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DIREITO PROCESSUAL PENAL: RECURSOS

RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

Apontamentos

Cada professor parte do pressuposto de que voc no tem mais o que fazer, seno estudar a matria dele. (Leis de Murphy)

01/05/2012

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


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1.

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

CONCEITO CABIMENTO (DE DECISO...)


I- que no receber a denncia ou a queixa; II- que concluir pela incompetncia do juzo; III- que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; IV- que pronunciar o ru; V- que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; VI- Revogado; VII- que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor VIII- que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; IX- que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X) que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; XI- que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; (sem aplicao) XII- que conceder, negar ou revogar livramento condicional; (sem aplicao) XIII- que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte; XIV- que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; XV- que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI- que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVII- que decidir sobre a unificao de penas; (sem aplicao) XVIII- que decidir incidente de falsidade; XIX- que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado; (sem aplicao) XX- que impuser medida de segurana por transgresso de outra: (sem aplicao) XXI- que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774: (sem aplicao) XXII- que revogar a medida de segurana: (sem aplicao) XXIII- que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a revogao: (sem aplicao) XXIV- que converter a multa em deteno ou em priso simples: (sem aplicao)

I Sentena de mrito, condenatria ou absolutria, proferida por juiz singular; II Deciso definitiva ou com fora de definitiva proferida por juiz singular, desde que contra essa deciso no caiba RESE; III Decises proferidas pelo Tribunal do Jri A Nulidade aps pronncia B Quando a sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados. C Quando houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena. D Quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria s provas dos autos.

ASPECTOS PROCEDIMENTAIS RELATIVOS APELAO


I Tempestividade II Denegao da apelao III Apelao ordinria e sumria IV- Apresentao de razes na 2 instncia art. 600,4 V Efeito suspensivo VI - (Im) possibilidade de julgamento da apelao sem as razes

JULGAMENTO DA APELAO EXECUO PROVISRIA DA SENTENA MODELO

3.

EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE:

REQUISITOS DOS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADES: TEMPESTIVIDADE: EFEITOS EMBARGOS INFRINGENTES NO STF: NO CABIMENTO DE EMBARGOS NO STJ: MODELO

4.

EMBARGOS DE DECLARAO

CONCEITO CABIMENTO PROCEDIMENTO PRAZO MODELO

5.
CONCEITO CABIMENTO PROCEDIMENTO PRAZO
MODELO

CARTA TESTEMUNHVEL

PRAZO PROCESSAMENTO EFEITOS COMPETNCIA MODELO

6.

CORREIO PARCIAL

CONCEITO E CABIMENTO PROCEDIMENTO

2.

APELAO

7.

AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP

CONCEITO CABIMENTO ART. 593 DO CPP

CONCEITO E CABIMENTO PROCEDIMENTO PRAZO

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MODELO

8.

EMBARGOS DE DIVERGNCIA

CONCEITO E CABIMENTO PRAZO MODELO

Eficcia do no-reconhecimento da repercusso geral: Irrecorribilidade da deciso que no conhece do RE por ausncia de repercusso geral. Direito Intertemporal:

Procedimento

RECURSO EXTRAORDINRIO
Cabimento: Quando a deciso recorrida contrariar o texto da CRFB/88 Quando a deciso recorrida declarar a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal Quando a deciso recorrida julgue vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio Quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal Pressupostos de Admissibilidade Efeitos Aspectos Procedimentais Modelo

9.

AGRAVO DE INSTRUMENTO

CONCEITO E CABIMENTO PRAZO MODELO

10. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL


CONCEITO CABIMENTO
a) Hipteses de cabimento junto ao STF: a.1)Julgamento dos crimes polticos. a.2)Denegao do Habeas Corpus ou do Mandado de Segurana julgados em nica instancia por Tribunal Superior. b) Hipteses de cabimento junto ao STJ: b.1) Denegao do Habeas Corpus julgado em nica ou ltima instncia pelo TJ ou pelo TRF: b.2) Denegao do Mandado de Segurana julgado em nica instncia pelo TJ ou pelo TRF:

RECURSO ESPECIAL
Conceito Cabimento Quando a deciso recorrida contrariar ou negar vigncia a Tratado ou a lei federal Quando a deciso recorrida julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal Quando a deciso recorrida der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal Modelo

PROCEDIMENTO
a)Procedimento do Recurso Ordinrio Constitucional nas hipteses de crimes polticos: b) Procedimento do Recurso Ordinrio Constitucional nas hipteses de Habeas Corpus: c) Procedimento lato sensu (hipteses de denegao de mandado de segurana e de habeas corpus): A) Juzo a quo: B) Juzo ad quem:

PRAZO MODELO

11. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EXTRAORDINRIO


INTRODUO

Conceito Fundamentao Vinculativa: Reexame de Provas Direito Local Prequestionamento Conceito Classificao do Pr-questionamento
Pr-questionamento Pr-questionamento Pr-questionamento Pr-questionamento Numrico Explcito Implcito Ficto

Repercusso Geral Conceito Aplicao Possibilidade do AMICUS CURIAE. nus de argio da repercusso geral: Julgamento pblico e motivado: Quorum para apreciao da repercusso geral:

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Sumrio

CONCEITO

Figura 1

Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante;(Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989) VI - (Revogado pela Lei n 11.689, de 2008) VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor; VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional; XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;

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XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVII - que decidir sobre a unificao de penas; XVIII - que decidir o incidente de falsidade; XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado; XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra; XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774; XXII - que revogar a medida de segurana; XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a revogao; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.

A regra no processo penal a irrecorribilidade das decises interlocutrias, salvo se previstas no do art. 581. O rol do artigo 581 taxativo (numerus clausus), no admite analogia e nem interpretao extensiva (ou analgica), quando a lei quis excluir a hiptese do RESE (ex.: no cabe RESE contra a deciso que recebe a pea a acusatria). Todavia, pode-se admitir a ampliao do rol do artigo 581 para casos em que a lei evidentemente no quis excluir o RESE (ex.: RESE contra a deciso rejeitar o aditamento pea acusatria).
Exemplo comparativo: deciso que recebe a denncia/deciso que no recebe o aditamento da denncia.

Se a deciso interlocutria no constar no rol (exs.: indeferimento de instaurao de insanidade mental; indeferimento de repergunta a testemunha) cabe parte impugn-las em eventual preliminar de apelao. O RESE ora PRO ET CONTRA e ora SECUNDUM EVENTUM LITIS. Ser pro et contra quando couber RESE contra deciso que defere ou indefere o pedido, vale tanto para o SIM como para o NO.
Exemplo: incisos XII do artigo 581: que conceder, negar ou revogar livramento condicional. ( o recurso do Rogrio, vai para os dois lados, admite o sim e o no).

O RESE ser secundum eventum litis quando a deciso for s num sentido, ou o sim ou no.
Exemplo: inc. I do art. 581: que no receber a denncia ou a queixa

Inc. V: que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, (pro et contra) indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante (secundum eventum litis).

Qual recurso cabvel da deciso que julga extinta a punibilidade?

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R: Pode caber RESE, apelao ou agravo em execuo, a depender do momento em que for proferida. Se a deciso anterior sentena definitiva de condenao ou de absolvio talvez caiba RESE, desde que prevista no art. 581 (art. 581, IX). Se a deciso estiver inserida na sentena condenatria ou absolutria, caso de apelao, mesmo que tal deciso conste do rol do artigo 581 - vide 593, 4 (princpio da absoro/consuno). Se a deciso for proferida pelo juzo da execuo, em regra, posterior ao trnsito em julgado da sentena condenatria ou absolutria imprpria, o recurso cabvel ser o agravo em execuo (artigo 197 da LEP), mesmo que conste do rol do artigo 581. De acordo com art. 581, XII caber RESE da deciso que que conceder, negar ou revogar livramento condicional, todavia esse inciso encontra-se revogado pelo art. 197 da LEP, uma vez cabe agravo em execuo, pois o juiz da execuo quem profere a deciso de livramento condicional.

Em regra, o RESE processa-se em instrumento. O RESE admite efeito regressivo, ou seja, admite juzo de retratao. Interessante: quando o juiz reforma a deciso no juzo de retratao, a outra parte torna-se sucumbente, e pode interpor novo RESE por simples petio, desde que cabvel (artigo 589) RESE pro et contra
Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de 2 (dois) dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que Ihe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la (no cabe retratao da retratao). Neste caso, independentemente de novos arrazoados (porque as razes j constam nos autos), subir o recurso nos prprios autos ou em traslado.

De acordo com a parte inicial do art. 589 do CPP (com a resposta ou sem ela...) o recurso poderia ser julgado ser contra-razes. Apesar do teor do art. 589, a doutrina entende que o julgamento do recurso sem as contra razes do acusado viola o princpio da ampla defesa.

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CABIMENTO (DE DECISO...)

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. (Revogado). (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Antigamente havia uma discusso segundo a qual no recebimento da pea acusatria (questes processuais) seria diferente da rejeio da pea acusatria (questes de mrito). Com a reforma essa discusso no existe mais, porque hoje todas as hipteses, seja de no recebimento, seja de rejeio esto ligados a questes processuais. Assim, a partir da vigncia da Lei n 11.719/08, j no h mais diferena entre rejeio e no-recebimento da pea acusatria2.
Obs.: Nos Juizados, da deciso que no recebe a pea acusatria cabe apelao.

Se o juiz rejeita a denncia, da qual deciso o MP interpe RESE. O ru deve ser intimado para contrarazes. No pode admitir que os efeitos da deciso recaiam sobre uma parte que no integrou o contraditrio.
Smula 707 do STF: Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
Obs.: * correto falar que a relao processual penal somente se angulariza, aperfeioado-se essa angularizao, aps a citao vlida? No, pois excepcionalmente rejeitada a inicial, interposto o RESE, notifica-se o indiciado para apresentar as contra-razes. Nesse momento se estar angularizando a relao processual.

2 Posio MP/RJ: As hipteses de rejeio sero sempre as do art. 395 do CPP, nada impedindo ao juiz invocar na fundamentao as matrias do art. 397, se verificadas. Por conseguinte, cumpre diferenar no recebimento de rejeio: enquanto o primeiro se d com base exclusiva no art. 395, o segundo envolve avaliao meritria, invocando os fundamentos do art. 397 do CPP. Nesta linha, enquanto o no recebimento desafia RESE, a rejeio desafia apelao, mas com base no art. 593, II do CPP, exceo da declarao de extino da punibilidade, que desafia especificamente RESE.

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Smula 709 do STF: Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela34.

Se o Tribunal der provimento ao RESE, em regra, a deciso do Tribunal vale como recebimento de denncia e tem o condo de interromper a prescrio. A prescrio ser interrompida com o ACRDO que der provimento ao RESE contra a rejeio da denncia, salvo quando nula a deciso do primeiro grau (o Tribunal cassa a deciso e devolve sob pena de suprimir instncia).
Obs.: Cuidado com o art. 2, III do dec.lei 201/67:

III do despacho, concessivo ou denegatrio, de priso preventiva, ou de afastamento do cargo do acusado, caber recurso, em sentido estrito, para o Tribunal competente, no prazo de cinco dias, em autos apartados. O recurso do despacho que decretar a priso preventiva ou o afastamento do cargo ter efeito suspensivo.

Esse decreto anterior a CF/88. Com o advento da CF/88 os Prefeitos so julgados em 2 instncia (art. 29, X, CF). Portanto, j no tem mais aplicao o art. 20, III do dec.lei 201/67, pois o RESE um recurso contra deciso de juiz de 1 instncia. Logo, o recurso correto seria o AGRAVO REGIMENTAL e no mais o RESE.

o caso do reconhecimento ex officio pelo prprio Juiz que determina a remessa ao juzo devidamente competente (artigo 109 do CPP).
Art. 109. Se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, declar-lo- nos autos, haja ou no alegao da parte, prosseguindo-se na forma do artigo anterior.

Se ele se d por competente, no cabe recurso, eventualmente um habeas corpus. Haver o mesmo na emendatio libelli seguida pelo declnio da competncia para outro juzo (art. 383, p.2 CPP). Cabe RESE s porque vai declinar para outro juzo.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

3 4

Quando a denncia for recebida, no haver nova interrupo, pois seria bis in idem. Essa smula antecipa a interrupo da prescrio.

Para defensoria: art. 117, I CP tem rol taxativo a smula fez uma interpretao ampliativa in mallam partem do art. 117, I CP, porque determinar que receba no o mesmo que receber. Pondera-se que essa smula compromete o princpio da legalidade penal estrita (porque trata de causa interruptiva da prescrio).

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1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Obs.: Se tivssemos uma desclassificao e abertura de vista para o MP sobre a possibilidade de suspenso condicional do processo (art. 383, p.1 CPP) => caberia apelao supletiva, pois h deciso com fora definitiva, inatacvel por RESE.

Desclassificao na 1 fase do Jri: tambm cabvel quando da desclassificao na fase de pronncia:


Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)

Desclassificao na 2 fase do Jri: art. 492, p.1 CPP Se o conselho de sentena desclassificar, o juiz presidente que vai sentenciar. Se no se concordar com a desclassificao, caber apelao com base no art. 593, III CPP, pois estar atacando uma deciso do conselho de sentena:
Art. 492. 1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

Obs.: Se fosse se atacar o veredicto em si, apelaria com base no art. 593, III, d.

Se o juzo entender que ele competente, caber HC. Trata-se de um constrangimento ilegal, visto que teria um ru sendo processado e julgado por uma autoridade judiciria que no seria competente para tanto.

Neste caso cabe Recurso em Sentido Estrito da deciso da incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade da parte ou coisa julgada5 .

Se julgar improcedente, a via impugnativa ser o HC, pois estar-se- falando em tese que teria um ru sendo processado mais de uma vez pelo mesmo fato, sendo mais uma vez julgado por um fato que j foi julgado ou que est sendo demandado indevidamente.

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Obs.: 1 - Deciso que julga procedente a exceo da verdade => desafia apelao (art. 593, I) de uma deciso absolutria por atipicidade da conduta. O acolhimento da exceo da verdade vai importar necessariamente em absolvio. A exceo da verdade no vir em autos apartados. 2 - Deciso que julgar improcedente a exceo da verdade => o manuseio do HC ser difcil, pois em geral vai demandar reexame probatrio, ento o caminho natural ser apelao supletiva (art. 593, II). Deciso com fora de definitiva, mas inatacvel por RESE. 3 - Deciso que liminarmente no conhece a exceo da verdade => do no conhecimento da exceo da verdade caber HC, pois o direito lquido e certo. Em se tratando de calnia, difamao contra funcionrio pblica em razo de suas funes, injuria por contraveno penal, caber sempre exceo da verdade.

Acolhida ou rejeitada a exceo de suspeio no cabe recurso, pois no se pode forar o juiz que se considera suspeito a julgar a causa (ver rito no art. 100 do CPP); quem julga neste caso o Tribunal:
Art. 100. No aceitando a suspeio, o juiz mandar autuar em apartado a petio, dar sua resposta dentro em trs dias, podendo instru-la e oferecer testemunhas, e, em seguida, determinar sejam os autos da exceo remetidos, dentro em vinte e quatro horas, ao juiz ou tribunal a quem competir o julgamento. 1o Reconhecida, preliminarmente, a relevncia da argio, o juiz ou tribunal, com citao das partes, marcar dia e hora para a inquirio das testemunhas, seguindo-se o julgamento, independentemente de mais alegaes. 2o Se a suspeio for de manifesta improcedncia, o juiz ou relator a rejeitar liminarmente.

Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008


Obs.: Na absolvio sumria e na impronncia cabem Apelao.

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Essas hipteses s servem para a atuao do acusador. Ao ru, se for o inverso (no revogar priso em flagrante, v.g.), cabe impetrar habeas corpus. Casustica: Delegado concedeu fiana em crime punido com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos. De acordo com o artigo 322 do CPP, o delegado pode nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos:
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

Ateno: as decises previstas no inciso V do artigo 581 so de cunho jurisdicional. No caso da concesso de fiana por Delegado, no se admite RESE, mas a CASSAO da fiana.

Atualmente da absolvio sumria cabe Apelao

Fiana quebrada: artigos 328 e 341 do CPP, mais as conseqncias do artigo 343 do CPP.
Art. 328. O ru afianado no poder, sob pena de quebramento da fiana, mudar de residncia, sem prvia permisso da autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias de sua residncia, sem comunicar quela autoridade o lugar onde ser encontrado. Art. 341. Julgar-se- quebrada a fiana quando o acusado: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem motivo justo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). II - deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). V - praticar nova infrao penal dolosa. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). Art. 343. O quebramento injustificado da fiana importar na perda de metade do seu valor, cabendo ao juiz decidir sobre a imposio de outras medidas cautelares ou, se for o caso, a decretao da priso preventiva. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

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Perdimento do valor: artigo 344 do CPP.


Art. 344. Entender-se- perdido, na totalidade, o valor da fiana, se, condenado, o acusado no se apresentar para o incio do cumprimento da pena definitivamente imposta. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).

deciso definitiva de mrito em sentido estrito, encerra o procedimento com julgamento de mrito. As causas extintivas de punibilidade esto no artigo 107 do Cdigo Penal, em um rol exemplificativo.
Cuidado! Causas extintivas da punibilidade podem surgir incidentalmente no processo de conhecimento e no processo de execuo, no ltimo caso o recurso a desafiar o agravo em execuo (art. 197 LEP).

; o oposto ao inciso VIII, indeferido o pedido, o processo segue seu trmite. Deciso interlocutria simples, em princpio deveria ser irrecorrvel, mas, diante da previso expressa, cabe Recurso em Sentido Estrito, o que no afasta a possibilidade de impetrao de habeas corpus.
Cuidado! Causas extintivas da punibilidade podem surgir incidentalmente no processo de conhecimento e no processo de execuo, no ltimo caso o recurso a desafiar o agravo em execuo (art. 197 LEP).

