio de los tratados) y bona fide ( buena fe), que tienen el carcter de imperativo; y, adems, para aquellos Estados ( en los que est incluido el nuestro) que son parte de la Convencin de Viena, de 1969, sobre Derecho de los Tratados, es necesario recordar que el Art. 26 expresa que el derecho convencional vlidamente ratificado tiene primaca sobre el derecho interno; y, conforme al Art. 27 no se MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
permite a un Estado invocar normas de su Derecho Interno, por ms constitucionales que sean, como justificacin del incumplimiento de un tratado; y, el Art. 46 establece una sola excepcin en materia de aplicabilidad de un tratado: cuando se invoca por un Estado parte para anular su vinculacin a la convencin respectiva el hecho de ser concluido por personeros del Estado u rgano de ste sin capacidad para comprometerlo, encontrndose viciado el consentimiento.
Sobre estas situaciones, vale precisar que la Constitucin determina quin puede comprometer al Estado en el mbito del derecho internacional, de igual manera seala el proceso de validacin e incorporacin de las normas internacionales en el derecho interno, efectuado lo cual, convierte a la norma internacional en norma vlida e internamente aplicable vinculante para todos los rganos y todas las personas de ese Estado, con lo que, podemos hablar de la existencia de dos subsistemas normativos existentes en el orden jurdico nacional, el uno, que depende de la propia Constitucin y versa sobre la produccin de normas vlidas, que lo ubicamos como subsistema nacional; y, el otro, que es un subsistema internacional, por el que la Constitucin dota a las normas de la necesaria aplicabilidad en el derecho interno, las que le son indisponibles al Estado en su existencia y validez, que conformara el subsistema externo.
La doctrina internacional encuentra en el derecho comparado cuatro tipos de jerarqua o interrelacin entre los tratados internacionales sobre derechos humanos y el derecho interno:
1 Supraconstitucional: sistema que se observa en Holanda y en el que la propia constitucin asigna una categora superior a ella a los tratados; MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
2 Constitucional: en el que los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen igual jerarqua que la Constitucin, caso de las constituciones Argentina y Venezolana. Algunos estiman que nuestra constitucin tiene este sentido segn lo previsto en el Art. 17; 3 Supralegal: en la que los tratados internacionales sobre derechos humanos y an sobre cualesquier materia se ubican por debajo de la Constitucin, pero por encima de las leyes internas. Colombia tiene este sistema; y, 4 Legal: donde los tratados, sean de la naturaleza que sean, tienen un rango inferior a la constitucin e idntico a una ley interna.
En todo caso, para el Derecho Internacional la jerarqua interna de un tratado, o su adecuacin a normas internas es prcticamente irrelevante. A manera de conclusin, sobre este punto, con Mara Gmez Prez: debemos expresar que pese a lo que sealen las normas internas de una nacin y sin que obste para ello lo que al respecto ejecuten, establezcan o sentencien las autoridades nacionales, los tratados internacionales, y sobre todo aquellos que se refieren a la proteccin de los derechos humanos, tienen una jerarqua superior a la Constitucin de los estados signatarios. ( Artculo intitulado: La Proteccin de los Derechos Humanos y la soberana nacional, p. 371 de la obra Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Edicin 2002).
1.9 PRINCIPALES INSTRUMENTOS EN MATERA DE DERECHOS HUMANOS El listado de convenios, acuerdos y tratados internacionales de derechos humanos es cada vez mas numeroso y complejo, por lo que, intentamos ahora, sealar los ms conocidos, en la seguridad de que existen otros ms. Declaracin universal de Derechos Humanos
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Convencin Americana sobre Derechos Humanos ( Pacto de San Jos) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Convencin sobre los derechos del nio Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer Convencin internacional sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin racial Pacto internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Polticos Convenio sobre la tortura y tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes Convencin interamericana para prevenir y sancionar la tortura Convencin interamericana sobre desaparicin forzada de personas
1.10 LA CORTE PENAL INTERNACIONAL
El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional fue aprobado por la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas el 17 de julio de 1998, en Roma, Repblica de Italia.
