QUESTES E PROCESSOS INCIDENTAIS

ART. 92 A 154 DO CPP

QUESTES PREJUDICIAIS

Conceito - Questes prejudiciais so todas as questes de fato e de direito que, por necessidade lgica, devem ser analisadas antes da questo principal e podem, em tese, ser objeto de processo autnomo. Etimologicamente prejudicial significa pre-iudicate, isto , julgar primeiro. A questo deve ser julgada em primeiro lugar, antes da questo principal. Ex: um acusado de bigamia (art. 235 do CP) alega que seu casamento nulo. A validade ou no do casamento a questo prejudicial que deve ser decidida antes do mrito, pois influi diretamente na deciso. A questo prejudicial condiciona a questo prejudicada; a prejudicada est irrecusavelmente subordinada prejudicial.

Caractersticas da questo prejudicial:

Anterioridade lgica: a questo prejudicial sempre anterior prejudicada. No porque surgiu primeiro na discusso processual, mas por ser logicamente anterior. Primeiro decide-se ou aguarda-se a deciso da questo incidente e, posteriormente, julga-se o mrito. Necessariedade: a questo prejudicial sempre subordina o exame da questo principal. O mrito no pode ser decidido sem antes enfrentar a questo prejudicial. Autonomia: a questo prejudicial sempre pode ser, em tese, objeto de processo autnomo.

Questo preliminar diferente de questo prejudicial. Questo preliminar toda alegao que versa sobre pressupostos processuais ou condies da ao. O professor Mirabete nos ensina que ambas so espcies do gnero questes prvias. Apresentam caractersticas em comum: anterioridade lgica e necessariedade. Mas apresentam diferenas importantes: a questo prejudicial refere-se a direito material e a preliminar refere-se a direito processual. Tambm se diferem no tocante autonomia. Somente as prejudiciais podem ser objeto de processo autnomo, as preliminares no. Ex: falta de citao uma questo preliminar no se ajuza processo autnomo para discutir. Classificao das questes prejudiciais:

a. QUANTO AO GRAU: TOTAL OU PARCIAL

A questo prejudicial total aquela que condiciona a existncia da questo principal. Refere-se a uma das elementares da infrao penal. A questo prejudicial parcial se refere a circunstncias do tipo penal. !1

 B) QUANTO AO CARTER: HOMOGNEA OU HETEROGNEA

A QUESTO PREJUDICIAL HOMOGNEA aquela do mesmo ramo do Direito da questo principal. Ex.: exceo da verdade. A QUESTO PREJUDICIAL HETEROGNEA aquela que pertence a ramo do Direito distinto da questo principal. Ex.: No crime de bigamia quando o ru invoca nulidade do 1 casamento.

C) QUANTO AOS EFEITOS: OBRIGATRIA OU FACULTATIVA

Obrigatria: a questo que, uma vez presente, obriga a suspenso do processo at o julgamento da questo incidental. Sempre versa sobre questo de estado civil das pessoas. Facultativa: aquela que no obriga a suspenso do processo principal, mas h nela controvrsia de difcil soluo. Ex: acusado de crime contra o patrimnio alega ser o legtimo possuidor. So caractersticas da prejudicial facultativa que no esto presentes na obrigatria: existncia de ao civil em andamento; inexistncia de limitao prova, na lei civil, acerca da questo prejudicial.

OBSERVAES:

Se a prejudicial for obrigatria o processo penal ficar suspenso por tempo indeterminado. Se facultativa, o juiz dever estabelecer prazo para suspenso que poder ser prorrogado a seu critrio.

Durante a suspenso do processo, fica suspenso o prazo prescricional.

Apesar da suspenso do processo, o juiz criminal poder inquirir testemunhas ou determinar produo de provas que considere urgente. A deciso que determina a suspenso do processo por questo prejudicial comporta recurso em sentido estrito. (art. 581, inc. XVI, CPP). Se a deciso indefere o pedido de suspenso e a prejudicial for obrigatria, cabe correio parcial ou habeas corpus; se for questo prejudicial facultativa, o juiz tem discricionariedade para decidir.

As questes prejudiciais devem causar no juiz dvida sria e fundada.