O dispositivo refere-se ao juzo de primeiro grau. Se negado em primeiro grau, cabe Recurso em Sentido Estrito, nada impedindo que se impetre novo habeas corpus. Se negado em 2 grau, cabe Recurso Ordinrio Constitucional (ROC). Na hiptese de concesso cabe o Recurso Obrigatrio (ex officio) (artigo 574, inciso I, do CPP), seria, assim, para alguns doutrinadores, outra exceo ao Princpio da Unirrecorribilidade:
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus;

Quais decises desafiariam o reexame necessrio hoje? - Sentena concessiva de HC (juzo monocrtico de 1 instncia), conforme Art. 574, I. Isso no neutraliza o interesse recurso, visto que tambm desafia recurso voluntrio, que ser o RESE, com base no art. 581, X do CPP.

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OBS: Em se tratando de acrdo depende: - se concessivo da ordem de HC caber REsp ao STJ ou RE ao STF (art. 105, III e Art. 102, III da CRFB) - se negatria da ordem de HC caber recurso ordinrio constitucional ao STJ ou ao STF, nos termos nos artigos 105, II, a ou art. 102, II, a da CRFB, embora nesse caso seja possvel HC substitutivo (Lei 8.038/90, art. 30 prazo do ROC de 5 dias).

- Deciso de reabilitao criminal (art. 746 CPP) - Deciso de arquivamento do inqurito ou sentena absolutria dos crimes contra a economia popular e a sade pblica.
OBS: Em se tratando da deciso de arquivamento do inqurito, o reexame necessrio ser realizado pelo Procurador Geral, porque no cabe ao Tribunal decidir pela manuteno do arquivamento ou oferecimento da denncia, visto que a ao penal privativa do MP.

O dispositivo no tem mais aplicao Se tal deciso for na sentena, ento, cabe apelao. Aps o trnsito em julgado da condenao, na Vara de Execues Criminais, cabe agravo em execuo. Em outros termos:
Revogao do sursis da pena incidente no processo de execuo, ento desafia agravo de execuo (art. 197 Lei n 7.210/84) Concesso ou denegao de sursis da pena ocorre na sentena penal condenatria, contra ela cabendo apelao (art. 593, p.4 CPP)

OBS: STJ tem jurisprudncia firme, mas extremamente questionada 6, no sentido de que a suspenso condicional do processo (art. 89, lei 9099) foi inspirado no sursis da pena; por isso o STJ entende que caberia uma interpretao ontolgica e evolutiva do inciso XI do art. 581, de maneira que se cabe RESE contra deciso que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena, tambm caberia contra deciso concessiva, denegatria ou revogatria de suspenso condicional do processo. Por isso nem caberia falar em correio parcial ou reclamao.

Crtica: No h interpretao ontolgica possvel entre os dois institutos, porque o sursis da pena pena, ao passo que a suspenso condicional do processo um instituto despenalizador, logo ostentam essncias diametralmente distintas. Ademais, o STJ recorre a um inciso que no se mostra mais aplicvel a si prprio. Partindo-se dessa premissa, e em sendo a suspenso condicional do processo no definitiva, certo que to pouco desafiaria apelao supletiva no termos do art. 593 do CPP. Nesse passo, em se tratando de revogao ou indeferimento, impetra-se HC, ao passo que no caso de concesso indevida impetra-se MS ou reclamao, pois se daria ao processo um rumo diverso do previsto em lei. Entende o STJ que, se aplicado o art. 28 do CPP pelo juiz e a proposta for recusada pelo procurador geral, caberia HC contra este pronunciamento postulando nova manifestao ministerial, se arbitrrio tiver sido a recusa.

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Para o STJ nem caberia MS, antes da lei 12.016, pois existiria recurso cabvel. Mas esse entendimento em especfico no subsiste, pois o RESE no possui efeito suspensivo, por isso passou a caber MS concomitante ao RESE para poder lhe conceder to somente efeito suspensivo.

No cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

Cabe habeas corpus (artigo 648, inciso VI) se o processo no for decretado nulo, segundo Tourinho Filho, bem como cabe Correio Parcial.

A partir da publicao da lista, qualquer pessoa pode interpor Recurso em Sentido Estrito dirigido ao Presidente do Tribunal de Justia no prazo de 20 dias, conforme previso no artigo 586, nico:
Art. 586. O recurso voluntrio poder ser interposto no prazo de cinco dias. Pargrafo nico. No caso do art. 581, XIV, o prazo ser de vinte dias, contado da data da publicao definitiva da lista de jurados.

Juzo de admissibilidade deve ser feito tanto na primeira quanto na segunda instncia, verificando os pressupostos objetivos e subjetivos. O recurso no se volta contra a apelao, mas contra o despacho que negou seguimento a ela. A segunda parte do dispositivo no tem mais aplicao:
STJ Smula: 347 O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso.

Prejudicial toda questo jurdica cuja resoluo constitui um pressuposto para a deciso da controvrsia submetida, de modo principal, ao juzo. A questo importa em pr-julgamento da lide.

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As questes prejudiciais esto previstas no Cdigo de Processo Penal, sendo no artigo 92 as devolutivas, absolutas, resolvidas fora do processo penal, e no artigo 93 as no devolutivas, relativas, resolvidas no processo criminal. Da deciso que denegar a suspenso no cabe recurso.
Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados. Art. 93. Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de natureza urgente. 1o O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser razoavelmente prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Expirado o prazo, sem que o juiz cvel tenha proferido deciso, o juiz criminal far prosseguir o processo, retomando sua competncia para resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da defesa. 2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso. 3o Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica, incumbir ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa cvel, para o fim de promover-lhe o rpido andamento. Art. 94. A suspenso do curso da ao penal, nos casos dos artigos anteriores, ser decretada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes.

No cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

Qualquer que seja a deciso cabe Recurso em Sentido Estrito. O documento ser retirado ou mantido nos autos conforme a deciso. O despacho que negar liminarmente a instaurao do incidente irrecorrvel, cabendo habeas corpus.

No cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

No cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

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Sem aplicao, em face de no subsistir em nosso Direito Penal o sistema duplo binrio (extinto na reforma de 1984), o qual permitia a aplicao concomitante de pena e medida de segurana.

no cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

No cabe Recurso em Sentido Estrito, visto ser caso de AGRAVO EM EXECUO (artigo 197 da LEP).

Sem aplicao, em face da modificao do Cdigo Penal que veda a converso de multa em pena privativa de liberdade:
Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996) 1 - e 2 -(Revogado pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)

PRAZO
Recurso: 5 (cinco) dias em regra, a contar da intimao (artigo 586 do CPP). EXCEES
20 (vinte) dias segundo o artigo 586, nico, na hiptese do inciso XIV do 581 do CPP (incluso ou excluso de jurado da lista geral). 15 (quinze) dias segundo Ada Pellegrini Grinover em caso de ofendido, aps terminado o prazo do Ministrio Pblico, por analogia apelao

. Razes: 2 (dois) dias, conforme previso no artigo 588 do CPP, e em igual prazo as contrarazes

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PROCESSAMENTO
Em regra, o Recurso em Sentido Estrito se processa por instrumento, porm h casos em que apresentado nos prprios autos (artigo 583 do CPP). Pode ser apresentado por Petio ou Termo. Se negado o processamento do RSE, cabvel a carta testemunhvel. O instrumento ser efetuado pelo escrivo, juntando-se as peas requeridas. O Recurso em Sentido Estrito deve ser motivado, ento, aps apresentado o recurso, ser a parte intimada para em dois dias apresentar as razes. No permitido juntar as razes no segundo grau.

EFEITOS
a) Devolutivo: sempre; b) Regressivo: sempre, pois este recurso possibilita a retratao pelo juiz, admite reexame (artigo 589 do CPP); c) Suspensivo: a legislao elencou taxativamente os casos de efeito suspensivo do Recurso em Sentido Estrito (artigo 584 do CPP):
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional; XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVII - que decidir sobre a unificao de penas; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.

Art. 584 caput c/c art. 581, consideraes:

Inciso XII: desconsiderar, pois livramento condicional reside em sede de execuo e o recurso a desafiar essa deciso o agravo, que no tem efeito suspensivo (Art. 197, LEP). Inciso XV: tem efeito suspensivo, pois do contrrio transitaria em julgado. Inciso XVII: no existe mais, pois passa a desafiar agravo em execuo e ele no possui efeito suspensivo.

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Inciso XXIV: conversa da multa em priso no existe mais hoje, pois multa divida de valor (art. 51 CP7).
Art. 584. 1o Ao recurso interposto de sentena de impronncia ou no caso do n o VIII do art. 581, aplicar-se- o disposto nos arts. 596 e 598.

Art. 584 1 - consideraes:

Inciso VIII do art. 5818 - aplicao do art. 598: legitimao supletiva do assistente de acusao. Sentena de impronncia desafia atualmente apelao:
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 583. Subiro nos prprios autos os recursos: II - nos casos do art. 581, I, III, IV , VI, VIII e X; Pargrafo nico. O recurso da pronncia subir em traslado, quando, havendo dois ou mais rus, qualquer deles se conformar com a deciso ou todos no tiverem sido ainda intimados da pronncia.
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Art. 584. 2o - consideraes: Ter efeito de suspender o julgamento, ou seja, realizao do plenrio. Em uma prova discursiva deve ser combinado com art. 583, II e pargrafo nico.

COMPETNCIA
O recurso interposto, em regra, perante o juiz e as razes so dirigidas ao Tribunal. Se no houver retratao, as Cmaras que julgam. O recurso dever seguir o teor contido no artigo 582, caput, do CPP, ou seja, dever ser remetido para o Tribunal competente para julgar as apelaes (TRF e TJ) EXCEO No caso do artigo 581, XIV, do CPP.

Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
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Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
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Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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MODELO
PRTICA PENAL FASE PROCESSUAL RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (10) Publicado por Leonardo Castro em 06/11/201010 Recurso em Sentido Estrito
Fundamento: artigo 581 do CPP (tambm previsto nos artigos 294, pargrafo nico, do CTB, 516, do CPPM, e 2, III, do decreto-lei 201/76). Conceito: recurso utilizado para impugnar decises interlocutrias e terminativas de mrito previstas expressamente no artigo 581 do CPP. Prazo: 05 (cinco) dias para interposio (salvo na hiptese do artigo 581, XVI, CPP); 02 (dois) dias para razes. Como identific-lo: o problema dir que o acusado foi intimado de uma deciso. Para saber se o rese a pea cabvel, basta comparar o caso com as hipteses do artigo 581 do CPP. Dica: no se esquea de pedir, no momento da interposio, a retratao do juiz que proferiu a deciso recorrida. Importante: as hipteses a seguir no mais ensejam o rese, mas agravo em execuo (LEP, artigo 197): a) concesso, negativa ou revogao da suspenso condicional da pena (inc. XI); b) concesso, negativa ou revogao do livramento condicional (inc. XII); c) deciso sobre unificao de penas (inc. XVII); decises relativas a medidas de segurana (incisos XIX, XX, XXI, XXII e XXIII). Lembrando: se a deciso for proferida pelo juiz da Vara de Execues Penais, o recurso cabvel ser o agravo em execuo, jamais o rese. Comentrio: a chance de cair um rese muito grande. Como ocorre com a apelao, o recurso em sentido estrito uma pea que comporta mais de uma tese. Apelao x ReSE: no h como confundir as peas. Se o problema falar em sentena, analise minuciosamente o artigo 581 do CPP. Se a situao no estiver prevista dentre as hipteses do dispositivo, ser o caso de apelao, que funciona de forma residual, ou seja, aplicvel onde o rese no cabvel.

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Extrado do melhor blog de processo penal que j vi:

http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/11/06/pratica-penal-%E2%80%93-fase-processual-%E2%80%93-recurso-emsentido-estrito-10/ Obs.: coloquei fundo colorido em algumas partes do texto.

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Recurso em Sentido Estrito Problemas PROBLEMA 01 (OAB/SP 117 Exame de Ordem) Os indivduos Felcio e Roberval, aps uma partida de tnis, comearam a discutir. Felcio que estava com a raquete na mo, atingiu de lado e sem muita fora a cabea de Roberval, de estrutura fsica inferior do agressor e mos desprovidas de qualquer objeto. Roberval desequilibrou-se e, ao cair ao solo, bateu com a cabea na guia, vindo a falecer. Felcio foi processado em liberdade perante a 1 Vara do Juri, por homicdio simples art. 121 caput do C.P. e pronunciado pelo magistrado, ao entendimento de que houve dolo eventual, pois o acusado teria assumido o risco de produzir o resultado, ao golpear Roberval com a raquete. A sentena de pronncia foi prolatada h dois dias. Na condio de advogado de Felcio, elabore a pea adequada sua defesa. SOLUO PEA COMENTADA Interposio: EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA ____. Processo criminal n. ____. FELCIO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe,por seu advogado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico, no se conformando, data vnia, com a respeitvel sentena de pronncia, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com fulcro no artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal. Destarte, requer seja recebido e processado o presente recurso, e, caso Vossa Excelncia mantenha a r. sentena de pronncia, encaminhado ao Egrgio Tribunal de Justia. Obs.: ateno ao juzo de retratao! No rese, sempre faa meno possibilidade de o juiz voltar atrs de sua deciso. Temos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

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Obs.: no invente dados! Se o problema informar a comarca, ou exigir que a interposio ocorra em certa data, utilize as informaes. Caso contrrio, diga apenas comarca, data. O mesmo vale para o nome do advogado e para o nmero da OAB. Razes: Razes de Recurso em Sentido Estrito Recorrente: Felcio. Recorrido: Ministrio Pblico. Processo n.:____. Egrgio Tribunal de Justia, Colenda Cmara, Douta Procuradoria de Justia, Obs.: se o rese for julgado pelo TRF, a saudao deve ser feita da seguinte forma: Egrgio Tribunal Regional Federal, Colenda Turma, Douto Procurador da Repblica. Em que pese o notvel saber jurdico do Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara do Tribunal do Jri da Comarca ____, a respeitvel sentena de pronncia no merece prosperar, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: I. Dos Fatos Segundo a denncia, no dia ____, aps uma partida de tnis, o recorrente desferiu um golpe de raquete na vtima Roberval, que, em razo do ataque, perdeu o equilbrio e chocou-se contra a guia do calamento, vindo a falecer e decorrncia dos ferimentos Por esse motivo, o Ministrio Pblico ofereceu denncia em desfavor do recorrente, com fulcro no artigo 121, caput, do Cdigo Penal. Encerrada a instruo, o magistrado entendeu que o acusado agiu com dolo eventual, devendo ser submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri, conforme sentena de pronncia de fls. ____/____. Obs.: no dedique muito tempo narrativa dos fatos. A razo simples: no vale ponto. Ademais, tempo o bem mais precioso na segunda fase. No o desperdice! Alm disso, seja imparcial ao relatar o ocorrido: deixe as teses para o tpico do direito. II. Do Direito Contudo, a respeitvel sentena de pronncia no deve prosperar, pois contrria aos ditames legais.

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Como j relatado, a vitima faleceu por motivos alheios vontade e conduta do acusado, que no concorreu intencionalmente para a ocorrncia do fatdico desfecho nem pde prever ou assumir o resultado. Para que houvesse o dolo eventual, o acusado teria que ter assumido o resultado morte, o que no ocorreu, pois, como ficou comprovado, o golpe desferido pelo recorrente sequer foi dado com fora. Entretanto, por infortnio, a vtima perdeu o equilbrio durante o entrevero e chocou-se contra a guia da calada, vindo a falecer em razo disso. Portanto, inexistiu animus necandi na conduta do acusado, no havendo o que se falar em crime doloso contra a vida, de competncia do Tribunal do Jri, sendo indubitavelmente excessiva a imputao que lhe atribuda. Em verdade, a conduta do acusado amolda-se perfeitamente descrio do tipo previsto no artigo 129, 3, do Cdigo Penal, que trata sobre a leso corporal seguida de morte: se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzi-lo. Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso em sentido estrito, para que se desclassifique a conduta do recorrente para aquela prevista no artigo 129, 3, do Cdigo Penal, como medida de justia. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

PROBLEMA N. 02 (OAB/SP 115 Exame de Ordem)A e B eram amigos de infncia. Resolveram excursionar por lugar extremamente perigoso, hostil, deserto e com algumas cavernas, localizado no municpio de So Paulo. Ficaram perdidos durante 2 meses. Finalmente, os bombeiros alcanaram o lugar onde eles estavam. A havia tirado a vida de B e os homens viram A sentado ao lado de uma fogueira, tranqilamente assando a coxa da perna esquerda de B. Os bombeiros ficaram horrorizados e A foi preso em flagrante. Processado no Juzo competente, por homicdio doloso simples, alcanou a liberdade provisria.

