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UNIVERSIDADE ESTCIO DE S DIREITO ADMINISTRATIVO I 2009.

9.1 CAMPUS RESENDE INSTITUTOS AFINS DESAPROPRIAO Apostila compilada pelo professor Francisco De Poli de Oliveira com base nas doutrinas especializadas de Jos dos Santos Carvalho Filho e Jos Maria Pinheiro Madeira

INSTITUTOS AFINS DESAPROPRIAO

SUMRIO 1. INTRODUO 1.1 Interveno do Estado na Propriedade 1.1.1 Normatizao Constitucional 1.1.2 Competncia 1.1.3 Fundamentos 1.1.4 Modalidades de Interveno 2. DESENVOLVIMENTO 2.1 Servido Administrativa 2.1.1 Conceito e Natureza Jurdica 2.1.2 Fundamentao Legal 2.1.3 Objeto 2.1.4 Instituio, Extino e Indenizao 2.1.5 Resumo das Caractersticas Principais 2.2 Limitaes Administrativas 2.2.1 Conceito e Natureza Jurdica 2.2.2 Fundamentao Legal 2.2.3 Indenizao 2.2.4 Resumo das Caractersticas Principais 2.2.5 Limitao x Direito de Vizinhana 2.2.6 Distino entre Limitao e Servido Administrativa 2.3 Requisio 2.3.1 Conceito e Natureza Jurdica 2.3.2 Fundamentao Legal 2.3.3 Objeto 2.3.4 Instituio, Extino e Indenizao 2.3.5 Resumo das Caractersticas Principais 2.4 Ocupao Temporria 2.4.1 Conceito e Objeto 2.4.2 Fundamentao Legal 2.4.3 Instituio, Extino e Indenizao 2.4.4 Resumo das Caractersticas Principais 2.5 Tombamento 2.5.1 Conceito e Natureza Jurdica 2.5.2 Objeto 2.5.3 Fundamentao Legal 2.5.4 Espcies 2.5.5 Instituio, Extino e Indenizao 2.5.6 Efeitos do Tombamento 2.5.6.1 Extrato do DL n. 25/37 quanto aos Efeitos do Tombamento 2.5.7 Controle do Tombamento 3. CONCLUSO Quadros sinticos.

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1. INTRODUO 1.1 Interveno do Estado na Propriedade 1.1.1 Normatizao Constitucional Inicialmente, tm-se um aparente conflito: o direito de propriedade (art. 5, XXII, CF) x o condicionamento dessa propriedade sua funo social (art. 5, XXIII). Aqui est, portanto, a fundamentao bsica e genrica da interveno do Estado na propriedade: o art. 5, XXIII, CF. Outras normas de bero constitucional so: o art. 182, 2, CF (referncias ao Plano Diretor, dando aos Municpios poderes interventivos na propriedade privada que desatender o Plano Diretor); o art. 5, XXV, CF (requisio); art. 170, III, CF (a funo social da propriedade como sendo um dos princpios que regem a ordem econmica); o instituto da desapropriao, etc.

1.1.2 Competncia A competncia para legislar sobre direito de propriedade, desapropriao e requisio da Unio federal (art. 22, I, II e III, CF) 1. J a competncia a de legislar sobre as restries e os condicionamentos do uso da propriedade concorrente2 (art. 24, VI e art. 30, I e II, CF).

1.1.3 Fundamentos So dois os fundamentos: a) A Supremacia do Interesse Pblico: como sabida, toda vez que houver coliso entre um interesse pblico e um privado, prevalece o interesse pblico. esse, portanto, um dos fundamentos da interveno estatal na propriedade. b) A Funo Social da Propriedade: representa a possibilidade do Estado intervir na propriedade sempre que esta no estiver de acordo com o pressuposto constitucional. Visa, em resumo, recolocar a propriedade na sua trilha normal. Obs.: A Constituio distinguiu propriedade urbana da rural. Em relao propriedade urbana, esta est vinculada s diretrizes do Plano Diretor3 (art. 182, 2, CF) 4. J a rural est atrelada, entre outros, aos seguintes fatores: 1. Uso racional da propriedade; 2. Preservao do meio ambiente; 3. Respeito s relaes de trabalho, 4. Etc.
Trata-se de competncia legislativa (regulao da matria). A competncia administrativa (prtica dos atos de interveno) de todos os entes federativos. 2 Unio e municpios. 3 Ele quem dita. 4 O Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/01) regulamentou os artigos 182 e 183 da CCRFB, trazendo novas modalidades de interveno dos municpios na propriedade privada (art. 182, 4, I, II e III, CF).
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O Cdigo Civil, por sua vez, trata da funo social da propriedade no seu art. 1228, 1, 2 e 3.