Alm das prejudiciais, que podem atrapalhar a marcha do processo, temos: - excees - Incompatibilidade e impedimentos - Conflitos de jurisdio !2

 DAS EXCEES

Restituio de coisas apreendidas Arresto, seqestro e especializao de hipoteca legal Incidentes de falsidade Incidente de insanidade mental

um meio de defesa eminentemente processual. H duas modalidades de Excees: a. EXCEES DILATRIAS - so excees que visam prorrogar o processo. Divide-se em trs modalidades: 1. Suspeio; 2. Incompetncia; 3. Ilegitimidade de Parte. b. EXCEES PEREMPTRIAS - so excees que visam o fim, o trmino do processo. So: 1. Litispendncia; e 2. Coisa Julgada. Abrange a suspeio (254 CPP circunstncias subjetivas) e impedimento (252 CPP circunstncias objetivas)

I - EXCEO DE SUSPEIO
a. b. c. d. e. Promotor; Peritos; Intrpretes; Jurados e Funcionrios da justia.

Finalidade - visa afastar o juiz da causa, por suspeita de parcialidade. Tambm pode ser alegada contra:

Pergunta - Cabe contra Delegado? Resp.: No existe exceo de suspeio contra Delegado (Art. 107 CPP). Se um delegado suspeito presidir o Inqurito Policial, este inqurito ter um menor valor probatrio. As hipteses de exceo de suspeio esto elencadas no Art. 254 do CPP, valendo para todas as pessoas j mencionadas. Art. 256 - No cabe exceo de suspeio: 1. quando a parte injuriou o juiz; 2. quando a parte deu motivo para a suspeio prepositadamente. Procedimento !3

1. Reconhecimento de ofcio pelo juiz. O juiz nesse caso deve fundamentar e mandar os autos ao seu substituto. 2. Argio pelas partes em caso de no reconhecimento de ofcio pelo juiz. A via jurdica a exceo de suspeio. 3. Momento: A defesa deve argi-la na defesa prvia. O Ministrio Pblico deve argi-la no oferecimento da denncia. O assistente do Ministrio Pblico no pode argir suspeio.

Durante o Inqurito Policial no se pode argir a suspeio do juiz.

Excipiente - aquele que ope a suspeio; Excepto - a pessoas contra quem foi oposto a suspeio.

Cabe ao juiz aceitar o negar a suspeio. Se aceitar a suspeio, deve remeter os autos ao seu substituto. Se negar provimento suspeio, o juiz deve: No Tribunal:
a. b. c. d.

a. autuar em apartado; b. dar sua resposta em 3 dias; c. remeter os autos ao tribunal. Em So Paulo normalmente enviado ao TJ, Cmara Especial.

Pode-se rejeitar liminarmente a Suspeio; Se relevante, procede-se a exceo; possvel ouvir testemunhas; Julgamento:

Art. 103 CPP - possibilidade de suspeio nos tribunais.

Exceo contra promotor, quem julga? Resp.: o prprio juzo da causa.

1. Se o julgamento for por procedncia - todos os atos presididos pelo juiz so nulos. 2. Se o julgamento for por improcedncia - os autos voltam ao juiz e o processo segue normalmente.

Exceo contra Perito, Intrprete e funcionrio, quem julga? Resp.: A suspeio julgada pelo prprio juzo da causa.

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Contra jurado a exceo oral e o juiz decide na hora e dever ser feita logo aps o sorteio do respectivo nome na sesso de julgamento popular (Art. 106; 459 2 e 460 CPP).

Smula n. 234, Superior Tribunal de Justia: A participao de membro do MP na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.

EXCEO DE INCOMPETNCIA DO JUZO (ART. 109 CPP)

O juiz pode por ofcio dar-se como incompetente. Se o juiz no se d como incompetente, cabe as partes argi-la. Momento: Defesa - deve argir na hora da defesa prvia, desde que se trate de incompetncia relativa, sob pena de recluso. Se for caso de incompetncia absoluta, pode ela ser alegada em qualquer fase do processo. Cabe ao juiz: 1. autu-la em apartado; 2. ouve-se o Ministrio Pblico; 3. O juiz decide. Se procedente, remete-se os autos ao juzo competente (RESE 581,III). Se improcedente, prossegue-se o processo normalmente, no cabendo recurso se tal deciso. Cabe a defesa entrar com Habeas Corpus contra o juiz, em caso de discordncia da improcedncia. No caso de reconhecimento de oficio(RESE 581,II). Julgado procedente a exceo, anula-se o processo? Resp.: De acordo com o Art. 567, somente so nulos os atos decisrios, sendo que os demais sero ratificados. a jurisprudncia do STF.