De los 160 Estados participantes, 120 aprobaron el proyecto del Estatuto, 7 Estados votaron en contra, 21 se abstuvieron y 12 no participaron en la votacin. El Estatuto deba entrar en vigor una vez que 60 pases lo ratificaren, particular que ocurri el 1 de julio del ao 2002, habiendo ratificado a finales de dicho ao 78 pases.
El 7 de octubre de 1998 Ecuador firm el Estatuto de Roma y lo ratific el 5 de febrero del 2002, convirtindose as en la parte Nro. 52 de la Corte Penal Internacional, luego de haber obtenido el dictamen del Tribunal Constitucional que dice: Por las consideraciones expuestas, El Tribunal Constitucional debe emitir un dictamen favorable sobre la conformidad con la Constitucin de la Repblica del Estatuto de Roma que instituye la Corte Penal Internacional. En consecuencia debe continuar con el trmite de aprobacin por parte del Congreso Nacional.
Luego, la Comisin Especial Permanente de Asuntos Internacionales y Defensa nacional, con fecha 26 de noviembre de 2001, manifest: El Tribunal Constitucional ha emitido Resolucin Nro.038-2001-TP dictaminando favorablemente sobre la conformidad con la Constitucin Poltica del Ecuador del Estatuto de Roma que instituye la Corte Penal Internacional. Con estos antecedentes la Comisin Especializada Permanente de Asuntos Internacionales y Defensa nacional, de conformidad con lo establecido en los artculos 161 nmero 4 y 162 de la Constitucin Poltica del Ecuador, recomienda al Pleno del congreso Nacional, la aprobacin del Estatuto de Roma que instituye la Corte Penal Internacional.
1.10.1 Qu es la Corte Penal Internacional? La Corte Penal Internacional es una institucin de carcter permanente, con funciones judiciales para determinar la responsabilidad penal individual de las personas que han cometido los crmenes de genocidio, los crmenes de lesa humanidad, los crmenes de guerra y el crimen de agresin, cuando los Estados no hayan cumplido con su deber de perseguir y castigar a los responsables de dichos crmenes.
La creacin de la Corte Penal Internacional constituye un hito en la historia de la humanidad, ya que por primera vez se lograba un acuerdo interestatal sobre un rgano jurisdiccional permanente, que tiene su sede en La Haya, que tuviera competencia para juzgar las conductas de criminales que atentaran contra los derechos humanos y que no fueran sometidos a la justicia ordinaria de sus respectivos pases.
Salvo excepciones, el Derecho Internacional se ha caracterizado por juzgar la responsabilidad de los Estados, no de los individuos. A los Estados se le ha condenado a resarcir los daos causados a sus nacionales por ejercicio abusivo de autoridad. La Corte Penal Internacional posibilitar el juzgamiento personal de quienes sean denunciados ante sus estrados.
La primero que debemos dejar en claro es que la Corte Penal Internacional no sustituye la jurisdiccin nacional en la competencia que tiene para el juzgamiento de delitos.
La Corte penal Internacional opera segn el principio de complementariedad o subsidiaridad, ( Arts. 1, 17 a 20 del Estatuto) segn el cual sobre los Estados contina recayendo de manera prioritaria la responsabilidad de MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
dichos delitos, por consiguiente, la Corte Penal Internacional slo tendr competencia para conocer de tales delitos cuando las jurisdicciones nacionales no cumplan con su obligacin de perseguir y castigar a los responsables de estos delitos.
Conforme a lo previsto en el Art. 191 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, el ejercicio de la potestad judicial corresponde a los rganos de la Funcin Judicial, y en virtud de lo dispuesto en el numeral 4 del Art. 161 de la Carta Magna, se permite la transferencia a la Corte Penal Internacional de la referida potestad.
Hemos dicho que la Corte penal Internacional es una institucin permanente y de carcter complementario de las jurisdicciones penales nacionales para juzgara a personas.