1.1.4 Modalidades de Interveno

So duas as formas bsicas de interveno: a restritiva e a supressiva. Na restritiva, objeto de estudo desta aula, o Estado impe restries e condicionamento ao uso da propriedade, sem, no entanto, retir-la de seu dono. So modalidades de interveno restritiva:

1. Servido Administrativa; 2. As Limitaes Administrativas; 3. A Requisio; 4. A Ocupao Temporria; e 5. O Tombamento. 2. DESENVOLVIMENTO 2.1 Servido Administrativa 2.1.1 Conceito e Natureza Jurdica Trata-se de direito real pblico ( instituda em favor do Estado para atender o interesse pblico). Atravs dela o Poder Pblico usa a propriedade imvel para permitir a execuo de obras e servios de interesse coletivo.

DESAPROPRIAO POR UTILIDADE PBLICA. Assim, entende a doutrina que so aplicveis as regras da desapropriao por utilidade pblica: O expropriante poder constituir servides, mediante indenizao na forma desta lei. 6 Jos dos Santos Carvalho Filho, sobre a questo da possibilidade de instituio de Servides Administrativas por lei assim se manifesta: No consideramos legtima a forma de instituio de servides administrativas atravs de lei, como o fazem alguns autores. As servides so institudas sobre propriedades determinadas, o que no ocorre com a lei, que estabelece o direito de uso sobre propriedades indeterminadas. 7 Jos Maria Pinheiro Madeira entende que as limitaes administrativas podem se apresentar como imposies de deveres negativos, estes assumindo a feio de um non facere ou de um pati, ou como deveres positivos, traduzindo-se em um facere. Entende, ainda, que por ser uma imposio especfica e concreta, a servido administrativa nunca poder decorrer diretamente da lei, que tem como caractersticas essenciais a abstrao e a generalidade. Prossegue, afirmando que o art. 40 do DL n. 3.365/41, que figura como fundamento legal das servides administrativas, determina que a sua forma de imposio seja a mesma utilizada para a desapropriao por utilidade pblica, de modo que a norma que a veicular ser um decreto (via de regra). 8 posterior. 9 anterior. 10 Dispe textualmente que atravs deste tipo de interveno estatal o Poder Pblico procura proteger o patrimnio cultural brasileiro. 11 A competncia para legislar sobre proteo do patrimnio histrico, cultural e paisagstico concorrente entre a Unio, os Estados e o Distrito Federal. 12 A competncia para instituir o tombamento comum entre os entes federativos. 13 Estabelece as normas gerais sobre a matria.

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A servido administrativa, portanto, atende a interesse pblico e sofre a ingerncia de normas de direito pblico. Atravs dela o Poder pblico limita-se ao uso de apenas aquela parte da propriedade necessria execuo dos servios. So exemplos: placas de nome de avenidas e ruas; instalao de redes eltricas, etc. 2.1.2 Fundamentao Legal a) Geral: a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a funo social da propriedade (arts. 5, XXIII, e 170, III, da CF); b) Legal e genrico: art. 40 do Decreto-Lei n. 3.365/415.