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Acabou pronunciado pelo magistrado, por sentena de pronncia prolatada h 2 dias. QUESTO: Elabore a pea processual conveniente, em favor de A destinando-a autoridade judiciria competente. SOLUO: Trata-se de Recurso em Sentido Estrito em duas peties. A primeira de interposio endereada ao Exmo. Sr. Juiz de Direito da Vara do Jri, fundamentada no artigo 581, inciso IV do Cdigo de Processo Penal, sendo que nesta petio dever constar o juzo de retratao. A segunda petio dever ser endereada ao Egrgio Tribunal de Justia, sendo que A agiu em estado de necessidade, nos exatos termos do artigo 24 do Cdigo Penal, podendo tambm ser suscitado o artigo 23, inciso I do Cdigo Penal. Ao final o candidato dever postular a absolvio sumria com base no artigo 415, IV, do Cdigo de Processo Penal. PROBLEMA N. 03 (OAB/SP 125 Exame de Ordem) Joo foi acusado pelo Ministrio Pblico de praticar homicdio qualificado por motivo ftil porque disparou tiros que atingiram Pedro, seu amigo, e causaram-lhe a morte, assim agindo porque este cuspira, em brincadeira, no seu rosto. Na deciso de pronncia, o juiz, alm de admitir a qualificadora do motivo ftil, acrescentou, ainda, a qualificadora da traio porque, segundo a prova colhida, Joo mentira para Pedro, convidando-o para almoar em sua casa e, aproveitando-se de momento em que ele estava sentado mesa, atingiu-o pelas costas. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. SOLUO: Pea: Recurso em sentido estrito (art. 581, IV). Endereamento: Tribunal de Justia. Pedido e fundamento Afastamento das qualificadoras. Afastamento da qualificadora do motivo ftil porque cuspir no rosto de outra pessoa pode configurar, at mesmo, crime de injria, e no insignificante. Afastamento da qualificadora da traio porque no fora includa na denncia, havendo necessidade de aditamento. Pode-se, tambm, pleitear a nulidade da pronncia pela incluso da segunda qualificadora. PROBLEMA N. 04 (OAB/SP 127 Exame de Ordem) Joo, em 5.1.2005, foi denunciado pelo crime de homicdio duplamente qualificado: por motivo ftil (discusso anterior por dvida de jogo) e por uso de recurso que impossibilitou a defesa (a surpresa com que agiu). Procurado para ser citado, Joo no foi encontrado, realizando-se a sua citao por edital e sendo declarada a sua revelia. Foi-lhe nomeado Defensor Dativo, que apresentou a defesa prvia. Durante a instruo foram ouvidas duas testemunhas. A primeira, arrolada pela acusao, afirmou ter visto quando Joo, por ela reconhecido fotograficamente na audincia, surgiu de repente e logo desferiu disparos em direo vitima Antonio, causando-lhe a morte, tendo sabido pela esposa da vtima que o motivo era discusso anterior em virtude de dvida. A segunda

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testemunha, arrolada pela defesa, afirmou que conhecia Joo h muito tempo, sabendo que, na data do fato, ele no estava no Brasil e, por isso, no podia ser o autor dos disparos. Oferecidas as alegaes pelas partes, Joo foi pronunciado por homicdio duplamente qualificado, nos termos da denncia, sob o fundamento de que o depoimento da testemunha da acusao, por ser ela presencial, merece crdito, alm do que, em caso de dvida, deve o acusado ser pronunciado, j que, nessa fase processual, vigora o princpio in dubio pro societate. Joo, intimado da deciso no dia 15.09.95, no mesmo dia deu cincia ao seu advogado. QUESTO: Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa. SOLUO: Recurso em sentido estrito Fundamento Havia necessidade de suspenso do processo conforme dispe o artigo 366 do Cdigo de Processo Penal. No mrito, h dvida razovel sobre a autoria. O reconhecimento fotogrfico, apesar de admitido, no se prestaria comprovao da autoria. A prova testemunhal controvertida, pois, enquanto uma afirma que o acusado era o autor dos disparos, outra assevera que ele estava fora do pas. No correto afirmar que, na deciso de pronncia, vigora o princpio in dubio pro societate, pois a dvida razovel, em virtude do princpio do favor rei, beneficia o acusado, mesmo em relao a essa espcie de deciso. Pedido no Recurso em sentido estrito: Preliminar declarao de nulidade; Mrito impronncia.

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APELAO
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CONCEITO

Figura 2

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Conforme explica Carmem Ferreira Saraiva12:


Apelao o pedido que se faz instncia superior, no sentido de reexaminar a deciso proferida pelos rgos inferiores. um recurso amplo porque possibilita devolver instncia superior o pleno conhecimento do feito e ainda prefervel porque quando cabvel, no pode ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra (art. 598 4 CPP). H o princpio da unirrecorribilidade, que o princpio em que o recurso mais amplo abrange o mais restrito, ou seja, quando cabvel a apelao, no se pode usar o recurso em sentido estrito (art. 593 4 CPP). Em regra, a apelao devolve ao conhecimento do juzo ad quem toda matria decidida em primeira instncia. Fala-se em apelao plena ou ampla. O prprio recorrente pode delimitar o objeto da apelao, pedindo apenas o reexame de parte da deciso, no que se denomina de apelao limitada ou parcial ou restrita (art. 599 CPP). Os limites do inconformismo devem ser fixados na petio, ou nos termos do recurso. Ao apelar, o recorrente deve indicar no pedido o dispositivo legal em que se apia, que no pode ser modificado por ocasio da apresentao das razes. Interposta em relao a parte do julgado fica o recorrente impossibilitado de, nas razes recursais, ampliar seu mbito ou alterar sua pretenso.

Em outros termos:
Apelao desempenha no processo penal papel residual. Deciso proferida em 1 instancia: se no estiver listada no art. 581 ser apelao.

11 12

http://www.nataliabarroca.com.br/2011/10/mapa-mental-apelacao-criminal.html In Apostila de Direito Processual Penal.

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APELAO
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CABIMENTO ART. 593 DO CPP

Exemplos: deciso que determina o cancelamento do seqestro, restituio de bens etc Nesse caso a apelao subsidiria
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular; II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;

Obs.: Nas decises proferidas por juiz singular (duas primeiras hipteses), a apelao RECURSO DE FUNDAMENTAO LIVRE. J nos casos de deciso do Jri, a apelao RECURSO DE FUNDAMENTAO VINCULADA (cuida-se da aplicao do PRINCPIO DA ASSERO OU AFIRMAO). Segundo o princpio da assero/afirmao, o recorrente tem que invocar um dos fundamentos legais.

Sobre o assunto h a smula 713 do STF:

Smula 713 do SRF: O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos da sua interposio.

A Nulidade aps pronncia


Se a nulidade anterior deciso de pronncia ela deve ter sido na prpria deciso de pronncia e impugnada mediante RESE. Tanto as nulidades absolutas, quanto as nulidades relativas podero ser impugnadas por meio da apelao, com a ressalva de que a nulidade relativa deve ter sido impugnada no momento oportuno logo aps o prego ou no Plenrio, sob pena de ter ocorrido a precluso.

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APELAO
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Se for nulidade relativa, acontecendo aps a pronncia e antes do prego, deve-se interpor recurso. Se ocorrer durante o Plenrio, deve ser argida imediatamente. Se a nulidade for absoluta, a nulidade deve ser argida como preliminar de apelao. No julgamento dessa apelao o Tribunal limitar-se- a fazer um juzo rescindente, submetendo o ru a novo julgamento no Tribunal do Jri. No h limitao de apelao com base nesse inciso I.

B Quando a sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados.
O Tribunal pode modificar a deciso, corrigindo a sentena (juzo rescindente e rescisrio).
Art. 593, 1o Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.

C Quando houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena.


O Tribunal pode modificar a deciso, corrigindo a sentena (juzo rescindente e rescisrio). NOVIDADE: Como agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados, caso o Tribunal perceba que houve erro por parte do juiz presidente no tocante aplicao de agravante ou atenuante, poder fazer a devida retificao, no mais sendo necessrio submeter o acusado a novo julgamento pelo jri.
Art. 593. (...) 2o Interposta a apelao com fundamento no no III, c, deste artigo, o tribunal ad quem, se Ihe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana.

D Quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria s provas dos autos.
Segundo Eugnio Pacelli de Oliveira:
Na realidade, ao que parece, o aludido dispositivo deve ser interpretado como regra excepcionalssima, cabvel somente quando no houver, ao senso comum, material probatrio suficiente para sustentar a deciso dos jurados. Nesse passo, importante lembrar que, na jurisdio popular do jri, exatamente em razo de se tratar de julgamento de crimes dolosos contra a vida, no sero raros os votos movidos pela mais eloquente e convincente participao dos oradores. A passionalidade, de fato, ocupa espao de destaque no aludido tribunal, dali emergindo velhos e novos preconceitos, rancores, frustraes, alm das inevitveis boas, ms e melhores intenes, claro (2008, p. 717).

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a hiptese que mais tem arbitrariedade, pois o TJ, ao julgar a apelao com base nessa alnea, acaba por entrar no mrito. Por isso havendo duas ou mais verses, amparada por provas submetidas ao contraditrio, e tendo os jurados escolhido uma delas, NO SER CABVEL APELAO COM BASE NA ALNEA D DO INCISO III DO ARTIGO 593 DO CPP. A apelao, no caso do inciso III, alnea d, cabvel uma nica vez, pouco importando se a deciso seguinte a mesma ou diferente da anterior, e tambm se foi o MP ou a Defesa quem recorreu. Nessa hiptese, o Tribunal s faz o juzo rescindente, ou seja, devolve o ru a novo julgamento pelo Jri.
Art. 593 (...) 3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao.

Obs.: 1 - Juzo rescindente e rescisrio


Art. 593, (...) III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.

Juzo rescindente: nas alneas a e d. Juzo rescindente e rescisrio: nas alneas b e c. 2 Plenitude de Defesa x Ampla Defesa Segundo Fernando Capez:
Defesa plena, sem dvida, uma expresso mais intensa e mais abrangente do que defesa ampla. Compreende dois aspectos: primeiro, o pleno exerccio da defesa tcnica, por parte do profissional habilitado, o qual no precisar restringir-se a uma atuao exclusivamente tcnica, podendo tambm servir-se de argumentao extrajurdica, invocando razes de ordem social, emocional, de poltica criminal etc. Esta defesa deve ser fiscalizada pelo juiz-presidente, o qual poder at dissolver o conselho de sentena e declarar o ru indefeso (art. 497, V), quando entender ineficiente a atuao do defensor (CAPEZ, 2003, p. 560).

ASPECTOS PROCEDIMENTAIS RELATIVOS APELAO

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APELAO
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5 dias para a interposio + 8 dias para a apresentao das razes. A apresentao de razes extempornea considerada mera irregularidade.
Obs.: Na apelao dos juizados a interposio deve vir acompanhada das respectivas razes. O prazo nos juizados de 10 dias (art. 82 da lei 9099/95).

Se o juiz no conhece a apelao, cabe RESE (art. 581, XV). Se no receber o RESE, cabe carta testemunhvel.

Art. 613. As apelaes interpostas das sentenas proferidas em processos por crime a que a lei comine pena de recluso, devero ser processadas e julgadas pela forma estabelecida no Art. 610, com as seguintes modificaes: I - exarado o relatrio nos autos, passaro estes ao revisor, que ter igual prazo para o exame do processo e pedir designao de dia para o julgamento; II - os prazos sero ampliados ao dobro; III - o tempo para os debates ser de um quarto de hora.

APELAO ORDINRIA: aplicvel aos crimes punidos com recluso. APELAO SUMRIA: todos os crimes, desde que no punidos com recluso. A diferena que na apelao sumria NO H REVISOR.

Art. 600 - 4o Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao oficial.

Isso s est previsto na apelao. NO existe previso no RESE. Esse dispositivo s se aplica Defesa. O MP deve arrazoar na primeira instncia. O MP de segunda instncia (procurador) apresenta parecer.
ARTIGO 600 - 3o Quando forem dois ou mais os apelantes ou apelados, os prazos sero comuns.

Esse dispositivo ignorado, porque se o prazo comum a vista dos autos no Cartrio, mas como oferecer razes com os autos em cartrio? Por isso, para a maioria da doutrina, esse dispositivo inconstitucional (viola a ampla defesa, a paridade de armas). Todos os rus devero ter o prazo de 8 dias oferecer as razes, conclui a doutrina. Na prtica vigora o prazo separado.

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A apelao tem efeito suspensivo? Apelao contra sentena condenatria dotada de efeito suspensivo, pois o acusado no poder ser recolhido priso enquanto no houver o trnsito em julgado de sentena condenatria, salvo se por motivos cautelares. Para o STF no existe mais priso decorrente de sentena recorrvel. J a apelao contra a sentena absolutria no dotada de efeito suspensivo.
Obs.: A apelao no tem efeito REGRESSIVO, ITERATIVO: no cabe juzo de retratao.

Art. 601. Findos os prazos para razes, os autos sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas (OS TRIBUNAIS ADMITEM O JULGAMENTO DA APELAO, MESMO SEM AS RAZES. A DOUTRINA CRITICA FORTEMENTE, POR VIOLAR O PRINCPIO DA AMPLA DEFESA), no prazo de 5 (cinco) dias, salvo no caso do art. 603, segunda parte, em que o prazo ser de 30 (trinta) dias. 1o Se houver mais de um ru, e no houverem todos sido julgados, ou no tiverem todos apelado, caber ao apelante promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser remetido instncia superior no prazo de 30 (trinta) dias, contado da data da entrega das ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do apelado. 2o As despesas do traslado correro por conta de quem o solicitar, salvo se o pedido for de ru pobre ou do Ministrio Pblico.

JULGAMENTO DA APELAO
Intimao das partes: smula 431 do STF.
Smula 431 do STF: nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao ou publicao da pauta, salvo em habeas corpus.

nulo o julgamento de recurso criminal na 2 instncia, sem prvia intimao ou publicao da pauta, salvo no em habeas corpus. Sustentao oral: possvel. Vide artigo 7, IX, da 8.906/94 (Estatuto da OAB): a sustentao do advogado se dava aps o voto do relator. O STF julgou inconstitucional - a sustentao do advogado deve ocorrer antes do voto do relator.

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Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.

cabvel emendatio libeli ou mutatio libeli no julgamento da apelao? No julgamento da apelao, o Tribunal pode fazer emendatio libeli, mesmo em recurso exclusivo da Defesa (no pode, contudo, agravar a pena). Na apelao no cabvel a mutatio libeli smula 453 do STF (mutatio libeli no cabvel em segunda instncia).
Smula 453 do STF: No se aplicam segunda instncia o artigo 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.

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EXECUO PROVISRIA DA SENTENA


Smula 716 do STF: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.

Smula 717 do STF: No impede a progresso de regime de execuo da pena, fixada em sentena no transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial.

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MODELO
Apelao
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Fundamento: artigos 593 do CPP e 82 da Lei 9.099/95 (JECRIM). Conceito: com base no artigo 593 do CPP, podemos dizer que o recurso cabvel contra as seguintes decises: a) definitivas de absolvio ou condenao, proferidas por juiz singular (de primeira instncia); b) do Tribunal do Jri[1], nas hipteses previstas no artigo 593, III, do CPP; c) definitivas, quando no for o caso de rese (portanto, residual) *2+; d) com fora de definitivas ou interlocutrias mistas, salvo na hiptese de rese. [1] Decises em plenrio, por Conselho de Sentena (jurados). *2+ Para no confundir as hipteses de rese com as de apelao, entenda: o recurso em sentido estrito cabvel somente naquelas situaes elencadas no artigo 581 do CPP (exceo: h um rese no CTB). Caso o problema no se encaixe em nenhum dos incisos, a pea cabvel ser a apelao, que funciona de forma residual. Prazo: para a interposio, 05 (cinco) dias; para as razes, 08 (oito) salvo nos processos de contraveno, em que o prazo ser de 03 (trs) dias. As razes podem ser oferecidas diretamente ao Tribunal (artigo 600, 4, CPP). Se o processo for de competncia do JECRIM, o prazo ser de 10 (dez) dias (artigo 82, 1, da Lei 9.099/95). Como identific-la: o problema certamente dir que o acusado foi intimado da sentena condenatria. Dica: se a pea for a apelao, haver, sem dvida alguma, teses preliminares a serem alegadas (nulidades, por exemplo). Importante: se a condenao for resultante de julgamento do Tribunal do Jri, caber apelao quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. Ateno ao pedido: na hiptese a, dever ser pedida a anulao de todos os atos desde o vcio; sendo b ou c, dever ser pedida a retificao ao Tribunal; por fim, se d fundamentar a apelao, dever ser requerida a realizao de um novo jri. Ateno: ao contrrio da sentena de pronncia, em que a pea cabvel o rese (artigo 581, IV, CPP), contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria a pea adequada a apelao (artigo 416 do CPP). Comentrios: a apelao uma forte candidata para a segunda fase. Isso porque o CESPE sempre optou por aquelas peas que comportam pluralidade de teses preliminares e de mrito. Com a FGV, isso no deve mudar. Por isso, mnima a chance de ser exigida, por exemplo, uma liberdade provisria, pois a nica tese a ausncia dos requisitos da priso preventiva.

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http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/10/31/pratica-penal-%E2%80%93-fase-processual-%E2%80%93-apelacao-09/

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Apelao Problemas PROBLEMA 01 (OAB/SP 125 Exame de Ordem) Joo foi acusado de ter subtrado, no dia 5 de janeiro de 2003, vinte mil dlares de seu pai, Fbio, com cinqenta e oito anos de idade. Houve proposta de suspenso condicional do processo, no aceita pelo acusado. Ouvidas duas testemunhas de acusao, disseram que, realmente, houve a subtrao, por elas presenciada. O pai, vtima, confirmou o fato e a propriedade dos dlares. Por outro lado, o acusado e duas testemunhas de defesa afirmaram que os dlares no pertenciam ao pai do acusado, mas sua me, que, antes de falecer, os dera para o filho. No foi juntada prova documental a respeito da propriedade do dinheiro. O juiz, no dia 4 de janeiro de 2005, condenou Joo pelo crime de furto simples s penas de 1 (um) ano de recluso e 10 dias-multa, no valor mnimo, substituindo a pena de recluso pela restritiva de direitos consistente em prestao de servios comunidade. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. SOLUO PEA COMENTADA Interposio: EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ____. Obs.: a) o uso do doutor no uma exigncia; b) se o problema no informar a Vara ou a Comarca, no invente dados; c) ateno competncia da JF: se houver dvida, faa a leitura do artigo 109 da CF. Processo nmero: ____. JOO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, por seu advogado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico, no se conformando, data vnia, com a respeitvel sentena condenatria, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia interpor RECURSO DE APELAO, com fulcro no artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal. Obs.: a) como j h um processo em trmite, no h razo para qualificar ru novamente; b) no se preocupe em decorar os modelos. Com a prtica, interessante que o examinando desenvolva a sua prpria redao; c) evite a expresso Justia Pblica; d) no abrevie (diga Cdigo de Processo Penal, e no CPP). Destarte, requer seja recebida e processada a presente apelao, e, posteriormente, encaminhada ao Egrgio Tribunal de Justia. Obs.: a) quando o processo for da JF, diga Egrgio Tribunal Regional Federal da ____ Regio; b) na apelao, no cabe juzo de retratao, como ocorre com o rese. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data.