EXCEO DE LITISPENDNCIA (CPP 110)

Fundamento - ningum pode ser processado duas vezes pela mesma razo. Causas Idnticas - quando tm o mesmo pedido, mesmas partes e mesma causa de pedir. Momento - a litispendncia nasce no instante em que existe a citao vlida no 2 processo. Entra-se com a exceo no juzo da ao repetida. Procedimento - o mesmo da incompetncia do Juzo. Obs.: no tem prazo, pode ser invocada em qualquer momento do processo.

EXCEO DE COISA JULGADA

Fundamento - ningum pode ser condenado duas vezes pelo mesmo delito. !5

Exceo: somente em caso de extraterritorialidade da lei penal brasileira, onde o sujeito pode ser condenado no exterior e no Brasil pelo mesmo delito. S existe coisa julgada quando as aes so idnticas, ou seja, tem o mesmo pedido, mesmas partes e a mesma causa de pedir. Se o ru for condenado duas vezes pelo mesmo fato a sentena vlida sempre a primeira, pois a segunda sentena nula. Instrumento para se alegar Exceo de Coisa Julgada - somente atravs de Reviso Criminal ou Habeas Corpus. Se no Tribunal do Jri o ru for absolvido como autor do crime, pode ele ser processado como partcipe? Resp.: Sim, pode, houve a coisa julgada, mas a causa de pedir nova distinta da causa de pedir anterior, pois antes autor sendo que agora partcipe.

EXCEO DE ILEGITIMIDADE DE PARTE

So partes ilegtimas em Processo Penal: Ministrio Pblico, se oferecer denncia em crime de ao penal privada. Querelante, se oferecer queixa em crime de ao penal pblica. Querelante incapaz (a vtima deve ser maior de 18 anos). Algum que se diz representante do ofendido em crime de ao penal privada, mas no .

Vale tanto para a ilegitimidade ad processum, por exemplo no caso de queixa oferecida por menor de 17 anos, quando para a ilegitimidade ad causam, por exemplo, quando o promotor oferece denncia no caso em que s cabvel a queixa.

Procedimento - o mesmo da incompetncia de juzo.

Se for julgada procedente, anula o processo? R: Depende: no caso de Ilegitimidade ad causam anula-se o processo inteiro, j no caso de ilegitimidade ad processum possvel convalidar o defeito, desde que ratifique-se o ato por quem de direito. O reconhecimento da ilegitimidade ad causam acarreta a nulidade absoluta do processo. O reconhecimento da ilegitimidade ad processum acarreta a nulidade relativa do processo, admitindo a convalidao, nos termos do art. 568 do Cdigo de Processo Penal.

CONFLITO DE JURISDIO - ART. 113 E S. CPP

Ocorre quando dois ou mais juzes ao mesmo tempo julgam-se competentes, acontecendo a o conflito positivo, ou quando se julgam incompetentes, ocasionando o conflito negativo. !6

Objetivo - reconhecer e preservar o juzo natural.

Conflito de Competncia diferente de Conflito de Atribuies O conflito de competncia s acontece entre autoridades judicirias. O conflito de atribuies acontece entre autoridades outras que no judicirias. Ex.: quando dois promotores entram em conflito, sendo que quem decide o Procurador Geral de Justia. Aspectos procedimentais 1. Pode ser suscitado pela parte, pelo Ministrio Pblico ou pelo juiz de ofcio; 2. Deve ser por escrito e fundamentado; 3. Se o conflito for positivo autuado em apartado aos autos, e em caso de conflito negativo autua-se dentro do mesmo processo; O conflito deve ser suscitado de forma escrita e fundamentado, com cpias da alegao, art.116, do Cdigo de Processo Penal. O relator recebe o processo, determina que os Juzos envolvidos prestem informaes. Com as informaes, colhe o parecer do Ministrio Pblico em segunda instncia (Procurador Geral). O conflito ento julgado. Para o conflito positivo, o procedimento tem forma prpria, por meio de instrumento que remetido ao Tribunal. Como o processo continua tramitando, a suspenso ou no dos atos processuais depende do relator do Tribunal. No conflito negativo, os prprios autos nos quais se suscita o conflito so encaminhados ao Tribunal. O processo fica suspenso at a deciso do Tribunal.