Cuando se refiere a personas es con independencia del rango que ocupa, es decir, la responsabilidad penal se aplicar igualmente a todas las personas sin distincin de su categora de jefes de estado o de Gobierno, de miembros de un Gobierno o Parlamento, de representantes elegidos o funcionarios gubernamentales, como consta del Art.27 del Estatuto.
El hecho de que una persona haya cometido un delito por orden de un superior ( obediencia debida) no le exime de responsabilidad penal, salvo que estuviere obligada por ley a obedecer rdenes emitidas por el Gobierno al superior de que se trate, no supiera que la orden era ilcita o la orden no fuera manifiestamente ilcita Nuestra Constitucin, en tratndose de los delitos de genocidio, tortura, desaparicin forzada de personas, secuestro y
homicidio por razone polticas o de conciencia, expresa que la obediencia a rdenes superiores no exime de responsabilidad.
La Corte tendr personalidad jurdica internacional, pudiendo ejercer sus funciones y atribuciones en el territorio de cualquier Estado parte y, por acuerdo especial, en el territorio de cualesquier Estado. Los delitos de la competencia de la Corte no prescriben; para que la Corte pueda ejercer su competencia, son condiciones: que el Estado en el que se ha cometido el delito sea parte del Tratado; o que la persona investigada o enjuiciada sea nacional de un Estado parte.
Son rganos de la Corte: la Presidencia, una seccin de apelaciones, de Primera Instancia y de Cuestiones Preliminares; una Fiscala y la Secretara. Se consagra la irretroactividad del Estatuto. Establece el debido proceso legal con garantas para todas las partes; prev un programa de proteccin de testigos y asistencia a las vctimas; las penas son de diversa naturaleza. Podr aplicar una pena de reclusin hasta un mximo de 30 aos, o la reclusin perpetua cuando lo justifique la gravedad del delito y la personalidad del condenado, o el decomiso del producto, los bienes y los haberes directa o indirectamente obtenidos del delito cometido.
Tambin se imponen algunas limitaciones a la Corte, como la exclusin temporal de conocer el delito de agresin hasta su definicin por la Comisin de Revisin, limitacin derivada de la imposibilidad de actuar de oficio; obligacin del Fiscal de obtener autorizacin de la Sala de Cuestiones Preliminares para iniciar una indagatoria; facultades del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas para pedir la suspensin de las investigaciones; y,
derecho de los estados para pedir la inhibicin del Fiscal o impugnar la competencia de la Corte o la admisibilidad de la causa.
Los delitos de competencia de la Corte penal Internacional, estn contemplados en los artculos del 5 al 10 del Estatuto de Roma y son: 1. GENOCIDIO consta en el Art. 6 y expresa que se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal: a) matanza de miembros del grupo; b) lesin grave a la integridad fsica, total o parcial; d) medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo; e) traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo. 2. CRMENES DE LESA HUMANIDAD ( Art. 7) Los enuncia as: asesinato; exterminio; esclavitud; deportacin o
traslado forzoso de poblacin; encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales del derecho internacional; tortura, violacin; esclavitud sexual o prostitucin forzada; embarazo forzado; esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable; persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia, fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o cualquier crimen de la competencia de la Corte; desaparicin forzada de personas; el crimen de apartheid; otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten en forma grave contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
3. CRMENES DE GUERRA ( Art. 8) Se refiere a las violaciones de las leyes de guerra, contenidas en el Derecho de Guerra y su Reglamento de la Haya, a las convenciones de Ginebra, protocolos adicionales e instrumentos internacionales relativos a la prohibicin del empleo de ciertas armas, ataques a poblaciones civiles,
instalaciones de misiones humanitarias, etc.
4. CRIMEN DE AGRESIN ( Art. 5.2 y 123) El concepto y alcance de crimen de agresin no est definido en el estatuto. Su anlisis qued postergado para cuando se celebre la Conferencia de revisin, que tendr lugar dentro de siete aos, a partir de la entrada en vigor del Estatuto.