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Advogado, OAB/____ n. ____. Obs.: no invente dados! Se o problema informar a comarca, ou exigir que a interposio ocorra em certa data, utilize as informaes. Caso contrrio, diga apenas comarca, data. O mesmo vale para o nome do advogado e para o nmero da OAB. Razes: Razes de Apelao Apelante: Joo. Apelado: Ministrio Pblico. Processo n.:____ Egrgio Tribunal de Justia, Colenda Cmara, Douta Procuradoria de Justia, Obs.: se a apelao for julgada pelo TRF, a saudao deve ser feita da seguinte forma: Egrgio Tribunal Regional Federal, Colenda Turma, Douto Procurador da Repblica. Em que pese o ilibado saber jurdico do Meritssimo Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca ____, a respeitvel sentena penal condenatria no merece prosperar pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: I. Dos Fatos Segundo a denncia, no dia 05 de janeiro de 2003, o apelante teria subtrado a quantia de vinte mil dlares pertencentes ao Sr. Fbio, seu genitor, que possua 58 (cinquenta e oito) anos na data dos fatos. Por essa razo, o Ministrio Pblico ofereceu denncia em seu desfavor (fls. ____/____), com fulcro no artigo 155 do Cdigo Penal. Encerrada a instruo, o Meritssimo Juiz da ____ Vara Criminal da Comarca ____ condenou o apelante pena de 01 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa pela prtica do crime de furto. Obs.: no dedique muito tempo narrativa dos fatos. A razo simples: no vale ponto. Ademais, tempo o bem mais precioso na segunda fase. No o desperdice! II. Do Direito Entretanto, a respeitvel pea acusatria no merece prosperar, pois no est em harmonia com os ditames legais.

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Isso porque, de acordo com o artigo 181, II, do Cdigo Penal, isento de pena quem comete o crime de furto em prejuzo de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural. No caso em debate, temos, indubitavelmente, a ocorrncia da causa de iseno de pena do artigo 181, II, do Cdigo Penal, pois ru e vtima so, respectivamente, filho e pai. Ademais, vale ressaltar que a suposta vtima possua 58 (cinquenta e oito) anos na data dos fatos. Logo, est excluda a incidncia do artigo 183, III, do Cdigo Penal. Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para que se determine a absolvio do apelante, com fundamento no artigo 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, como medida de Justia. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____. PROBLEMA 02 (OAB/SP 121 Exame de Ordem) Xisto e Peter combinaram entre si a prtica de furto qualificado, consistente na subtrao, mediante arrombamento, do toca-fitas de veculo estacionado na via pblica. Ao iniciarem o furto, aparece o dono do veculo. Xisto sai correndo, enquanto Peter enfrenta a vtima e, usando de uma arma de fogo que portava, o que no era do conhecimento de Xisto, vem a matar a vtima. A sentena condenatria do MM. Juiz de Direito da 5. Vara Criminal da Capital aplicou a pena de 20 anos a cada um dos acusados. Os advogados foram intimados da deciso h dois dias. Na qualidade de defensor de Xisto, apresentar a pea jurdica competente. SOLUO No se aperfeioou o concurso de agentes (artigo 29, 2, do CP), pois Xisto no sabia que Peter estava armado. O acordo entre ambos limitava-se ao furto. Na apelao, pea a desclassificao de latrocnio consumado para furto qualificado (na forma tentada). PROBLEMA 03 (OAB/SP 108 Exame de Ordem) Aurlio, em sede de inqurito policial, reservou-se o direito de permanecer calado. Na fase judicial, foi condenado como incurso no art. 157, 2, incisos I e II, c.c. o art. 14, inciso II, do Cdigo Penal, s penas de 01 ano, 09 meses e 10 dias de recluso e 04 dias-multa. Embora frgeis as provas produzidas, o MM. Juzo da 15 Vara Criminal Central da Comarca da Capital fundamentou a deciso na presuno de culpa, pelo silncio de Aurlio na fase policial. A sentena foi publicada h cinco dias. QUESTO: Como advogado de Aurlio, adote a medida judicial cabvel, justificando-a. SOLUO

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Interposio e razes de recurso de Apelao. Desenvolver a tese de regular exerccio do direito previsto no art. 5, LXIII, da Constituio Federal, que no pode ser interpretado em desfavor do acusado, transformando o seu silncio na polcia em presuno de culpa. Pedido de absolvio por insuficincia de provas art. 386, inciso VI, do CPP. A impetrao de habeas-corpus dever ser considerada errada e suficiente para a reprovao do candidato. PROBLEMA 04 (OAB/SP 108 Exame de Ordem) Gaio foi denunciado como incurso no art. 121, 2, inciso II, c.c. o art. 29, todos do Cdigo Penal. Em Plenrio, sustentou a Defesa, dentre outras, a tese da ausncia do animus necandi. Os Jurados, por significativa maioria de votos, rejeitaram todas, sendo certo que no foi formulado quesito acerca da referida tese defensiva, fato que no foi objeto de reclamao na oportunidade. A sentena, proferida no julgamento realizado h trs dias, condenou Gaio a cumprir a pena de 12 anos de recluso, em regime fechado. QUESTO: Como advogado de Gaio, ajuze a providncia judicial adequada, justificando-a. SOLUO Interposio e razes de recurso de apelao competncia do Tribunal de Justia. Pedido de anulao do julgamento por deficincia dos quesitos. Vcio insanvel do questionrio, que independe de reclamao oportuna. (art. 564, pargrafo nico, do CPP). A impetrao de habeas-corpus dever ser considerada errada e suficiente para a reprovao do candidato. PROBLEMA 05 (OAB/SP 123 Exame de Ordem) Joo Alves dos Santos foi condenado, no dia 05.01.2004, por apropriao indbita porque, como marceneiro, recebera, no dia 06.02.2002, importncia de seu cliente, Antonio Aparecido Almeida, como pagamento adiantado pelos servios que prestaria em sua residncia. Entendeu o Magistrado que Joo cometera o crime porque ficou com o valor recebido, no executando os trabalhos pelos quais foi contratado. Ele e seu advogado foram intimados da sentena condenatria, no dia 20.05.04. QUESTO: Como advogado de Joo, verifique a medida cabvel e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada. SOLUO Pea: Apelao Pedido: Reforma pelo tribunal; Absolvio. Fundamento Quando algum recebe valor em dinheiro como pagamento de seus servios e no os executa no comete apropriao indbita. O dinheiro que entregue passa a ser de sua propriedade. A questo, assim, estritamente civil, no penal.

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SO DOIS RECURSOS DIFERENTES:

Os infringentes versam sobre o Os de nulidade versam sobre um mrito da causa, ou seja, o ius vcio processual, que conduz puniendi. nulidade do processo.

Apesar dessa diferena o resto tudo igual, por isso so estudados juntos. Conforme explica Sidio Rosa de Mesquita Jnior14:
O CPC fazia a distino que o CPP faz entre embargos infringentes e embargos de

nulidade, no o fazendo mais. O CPP, a mantm, mas embargos de nulidade no deixam de


ser embargos infringentes, s mudando quanto ao contedo, aqueles tratam do mrito, enquanto que estes tratam de questes processuais. Os embargos infringentes s so cabveis de decises de segunda instncia, razo de no serem admissveis embargos contra acrdo proferido em sede de ao originria. No entanto, tais embargos tem sido admitidos em sede de habeas corpus substitutivos de recursos. No Brasil, os embargos infringentes se justificam, ao menos em matria criminal, porque aqui se admite a deciso por maioria. Em face do princpio in dubio por reo, a deciso no unnime, por ensejar dvida, deveria resultar na soluo mais benfica ao acusado. No entanto, admitida a deciso por maioria, ainda que em desfavor do ru. Da ser razovel levar o julgamento a rgo colegiado mais amplo para se obter maior grau de certeza.

REQUISITOS DOS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADES:


I - Pressupe uma deciso de Tribunal; So cabveis embargos infringentes no STF, quando funciona como rgo de segunda instncia ().
Exemplo: crimes polticos ROC

MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Embargos no processo penal. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2638, 21 set. 2010 . Disponvel em:<http://jus.com.br/revista/texto/17448>. Acesso em: 25 abr. 2012.

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II - Deciso no unnime; III - O efeito devolutivo nos embargos fica limitado quilo que for objeto de divergncia entre os Desembargadores;
Obs.: E se os trs votos forem diferentes? Qual o voto divergente? Prepondera o voto intermedirio.

IV - Os embargos s so cabveis em deciso no unnime no julgamento de apelao, RESE e agravo em execuo (art. 609) Portanto, NO cabem embargos infringentes e de nulidade no julgamento de HC, reviso criminal e julgamento originrio.
Art. 609. Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia, cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de organizao judiciria. Pargrafo nico. Quando no for unnime a deciso de segunda instncia, desfavorvel ao ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia.

Agravo em execuo segue o procedimento do RESE. Na ausncia de procedimento na LEP, usa-se o CPP subsidiariamente. V So recursos exclusivos da defesa. Recursos exclusivos da Defesa: Embargos Infringentes e de Nulidade e reviso criminal. Segundo Paccelli, desde que em favor da Defesa, o MP poderia fazer uso dos embargos infringentes e de nulidade. Cabem embargos infringentes em favor da acusao: no processo penal militar, admite-se que a acusao interponha embargos infringentes e de nulidade. Artigo 538 do CPPM:
Art. 538. O Ministrio Pblico e o ru podero opor embargos de nulidade, infringentes do julgado e de declarao, s sentenas finais proferidas pelo Superior Tribunal Militar.

TEMPESTIVIDADE:
10 dias.

EFEITOS

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cabvel efeito regressivo no julgamento dos embargos infringentes ou de nulidade? Depende do regimento interno de cada Tribunal.
O TJ de SP: quem julga os embargos infringentes a mesma Cmara, mas com sua composio plena (5 Desembargadores). Como h novo julgamento, possvel o efeito regressivo (j que julgado pela mesma Cmara). O TJ do Rio: os embargos sero julgados por Cmara distinta; logo, no cabvel efeito regressivo.

Embargos infringentes possuem efeito suspensivo.

EMBARGOS INFRINGENTES NO STF:


So cabveis contra deciso no unnime do Plenrio ou de Turma, nas seguintes hipteses: A Que julgar procedente ao penal. B Que julgar improcedente reviso criminal. C Que julgar a ao rescisria. D Que julgar a representao de inconstitucionalidade. E Que, em recurso criminal ordinrio, for desfavorvel ao acusado. O cabimento dos embargos infringentes em deciso do Plenrio depende de no mnimo 4 votos divergentes (artigo 333 do RISTF).

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NO CABIMENTO DE EMBARGOS NO STJ:


No cabem embargos infringentes perante o STJ (no h previso regimental).

MODELO
Autoria: Ana L. Nobre Vilela 15

Embargos Infringentes e/ou de Nulidade Fundamento: Artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Conceito: Trata-se de recurso exclusivo da defesa, com o fim de garantir uma segunda anlise da matria em razo de ter havido deciso no unnime em desfavor do Recorrente com o voto divergente em seu favor. Obs. 01: O voto divergente deve ser favorvel ao ru, e a matria a ser tratada nas razes de recurso restringe-se sua concluso, e no sua fundamentao. Obs. 02: Somente admitido este recurso quando a deciso do tribunal se der em grau de recurso. Em se tratando de competncia originria, no hiptese de cabimento. Prazo: Conforme disposto no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, o prazo ser sempre de dez dias, contados da publicao do acordo. Obs. 01: O prazo, como j foi dito, contado da publicao do acrdo. Assim, no h necessidade de intimao pessoal da parte ou de seu advogado, sendo certo que se o problema trouxer este dado, ser apenas para confundir do candidato. Obs. 02: Em se tratando de Defensoria Pblica o causdico dever inteirar-se do contedo dos autos. Sendo assim, somente neste caso deve haver intimao do defensor para a apresentao do recurso. Trata-se, portanto, de exceo. A regra, conforme exposto, de que o prazo inicia sua contagem com a publicao do acrdo. Como identific-los: O problema certamente trar um recurso julgado em desfavor do seu cliente, decidido de forma no unnime, com o voto divergente em seu favor. Dica: Embora pelo nome muita gente pense se tratar de dois recursos distintos trata-se de apenas um. A distino feita na nomenclatura d-se da seguinte forma: haver embargos infringentes quando a matria versar sobre o mrito da causa, e de nulidade quanto o tema for processual. Aparentemente a dica boba, mas vale a pena para os mais confusos: nulidade cdigo deprocesso penal matria processual. Importante: A pea de interposio deve seguir j com as razes. Ao contrrio do que ocorre com outros recursos, no existe a possibilidade de apresentao diferida do arrazoado. Ateno: No se admite embargos infringentes ou de nulidade de deciso proferida por turma recursal, ou seja, de rgo de segundo grau de Juizado Especial Criminal. Comentrios: Tendo em vista que a matria a ser tratada neste recurso cinge-se apenas ao voto divergente, a possibilidade de ser cobrada a pea em debate no grande.

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http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/11/11/pratica-penal-%E2%80%93-fase-processual-%E2%80%93-embargos-

infringentes-11/

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Embargos Infringentes e/ou de Nulidade Problemas

PROBLEMA
(OAB/SP 120 Exame de Ordem)A, com 21 anos de idade, dirigia seu automvel em So Paulo, Capital, quando parou para abastecer o seu veculo. Dois adolescentes, que estavam nas proximidades, comearam a importun-lo, proferindo palavras ofensivas e desrespeitosas. A, pegando no porta-luvas do carro seu revlver devidamente registrado, com a concesso do porte inclusive, deu um tiro para cima, com a inteno de assustar os adolescentes. Contudo, o projtil, chocando-se com o poste, ricocheteou, e veio a atingir um dos menores, matando-o. A foi denunciado e processado perante a 1. Vara do Jri da Capital, por homicdio simples art. 121,caput, do Cdigo Penal. O magistrado proferiu sentena desclassificatria, decidindo que o homicdio ocorreu na forma culposa, por imprudncia, e no na forma dolosa. O Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito, e a 1. Cmara do Tribunal competente reformou a deciso por maioria de votos, entendendo que o crime deveria ser capitulado conforme a denncia, devendo A ser enviado ao Tribunal do Povo. O voto vencido seguiu o entendimento da r. sentena de 1. grau, ou seja, homicdio culposo. O V. acrdo foi publicado h sete dias.

SOLUO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO N. ____, DA ____ CMARA ESPECIAL CRIMINAL DO GRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. Em caso de competncia da Justia Federal, o endereamento correto da petio de interposio ser: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR RELATOR DO ACRDO N. ____, DA ____ TURMA DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___ REGIO. A, j qualificado nos autos de recurso em sentido estrito de n. ____, por seu advogado ao final firmado, no se conformando com o venerando acrdo que, por deciso no unnime manteve a acusao por homicdio doloso, julgou procedente o recurso, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, opor Embargos infringentes e de nulidade no so interpostos, como ocorre nos demais recursos, mas sim opostos. EMBARGOS INFRINGENTES, Com fulcro no artigo 609, pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal. A denominao do recurso depende do assunto a ser tratado. Em se tratando de matria de mrito, embargos infringentes; recorrendose de matria exclusivamente processual, embargos de nulidade. Requer seja recebido e processado o presente recurso com as inclusas razes de inconformismo. As razes recursais devem seguir inclusas, pois no haver abertura de vista para tal finalidade. Nestes termos, Pede deferimento. So Paulo, data. Advogado OAB n. ____

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RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES EMBARGANTE: A EMBARGADO: MINISTRIO PBLICO. RECURSO EM SENTITO ESTRITO N. ____. Egrgio Tribunal de Justia, Colenda Cmara, Douto Procurador de Justia, Em se tratando de competncia da Justia Federal: Egrgio Tribunal Regional Federal, Colenda Turma, Douto Procurador da Repblica, Em que pese o notrio conhecimento jurdico da Colenda Cmara Criminal deste Egrgio Tribunal de Justia, a reforma do venerando acrdo medida que se impe pelas razes de fato e de direito a seguir expendidas: I DOS FATOS: A, ora Embargante, foi denunciado como incurso nas penas do art. 121, caput, do Cdigo Penal, porque, irritado com a conduta de dois adolescentes, efetuou um disparo de arma de fogo para o alto, assim agindo no sentido de asssustar aqueles que julgou portarem-se de maneira inconveniente. Efetuado o disparo, o projtil, aps chocar-se com um poste, ricocheteou e atingiu um dos jovens, sendo a leso causa eficiente de sua morte. O magistrado proferiu sentena desclassificatria, por entender tratar-se de homicdio culposo. O Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito, requerendo fosse o ora Embargante processado nos exatos termos da exordial acusatria. A 1 Cmara deste Tribunal, por deciso no unnime, reformou a deciso recorrida, sendo certo que o voto divergente entendeu que o Embargante deve ser processado por homicdio culposo. No deixe de falar nesse ponto sobre o voto divergente. Saliente-se que ser este o NICO tema debatido no presente recurso. II DO DIREITO: Analisando o contedo dos autos, verifica-se a olhos nus assistir razo ao Douto Desembargador que proferiu o voto vencido. Pela dinmica dos fatos, v-se que o agente no agiu com a vontade direta e consciente de produzir o resultado morte, diante do que no se pode falar em dolo direto. No h que se falar tambm em dolo eventual, vez que o Embargante no agiu assumindo o risco de produzir o resultado lesivo.