2.1.3 Objeto Incide sobre bens imveis alheios (privados). Pode, em determinadas situaes, incidir sobre bem pblico. Obs.: As servides administrativas devem obedecer ao princpio da hierarquia federativa, ou seja, no pode o Municpio instituir servido sobre imvel federal ou estadual, nem o Estado em relao aos bens da Unio. Pode, contudo, a Unio faz-lo em relao a bens estaduais e municipais, e o Estado em relao a bens do Municpio, sendo, neste caso, obrigatria a autorizao legislativa (art. 2, 2, do Decreto-Lei n. 3.365/41). 2.1.4 Instituio6, Extino e Indenizao H duas formas de instituio: 1. Consensual: h acordo entre o proprietrio e o Poder Pblico (deve ser celebrado por escritura pblica para fins de inscrio no Registro de Imveis, j que se trata de direito real, para produzir efeitos erga omnes); 2. Judicial (sentena judicial): o Poder pblico promove ao judicial em face do proprietrio, demonstrando em juzo a existncia de decreto especfico (declaratrio de utilidade pblica). O procedimento idntico ao da desapropriao.

Obs.: manu militari: assemelha-se desapropriao indireta. O Poder Pblico no celebrou acordo nem observou as formalidades necessrias (expedio de decreto e ajuizamento de ao com oferta de preo). Nesse caso cabvel ao proprietrio (direito subjetivo) pleitear indenizao. S. 415/STF: diz, em outras palavras, que uma servido de carter permanente confere direito proteo possessria, mesmo que no esteja formalizada pelo respectivo ttulo, porque considerada servido aparente. Em relao extino, a servido administrativa , em princpio, permanente. Pode, contudo, haver extino se ocorrer um destes fatos:

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1. Desaparecimento da coisa gravada; 2. O bem gravado foi incorporado ao patrimnio da pessoa em favor da qual foi instituda (extino do direito real); 3. Desinteresse do Estado (situao administrativa), que ensejar a desafetao. Quanto extino, h que se observar que a servido administrativa, contrariamente desapropriao, no enseja a perda da propriedade. Assim que a indenizao deve corresponder to somente ao valor do bem cuja propriedade foi suprimida e transferida ao Poder pblico. Em regra, a servido no rende ensejo indenizao, se no houver prejuzo ao proprietrio. Se houver, essa indenizao dever ser correspondente ao montante exato do prejuzo, j que no houve perda da propriedade. Ressalte-se que o nus da prova cabe ao proprietrio que suscitar o prejuzo. Em sentido contrrio, quando a servido administrativa simular uma desapropriao. Neste caso a indenizao dever ser ampla. De acordo com a S. 56/STJ, cabem juros compensatrios quando o uso efetivo do bem pelo Poder Pblico anteceder ao pagamento da indenizao. A prescrio, por sua vez, de 05 (cinco) anos. 2.1.5 Resumo das Caractersticas Principais a) b) c) d) Possui natureza jurdica de direito real; Incide sobre o bem imvel; Tem carter de definitividade; A indenizao s cabvel se houver prejuzo. Deve ser prvia e condicionada ao prejuzo; e) Inexiste a auto-executoriedade, pois somente se consuma atravs de acordo ou de deciso judicial.

2.2 Limitaes Administrativas 2.2.1 Conceito e Natureza Jurdica Limitaes Administrativas so determinaes de carter geral7 que o Poder Pblico impe a proprietrios indeterminados, com fins ao condicionamento das propriedades sua funo social. Essas determinaes se apresentam sob a forma de obrigaes positivas (limpeza de terrenos, parcelamento ou edificao compulsria (Estatuto da Cidade) art. 182, 4, CF), negativas (gabarito) ou permissivas (vistorias vigilncia sanitria, elevadores, etc.). Tambm h a limitao administrativa de carter urbanstico, o denominado direito de preempo municipal (assegura ao Municpio preferncia para a aquisio do imvel urbano objeto de

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alienao onerosa entre particulares), contemplado no art. 25, da Lei n. 10.257. Cita-se, ainda, o EIV (Estudo de Impacto de Vizinhana) que condiciona a obteno de licenas ou autorizaes de construo, ampliao ou funcionamento, tudo com vistas a analisar os efeitos positivos ou negativos de tais empreendimentos sobre a qualidade de vida da populao local. Trata-se, na verdade, de limitao que impe o dever de suportar. A natureza jurdica das limitaes administrativas, portanto a de atos legislativos ou administrativos de carter geral, que do o contorno do prprio direito de propriedade. E a expresso limitao, por sua vez, j integra o contedo do direito, ao revs da restrio, essa superveniente (citar INFO n. 308, STJ).