1.10.2 PROCEDIMIENTO
La denuncia que se ha cometido uno de los delitos para los que tiene competencia la Corte, puede provenir: de un Estado parte; del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas; o, si el Fiscal inicia de oficio una investigacin. En este caso, el fiscal previamente tiene que analizar la veracidad de la informacin recibida y an puede recabar mayor informacin, de los Estados, de las Naciones Unidas, de las ONG, recibir testimonios, etc., slo cuando llega a la conclusin de que existe fundamento suficiente, para abrir una investigacin, solicita autorizacin a la Sala de Cuestiones Preliminares.
La Corte resolver por s y ante s la admisibilidad de una denuncia sobre un determinado crimen o delito. Para adoptar una resolucin, la Corte primero, determina si se trata o no de un Estado parte; y, segundo examina a la MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
voluntad poltica del Estado, en el sentido de no querer o no poder ejercer su jurisdiccin propia. No querer significa no juzgar ni investigar por razones de poltica de Estado. No poder significa la imposibilidad de hacerlo, ya sea por no tener el poder suficiente para investigar o juzgar, o porque, formalmente, de acuerdo con el ordenamiento interno, est impedido de hacerlo. De este anlisis depende qu decida la Corte. Si interviene, lo har con el carcter de complementariedad o supletoriedad.
Con la autorizacin correspondiente el Fiscal inicia la investigacin, para cuyo efecto goza de las ms amplias atribuciones y poderes inquisitivos; puede solicitar a la Sala de Cuestiones Preliminares ordene la comparecencia o la detencin de determinada persona sobre la que existan motivos razonables como para creer que ha cometido un delito de competencia de la Corte.
La Corte solicitar al Estado parte, proceda a la detencin del nacional de dicho Estado o de la persona que se encuentre en su territorio; y, ste cumplir el pedido siempre que cumpla con los requisitos legales. Si se captura a la persona el Estado la pondr de inmediato a rdenes de la Corte, la cual le har saber, en una audiencia preliminar, los crmenes que se le imputan y los derechos que le reconoce el Estatuto.
La audiencia se llevar a cabo en la sede de la Corte, en la que se observarn los derechos y garantas del debido proceso. Concluido el juicio la sala de Primera Instancia impondr sentencia o absolver. El fallo puede ser apelado ante la Sala de Apelaciones de la Corte.
El Fiscal y los Jueces deben poseer la ms alta competencia profesional, contar con la ms amplia independencia y son seleccionados de entre personas de elevado carcter moral, imparcialidad, integridad , que posean
conocimientos en legislacin penal y procesal, con experiencia pertinente y necesaria; no pueden haber dos jueces que sean ciudadanos del mismo Estado
El acusado tiene amplios derechos y garantas, quiz ms amplios que los consignados en los tratados internacionales de derechos humanos y, adems, puede exigir el cumplimiento de los principios de inocencia, irretroactividad, legalidad, culpabilidad y otros que reconoce el Estatuto
BIBLIOGRAFA Diario Le Monde 6 de febrero del 2007, Droits de l'homme : Un trait international sur les disparitions forces; Diario La Jornada http://www.jornada.unam.mx/2007/02/07/index.php?section=sociedad&article=049n1soc
www.monografias.com/trabajos3/dip/dip.shtml.- derecho Internacional.- junio 2009 wikipedia.org/wiki/Derecho_internacional_privado.- junio de 2009
Asesoramiento y actualizacin: Dra. Janeth Pardo Montero, ex Coordinadora docente de III Modulo.Colaboracin: Bolvar Alvarado Ochoa, alumno del Mdulo III de la Carrera de Derecho,
11
EL ASILO POLTICO Y LA EXTRADICIN
Dr. Wilson Condoy Hurtado Revisado por Dr. ngel Leonidas Toledo Toledo.
1.- EL ASILO POLITICO.