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De acordo com a situao ftica j explanada, extramos terem sido preenchidos todos os requisitos da culpa, haja vista a existncia de conduta [ao voluntria] com inobservncia ao dever de cuidado [sem a devida cautela, cuidado que o Embargante deveria ter tido]. Houve tambm oresultado lesivo, qual seja, a morte da vtima, guardando este ltimo nexo de causalidade com a conduta imprudente. Em todo este contexto, existia tambm a possibilidade de o agente, por suas condies pessoais, prever o resultado de sua conduta, culminando esta em um fato tpico. Vejamos: [] O crime culposo a conduta voluntria [ao ou omisso] que produz resultado antijurdico no querido, mas previsvel, excepcionalmente previsto, que podia com a devida ateno ser evitado [] (1) Ao efetuar disparo de arma de fogo, A deixou de tomar as cautelas necessrias para que o prjtil no ricocheteasse em nenhum objeto, vindo a atingir terceiros que estivessem prximos ao local dos fatos, de forma que agiu de modo imprudente. A culpa, na modalidade da imprudncia, consiste em proceder o agente sem a necessria cautela, deixando de empregar as precaues indicadas pela experincia como capazes de prevenir possveis resultados lesivos (TACRIM-SP AC Rel. Sidnei Beneti JUTACRIM94/244). No palco dos acontecimentos, evidente o cometimento de crime culposo, em razo do que inexistem motivos para que seja o Embargante processado, e talvez at condenado por conduta mais grave que aquela supostamente praticada, eis que a preteno punitiva no pode servir de escusa para a prtica de abusos. III DO PEDIDO: Em razo do exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso, acolhendo-se o voto vencido com o fim de manter-se a desclassificao para que seja o Embargante processado pela suposta prtica de homicdio em sua forma culposa. O pedido ser sempre de que seja acolhido o voto vencido, explicando-se as finalidades a serem artingidas conforme p caso. So Paulo, data. O prazo, nos termos do artigo 609, pargrafo nico, ser de dez dias. Em que pese o fato de a prova trazer o dado de que a publicao se deu h sete dias [sem citar a suposta data em que a questo lida], preferimos no citar a data para no confundir o candidato. Entretanto, se na prova for citada data da mesma forma, deve-se considerar como referncia a data de aplicao de prova para efeitos de contagem. Outro ponto a ser salientado que, neste recurso, a data de interposio coincide com a de apresentao das razes recursais. Advogado OAB n. (1) MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo penal interpretado So Paulo: Atlas, 1999, p. 169. Obs.: a meno doutrina foi utilizada para auxiliar o examinando na interpretao da tese. No entanto, como sabido, o uso de doutrina vedado na segunda fase da OAB.

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CONCEITO

Figura 3

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Vide artigos 619 e 382, ambos do CPP.


Art. 619. Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turmas, podero ser opostos embargos de declarao, no prazo de 2 (dois) dias contado da sua publicao, quando houver na sentena ambigidade, obscuridade, contradio ou omisso. Art. 382. Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias, pedir ao juiz que declare a sentena, sempre que nela houver obscuridade, ambigidade, contradio ou omisso.

CABIMENTO
De acordo com o CPP, os embargos de declarao sero cabveis quando houver: ambigidade, obscuridade, contradio e omisso. J na lei dos juizados (art. 83) a palavra ambigidade substituda pela palavra dvida. Ora, dvida a mesma coisa que ambigidade. Isso absolutamente ridculo, mas j caiu desse jeito na prova. Vide artigo 83 da Lei 9.099/95.
Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso.

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http://www.nataliabarroca.com.br/2011/10/mapa-mental-embargos-de-declaracao.html

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recurso.

2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o 3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.

PROCEDIMENTO
Em regra, os embargos so recursos que dispensam a audincia da parte contrria (inaudita altera pars), porque s se busca a integrao e o esclarecimento do julgado. Porm, em algumas hipteses o resultado da apreciao dos embargos pode gerar a mudana do sentido da deciso, causando prejuzo parte contrria (embargos de declarao com efeitos infringentes), nesses, a oitiva da parte contrria obrigatria.

PRAZO
Qual o prazo? No STF, no STJ e nos Juizados, o prazo de 5 dias. Nos TJs e TRFs, o prazo de 2 dias. Embargos de declarao interrompem ou suspendem o prazo recursal?
No CPP, os embargos de declarao interrompem o prazo de outro recurso (artigo 538 do CPC, usado subsidiariamente). A interrupo serve para ambas as partes, e no somente para quem interps. Ateno: na Lei dos Juizados Especiais, os embargos de declarao apenas SUSPENDEM o prazo recursal

Qual o recurso cabvel contra toda e qualquer deciso? Embargos de declarao.


Lembrar do conceito de recurso: objetiva o reexame, esclarecimento, integrao, obscuridade, omisso.

Embargos de declarao protelatrios: quando os embargos forem meramente protelatrios, no se deve conceder aos mesmos a suspenso/interrupo dos prazos de outro recurso, pois se estaria beneficiando a manobra fraudulenta. Vide smula 356 do STF (prequestionamento).

Smula 356 do STF: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do pr-questionamento.

Embargos de declarao com fins de prequestionamento no so tidos como protelatrios. Esse o teor da smula 98 do STJ.

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Smula 98 do STJ: Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.

MODELO
Publicado por Leonardo Castro em 24/10/201017
Embargos de Declarao Fundamento: artigos 382 (decises proferidas em primeiro grau) e 619 (decises proferidas pelos tribunais), ambos do CPP, e artigo 83 da Lei 9.099/95 (Juizados). Os embargos contra a sentena so chamados, na prtica forense, de embarguinhos Conceito: a pea adequada para corrigir vcios contidos em sentena ou acrdo, visando o seu esclarecimento ou integrao. Segundo o CPP, so vcios: a obscuridade, a ambiguidade, acontradio e a omisso. J para a Lei 9.099/95, os vcios so: obscuridade, contradio, omisso edvida. Obscuridade: falta de clareza, dificultando o entendimento do que foi dito na deciso.Ambiguidade: deciso com duplo sentido (para Tourinho Filho Prtica de Processo Penal, 32 Ed., Saraiva -, Embora o art. 619 fale tambm de ambiguidade, entende a doutrina que se trata de superfetao, pois acrdo ambguo acrdo equvoco, obscuro, anfibolgico). Contradio: no corpo de uma mesma deciso, o juiz expressa posicionamentos conflituosos (ex.: reconhece um direito, mas deixa de aplic-lo). Omisso: o magistrado deixa de analisar uma das questes em debate (ex.: sentena citra petita). Prazo: 02 (CPP) e 05 (Juizados) dias. Como identific-los: o problema relatar uma omisso, contradio, ambiguidade, obscuridade ou dvida (no caso do JECrim) na sentena ou acrdo. Exemplo (omisso): o relator deixa de analisar um dos pedidos da apelao. Dica: se o problema falar em acrdo publicado e houver meno a embargos j opostos, a pea da prova ser, provavelmente, um recurso especial ou extraordinrio (falaremos mais sobre o prequestionamento em momento oportuno). Importante: nos ritos regulados pelo CPP, os embargos de declarao interrompem o prazo para os demais recursos. Exemplo: aps a publicao do acrdo, inicia-se o prazo de 15 (quinze) dias para a interposio de recurso especial. Logo, se os embargos foram protocolados no 14 dia de prazo, aps o seu julgamento o prazo para o recurso especial voltar a contar do zero. Nos Juizados, no entanto, isso no ocorre, haja vista que, naquele rito, os prazos so suspensos, e no interrompidos. Ateno: os embargos so endereados ao magistrado que prolatou a deciso viciada. Contra a sentena, ao juiz; contra o acrdo, ao relator. Alm disso, no confunda: a contradio que pode ser atacada por embargos aquela no prprio corpo da deciso. Se a deciso, no entanto, divergir das provas dos autos, no h o que se falar em embargos. Comentrios: Os embargos servem para, como j dito, sanar vcio contido na sentena ou no acrdo. A tese a ser defendida limita-se, portanto, elucidao daquilo que no ficou claro, e nada mais. Por esse motivo, a chance de cair na segunda fase mnima, pois apostamos em peas que comportam vrias teses ao mesmo tempo.

http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/10/24/pratica-penal-%E2%80%93-fase-processual-%E2%80%93-embargos-dedeclaracao-08/

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Embargos de Declarao Problemas PROBLEMA 01 (OAB/SP 124 Exame de Ordem) O juiz, ao proferir sentena condenando Joo por furto qualificado, admitiu, expressamente, na fundamentao, que se tratava de caso de aplicao do privilgio previsto no pargrafo segundo, do art. 155 do Cdigo Penal, porque o prejuzo da vtima era de R$ 100,00 (cem reais), devendo, em face de sua primariedade e bons antecedentes, ser condenado pena mnima. Na parte dispositiva, fixou como pena a de recluso de 2 (dois) anos, substituindo-a por uma pena restritiva de direito e multa, fixando regime inicial aberto. Diante do inconformismo de Joo com essa condenao, como seu advogado, tome as providncias cabveis para a sua defesa e redija a pea processual adequada. SOLUO (GABARITO DA OAB) Pea: embargos de declarao (artigo 382 do CPP, pois esto atacando sentena). Tese: no houve a aplicao do benefcio do artigo 155, 2, do Cdigo Penal, reconhecido na fundamentao da sentena (contradio). Obs.: de acordo com a doutrina, a reforma da sentena no poderia ocorrer por meio de embargos de declarao impossibilidade do chamado efeito infringente dos embargos. Por esse motivo, para muitos, a pea cabvel, na hiptese em estudo, seria a apelao (a ex. da obra Prtica Penal, 6 Ed., da RT). Sobre o assunto: os embargos de declarao no tem carter de infringentes do julgado. No o modificam, no o corrigem, no o reduzem nem o ampliam. Apenas o explicitam, o elucidam e fazem claros seu alcance e seus fundamentos (TASP, RT, 613:327). MODELO DE EMBARGOS DE DECLARAO

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA ____. Ateno: se os embargos forem opostos contra acrdo, o endereamento ser feito ao relator: Excelentssimo Senhor Desembargador Relator do Acrdo n. ____ da ____ Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ____. Processo n.: ____. A, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, por seu advogado, nos autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico, no se conformando, data vnia, com a respeitvel sentena condenatria, vem, presena de Vossa Excelncia, opor EMBARGOS DE DECLARAO, com fulcro no artigo 382 do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:

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Como j h um processo em trmite, no h motivo para qualificar o ru novamente. I. DOS FATOS Segundo a denncia, no dia ____ de ____ de ____, o recorrente, agindo com animus furandi, subtraiu, para si, sem violncia ou grave ameaa, a bolsa pertencente vtima ____. Por esse motivo, o Ministrio Pblico, em sua pea acusatria, atribuiu ao ru a conduta prevista no artigo 155, caput, do Cdigo Penal, inexistindo causas de aumento de pena ou circunstncias agravantes. Encerrada a instruo, Vossa Excelncia entendeu, em sua fundamentao, com base no artigo 59 do Cdigo Penal, pela aplicao da pena mnima ao acusado, ou seja, 01 (um) ano de recluso e multa. No entanto, a pena foi fixada em 02 (dois) anos de recluso e multa, estando, evidentemente, muito acima do mnimo legal. II. DO DIREITO Portanto, trata-se de sentena contraditria, haja vista que, ao reconhecer pela aplicao da pena no mnimo legal, o quantum condenatrio no poderia ser superior a 01 (um) ano de recluso, conforme artigo 155 do Cdigo Penal: Art. 155 Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena recluso, de um a quatro anos, e multa. Destarte, acreditamos que tenha havido erro material na elaborao da sentena, pois, como Vossa Excelncia frisou em sua deciso, o ru faz jus pena mnima ou seja, 01 (ano) ano. Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para que se corrija a contradio acima relatada, aplicando-se ao embargante a pena mnima prevista no artigo 155 do Cdigo Penal, como medida de justia. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

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CARTA TESTEMUNHVEL
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CONCEITO
Origem da expresso carta testemunhvel: antigamente no existia protocolo informatizado, ento para comprovar a interposio do recurso a parte levava testemunhas. Objetivo: visa promover o andamento de recurso no recebido ou paralisado. utilizado quando o recurso no for conhecido ou quando, apesar de conhecido, o juiz no deu seguimento. Do no conhecimento do recurso, cabe carta testemunhvel, desde que no haja outro recurso cabvel contra essa deciso.

CABIMENTO
Art. 639. Dar-se- carta testemunhvel: I - da deciso que denegar o recurso; II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo ad quem.

Qual recurso cabvel quando da APELAO DENEGADA? RESE (art. 581, XV) Qual recurso cabvel quando do no conhecimento do RE e REsp? Agravo de instrumento. Qual recurso cabvel da denegao dos EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE? Agravo regimental. Em todas as demais hipteses, cabe carta testemunhvel.

PROCEDIMENTO
A carta testemunhvel interposta junto ao escrivo, leia-se: diretor de secretaria - artigo 640:
Art. 640. A carta testemunhvel ser requerida ao escrivo (diretor de secretaria) , ou ao secretrio do tribunal, conforme o caso, nas quarenta e oito horas (a contar da intimao) seguintes ao despacho que denegar o recurso, indicando o requerente as peas do processo que devero ser trasladadas.

Na hora de julgar a carta testemunhvel, o tribunal j pode julgar o recurso denegado? R: Em nome da economia processual, caso a carta esteja devidamente instruda o Tribunal poder julgar os dois recursos. Em relao ao outro recurso (recurso denegado) j deve estar acompanhado com as contra-razes, sob pena de violao ao contraditrio e ampla defesa.

Art. 644. O tribunal, cmara ou turma a que competir o julgamento da carta, se desta tomar conhecimento, mandar processar o recurso, ou, se estiver suficientemente instruda, decidir logo, de meritis.

A carta no dotada de efeito suspensivo (artigo 646). Mas, diante de uma situao de emergncia, nada impede que a parte impetre MS. Cuidado!!! Deve-se entrar com os dois, pois o MS no substitui a carta testemunhvel.

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CARTA TESTEMUNHVEL
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Art. 646. A carta testemunhvel no ter efeito suspensivo.

PRAZO
O prazo de 48 horas. Para que o prazo seja contado em horas, na certido de intimao deve constar o horrio que ela se deu, do contrrio, o prazo de 2 dias.
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MODELO

ILUSTRSSIMO SENHOR ESCRIVO DO ...... CARTRIO DA .... VARA CRIMINAL

Pular 10 linhas

FULANO DE TAL, brasileiro, casado, eletricista, portador da cdula de identidade n XXXXX e inscrito no CPF sob o n XXXX, residente e domiciliado Rua dos Games, n 25, Bairro Levi, Peanha, MG, vem, por seu Advogado, com fulcro no art. 639 e ss. Do Cdigo de Processo Penal, requerer a expedio de CARTA TESTEMUNHVEL pelos motivos de fato e de direito que passa a expor: O testemunhante, em vista respeitvel deciso proferida pelo MM Juiz de Direito da 4 Vara Criminal , como tendo infringido o art. 155 do Cdigo Penal e que indeferiu o pedido de ........., e que tempestivamente fora interposto recurso fundamentado no art. ..... do Cdigo de Processo Penal e no entanto no foi recebido pelo Magistrado, sob alegao de....... (mencionar a fundamentao do no recebimento do recurso).

Pelo exposto, requer seja o presente recurso recebido e apreciado pela Instncia Superior com o traslado das peas abaixo elencadas, nos moldes do art. ...... do Cdigo de Processo Penal para a respectiva formao da CARTA TESTEMUNHVEL.

- certido da r. deciso que no recebeu o recurso; - certido de tempestividade da interposio do recurso; - certido da deciso denegatria do recurso interposto; - ........ (outras peas se necessrio).

Nestes termos, Pede deferimento. ..............., ..... de .............. de ................ (local e data) ...................... Advogado (nome) OAB.............

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http://www.jurisway.org.br/v2/modelos1.asp?idmodelo=1744

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CORREIO PARCIAL
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CONCEITO E CABIMENTO
recurso (no h mais discusso a respeito). Geralmente estar prevista no Regimento Interno dos Tribunais. Em alguns Ris essa correio parcial conhecida como reclamao.
Cuidado!!! No confunda essa reclamao com a reclamao que visa a proteo da autoridade de decises de Tribunais Superiores.

Por estar prevista s nos Regimentos Internos, a correio parcial constitucional? Os Estados podem legislar sobre direito processual? R: Para o STF, os Estados no podem legislar sobre processo. O STF reconheceu a inconstitucionalidade da lei paulista que regulou o interrogatrio virtual (HC 90900). Apesar da correio parcial estar prevista somente em Regimento Interno dos Tribunais, ela sendo considerada valida pelo STF e STJ. Justificativa/fundamento de validade: a lei do mandado de segurana faz meno correio parcial. Ademais, o CPPM prev a correio parcial (art. 498, CPPM)
Casos de correio parcial Art. 498. O Superior Tribunal Militar poder proceder correio parcial: a) a requerimento das partes, para o fim de ser corrigido o erro ou omisso inescusveis, abuso ou ato tumulturio, em processo, cometido ou consentido por juiz, desde que, para obviar tais fatos, no haja recurso previsto neste Cdigo; b) mediante representao do Ministro Corregedor-Geral, para corrigir arquivamento irregular em inqurito ou processo. 1 de cinco dias o prazo para o requerimento ou a representao, devidamente fundamentados, contados da data do ato que os motivar.

Finalidade: caso no haja a previso de outro recurso, a correio parcial tem a finalidade de corrigir ato abusivo ou tumulturio. CORRIGENTE: quem entra com o recurso. CORRIGIDO: o juzo impugnado. Concluses: 1) S cabe correio se no houver previso de recurso especfico. 2) Cabe diante de error in procedendo. No se relaciona com o mrito, mas com a conduo do processo.