Competncia para julgar os conflitos:

Cabe ao Supremo Tribunal Federal dirimir conflito envolvendo Tribunais Superiores. Se envolver o prprio Supremo Tribunal Federal e outro Tribunal, no h conflito; o Supremo Tribunal Federal d palavra final. Se o conflito envolver Tribunais Superiores ou um Tribunal e um juiz , cabe tambm ao Supremo Tribunal Federal dirimir. Ex.: Superior Tribunal de Justia X juiz de 1. grau, Superior Tribunal de Justia X Tribunal Regional Federal. Cabe ao Superior Tribunal de Justia dirimir conflito envolvendo Tribunal Estadual ou Tribunal Regional Federal e um Juzo a ele no vinculado. Ex.: Tribunal de Justia de So Paulo X juiz do Rio de Janeiro. Cabe ao Tribunal Regional Federal dirimir conflitos entre juzes federais da mesma regio. Se for regio diferente, cabe ao Supremo Tribunal de Justia. Cabe tambm ao Tribunal Regional Federal julgar conflito entre juiz federal e juiz estadual com competncia federal (ex.: art. 27 da Lei n. 6.368/76) Smula n. 3 do STJ. Cabe ao Tribunal Regional Eleitoral dirimir conflito envolvendo Juzos eleitorais do mesmo Estado. De Estados diferentes, cabe ao Tribunal Superior Eleitoral.

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Resumo:

Cabe ao Tribunal de Justia dirimir conflitos entre juzos estaduais do mesmo Estado e Tribunal de Alada (no mbito penal s cabe ao Tribunal de Alada Criminal), ou Tribunal e juiz.

Quem julga o conflito de competncia? R: Depende: O STF - julga conflitos entre tribunais superiores e conflitos entre tribunais superiores e outros tribunais do pas. Cabe conflito de competncia envolvendo o STF? R: No, no cabe. No caso de dvida o que vale a palavra do STF. O STJ - julga conflitos: a. entre outros tribunais do pas; b. entre Tribunais e Juizes do pas; e c. entre juizes vinculados a tribunais diferentes.

O TRF - julga conflitos entre juizes federais.

INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL ART. 149 E S. CPP

O incidente de insanidade mental instaurado quando houver dvida sobre a sade mental do acusado. Pode ser instaurado no inqurito policial ou na ao penal, mas somente instaurado por ordem judicial. A percia psiquitrica realizada no inqurito policial s pode ser instaurada pelo juiz. Se o delegado percebe a insanidade, representa autoridade judiciria o incidente de insanidade mental, conforme art. 149, 1., do Cdigo de Processo Penal. O incidente pode decorrer do requerimento das seguintes pessoas: Ministrio Pblico; defensor; curador; cnjuge, ascendente, descendente e irmo.

Observao: O incidente pode tambm ser instaurado de ofcio.

P: No interrogatrio o juiz percebe a insanidade mental do acusado. Seu defensor junta ao processo a interdio, no cvel, do acusado; ainda assim deve-se realizar o incidente de insanidade mental? R: O incidente instaurado quando h dvida sobre a sade mental e para verificar se na poca dos atos era o indivduo imputvel ou inimputvel, conforme art. 26, par. n. do Cdigo Penal. No basta a doena mental, precisa saber se em virtude dela, ao tempo da ao ou omisso, era incapaz de entender o carter ilcito da infrao. A interdio no cvel irrelevante para o processo penal. A percia penal visa verificar a imputabilidade.

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PROCEDIMENTO DO INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL:

O incidente autuado em apartado (art. 153, CPP), o juiz expede portaria de instaurao e nomeia curador. Se j houver processo em andamento, esse ficar suspenso at julgamento do incidente. Determina o juiz que as partes elaborem quesitos. Com os quesitos, realizada a percia psiquitrica. O prazo para realizao do exame de 45 dias, prorrogvel por igual perodo, conforme. art. 150, 1., Cdigo de Processo Penal. As partes examinam o laudo, se estiver regular, o juiz homologar. A homologao do laudo no significa concordncia. A homologao diz respeito somente quanto aos aspectos formais. O juiz no est vinculado ao laudo, em razo do princpio do livre convencimento do juiz.

O laudo pode concluir pela: imputabilidade; semi-imputabilidade, cf. art. 151, do Cdigo de Processo Penal; inimputabilidade, art. 151, do Cdigo de Processo Penal; doena mental superveniente, cf. art. 152, do Cdigo de Processo Penal.