Etimolgicamente el trmino asilo proviene del griego ASILON, que significa sitio inviolable, y de SILAEIN, que significa despojar o quitar. El asilo es un lugar de refugio o de retiro. Consecuencia directa de la inmunidad de las iglesias o templos en virtud de la cual, los criminales o no, que se refugiaban en ellas, no podan ser extrados por la fuerza. Es el registro sagrado donde se cobijan los criminales y los deudores, no pudiendo ser sacados por la fuerza ya que tal acto importara una profanacin cuya consecuencia inmediata, era una pena, los perseguidos ven de esta manera en la iglesia, un lugar de proteccin: un asilo.
El Art. 41 de la actual Constitucin Poltica del Ecuador seala Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la Ley y los instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se encuentren en condicin de asilo o refugio gozarn de proteccin especial que garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El
Estado respetar y garantizar el principio de no devolucin, adems de la asistencia humanitaria y jurdica de emergencia.
No se aplicar a las personas solicitantes de asilo o refugio sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situacin de irregularidad.
El Estado de manera excepcional y cuando las circunstancias lo ameriten, reconocer a un colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con la Ley.
El asilo naci de cierta prctica obstaculizadora de la administracin de la justicia, pues el criminal pareca no tener ms casa que las iglesias, ni ms protectores que los dioses, poco a poco el concepto a evolucionado y hoy en da ha alcanzado un fundamento jurdico, basado en la inviolabilidad de domicilio y en la equidad y libertad personales, como supuesto constitucional garantizado en casi todos los pases civilizados.
El asilo, se ha desarrollado sobre los conceptos de humanidad y moralidad cristiana; y, como un derecho inherente a la persona humana. En el campo del derecho el asilo est concebido como la acogida o refugio que se concede a los reos, derecho que ningn Estado puede negar a un extranjero.
El asilo, ha sido acogido por el Derecho Internacional, no para proteger a los criminales comunes, sino para defender a los perseguidos, por razones polticas. Pues quien ha quebrantado las leyes naturales en contra de los sentimientos de la humanidad, no puede encontrar inmunidad en ninguna parte. El homicidio, incendio, falsificacin MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
de moneda, son crmenes condenados en todos los pueblos segn los principios de defensa universal y seguridad mundial, aceptadas en todas las legislaciones modernas. De modo que los estados no pueden prestarse para proteger indiscriminadamente a los delincuentes, sino para ayudarse mutuamente contra los enemigos de la sociedad. Es por esto que los tratadistas del derecho internacional, limitan este derecho, negando el asilo a los cometen crmenes contra la humanidad.
En nuestros das el asilo diplomtico ha cobrado importancia y se lo concede nicamente en caso de delitos polticos, que nacen de las circunstancias revolucionarias o de trastornos sociales, en consideracin de que cuyos delitos pueden no ser tales, sino el producto de ambiciones de usurpadores y tiranos.
La prctica actual de de derecho de asilo no consiste en proteger un Estado de los malhechores de otro, sino ayudarse mutuamente contra los enemigos de las sociedad, y se ha convenido a limitar este derecho negando el asilo a delincuentes comunes. An as hay autores clsicos que admiten que si se ha concedido asilo a un delincuente, deber observarse reglas especiales.
En primer lugar se estatuye que si la primera patria del emigrado, lo reclama a otros estados, an mirndole como delincuentes, no tendr obligacin de negarle; y si de hecho lo entregaren, se considerar como un acto inhumano y brbaro. Actualmente este acto se lo conoce como la institucin de la extradicin o entrega del nacional a su patria de origen.
En segundo trmino, si el emigrado, despus de naturalizarse en otro pas, cae en poder del Estado, al que perteneci primero, este lo trata como delincuente, su nueva patria no tiene derecho para considerar semejante procedimiento como una injuria.
Estas premisas, ms bien se refieren al derecho de la nacionalizacin y son defendidas por los Estados Unidos.