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CORREIO PARCIAL
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Cabe correio parcial antes do incio do processo? R: Perfeitamente cabvel a interposio de correio parcial na fase investigatria, desde que contra deciso de juiz.
Exemplos clssicos: (1) indeferimento do pedido de arquivamento e determina a devoluo dos autos do inqurito para realizao de diligncias. Est errado!!! Quando o juiz no concordar com o indeferimento do inqurito deve aplicar o art. 28, CPP (encaminhar os autos ao PGJ); (2) indeferimento do pedido de retorno do inqurito polcia para a realizao de diligncias complementares requeridas pelo MP.

PROCEDIMENTO
Qual o procedimento a ser seguido? R: Alguns doutrinadores dizem que seria o procedimento do agravo de instrumento; mas prevalece que segue o procedimento do RESE. Legitimidade: a legitimidade ampla, qualquer pessoa pode ingressar. A interposio da correio parcial no possui efeito suspensivo.

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AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


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CONCEITO E CABIMENTO
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo.

O agravo em execuo s tem previso em um artigo da LEP, qual o motivo de uma previso to lacnica, singela? R: que quando tramitava, no Congresso Nacional, o projeto de lei do agravo em execuo, tramitava concomitantemente, um projeto sobre agravo de instrumento para o processo penal. Assim, a regulamentao que seria aprovada para o agravo de instrumento lhe serviria de base. O problema que o projeto de lei que previa o AI no foi aprovado. Por isso, o agravo em execuo ficou to capenga.

PROCEDIMENTO
Qual o procedimento a ser aplicado ao agravo em execuo? R: Como o agravo em execuo surgiu ligado ao agravo de instrumento, muitos doutrinadores sustentam que o procedimento a ser seguido deve ser o do agravo de instrumento do CPC (Profa. Ada Pellegrini). No o que prevalece. Em que pese o pensamento da doutrina anterior, prevalece que, como no h um procedimento prprio, o agravo em execuo deve seguir o procedimento do RESE, porque um recurso do CPP. recurso pro et contra. Legitimidade: A legitimao do agravo em execuo ampla (artigo 195).
Art. 195. O procedimento judicial iniciar-se- de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou descendente, mediante proposta do Conselho Penitencirio, ou, ainda, da autoridade administrativa.

Agravo em execuo NO TEM EFEITO SUSPENSIVO, salvo em relao deciso que versa sobre medida de segurana. Alis, a maioria dos recursos no processo penal no tem efeito suspensivo.
O assistente da acusao pode entrar com agravo em execuo? R: NO. A partir do momento em que o ru condenado, o assistente da acusao perde o seu interesse. A execuo penal de interesse, nica e exclusivamente, do Estado.

Diante da progresso em regime, v.g., o MP pode interpor agravo em execuo. Como o agravo em execuo no tem efeito suspensivo, o reeducando vai pra rua. Ento, o MP, para dar efeito suspensivo a essa deciso, deve entrar com MANDADO DE SEGURANA. Essa uma posio para concurso de MP.

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


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PARA O STJ INCABVEL MS PARA ATRIBUIR EFEITO SUSPENSIVO QUE NO O PREV. Se a lei no previu, a interposio do MS uma burla ao esprito do legislador (STJ, HC 45830):
HABEAS CORPUS. MANDADO DE SEGURANA. IMPETRAO PELO MINISTRIO PBLICO. CONTRA DECISO CONCESSIVA DE LIBERDADE PROVISRIA. ATRIBUIO DE EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. ATO JUDICIAL PASSVEL DE RECURSO. INCABIMENTO. 1. firme o entendimento jurisprudencial deste Superior Tribunal de Justia no sentido de que incabvel mandado de segurana para atribuir efeito suspensivo a recurso em sentido estrito de deciso concessiva de liberdade provisria. 2. Ordem concedida. (HC 45830/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 29/11/2005, DJ 06/02/2006, p. 360)

HABEAS CORPUS. LIMINAR DEFERIDA EM MANDADO DE SEGURANA PARA CONFERIR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EM SENTIDO ESTRITO INTERPOSTO PELO MINISTRIO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. PARECER DO MPF PELA DENEGAO DO WRIT. ORDEM CONCEDIDA, NO ENTANTO. 1. incabvel a impetrao de Mandado de Segurana pelo Ministrio Pblico para fins de conferir efeito suspensivo a Recurso em Sentido Estrito interposto contra deciso que concedeu liberdade a paciente. Precedentes do STJ. 2. Ordem concedida para cassar a liminar deferida no Mandado de Segurana 05842480-0.2010.8.26.0000. (HC 194.732/SP, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, julgado em 07/04/2011, DJe 12/05/2011)

Quem decide o agravo em execuo? R: Para a Sexta Turma do STJ, o relator monocraticamente pode julgar o agravo em execuo (artigo 557 do CPC). Para a Quinta Turma do STJ, todavia, como o agravo em execuo segue o procedimento do RESE, que prev o julgamento por rgo colegiado, no possvel a aplicao do artigo 557 do CPC. O STF entende possvel o julgamento monocrtico (HC 82867).
Artigo 557 - 1o-A Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso.

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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HC 82867 - Ementa EMENTA: HABEAS-CORPUS. LATROCNIO. EXTENSO, PELO STJ, DA PROGRESSO DE REGIME PREVISTO NA LEI 9455/97. RECURSO EXTRAORDINRIO DO MINISTRIO PBLICO. PROVIMENTO. AUSNCIA DE INTIMAO DO RU PRESO PARA CONTRA-ARRAZOAR. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. Tentativa de latrocnio. Crime hediondo. Regime integral fechado. HC impetrado em nome prprio e deferido pelo STJ para garantir a progresso com base na Lei 9455/97, que prev o benefcio para os condenados por crime de tortura. Recurso extraordinrio do Ministrio Pblico provido com base no artigo 557, 1-A, do CPC, para restabelecer o regime integral de cumprimento da pena. Intimao pela imprensa, de ru preso, para contra-arrazoar. Constrangimento ilegal caracterizado, uma vez que na hiptese a intimao deve ser pessoal. HC deferido.

PRAZO
Prazo: 5 dias
Smula 700 do STF: de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal.

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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MODELO
Publicado por Leonardo Castro em 12/11/201019 Agravo em Execuo Fundamento: artigo 197 da Lei 7.210/84. Conceito: a pea cabvel para atacar as decises proferidas pelo juiz das execues penais. Prazo: 05 (cinco) para interposio e 02 (dois) para razes (Smula n. 700 do STF). O incio do prazo da data da intimao da deciso. Como identific-lo: o problema trar uma deciso proferida pelo juiz das execues penais. As atribuies deste magistrado esto previstas no artigo 66 da Lei 7.210/84 (LEP). Dica: o procedimento do agravo em execuo idntico ao do recurso em sentido estrito portanto, possvel, inclusive, o juzo de retratao. Importante: as hipteses previstas no artigo 581, XI, XII, XVII, XIX, XX, XXI, XXII, XXIII, do CPP. Motivo: ainda que estejam no rol do rese, as decises so atacveis por agravo em execuo. Efeitos: em regra, o agravo em execuo meramente devolutivo, salvo quando o juiz expedir ordem para desinternar ou liberar algum do cumprimento de medida de segurana. Neste caso, h tambm o efeito suspensivo. Ateno: segundo a smula 192 do STJ, a competncia do juiz determinada pela esfera responsvel pelo presdio por isso, caso a condenao seja da JF, mas o condenado esteja cumprindo pena em presdio estadual, o processo ser de competncia do TJ, e no do TRF. Smula 192 do STJ: Compete ao juzo das execues penais do estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela justia federal, militar ou eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos administrao estadual. Comentrios: como no h muito a pedir apenas o direito negado pelo magistrado -, no acreditamos que ser a pea escolhida pela FGV.

http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/11/12/pratica-penal-%E2%80%93-fase-pos-processual-%E2%80%93-agravoem-execucao-15/

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AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


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Agravo em Execuo Modelo de Pea EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARAS DAS EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA ____, Nem todas as comarcas possuem uma vara privativa de execues. Por isso, ateno, pois o problema poder fazer referncia ao juiz de uma vara criminal genrica (1 Vara Criminal, por exemplo) no entanto, a pea continuar sendo o agravo em execuo. Execuo Penal n. ____, ____, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, atualmente recolhido no presdio estadual ____, por seu advogado, que esta subscreve, vem, muito respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, no se conformando com a r. deciso que negou a sua soltura, interpor Agravo em Execuo, com fulcro no artigo 197 da Lei 7.210/84. Ateno competncia. Leia a Smula 192 do STJ20. Requer que, recebido e processado este, j com as inclusas razes, possa Vossa Excelncia retratar-se, concedendo o direito pleiteado. No entanto, caso entenda de forma diversa, aps ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, requer seja encaminhado o recurso ao Egrgio Tribunal de Justia de ____. No se esquea de pedir a retratao. Termos em que, pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

Razes de Agravo em Execuo Agravante: ____. Agravado: Ministrio Pblico. Execuo Penal n.: ____. Egrgio Tribunal de Justia, Colenda Cmara,

Smula: 192 - compete ao juizo das execues penais do estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela justia federal, militar ou eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos a administrao estadual.

20

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AGRAVO EM EXECUO ART. 197 DA LEP


RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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Douta Procuradoria, Em que pese o ilibado saber jurdico do Meritssimo Juiz da Vara das Execues Criminais da Comarca ____, a respeitvel deciso de fls. ____/____ no merece prosperar, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: I. DOS FATOS ____, denunciado e condenado em 03 (trs) processos criminais s penas de 19, 21 e 25 anos, cumpriu 15 (quinze) anos da pena de recluso, quando fugiu do presdio estadual ____. Aps 01 (um) ano foragido, foi capturado e passou mais 15 (quinze) anos encarcerado, totalizando 30 (trinta) anos de pena cumprida. Por esse motivo, foi requerida a sua imediata soltura ao juiz da Vara das Execues Criminais. No entanto, o pedido foi negado, sob a alegao de que o agravante deveria cumprir outros 35 (trinta e cinco) anos de priso soma total das penas, j reduzido o tempo cumprido. II. DO DIREITO Entretanto, a deciso do Meritssimo Juiz afronta, diretamente, a Constituio Federal, que veda as penas de carter perptuo: Artigo 5, XLVII, b: no haver penas: b) de carter perptuo. Com base no princpio contido na clusula ptrea acima transcrita, e considerada a expectativa de vida do brasileiro, o legislador ptrio, quando elaborou o Cdigo Penal, limitou o cumprimento de pena privativa de liberdade a 30 (trinta) anos. Art. 75 O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade no pode ser superior a 30 (trinta) anos. Como j relatado, o agravante j cumpriu uma pena de 30 (trinta) anos, pouco importando o fato de ter fugido durante o perodo. Logo, faz-se imperiosa a sua soltura. Vale ressaltar, por derradeiro, que, para os casos em que a pena superior ao limite legal, deve ser realizada a unificao das penas, nos termos do artigo 111 da Lei 7.210/84. Caso contrrio, teramos, inevitavelmente, penas de carter perptuo. Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, tornando-se sem efeito a deciso atacada, e expedido o respectivo alvar de soltura. Termos em que, pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

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EMBARGOS DE DIVERGNCIA
RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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CONCEITO E CABIMENTO
So cabveis contra:
Deciso de Turma do STJ que, em REsp, diverge do julgamento de outra Turma, da Seo ou do rgo Especial. Deciso de Turma, que em RE ou em AI, diverge de julgado da outra Turma ou do Plenrio, na interpretao do direito federal (artigo 330 do RISTF).

Os embargos de divergncia trabalham com julgado paradigma. No cabem embargos de divergncia, se a deciso estiver em consonncia com a jurisprudncia das Turmas e tambm:
STJ - SMULA: 315 - NO CABEM EMBARGOS DE DIVERGNCIA NO MBITO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO QUE NO ADMITE RECURSO ESPECIAL.

STJ - SMULA: 316 - CABEM EMBARGOS DE DIVERGNCIA CONTRA ACRDO QUE, EM AGRAVO REGIMENTAL, DECIDE RECURSO ESPECIAL.

PRAZO
PRAZO: 15 DIAS. O recurso no possui efeito suspensivo.

MODELO
EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

10 linhas

EMBARGANTE: ........... RECURSO N ........

JOS DOS ANJOS, j qualificado nos autos da ao penal que lhe move a Justia Pblica, inconformado com o acrdo exarado pela __ Turma, vem interpor EMBARGOS DE DIVERGNCIA por faculdade legal, com as razes em anexo.

..........., .... de ............. de ....... (local e data)

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EMBARGOS DE DIVERGNCIA
RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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............................... Advogado (nome) OAB ................

RAZES DO EMBARGANTE

MERITOS JULGADORES

O Acrdo de n ...., deste Colendo Tribunal, exarado no Recurso Epecial de n ..., causou deciso desfavorvel ao Embargante em sua pretenso. Embora a deciso da Colenda Turma esteja coberta do notvel saber jurdico, ela diverge frontalmente com uma outra deciso prolatada pela .....(seo ou pela plenria). No processo sub judice, o acrdo exarado diz:

.............. (fazer a transcrio da ementa )

Em outro acrdo, diz-se:

............(fazer a transcrio da ementa)

Analisando as decises acima transcritas, v-se que o julgamento proferido pela Douta ...... (Seo ou Plenria) totalmente oposto ao daquele acompanhado pela presente Turma. Naquele julgamento, tanto o relatrio quanto os fundamentos revelam que os fatos e a causa de pedir so muito semelhantes. Diante do exposto, requer o reexame do acrdo em tela, reformando-o no sentido do acrdo da respeitvel ......(Seo ou Plenria).

........., ... de ................ de .......... (local e data) .............................. Advogado (nome) OAB.........

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AGRAVO DE INSTRUMENTO
RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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CONCEITO E CABIMENTO
Art. 28 - Denegado o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de cinco dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. 1 - Cada agravo de instrumento ser instrudo com as peas que forem indicadas pelo agravante e pelo agravado, dele constando, obrigatoriamente, alm das mencionadas no pargrafo nico do art. 523 do Cdigo de Processo Civil, o acrdo recorrido, a petio de interposio do recurso e as contrarazes, se houver. 2 - Distribudo o agravo de instrumento, o relator proferir deciso. 3 - Na hiptese de provimento, se o instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito do recurso especial, o relator determinar, desde logo, sua incluso em pauta, observando-se, da por diante, o procedimento relativo queles recursos, admitida a sustentao oral. 4 - O disposto no pargrafo anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar. 5 - Da deciso do relator que negar seguimento ou provimento ao agravo de instrumento, caber agravo para o rgo julgador no prazo de cinco dias.

Sua principal finalidade: quando denegado REsp ou RE.

PRAZO
PRAZO: 5 DIAS. Vide artigo 28 da lei 8.038/90. Vide smula 699 do STF. O prazo para interposio de agravo, em processo penal, de cinco dias, de acordo com a Lei 8.038/90, no se aplicando o disposto a respeito nas alteraes da Lei 8.950/94 ao Cdigo de Processo Civil.
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. PRAZO. LEI N 12.322/2010. MATRIA CRIMINAL. INAPLICABILIDADE DO ART. 544 DO CPC. INCIDNCIA DO ART. 28 DA LEI N 8.038/90. PRECEDENTES. QUESTO DE ORDEM REJEITADA E AGRAVO NO CONHECIDO. 1. A alterao promovida pela Lei n 12.322, de 9 de setembro de 2010, no se aplica aos recursos extraordinrios e agravos que versem sobre matria penal e processual penal, de modo que o prazo do Agravo em Recurso Extraordinrio criminal o de 5 (cinco) dias previsto no art. 28 da Lei n 8.038/90, e no o de 10 (dez) dias, conforme o art. 544 do CPC. Precedentes (AG 197.032-RS, rel. Min. Seplveda Pertence, 5.11.97; AG (AgRg) 234.016-SP, rel. Min. Ilmar Galvo, 8.6.99).

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AGRAVO DE INSTRUMENTO
RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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2. Questo de ordem rejeitada para no conhecer do recurso de agravo. (ARE-AgR-QO 639846, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Relator(a) p/ Acrdo: Min. LUIZ FUX, Tribunal Pleno)

A petio direcionada ao PRESIDENTE DO TRIBUNAL RECORRIDO, e no diretamente ao Tribunal ad quem (smula 727 do STF). o Ministro Relator quem julga o AI no STF ou no STJ. Da deciso do relator no Tribunal ad quem que negar seguimento ou provimento ao agravo de instrumento, caber AGRAVO REGIMENTAL para a Turma, no prazo de 5 dias. Destaque-se que, segundo o STF a Lei n 12.322/2010 no aplicvel ao agravo de instrumento eleitoral, tampouco ao criminal. Tal lei nova alterou o Cdigo de Processo Civil, e explcita no tocante aos citados recursos. Repita-se: surgiu disciplina considerado o Cdigo de Processo Civil, e no o Eleitoral ou o Penal. Descabe entender que, na referncia ao extraordinrio, insere-se o eleitoral e o criminal, de mesma nomenclatura. Nesse sentido: STF, ARE/654667, Relator Min. MARCO AURLIO, DJ Nr. 180 do dia 20/09/2011 Segundo o STJ:
AGRAVO REGIMENTAL. PROCESSO PENAL. AGRAVO INTEMPESTIVO. PRAZO PARA INTERPOSIO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO. LEI N 8.950/94. INAPLICABILIDADE. SMULA 699/STF. 1. O prazo para oposio do agravo de instrumento, em sede criminal, de 5 (cinco) dias, conforme estabelece a Lei n 8.038/90. 2. No se aplica espcie a Lei n 12.322, que entrou em vigor em dezembro de 2010, e estabeleceu o agravo nos prprios autos, porquanto, em face do princpio tempus regit actum, a nova legislao no tem o condo de alcanar o recurso interposto antes de sua vigncia. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no Ag 1160507/RS, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 02/08/2011, DJe 17/08/2011)

MODELO21
EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR PRIMEIRO VICE-PRESIDENTE DO EGRGIO TRINBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS

10 linhas

Autos n

21

http://www.domtotal.com/direito/pagina/detalhe/23227/penal-agravo-de-instrumrnto-stj-roubo-consumacao-reexame-de-provas

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO DE INSTRUMENTO
RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

64/101

XXXXXXXXXX, qualificado nos autos do RECURSO ESPECIAL NA APELAO CRIMINAL em epgrafe, vem, respeitosamente, perante V. Exa., por seus procuradores, com fulcro no art. 28 da Lei 8.038/90, interpor o presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO

Pelo que requer a juntada das razes anexas, com o posterior envio ao Colendo Superior Tribunal de Justia. O presente agravo de instrumento acha-se instrudo com cpia integral dos autos de origem, razo pela qual fazem-se presentes todas as peas obrigatrias para o conhecimento do recurso. Na forma do 1 do art. 544 do CPC, aplicvel por analogia, declara-se, sob as penas da lei, a autenticidade das cpias de peas que instruem o agravo.