2.2.2 Fundamentao Legal a) Fundamentao bsica: a supremacia do interesse pblico e a funo social da propriedade. Arts. 5, XXIII, e 170, III, da CF. b) Fundamentao doutrinria: o exerccio do poder de polcia, j que aos proprietrios no cabem nenhuma medida administrativa ou judicial visando impedir a imposio das limitaes sobre as propriedades. 2.2.3 Indenizao Por serem imposies de ordem geral, no h que se falar em indenizao, at porque abrangem quantidades indeterminadas de proprietrios, contrariando to somente interesses particulares e no direitos subjetivos. Assim que no esto presentes prejuzos individualizados, mas sim sacrifcios de ordem geral. Em relao ao Estado, no cabvel a responsabilidade civil, a no ser que, sob o manto da generalidade, o Estado venha a causar prejuzo a determinados indivduos, o que ir se configurar em vcio de conduta (art. 37, 6, CF).

Obs.: alinhamento e recuo obrigatrio (geram diferentes efeitos quanto indenizao). a) Alinhamento8 (linha divisria entre a propriedade privada e o domnio pblico urbano ruas, estradas, etc.): se o Poder Pblico alterar o alinhamento, reduzindo a rea da propriedade privada, ento tem o dever de indenizar; b) Recuo obrigatrio9: limitao administrativa genrica (proibio de construo de novas edificaes na propriedade). No h dever de indenizar. 2.2.4 Resumo das Caractersticas Principais a) A sua natureza jurdica a de atos legislativos ou administrativos de carter geral; b) Possui carter de definitividade;

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c) A motivao diz respeito a interesses pblicos abstratos (no est presente a execuo de obras ou servios pblicos especficos); d) Ausncia do dever de indenizar. 2.2.5 Limitao x Direito de vizinhana So institutos diferentes. A limitao administrativa visa o interesse pblico enquanto o direito de vizinhana tem por fim o interesse particular (privado). Neste sentido que o prof. Digenes Gasparini diz no poder prevalecer a limitao que impede a construo de motel ou drive-in, com a finalidade de prestigiar a poltica da igreja.

2.2.6 Distino entre Limitao e Servido Administrativa 1) Nas limitaes, alcana-se toda uma categoria abstrata de bens ou, pelo menos, todos os que se encontrem em uma situao ou condio abstratamente determinada; nas servides, atendem-se bens concreta e especificamente determinados. 2) Nas servides administrativas h um nus real, de tal modo que o bem gravado fica num estado de especial sujeio utilidade pblica, proporcionando um desfrute direto, parcial, do prprio bem, singularmente fruvel pela Administrao ou pela coletividade em geral. 3) Nas servides h um pati, ou seja, uma obrigao de suportar, ao passo que nas limitaes h um non facere, ou seja, uma obrigao de no fazer. 4) Se tanto uma quanto outra podem se originar diretamente da lei, toda vez que uma propriedade sofre restries em decorrncia de ato concreto da Administrao, estar-se- diante de uma servido.
Assim que, de acordo com o entendimento de Jos Maria Pinheiro Madeira, enquanto as limitaes administrativas decorrem diretamente da lei, as servides, embora dela necessitem para existir, somente sero institudas por ato administrativo concreto, que especifique o sujeito passivo da interveno. E, por outro lado, poder as limitaes impor um non facere, um pati ou um facere, enquanto as servides somente impem um pati.

2.3 Requisio 2.3.1 Conceito e Natureza Jurdica a utilizao, pelo estado, de bens mveis, imveis e servios particulares em situao de perigo pblico eminente ( o perigo que, alm de colocar em risco a comunidade, tende a aumentar os seus efeitos para uma situao de irremediabilidade) sendo esse o seu requisito de admissibilidade. Pode ser civil ou militar.