Pero aqu y ahora, es natural que a ms de la costumbre, debe reconocerse un fundamento lgico y racionalista, en que asentar el concepto de asilo, hasta llegar a una verdadera explicacin del fundamento jurdico, que sirva de base para legislar sobre la materia, que an sigue su proceso de perfeccionamiento a confer3encias y convenios internacionales. las resoluciones de
La mayor parte de los escritores antiguos, basaron el asilo en los principios de la inmunidad de las legislaciones y de la inviolabilidad de la persona humana, en virtud de que todo hombre injustamente perseguido, debe gozar del derecho de asilo, al peligrar su vida, honor y libertad, por lo que un Estado al que le es solicitado el asilo, debe otorgarlo, por la sociabilidad. Este precepto a sido inclusive aceptado por el Primer Congreso Hispano Americano del Derecho Internacional reunido en la ciudad de Mxico, en 1951.
Es decir, el derecho de asilo es un derecho inherente a la persona humana, que naciendo de una corriente sentimental, en la antigedad se ha eregido en Institucin da a da va cobrando impulso renovado y fortalecimiento slido.
Hugo Grocio, estableci por fin con absoluta claridad el carcter humano del derecho de asilo, fundamentndolo jurdicamente en la extraterritorialidad.
La extraterritorialidad, es un principio por el cual un Estado extranjero prolonga su soberana en el sitio de su embajada o legacin, limitando as la soberana de otro Estado en el cual se asienta su local diplomtico.
Para Guillermo Cabanellas, la extraterritorialidad es una ficcin jurdica que consideran ciertas personas y cosas como los representantes diplomticos y consulares, los edificios que ocupan y los barcos de guerra, como
pertenecientes al territorio de la nacin que representan y sometido a sus leyes. Por la extraterritorialidad, las personas que disfrutan de este derecho no se someten a las leyes civiles y penales del pas extranjero, siempre que sean realizados los actos dentro del lugar al que se haya concedido dicho derecho.
Existen algunos internacionalistas que niegan todo fundamento jurdico al asilo diplomtico, y lo radican mejor en derecho consuetudinario, afirmando que jurdicamente viene a ser una consecuencia legal del principio de la inviolabilidad de domicilio, de las agendas diplomticas, que ha venido a sustituir a la vieja ficcin de la extraterritorialidad.
El internacionalista cubano Antonio Snchez de Bustamante se declara abiertamente partidario del asilo, ya que considera que la embajada o regin es parte del territorio del Estado al que representa.
Lus Modesta Costa, fundamenta el derecho de asilo en un derecho subjetivo del perseguido, criterio rebatido por Jos Julio Santa Pinter quien sostiene que el asilo no es un derecho, negando que el perseguido pueda tener un derecho subjetivo que ejerce ante la misin diplomtica, porque si lo tuviera tcitamente se le concedera el asilo, an sin el consentimiento de la misin, pues est en pleno ejercicio de su derecho.
Los conceptos de los estudiosos son dispares, pero se ha logrado afirmar esta institucin, ya que invocando una obligacin de los diplomticos por razones de humanidad para la existencia del asilo poltico o basndose en los acuerdos internacionales, sustentados por antecedentes milenarios, que ahora afectan a cuestiones de orden constitucional, penal, procesal e internacional de los estados.
En Amrica por efecto de las guerras civiles, los golpes de Estado, y las revoluciones polticas, contina siendo un hbito de los estados latinoamericanos en pleno siglo XX. El criterio con que debe encararse algunos problemas a que dichas circunstancias dan lugar, no puede ser el mismo que consagra el derecho internacional para otros continentes, debido a la diferencia de sus usos y costumbres, a la sustancial diferencia de sociedades.
En Amrica la sociedad an evoluciona dada su cimentacin y consolidacin total y esto implica ciertos estados convulsionados, en los que faltan exaltaciones de pasiones que conducen a perseguir, presiones y excesos, por las que el derecho internacional americano tiende a establecer cierta adaptacin a nuestros pases latinos a las normas universales. La experiencia a demostrado que problemas de nuestro continente han tenido soluciones especiales, peculiares, es decir el asilo poltico, tiene caractersticas especiales en Amrica Latina.