Se o laudo decidir pela imputabilidade, prossegue o processo que estava suspenso, dispensando-se o curador que foi nomeado. Se concluir pela semi-imputabilidade, o processo segue com o curador nos autos. Concluindo pela doena mental superveniente, o processo continuar suspenso. A prescrio continuar at sobrevir o prazo prescricional ou sanar a doena mental.

A falta de nomeao de curador gera nulidade absoluta.

Resumo: Instaurao - quando h dvida sobre a integridade mental do acusado. Incio - pelo juiz ex ofcio ou por requerimento do Ministrio Pblico ou pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. Uma vez determinado no cabe recurso. A percia do juzo civil no tem validade no juzo penal, ou seja, deve sempre ser feito outro exame no juzo penal.

Procedimento a. Autuao em apartado b. Suspende o processo c. Corre a prescrio normalmente d. indispensvel a nomeao de curador e. possvel o incidente durante o Inqurito Policial, onde o Delegado representa ao Juiz e este determina o exame f. O exame realizado por dois peritos, normalmente por dois mdicos psiquiatras g. Prazo = 45 dias, prorrogveis.

Durante o Inqurito Policial constata-se a inimputabilidade. Inicia-se ou no o processo? R: Sim, imprescindvel o processo. preciso comprovar o delito em juzo para se aplicar a Medida de Segurana.

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BUSCA E APREENSO.

1. Noes gerais:

A prova no eterna: se for pessoal, a pessoa pode falecer ou tornar desconhecido seu paradeiro; se for real, o tempo poder alter-la ou destru-la. Logo, a medida cautelar de busca e apreenso destinada a evitar o desaparecimento das provas, seja ela de ordem pessoal ou real. A busca , lgica e cronologicamente, anterior apreenso. Pode ser utilizada tanto na fase inquisitorial como no decorrer da ao penal, e at mesmo durante a execuo da pena. A apreenso uma conseqncia da busca quando esta tenha resultado positiva.

2. Natureza jurdica: 3. Objeto:

Para a lei, a busca e apreenso meio de prova, de natureza acautelatria e coercitiva; para a doutrina, medida acautelatria, destinada a impedir o perecimento de coisas e pessoas.

O artigo 240 e seus pargrafos, do Cdigo de Processo Penal categrico ao enumerar, de forma taxativa, o objeto da presente medida acautelatria: proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru; f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til elucidao do fato; g) apreender pessoas vtimas de crime; h) colher qualquer elemento de convico. O pargrafo 2, do mesmo dispositivo legal, continua: proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo anterior. Tal enumerao, como foi dito anteriormente, taxativa, visto ser medida de exceo aos direitos individuais.

4. Busca em repartio pblica: Existem duas posies divergentes a respeito deste assunto. Vejamos:

a) a que admite: sempre que possvel e indispensvel tal diligncia, incumbir autoridade policial ou judiciria requisitar o objeto da busca e apreenso, comunicando-se antecipadamente com o respectivo ministro ou secretrio, ou at mesmo com o chefe de servio; b) a que no admite: para os que assim se posicionam, vedada a busca e apreenso a ser procedida pela autoridade policial ou judiciria, atravs de seus funcionrios. !10

5. Busca pessoal:

Ser realizada quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou outros objetos. realizada na pessoa (incluindo bolsas, malas etc.) e em veculos que estejam em sua posse. A busca em mulher deve ser feita por outra mulher, se tal providncia no importar em retardamento das investigaes ou da diligncia.

5.1. Requisitos:

O mandado de busca pessoal deve conter os mesmos requisitos exigidos para a busca domiciliar, ou seja, indicao, o mais preciso possvel, do nome da pessoa em que ser realizada a diligncia, ou sinais que a identifiquem; o motivo e os fins da diligncia; ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir (artigo 243, incisos I a III, do Cdigo de Processo Penal). No se exigir mandado quando vier a ser realizada pela prpria autoridade.

5.2. Restries:

Deve ser realizada sempre que existir fundada suspeita, bem como de maneira que no seja vexatria para o atingido, sob pena de configurar crime de abuso de autoridade.

6. Da apreenso:

A apreenso consiste na deteno fsica do bem material desejado e que possa servir como meio de prova para a demonstrao da infrao penal. o ato, por sua vez, se formaliza em um auto circunstanciado, o qual contm a descrio completa de todo o acontecido, devendo ser assinado pelos executores e testemunhas presenciais.

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