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2.3.2 Fundamentao Legal a) Genrica: a supremacia do interesse pblico sobre o particular e a funo social da propriedade (arts. 5, XXIII, e o art. 170, III, da CF); b) Especfica: art. 5, XXV, da CF; Obs.: somente lei federal pode regular a requisio (art. 22, III, da CF). Trata-se de competncia legislativa, podendo as autoridades dos demais entes federativos proceder requisio. c) No Cdigo Civil: art. 1228, 3. Diz que o proprietrio pode ser privado da coisa no s em caso de desapropriao, como tambm no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. d) Na Lei n. 8.080 Regula os Servios de Sade: art. 15, XIII; e) Nos Decretos-Leis n. 4.812 de 1942 (requisio civil e militar), e n. 2, de 1966 (interveno no domnio econmico). 2.3.3 Objeto O objeto amplo: bens mveis, imveis e servios particulares, sendo o seu requisito de admissibilidade a situao de perigo pblico iminente. 2.3.4 Instituio, Extino e Indenizao A sua instituio se d atravs de ato administrativo auto-executrio (no depende de prvia anuncia do judicirio). A extino, no seu turno, ocorrer quando cessada a situao de perigo pblico iminente. , portanto, a requisio administrativa, temporria. Em relao indenizao, essa condicionada provocao de danos, e ser sempre a posteriori, prescrevendo em 05 (cinco) anos a pretenso indenizatria. Obs.: a questo da vinculao e discricionariedade da requisio: a) Ato vinculado: em estando em situao de perigo pblico eminente, o ato vinculado,

ou seja, se no existir essa situao, no pode o administrador agir; b) Ato discricionrio: a valorao da situao, como sendo ou no de perigo pblico iminente, discricionria (mrito administrativo). 2.3.5 Resumo das Caractersticas Principais a) direito pessoal da Administrao; b) O pressuposto o perigo pblico iminente; c) Incide sobre bens mveis, imveis e servios; d) transitrio; e) A indenizao, se houver, ser sempre ulterior.

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2.4 Ocupao Temporria 2.4.1 Conceito e Objeto traduzida pela necessidade do Poder Pblico em utilizar, por algum tempo, a propriedade privada (terrenos no-edificados art. 36 do Decreto-Lei n. 3.365/41) com o fim de lhe ser permitida a execuo de servios e obras pblicas (alocao de mquinas, equipamentos, acampamentos de operrios, etc.), mesmo que inexista situao de perigo pblico iminente. O que se utiliza aqui a propriedade imvel alheia. Ocorre tambm quando o Poder Pblico se utiliza de escolas, clubes, etc. para as eleies. Trata-se, portanto, de interveno pela qual o Poder Pblico usa transitoriamente imveis privados, como meio de apoio execuo de obras e servios pblicos. 2.4.2 Fundamentao Legal a) Genrica: a supremacia do interesse pblico e a funo social da propriedade arts. 5, XXIII, e 170, III, da CF; b) Especfica: o art. 36 do Decreto-Lei n. 3.365/41.

2.4.4 Instituio, Extino e Indenizao Quanto instituio, h dois aspectos a serem considerados (modalidades de ocupao temporria): a) Ocupao para obras pblicas vinculadas ao processo de desapropriao (art. 36 da lei expropriatria): indispensvel o decreto especfico do Chefe do executivo ou o prprio decreto expropriatrio; b) Ocupao desvinculada da desapropriao: auto-executria dispensando, portanto, qualquer ato formal. Obs.: em se tratando de servios eleitorais, necessrio um ofcio da autoridade judicial competente informando da ocupao. Quanto extino, essa se dar aps a concluso da atividade pblica. Em relao indenizao, h igualmente dois aspectos a serem observados: a) Ocupao desvinculada da desapropriao: em princpio no haver indenizao, salvo se acarretar prejuzo para o proprietrio; b) Ocupao vinculada desapropriao: implica no dever do Estado em indenizar.

A prescrio da pretenso indenizatria ocorre em 05 (cinco) anos.