En Amrica Latina son frecuentes las guerras civiles, las cuales generan el problema del asilo poltico en las legaciones y consulares. El gobierno de los Estados Unidos reconoca a mediados del siglo pasado que si bien exista el derecho de gentes, no exista un derecho de asilo, esa costumbre hecha en Amrica Latina por un tcito consentimiento y prolongado uso, pero por la aceptacin en los consulados.
El asilo en las legaciones, en los buques de guerra y en los campamentos y aeronaves militares, es hoy un principio consagrado por el derecho internacional y comnmente aceptado. Y este aspecto a decir por Carlos Bolina Amrica Latina ha dado al mundo un ejemplo de cultura al luchar desde hace muchos aos a favor del asilo.
La prctica del derecho de asilo en Amrica Latina, los usos y costumbres que constituyen una de las fuentes de las normas en esta materia, han dado origen a su vez a cierto nmero de convenciones escritas que fijan con mayor claridad dichas reglas y las hacen obligatorias para los estados que suscriben convenios referentes al asilo.
2.- LA EXTRADICIN.
De conformidad con lo que establece la Constitucin del Estado, en su Art. 79 En ningn caso se conceder la extradicin de una ecuatoriana o ecuatoriano. Su juzgamiento se sujetar a las leyes del Ecuador.
Nos parece importante, previo a expresar nuestro criterio personal, sealar algunas definiciones semnticas con relacin al trmino extradicin.
Segn Guillermo Cabanellas de Torres dice que la extradicin consiste en la Entrega que un pas hace a otro, cuando ste as lo reclama, del acusado de ciertos delitos , para ser juzgados donde se suponen cometidos.
Segn Goldtein La extradicin es un procedimiento del que un gobierno se vale para requerir a otro la entrega de una persona que debe ser sometido a proceso penal o al cumplimiento de una sancin. Se llama activa respecto del Estado requeriente (quien pide) y pasivo en el requerido (quien tiene que entregar).
Para que pueda proceder este pedido de un Estado a otro, es preciso el cumplimiento de una serie de condiciones a la existencia de determinadas relaciones entre los Estados, a la calidad del hecho y a su puntualidad y a la calidad de la persona reclamada.
Ante todo debe mediar entre los Estados un tratado por el cual se comprometan a hacer reciproca entrega de los delincuentes refugiados en ellos; la falta de tratados no entorpece la entrega del criminal, cuando media el simple ofrecimiento diplomtico de la reciprocidad.
El criterio de este autor nos parece un poco ms detallado en el sentido de concebir a la extradicin como un procedimiento del que hace usos un Estado para requerir de otro la entrega de una persona que debe ser sometida a un proceso penal, o al cumplimiento de una sentencia condenatoria. Adems determina la posibilidad de que un Estado puede participar de manera activa o pasiva en un proceso extraditorio, segn sea su posicin al reclamar o entrega del individuo requerido por la justicia penal.
Obviamente que, como dice Goldstein, no basta la sola reclamacin, es necesario el cumplimiento de una serie de requisitos, que desde nuestro punto de vista, no devienen tanto de la relacin entre los Estados, sino ms bien de los conceptos que con respecto al debido proceso tienen los Estados, tratando de exigir muchas veces que el estado requirente, de garantas de juzgar al extraditado de conformidad con las normas que con respecto al debido proceso tiene el pas que ejerce extradicin pasiva, cuestin que en la mayora de las veces no es posible, pues la soberana del Estado requeriente, no permite aceptar este tipo de condiciones, pues ello significa subyugarse a ordenamientos legales distintos, cuestin que es de improcedencia absoluta.
Destaca tambin el concepto de Goldstein, la necesidad imprescindible de que exista un tratado por lo menos un acuerdo diplomtico con relacin a la extradicin en los Estados que intervienen en ella, pues es evidente que no slo es necesario la voluntad de los gobiernos que participan en el proceso extraditorio sino la existencia de la normatividad jurdica internacional, que a propsito es muy limitada, y que no permite un fluido proceso extraditorio, y que muchas veces trunca el afn punitivo del Estado que ejerce activamente la extradicin.