Nesses termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2006

COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA EGRGIA TURMA EMRITOS MINISTROS

1. DOS FATOS

O ora agravante foi denunciado juntamente com outro indivduo, pela suposta prtica do crime previsto no art. 157, 2, II do Cdigo Penal. Consta da denncia que, em 17 de julho de 2005, os acusados teriam, agindo em unidade de desgnios, subtrado, mediante violncia, um telefone celular e uma carteira contendo documentos e cartes bancrios da vtima XXXXXXXXX. Narra a exordial que a vtima estaria em um ponto de nibus, quando foi abordado pelos rus, sendo que o co-ru teria imobilizado a vtima, quando o agravante deu-lhe soco no nariz. Ato, contnuo, os bens referidos teriam sido subtrados. Consta que os rus foram flagrados por sistema de vigilncia de cmeras de vdeo da Polcia Militar de Minas Gerais, sendo que policiais militares comparecerem ao local imediatamente, detendo os acusados em flagrante delito. A denncia foi recebida em 1 de agosto de 2005 (fls. 55), segundo-se interrogatrios e instruo. Superada a fase do art. 499 do CPP, as partes apresentaram suas alegaes finais. Sobreveio a r. sentena de fls. 167/179, que julgou a denncia procedente, condenando cada um dos rus a uma pena de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso em regime inicial semi-aberto e 15 (quinze) dias multa, fixada a unidade no mnimo legal. A sentena transitou em julgado em relao ao co-ru, tendo a defesa tcnica do ora agravante manejado prprio e tempestivo recurso de apelao, em que se pugnou pela desclassificao do crime de roubo para furto bem como o reconhecimento da forma tentada. O apelo foi desprovido, mantendo-se a sentena de Primeiro Grau em sua integralidade. Foram interpostos embargos de declarao, os quais restaram rejeitados.

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO DE INSTRUMENTO
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Foi interposto recurso especial fundado nas alneas a e c do permissivo constitucional, ao qual foi negado seguimento, sob alegao de incidncia do Enunciado n 07 da Smula do Superior Tribunal de Justia. Breve relato do essencial.

2. DA TEMPESTIVIDADE

A r. deciso que negou seguimento ao recurso especial foi publicada em 1 de dezembro de 2006 (sexta-feira), passando o prazo a fluir da segunda-feira, 4 de dezembro de 2006. Dessa forma, o prazo de cinco dias (Smula 699 do STF), esgota-se em 8 de dezembro, sexta-feira. Tempestivo, pois, o presente agravo.

3. DAS RAZES PARA REFORMA DA R. DECISO AGRAVADA

Ao contrrio do argumentado na r. deciso que negou seguimento ao recurso especial manejado pelo ora agravante, o reexame de provas absolutamente desnecessrio para que se conhea das questes ventiladas no apelo extremo.

A questo federal est bem delineada na petio de recurso especial, no havendo qualquer motivo razovel para impedir seu conhecimento pelo Superior Tribunal de Justia. Evidncia disso que o Ministrio Pblico de Minas Gerais, ao contra-arrazoar o recurso especial manifestado pela defesa, ps-se de acordo com o seu conhecimento. Todas as alegaes de violao a dispositivo de lei federal, bem como o dissdio jurisprudencial foram deduzidos de modo inteiramente conforme os requisitos legais, regimentais e sumulares. Com relao alegao de violao aos arts. 14, II e 157 do Cdigo Penal e 158 e 167 do Cdigo de Processo Penal, a leitura das razes de recurso especial revela que o Enunciado n 07 da Smula deste Superior Tribunal de Justia no incide sobre a espcie. Os dispositivos do Cdigo Penal levam desclassificao do crime (seja roubo, seja furto, no importa j que o ncleo de ambos os tipos o mesmo) para a sua forma tentada e apia-se inteiramente sobre a moldura ftica delineada pelo prprio acrdo recorrido. De fato, o agravante teve o cuidado de transcrever em suas razes recursais os trechos do acrdo hostilizado que narram, segundo a convico da Turma Julgadora, como se desenrolaram os fatos, de modo a no deixar pairar dvidas de que no h pretenso alguma de alterar as premissas fticas do julgado colegiado. Foi partindo da dinmica dos fatos, tida por comprovada pelo Tribunal a quo que o recorrente desenvolve sua argumentao, indicando que a concluso de que o crime se consumou contraria a construo do tipo do art. 157 do CP, negando tambm vigncia ao art. 14, II do mesmo diploma. O prprio Tribunal a quo reconhece que, imediatamente aps o arrebatamento da res furtiva, a vtima ps-se a perseguir os agentes, somente cessando a perseguio efetuada pela vtima, quando a Polcia Militar chegou ao local, prendendo os autores em flagrante. Para no restar dvida de que essa foi a premissa ftica do acrdo recorrido, transcreveu-se o seguinte trecho do aresto nas razes de recurso especial: Registre-se que a cena criminosa foi visualizada atravs dos equipamentos eletrnicos do "Projeto Olho Vivo", instalados em algumas regies da Capital, conforme histrico do Boletim lavrado pela Polcia Militar, sendo consignado que a vtima "apresentava-se com sangramento no nariz" (f. 16). Graas aludida tecnologia, os militares iniciaram a perseguio imediata dos bandidos, com xito. (...) Ainda, num outro aspecto, o reconhecimento da forma tentada, quer no roubo, quer no furto. A vtima relata que o seu celular foi retirado de sua cala, juntamente com a sua carteira, enquanto os rus dizem que o telefone caiu em face da "trombada" que deram na vtima. Prefiro a palavra da vtima neste ponto, at porque ela no teria nada a apontar em desdouro dos acusados, ao contrrio da atitude deles, que tiveram a inteno de ofend-la e subtrair-lhe o patrimnio. O imediatismo entre o arrebatamento e a perseguio e posterior priso em flagrante expressamente reconhecido pelo acrdo recorrido. O que se discute no recurso especial a conseqncia jurdica disso.

H uma lei acima do Direito.

AGRAVO DE INSTRUMENTO
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No se percebe, ento, no recurso especial pretenso de alterar as premissas fticas do acrdo recorrido. Essas premissas so as mesmas sobre as quais se apia a tese sustentada no apelo raro. O Tribunal a quo considera que o simples arrebatamento da coisa, ainda que haja perseguio imediata e apreenso integral da res furtiva faz com que o crime de roubo esteja consumado; a defesa sustenta que, nesse caso, no h consumao e que o entendimento sufragado pelo acrdo recorrido importa em violao aos arts. 157 e 14, II do Cdigo Penal. Onde, ento, o propsito de reexame de provas? Se a alegao de violao a lei federal parte dos mesmos pressupostos fticos do acrdo recorrido, o Enunciado n 07 da Smula do Superior Tribunal de Justia resta plenamente afastado. Convm lembrar que o prprio Ministrio Pblico, em suas contra-razes ao recurso especial opina pelo conhecimento do apelo extremo. E a desnecessidade de reexame de provas mostra-se evidente, tambm, no que se refere alegao de violao aos arts. 158 e 167 do CPP. No h controvrsia nos autos sobre o fato de no ter sido realizada percia sobre a vtima. verdade que, por vezes, a violncia empregada como meio de execuo no crime de roubo no deixa vestgios e, nesse caso, obviamente a percia desnecessria. Porm, os depoimentos em que o Tribunal a quo se apia em sua fundamentao revelam que a infrao deixou vestgios. E, mais uma vez, assevere-se que a existncia de vestgios reconhecida pelo acrdo recorrido, o que afasta a incidncia da Smula 07 do STJ. Ou seja, o que se discute no recurso especial se a prova (oral) utilizada pelo tribunal juridicamente vlida para reconhecer a ocorrncia de infrao que, reconhecidamente, deixou vestgios. No se discute se a violncia restou ou no comprovada. Discute-se se o meio de prova utilizado para considerar que a violncia ocorreu (j que deixou vestgios) apta juridicamente a configurar dita violncia. Ento, a discusso situa-se puramente no campo do direito. No h propsito de reexame de provas. O que a defesa demanda deste Superior Tribunal de Justia que se pronuncie no sentido de que, em tendo a infrao deixado vestgios, se a prova oral apta a substituir a prova pericial, luz do que dispem os arts. 158 e 167 do CPP. No h, pois, nesse particular, qualquer propsito de reexame de provas. Afastado, pois, o bice do Enunciado 07 da Smula do STJ no que se refere alnea a do permissivo constitucional, percebe-se que o dissdio jurisprudencial merece, tambm, conhecimento. De incio, verifica-se que a prpria deciso agravada reconhece que o dissdio foi demonstrado na forma preconizada pelo art. 255 do RISTJ. Embora essa deciso no vincule o juzo de admissibilidade a ser exercido pelo STJ, verifica-se que, de fato, foi procedido o cotejo analtico entre os acrdos, com transcrio de trechos do acrdo recorrido e do acrdo paradigma, demonstrando-se a similitude ftica e a divergncia na interpretao da lei federal. Ademais, o recurso especial acha-se instrudo com cpia integral do acrdo paradigma, com meno ao local onde se acha publicado. E, se no h propsito de reexame de provas no que se refere alnea a do permissivo constitucional, certamente no h, tambm, esse propsito, no que tange alnea c. Demonstra-se com clareza que o acrdo paradigma, em situao inteiramente anloga (arrebatamento da res furtiva, seguido de perseguio e priso imediatas dos autores) no configura o apossamento da coisa e, por isso, o crime de roubo no se consumou. Como visto, assim como reconhecido pelo Ministrio Pblico, o recurso especial aviado pela defesa rene todas as condies necessrias para sua admisso e conhecimento. Merece, pois, provimento o presente agravo de instrumento, de modo a determinar a subida do recurso especial, para que seja o mesmo conhecido e provido.

4. DO PEDIDO

Diante de tudo quanto foi exposto, requer-se seja dado provimento ao agravo para convert-lo em recurso especial, ou para determinar a subida do apelo raro, sendo o mesmo conhecido e provido.

Nesses termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2006

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RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL


RECURSOS CRIMINAIS EM ESPCIE

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CONCEITO
O Recurso Ordinrio Constitucional disciplinado expressamente no texto constitucional tendo devolutividade ampla ao permitir que o STF e o STJ funcionem como rgos de segundo grau de jurisdio. Grosso modo, aparenta ser uma apelao uma vez que devolve a anlise de matria ftica e jurdica 22. Quem julga? NEGOU HC TRF OU TJ STJ CONTRA DECISO QUE JULGA CRIME POLTICO JULGA ROC STJ STF STF FUNDAMENTO LEGAL ART. 105, II, CF ART. 102, II, CF ART. 102, II, CF

CABIMENTO

a.1)Julgamento dos crimes polticos.


Os crimes polticos so julgados no mbito da Justia Federal (Art. 109, inciso IV, CRFB/88):
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

Como regra geral eles sero julgados perante o juiz federal de primeiro grau. Mas excepcionalmente os crimes polticos podem ser julgados diretamente pelo TRF quando o autor do delito desfruta de foro privilegiado neste tribunal.

O Recurso Ordinrio Constitucional funciona como uma verdadeira apelao tendo devolutividade ampla, levando aos tribunais superiores a anlise de todo contedo ftico e jurdico da deciso versada pelo juzo de primeiro grau. Ele tem a roupagem de uma apelao levando aos tribunais superiores toda a matria que foi discutida no juzo de primeiro grau.

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Quando julgados pelo juiz federal de primeiro grau o resultado uma sentena, quando julgados pelo TRF haver um acrdo resolvendo o mrito do crime poltico. Desta sentena, ou deste acrdo, qual o recurso cabvel? R Recurso Ordinrio Constitucional ao STF que funciona como se fosse uma apelao.
Observaes: 1) Conceito de crime poltico: poltico o delito que objetiva desestruturar as organizaes democrticas, mas, para tanto, necessrio lei especfica disciplinando a matria (alia a finalidade necessidade de previso normativa). A lei que disciplina estes crimes a Lei n 7.170/1983 (lei que trata dos crimes contra a segurana nacional); 2) Antes da CF/88 os crimes polticos eram julgados pela Justia Militar sendo que atualmente sero apreciados na Justia Comum Federal perante o juiz singular ou TRF quando o acusado dispuser de foro privilegiado. 3) Para Tourinho Filho (em posio minoritria) quando o juiz singular julga um crime poltico, de sua sentena caberia uma apelao ao TRF e, s ento, caberia o Recurso Ordinrio Constitucional para o STF. Esta posio no acolhida pelo STF por isso minoritria.

a.2)Denegao do Habeas Corpus ou do Mandado de Segurana julgados em nica instancia por Tribunal Superior.
Na prtica, acaba sendo substitudo pelo HC substitutivo de recurso ordinrio, em razo da celeridade. E se o HC for concedido em nica instncia, cabe recurso ordinrio? NO, j que a deciso deve ser denegatria. Entretanto, pode caber recurso extraordinrio. Se a deciso for favorvel ao ru, poder ensejar recurso extraordinrio. Observaes: 1) Concesso da ordem de habeas corpus ou de mandado de segurana: nesta hiptese no cabe qualquer recurso ordinrio, todavia, havendo violao ao texto da Constituio Federal, caber Recurso Extraordinrio ao STF (Art. 102, inciso III, alnea a da CRFB/88):
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-

lhe:

III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio;

Ressalte-se que esta deciso no uma deciso pro et contra (aquela contra qual comporta o mesmo recurso, seja ela favorvel ou contra o pleito da parte) porque se ela concede o habeas corpus ou o mandado de segurana no vai caber o Recurso Ordinrio Constitucional e, se ela no concede caber este recurso. Percebe-se que a deciso no pro et contra, ou seja, no comporta o mesmo recurso havendo provimento ou improvimento do pedido da parte.

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2) Segundo o STF, no cabe a interposio de habeas corpus ao prprio STF para impugnar deciso de relator do STJ que denega liminar. Nesta hiptese possvel ingressar com Agravo Regimental ou aguardar o julgamento do mrito do habeas corpus apresentado (Smula 691 do STF):
STF Smula 691 No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de "habeas corpus" impetrado contra deciso do relator que, em "habeas corpus" requerido a tribunal superior, indefere a liminar.

O prprio STF tem mitigado os rigores desta Smula 691 quando existir evidente arbtrio.

O STJ s ir julgar Recurso Ordinrio Constitucional de deciso do TJ ou do TRF.

b.1) Denegao do Habeas Corpus julgado em nica ou ltima instncia pelo TJ ou pelo TRF:
Da deciso denegatria de habeas corpus pelo juzo singular cabe RESE para o TJ ou para o TRF (Art. 581, inciso X do CPP):
CPPArt. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: ............... X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;

Da deciso denegatria do RESE dada pelo TJ ou pelo TRF cabe Recurso Ordinrio Constitucional para o STJ porque esta deciso denegatria de habeas corpus em ltima instncia. Mas pode acontecer do Habeas Corpus ter sido impetrado diretamente no TJ ou no TRF em razo de foro por prerrogativa de funo. Neste caso, se o habeas corpus for negado, caber Recurso Ordinrio Constitucional ao STJ por se tratar de deciso denegatria de habeas corpus em ltima instncia. Mais uma vez estamos diante de uma deciso que no pro et contra, ou seja, no comporta o mesmo recurso havendo provimento ou improvimento do pedido da parte. Observao: Na hiptese da deciso do TJ ou do TRF ser de concesso do habeas corpus, no caber recurso ordinrio constitucional admitindo-se, contudo, a apresentao de Recurso Especial do STJ, no caso de violao a texto de lei federal infraconstitucional, ou Recurso Extraordinrio ao STF havendo violao Constituio. Concluso: no se trata de deciso pro et contra.

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b.2) Denegao do Mandado de Segurana julgado em nica instncia pelo TJ ou pelo TRF:
Observaes: 1) fundamental que o mandado de segurana tenha sido impetrado diretamente perante o TJ ou o TRF, no servindo a sua ascenso por meio de recurso. 2) Procedncia do Mandado de Segurana: no cabe recurso ordinrio constitucional, admitindo-se Recurso Especial ao STJ ou Recurso Extraordinrio ao STF conforme o caso. Logo, no se trata de deciso pro et contra.

PROCEDIMENTO

O procedimento o mesmo do Recurso de Apelao, inclusive no que diz respeito ao prazo para sua interposio (prazo de 5 dias para interposio). Este recurso ser endereado ao juiz ou ao Presidente do Tribunal Recorrido.

O prazo para interposio tambm ser de 5 dias de acordo com o Art. 30 da Lei n 8.038/1990:
Lei n 8.038/1990 Art. 30 - O recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, das decises denegatrias de Habeas Corpus, proferidas pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, ser interposto no prazo de cinco dias, com as razes do pedido de reforma.