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2.4.5 Resumo das Caractersticas Principais a) direito de carter no-real; b) Incide apenas sobre propriedade imvel; c) transitria; d) Constitui-se pela necessidade de realizao de obras e servios pblicos normais; e) A indenizao cabvel de acordo com a modalidade da ocupao.

2.5 Tombamento 2.5.1 Conceito e Natureza Jurdica Visa o tombamento, a proteo do patrimnio cultural brasileiro. Trata-se, portanto, de instrumento especial de interveno restritiva do Estado, que se qualifica como meio de interveno do Estado consistente na restrio do uso de propriedades determinadas, no sendo cabvel, portanto a utilizao do tombamento na situao especfica do RJ, cuja Administrao Municipal instituiu as chamadas reas de proteo ao ambiente cultural. Os atos administrativos da decorrentes foram gerais e impessoais. ato administrativo nico vinculado em relao ao pressuposto da defesa do patrimnio cultural, e discricionrio na valorao dessa qualificao. Segundo Digenes Gasparini, submisso de certo bem, pblico ou particular, a um regime especial de uso, gozo, disposio ou destruio em razo de seu valor histrico, paisagstico, arqueolgico, cientfico ou cultural. Ex.: Cemitrio da Consolao localizado na cidade de So Paulo. Em relao sua natureza jurdica, Di Pietro entende como sendo uma modalidade autnoma de restrio do Estado na propriedade. Contudo, entende-se ser, na verdade, um ato vinculado, porquanto determinado pela CRFB (art. 216, 1.): O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao. Por essa razo, o Ministrio Pblico, por meio de ao civil pblica, e o cidado, por meio da ao popular, podem constranger judicialmente o Poder Pblico a promover os tombamentos necessrios e indispensveis proteo do patrimnio cultural, artstico e histrico. Em que pese todas estas posies em relao sua natureza jurdica, escolheremos aquela ensinada pelos mestres Jos Maria Pinheiro Madeira e Jos dos Santos Carvalho Filho: trata-se de modalidade distinta de interveno do Estado na propriedade.

2.5.2 Objeto Incide sobre bens mveis e imveis (art. 1, do Decreto-Lei n. 25/37), que podem ser enquadrados como sendo relevantes para a preservao do patrimnio histrico e cultural brasileiro.

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2.5.3 Fundamentao Legal a) Fonte normativa: art. 216, 1, da CF10, art. 24, VII, da CF11 e art. 23, III, da CF12; DL n. 25/3713. b) Fundamentao genrica: arts. 5, XXIII, e 170, III, da CF (adequao do domnio privado s necessidades do interesse pblico e em atendimento funo social da propriedade). 2.5.4 Espcies As espcies decorrem em considerao a dois aspectos: a vontade ou a eficcia do ato. a) Quanto vontade do ato: pode ser voluntrio ou compulsrio. Voluntrio quando o proprietrio consente com o ato, e compulsrio quando apesar do inconformismo do proprietrio, o Estado inscreve o bem como tombado; b) Quanto eficcia do ato: pode ser provisrio ou definitivo. Provisrio ser enquanto estiver em curso o processo administrativo instaurado pela notificao, e definitivo quando o Poder Pblico inscreve o bem no Livro do Tombo. Obs.: segundo o STJ, o tombamento provisrio medida assecuratria (visa a preservao do bem).

2.5.5 Instituio, Desfazimento e Indenizao Quanto sua instituio, trata-se de ato tipicamente administrativo. Deriva, portanto, da manifestao expressa do Poder pblico. A sua competncia (art. 24, VII, CF) concorrente. Em relao ao Municpio, este tambm competente (art. 30, IX, da CF) para fins de edio de regras gerais, abstratas e impessoais. Incide, aqui, tambm, o princpio da hierarquia constitucional. Obs.: em se tratando de bens pblicos, e em nome da autonomia dos entes federativos, a notificao para o tombamento destes bens deve ser obrigatria, com o intuito de o ente interessado poder questionar ou rechaar a inteno do governo federal tombar o bem. o exerccio do contraditrio e da ampla defesa. O desfazimento, por sua vez, raro. O cancelamento do ato de inscrio (destombamento) no est relacionado avaliao discricionria da Administrao, mas sim vinculada s razes supervenientes que surgiram. A indenizao para os bens tombados no devida, visto se tratar de uma restrio administrativa que apenas obriga o proprietrio a manter o bem tombado dentro de suas caractersticas. Caso o tombamento importe numa restrio especial, individual, afetando sobremaneira o uso do bem, caber indenizao. Neste caso, a pretenso indenizatria prescreve em 05 (cinco) anos.