Segn el Dr. Manuel Snchez, la extradicin es el Acto mediante el cual un gobierno entrega a otro, que lo solicita, fundamentalmente invocando el respectivo tratado vigente para los dos pases o la reciprocidad internacional para la aplicacin de las normas legales internas, de los extranjeros sujetos a condena por delitos comunes perpetrados en otro Estado. El Art. 3 de la Ley de Extranjera seala: Son condiciones para la extradicin: 1) Que el delito haya sido cometido en el territorio del Estado requiriente o sean penales de ese estado; aplicables a al sindicado leyes
2) Que exista sentencia ejecutoriada de privacin de libertad del sindicado, emitida por juez o tribunal competente del estado requeriente.
Snchez acepta en lo esencial la calidad de proceso de reclamacin o de entregas que realiza un Estado de alguien que a delinquido en su jurisdiccin o en la del Estado reclamante refirindose tambin a la necesidad de la existencia de tratados internacionales, acuerdo o convenios diplomticos en tal sentido.
Otro importante concepto, expresa que La extradicin es un acto de colaboracin penal internacional, por medio del cual un Estado, en cuyo territorio se ha refugiado el responsable de un delito condenado o al menos enjuiciado por el mismo, entrega dicho sujeto al pas que lo reclama para que cumpla la condena o siga a delante el juicio. La extradicin se fundamenta en la necesidad de que los pases se auxilien mutuamente a fin de que la justicia penal quede satisfecha y no se produzca la impunidad de los delincuentes. Por eso, de acuerdo con la formula de Grocio el Estado en el cual un delincuente se ha refugiado tiene solamente dos alternativas: extraditarlo o juzgarlo, aunque lo segundo resulte problemtico, por las dificultades probatorias y procesales en general que surgen al juzgaren un pas un delito ocurrido en otro pas.
Este ltimo concepto nos parece acertado en cuanto a establecer como fundamento de la extradicin la necesidad de que los pases se auxilien mutuamente a fin de que sus afanes punitivos ante la ruptura de la ley penal, encuentre el eco debido, pudiendo sancionar efectivamente al delincuente en pro de la salud moral de la sociedad, as como del propio individuo que evidentemente requiere de un proceso rehabilitador que permite su reinsercin social en trminos de garantizar la seguridad y la moral convivencia de sus semejantes. MODULO II Organizacin Constitucional del Estado Ecuatoriano Derechos Humanos y Garantas Constitucionales
BIBLIOGRAFA:
Gran Ameba, Enciclopedia Jurdica. Grocio Hugo. Cabanellas de Torres Guillermo, Diccionario del derecho usual, Snchez de Bustamante Manuel, Diccionario bsico del derecho. Modesta Costa Lus. Goldstein Ral, Diccionario de Derecho penal y criminologa. Cisneros Daz Csar, Derecho Internacional pblico. Condoy Hurtado Wilson, Cordero Arce Luis, y otros; Tesis previa al grado de doctor en jurisprudencia El Asilo Poltico Amerita Reformas Administrativas Que Garanticen No Sea Tramitado Por Presuntos Autores De Delitos Comunes.
NOTA: Los Docentes autores de los documentos constan en cada uno de ellos., los documentos sin autor son copias de libros.

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7. METODOLOGA PARA EL DESARROLLO DEL MDULO

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3. KICHWA RUMAKUNAPAK KAMACHIK Manual de Administracin de Justicia Indgena en el Ecuador. FUDEKI-IWGIA

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28 14. MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO

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ACTIVIDADES PRCTICAS Taller para ejercitar un plan de investigacin

Prctica sobre interposicin de acciones constitucionales

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MATRIZ PARA EL DESARROLLO DEL MDULO

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Estructura del plan de la ejecucin de investigacin modular

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