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Obs.: h ocorrncia de casos em que o Poder pblico, sob o manto do tombamento, interdita o uso do bem pelo proprietrio. Nesse caso, trata-se, em verdade, de servido administrativa ou de desapropriao, sendo devida a indenizao. O tombamento fruto de um processo administrativo em que o proprietrio do bem deve ser notificado para defesa. Com a abertura do processo, que deve ser concludo em 60 (sessenta) dias, o bem fica imodificvel (tombamento provisrio). Neste processo so obrigatrios: a. Parecer do rgo tcnico cultural; b. Notificao do proprietrio do bem, que poder concordar ou impugnar o tombamento; c. Deciso do Conselho Consultivo da pessoa incumbida do tombamento, aps as manifestaes dos tcnicos e do proprietrio. A deciso poder ser pela anulao do processo, pela rejeio da proposta de tombamento ou pela homologao da proposta. Nos imveis vizinhos tambm no poder haver construes que impeam a visibilidade do imvel tombado. Para proteo de florestas o instrumento mais adequado a desapropriao ambiental. Admite-se propositura de ao popular ou ao civil pblica para obrigar o Poder Pblico a efetuar o tombamento em caso de sua omisso. 2.5.6 Efeitos do Tombamento Depois de efetivado o tombamento e efetuado o respectivo registro no Ofcio de Registro de Imveis, decorrem os seguintes efeitos: a) vedado ao proprietrio, ou ao titular de eventual direito de uso, destruir, demolir ou mutilar o bem tombado. Somente poder reparar, pintar ou restaurar o bem aps a devida autorizao do Poder Pblico; b) O dever de conservar o bem tombado, mas, se no possuir recursos para tal, dever comunicar o fato ao rgo que efetuou o tombamento; c) Restries vizinhana (construes prximas que impeam ou restrinjam a visibilidade do bem tombado); d) No caso de alienao do bem tombado, o Poder Pblico tem o direito de preferncia, manifestado no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de nulidade da alienao, seqestro do bem e imposio ao proprietrio e ao adquirente de multa de 20% (vinte por cento) do valor do contrato. e) Deve ser levado a registro no Ofcio de Registro de Imveis respectivo. Se for alienado, o adquirente deve levar ao registro de Imveis a escritura pblica no prazo de 30 (trinta) dias; f) hipoteca. 2.5.6.1 Extrato do DL n. 25/37 quanto aos efeitos do tombamento O tombamento no impede o proprietrio de grav-lo por meio de penhor, anticrese ou

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1.

As coisas tombadas no podero, em caso algum, ser destrudas, demolidas

ou mutiladas, nem, sem prvia autorizao especial do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ser reparadas, pintadas ou restauradas, sob pena de multa de 50% (cinqenta por cento) do dano causado. Tratando-se de bens pertencentes Unio, aos Estados ou aos Municpios, a autoridade responsvel pela infrao incorrer pessoalmente na multa; 2. Sem prvia autorizao do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico

Nacional, no se poder, na vizinhana ou entorno da coisa tombada, fazer construo que lhe impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de ser mandada destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se neste caso a multa de 50% (cinqenta por cento) do valor do mesmo objeto. Cuida-se, aqui, de uma servido administrativa instituda por lei que recai sobre os imveis localizados no entorno do bem tombado, constituda em favor deste bem. Mas preciso ter cautela na interpretao e inteligncia deste efeito decorrente do tombamento, a fim de no prejudicar indiscriminada e genericamente o direito de propriedade de todos quantos tenham imveis em rea situada no entorno ou prximo ao bem tombado; 3. O proprietrio de coisa tombada, que no dispuser de recursos para proceder

s obras de conservao e reparao que a mesma requerer, levar ao conhecimento do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional a necessidade das mencionadas obras, sob pena de multa correspondente ao dobro da importncia em que for avaliado o dano sofrido pela mesma coisa. Recebida a comunicao, e consideradas necessrias as obras, o diretor do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional mandar execut-las, a expensas da Unio, devendo as mesmas ser iniciadas dentro do prazo de 06 (seis) meses, ou providenciar para que seja feita a desapropriao da coisa. falta de qualquer destas providncias, poder o proprietrio requerer que seja cancelado o tombamento da coisa. Uma vez que verifique haver urgncia na realizao de obras e conservao ou reparao em qualquer coisa tombada, poder o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional tomar a iniciativa de projet-las e execut-las, a expensas da Unio, independentemente de comunicao por parte do proprietrio; 4. As coisas tombadas ficam sujeitas vigilncia permanente do Servio do

Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que poder inspecion-los sempre que for julgado conveniente, no podendo os respectivos proprietrios ou responsveis criar obstculos inspeo, sob pena de multa, elevada ao dobro em caso de reincidncia; 5. Em face da alienao onerosa de bens tombados, pertencentes a pessoas

naturais ou a pessoas jurdicas de direito privado, a Unio, os Estados e os Municpios tero, nesta ordem, o direito de preferncia. Tal alienao no ser permitida, sem que previamente sejam os bens oferecidos, pelo mesmo preo, Unio, bem como ao estado e ao Municpio em que se encontrarem. O proprietrio dever notificar os titulares do direito de preferncia a us-lo, dentro de 30 (trinta) dias, sob pena de perd-lo. nula alienao realizada com violao das regras acima, ficando qualquer dos

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titulares do direito de preferncia habilitado a seqestrar a coisa e a impor a multa de 20% (vinte por cento) do seu valor ao transmitente e ao adquirente, que sero por ela solidariamente responsveis. A nulidade ser pronunciada, na forma da lei, pelo juiz que conceder o seqestro, o qual s ser levantado depois de paga a multa e se qualquer dos titulares do direito de preferncia no tiver adquirido a coisa no prazo de 30 (trinta) dias. O direito de preferncia no inibe o proprietrio de gravar livremente a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca. Nenhuma venda judicial de bens tombados se poder realizar sem que, previamente, os titulares do direito de preferncia sejam disso notificados judicialmente, no podendo os editais de praa ser expedidos, sob pena de nulidade, antes de feita a notificao.

2.5.7 Controle do Tombamento possvel o controle administrativo quanto sua legalidade (vcios relativos validade do ato competncia, forma e finalidade), ou sua convenincia (questes de mrito). Tambm possvel o controle judicial (apenas em relao legalidade do ato).

3. CONCLUSO Quadros sinticos. 3.1 Quadro comparativo entre requisio, servido, ocupao temporria e limitao administrativa
Situao justificadora Requisio Administrativa Direito real ou pessoal Sujeito (recai sobre algo) Forma de instituio Natureza transitria ou definitiva

Objeto

Indenizao

Perigo pblico iminente.

Bens mveis, imveis e servios.

Direito pessoal da Administrao Direito real da Administrao

Determinado

Posterior e condicionada ocorrncia de prejuzo.

Ato administrativo Acordo administrativo ou sentena judicial

Transitria

Servido Administrativa

Existncia de interesse pblico (execuo de obras e servios coletivos) Necessidade de realizao de obras e servios

Bens imveis.

Determinado

Prvia e condicionada ocorrncia de prejuzo.

Definitiva

Ocupao Tempor-

Bens imveis.

Direito pessoal da Administrao

Determinado

Ulterior e apenas em caso de

Ato administrativo

Transitria

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Bens mveis, imveis e atividades dos partculares Restrio geral Indeterminado No. Lei ou ato administrativo Definitiva

Limitao Administrativa

Interesse pblico abstrato.

********** FIM **********

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