Se a hiptese for de Recurso Ordinrio Constitucional contra Mandado de Segurana que foi denegado o prazo ser de 15 dias (Art. 33 da lei n 8.038/1990):
Lei n 8.038/1990: Art. 33 - O recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, das decises denegatrias de mandado de segurana, proferidas em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais de Estados e do Distrito Federal, ser interposto no prazo de quinze dias, com as razes do pedido de reforma.

Observao: O STF tem Smula no sentido de que nas hipteses de denegao do Mandado de Segurana o prazo do Recurso Ordinrio para o STF seria de 5 (cinco) dias divergindo do prazo para o STJ que de 15 (quinze) dias (Smula 319 do STF) - neste sentido h entendimento de Norberto Avena e do prof. Nestor Tvora e majoritria na doutrina:

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STF - SMULA 319 O prazo do recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal, em "habeas corpus" ou mandado de segurana, de cinco dias.

A doutrina minoritria, contudo, por aplicao analgica do Art. 508 do CPC, entende que o prazo deve ser padronizado sendo, portanto, de 15 (quinze) dias (Bernardo Pimentel):
CPC Art. 508. Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso especial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de 15 (quinze) dias.

A) Juzo a quo:
Petio ser endereada ao Presidente do tribunal recorrido (j com as razes); Observaes:
1) Se no juzo a quo o Recurso Ordinrio Constitucional ROC for denegado ou obstam seu segmento paralisando o feito por mais de 30 dias caber Agravo de Instrumento que ser julgado posteriormente; 2) Caber ao Presidente do Tribunal Recorrido abrir vistas parte contrria para contra arrazoar no mesmo prazo reservado para a interposio do recurso;

B) Juzo ad quem:
Se o Recurso Ordinrio Constitucional ROC for recebido e encaminhado ao juzo ad quem ser sorteado um relator, cabendo a ele abrir vistas ao MP para que seja dado um parecer (atuao como custos legis). Prazo para o MP exarar seu parecer: Em se tratando de Habeas Corpus o MP ter o prazo de 2 dias para exarar o parecer; Se for caso de Mandado de Segurana o MP ter o prazo de 5 dias para exarar o parecer. Cabe ao relator, aps o recebimento do parecer do MP, pedir dia para julgamento de acordo com o Regimento Interno do Tribunal (STF ou STJ).
Observao: Justia Eleitoral: existe Recurso Ordinrio Constitucional idealizado para a Justia Eleitoral para combater HC no TER que dever ser apresentado ao TSE no prazo de 3 dias. Logo, da denegao do habeas corpus perante o TER caber Recurso Ordinrio Constitucional ao TSE seguindo o mesmo rito do procedimento perante o STJ com prazo de 3 (trs ) dias (Art. 276, 1,do Cdigo Eleitoral):

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Cdigo Eleitoral Art. 276. As decises dos Tribunais Regionais so terminativas, salvo os casos seguintes em que cabe recurso para o Tribunal Superior: I - especial: a) quando forem proferidas contra expressa disposio de lei; b) quando ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais. II - ordinrio: a) quando versarem sbre expedio de diplomas nas eleies federais e estaduais; b) quando denegarem habeas corpus ou mandado de segurana. 1 de 3 (trs) dias o prazo para a interposio do recurso, contado da publicao da deciso nos casos dos n I, letras a e b e II, letra b e da sesso da diplomao no caso do n II, letra a.

PRAZO
Cuidado com os artigos 30 e 33 da Lei 8.038/90.
Art. 30. O recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, das decises denegatrias de Habeas Corpus, proferidas pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, ser interposto no prazo de 5 (cinco) dias, com as razes do pedido de reforma. Art. 33. O recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, das decises denegatrias de mandado de segurana, proferidas em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais de Estados e do Distrito Federal, ser interposto no prazo de quinze dias, com as razes do pedido de reforma.

O prazo de cinco dias para o recurso ordinrio para o STJ, de decises denegatrias de HC, proferidas por TRF ou TJ (artigo 30). O prazo de quinze dias para o recurso ordinrio para o STJ, de decises denegatrias de mandado de segurana, proferidas em nica instncia por TRF e por TJ (artigo 33).

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MODELO
Publicado por Leonardo Castro em 11/11/201023

Recurso Ordinrio Constitucional (ROC)


Fundamento: artigos 102, II, a e b, da CF, quando de competncia do STF, 105, II, a, b e c, quando do STJ, e 30/35 da Lei 8.038/90. Conceito: trata-se da pea cabvel, em regra, contra as decises denegatrias de HC e MS proferidas por Tribunais.

Prazo:
Ao STJ: Deciso denegatria de HC: 05 dias. Deciso denegatria de MS: 15 dias. Ao STF: Deciso denegatria de HC: 05 dias (RI do STF, artigo 310). Deciso denegatria de MS: 05 dias (Smula 319 do STF). Como identific-lo: o problema dir que o MS ou o HC foi denegado por deciso de um Tribunal (TJ, STJ etc), e no por um juiz de primeira instncia. No entanto, ateno: se o Tribunal julgar improcedente um rese interposto na hiptese do artigo 581, X, do CPP, a pea tambm ser o recurso ordinrio constitucional. Dica: marque, com um post-it, a Lei 8.038/90 em seu cdigo, pois onde o procedimento do ROC est descrito. Importante: fique atento competncia! Se a deciso foi proferida pelo TJ ou TRF, as razes do ROC sero endereadas ao STJ. Todavia, sendo de um Tribunal Superior, a pea ser apreciada pelo STF. De qualquer forma, a petio de interposio dever ser sempre endereada ao Presidente do Tribunal que denegou o HC/MS. Para ficar mais claro: Petio de Interposio Presidente do Tribunal que denegou o HC ou o MS. Razes ao Tribunal que julgar o recurso. Ateno: se o HC foi denegado pelo magistrado de primeira instncia, a pea cabvel o Recurso em Sentido Estrito (artigo 581, X, do CPP). Comentrios: no a nossa aposta, mas, dos trs recursos cabveis aos Tribunais Superiores REx, REsp e o prprio ROC -, o de maior probabilidade. Caso caia, provavelmente envolver um HC em que o trancamento da ao penal discutido.

http://advogadoleonardocastro.wordpress.com/2010/11/11/pratica-penal-%E2%80%93-fase-processual-%E2%80%93-recursoordinario-constitucional-12/

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Recurso Ordinrio Constitucional (ROC) Problemas PROBLEMA


(OAB/SP 121 Exame de Ordem) Joo, investigador de polcia, est preso no Presdio Especial da Polcia Civil de So Paulo por fora de auto de priso em flagrante delito e denunciado como violador do artigo 316, do Cdigo Penal, sendo certo que teve concedida a fase do artigo 514, do Cdigo de Processo Penal, e que os prazos legais esto sendo observados. primrio, tem residncia fixa e exerce atividade lcita. O Meritssimo Juiz de primeira instncia negou a liberdade provisria com fiana, alegando apenas e to somente ser o crime muito grave, enquanto a Egrgia 1. Cmara do Tribunal de Justia de So Paulo, por maioria de votos, denegou a ordem de habeas corpus que fora impetrada usando do mesmo argumento, conforme consta do v. aresto hoje publicado. QUESTO: Como advogado de Joo, adotar a medida judicial cabvel. SOLUO EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, SP, Habeas Corpus n. ____, JOO, j qualificado nos autos de habeas corpus em epgrafe, por seu advogado, que esta subscreve, no se conformando, data vnia, com o v. acrdo denegatrio da ordem, vem, muito respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, interpor Recurso Ordinrio Constitucional, Com fulcro nos artigos 105, II, a, da Constituio Federal, e 30/32 da Lei 8.038/90. Requer o recebimento e processamento deste recurso, e encaminhado, com as razes anexadas, ao Colendo Superior Tribunal de Justia. Termos em que, pede deferimento. So Paulo, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

Razes de Recurso Ordinrio Constitucional Recorrente: Joo. Recorrida: Justia Pblica. Habeas Corpus n.: ____. Superior Tribunal de Justia, Colenda Turma,

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Douto Procurador da Repblica, Em que pese o ilibado saber jurdico da Colenda Cmara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, o venerando acrdo que denegou a ordem de Habeas Corpus no merece prosperar, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: I. DOS FATOS No dia ____, o recorrente foi preso em flagrante pela prtica, em tese, do crime de concusso, previsto no artigo 316 do Cdigo Penal. Obedecidas as formalidades legais, foi requerida a concesso da liberdade provisria do acusado, mediante o pagamento de fiana. Contudo, o pedido foi negado. Reiterado o pedido junto ao Tribunal de Justia, a concesso de liberdade provisria foi novamente negada, sob o argumento de que o crime muito grave. II. DO DIREITO Entretanto, o v. acrdo no merece prosperar, pois viola frontalmente os ditames legais. Segundo o artigo 5, LXVI, da Constituio Federal, ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. A concusso, crime previsto no artigo 316 do Cdigo Penal, tem pena mnima de 02 (dois) anos, sendo, portanto, afianvel, nos termos do artigo 323 do Cdigo de Processo Penal: Art. 323. No ser concedida fiana: I nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a 2 (dois) anos. Ademais, a suposta gravidade do crime no pode embasar a manuteno da priso, sendo imperioso a concesso de liberdade provisria mediante o pagamento de fiana. Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para que se conceda a ordem de habeas corpus denegada pela Corte Estadual, arbitrando-se a respectiva fiana para a concesso de liberdade provisria. Termos em que, pede deferimento. So Paulo, data. Advogado, OAB/____ n. ____.

OBS.: pea elaborada com base no gabarito oficial fornecido pela OAB/SP incluindo teses e pedidos.

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INTRODUO

Tanto o RE quanto o REsp so espcies dos chamados recursos extraordinrios lato sensu. Eles servem para o reexame de questes de direito. No visam anlise de questes fticas e ao reexame de provas (no so terceiro grau de jurisdio). O RE visa tutela do direito objetivo federal constitucional, enquanto o REsp visa tutela do direito federal infra-constitucional. Origem: Writ of Error, instituto norte-americano para que a Suprema Corte possa promover a padronizao hermenutica na gesto da jurisprudncia. Embasamento Poltico: se deve em razo da multiplicidade de fontes normativas e pela multiplicidade de rgos jurisdicionais.

A admissibilidade destes recursos est restritamente concentrada no texto da CRFB/88, esto taxativamente exauridas na Constituio Federal.
Obs.: No Recurso Especial e no Recurso Extraordinrio no vigora o brocardo jura novi curiae (o juiz conhece o direito), ou seja, preciso indicar no recurso o dispositivo constitucional que embasa o seu pleito, que justifica a interposio do recurso. Se o direito no for apontado no recurso ele ser rejeitado. Tanto o STF como o STJ consagram diversos entendimentos sumulares que direcionam a admissibilidade destes recursos. A matria rica em consagrao sumular quanto admissibilidade ou no destes recursos.

O mero reexame de provas no tolerado dentro da anlise do Recurso Especial (REsp) e do Recurso Extraordinrio (RE). Conceito de reexame probatrio no REsp e no RE: no se tolera o mero reexame probatrio dentro do REsp ou do RE. OBS.: Entendimentos Sumulares:
a) STF - Smula 279

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PARA SIMPLES REEXAME DE PROVA NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO. b) STJ Smula 7 A PRETENSO DE SIMPLES REEXAME DE PROVA NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL.

Havendo desrespeito da disciplina normativa da prova, nada impede que se impugne com Recurso Especial ao STJ. O enquadramento em um tipo penal ou em outro tipo penal tambm pode ser discutida em sede de Recurso Especial junto ao STJ.
Nada impede que os Recursos Extraordinrios lato sensu sejam utilizados para discutir a disciplina legal da prova (regramento de produo ou valorao) e ainda para discutir o enquadramento da conduta criminal no adequado tipo penal.

Teoria da Assero: as condies da ao devem ser analisadas pelo juiz no momento do recebimento da denncia. Se o juiz recebeu a denuncia, aquilo que era condio da ao vira mrito. Por esta teoria, as condies da ao devem ser aferidas no momento da admissibilidade da petio inicial, superada esta fase, o que era condio da ao vira mrito cabendo ao juiz condenar ou absolver o ru. Portanto, havendo apelao ao TJ, no podemos nos valer de Recurso Especial ao STJ ou de Recurso Extraordinrio ao STF como se fossem o terceiro grau de jurisdio para reanlise probatria.

Regra Geral para o REsp e o RE: estes recursos no se prestam a rediscusso do direito local seja ele estadual ou municipal (Smula 280 do STF)
STF - Smula 280 Por ofensa a direito local no cabe recurso extraordinrio.

Esta Smula se aplica tambm ao Recurso Especial. Obs.: Adequao Constitucional: esta smula 280, que anterior CRFB/88, precisa sofrer uma readequao. (ver Art. 102, inciso III, alneas c e d da CF/88):

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe:

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...... III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Esta adequao constitucional se deve em razo do Art. 102, inciso III, alneas c e d, onde deciso amparada em direito local pode ensejar a interposio de Recurso Extraordinrio.

Conceito
a exigncia de prvia manifestao pelo tribunal recorrido da matria que se pretende veicular dentro do Recurso Especial ou do Recurso Extraordinrio. Obs .: Segundo o STF, a matria obrigatoriamente deve ter sido veiculada nos votos vencedores, pois, caso contrrio, no houve pr-questionamento exigindo-se o manejo dos Embargos Declaratrios.

Classificao do Pr-questionamento
Pr-questionamento Numrico

A questo jurdica foi discutida expressamente no voto vencedor, no qual o prprio artigo de lei que foi violado est expressamente indicado.
Pr-questionamento Explcito

Neste caso, a questo jurdica foi discutida expressamente no voto vencedor, contudo, no h expressa referncia ao artigo de lei tido por violado.
Pr-questionamento Implcito

Ocorre quando o tribunal de origem decide, mas deixa de se pronunciar explicitamente sobre a questo controversa, devidamente ventilada pelas partes, no mencionando explicitamente o texto ou o nmero do dispositivo legal tido como afrontado. Nele a matria foi discutida no processo, mas no foi objeto da deciso.

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Pr-questionamento Ficto

aquele em que a parte percebendo a omisso do tribunal apresentou embargos declaratrios, mas ainda assim a omisso subsiste. Obs.: Aceitao so aceitos os pr-questionamentos:
- Numrico; - Explcito; - Implcito. O STJ, na Smula 211, no aceita o pr-questionamento ficto24, mas aceita o implcito:

STJ - Smula: 211 Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios25, no foi apreciada pelo tribunal a quo.

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. APRECIAO DO TEMA PELO TRIBUNAL A QUO. MATRIA PREQUESTIONADA. INPCIA DA INICIAL RECONHECIDA DE OFCIO PELO TRIBUNAL. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. Esta Corte j pacificou o entendimento, segundo o qual, no necessrio o prequestionamento explcito dos dispositivos legais apontados como malferidos nas razes recursais, sendo suficiente a apreciao do tema objeto do recurso especial pelo Tribunal de origem, ou seja, o prequestionamento implcito da questo federal suscitada. 2. Consoante jurisprudncia firmada nesta Corte Superior, a inpcia da inicial no pode ser reconhecida de ofcio pelo Tribunal, sobretudo quando no oportunizada parte regulariz-la ou emend-la, como na presente hiptese se evidencia. Precedentes. 3. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 1007092/SP, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 01/12/2011, DJe 14/12/2011)

EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL. INEXISTNCIA DE VCIO. PRETENSO DE REDISCUTIR MATRIA SUFICIENTEMENTE DECIDIDA. IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. PREQUESTIONAMENTO. MATRIA CONSTITUCIONAL. ANLISE VEDADA. COMPETNCIA DO STF. 1. Os embargos de declarao destinam-se a suprir omisso, afastar obscuridade ou eliminar contradio existente no julgado. Dessa forma, a pretenso de rediscutir matria devidamente j analisada e decidida, consubstanciada na mera insatisfao com o resultado da demanda, invivel na via dos embargos de declarao. 2. Nos termos do disposto na Smula n. 356, o Supremo Tribunal Federal admite o prequestionamento ficto, mediante a simples oposio de embargos de declarao. 3. Embargos rejeitados. (EDcl no REsp 882.876/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 26/06/2008, DJe 04/08/2008) 25 STJ - Smula: 98 - embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio

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Segundo Larissa Pinheiro Quirino26:


O prequestionamento ficto o que causa maiores divergncias jurisprudenciais e maiores complicaes para as partes que desejam ver sua causa decidida pelas instncias superiores. Enquanto o Supremo Tribunal Federal entende ser cabvel a configurao do prequestionamento nesta modalidade, o Superior Tribunal de Justia sequer cogita esta hiptese, no admitindo tal espcie. Este tipo ocorre quando o tribunal de origem se nega a prequestionar a matria em discusso, o que obriga o recorrente a interpor embargos de declarao prequestionadores. Se mesmo aps a interposio deste recurso o tribunal a quo insistir na omisso, dificultando que se recorra, posteriormente, aos tribunais superiores, o STF entende que a atitude da parte em requerer dita manifestao do tribunal de origem por meio de embargos declaratrios j configuraria o prequestionamento, admitindo o recurso extraordinrio. Desta maneira, a Corte Suprema aplica, neste caso, a teoria de que citado instituto um nus tanto do Judicirio quanto das partes, uma vez que, se o tribunal no cumprir o seu papel de decidir as questes que lhes so postas anlise, cabe parte no se quedar inerte e provocar referida manifestao. Este entendimento esposado nos termos do enunciado n 356, da smula de sua jurisprudncia predominante: o ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram interpostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento. Em assim sendo, a Suprema Corte entende que, mesmo com a omisso do tribunal de origem, se a parte interpuser embargos declaratrios para fins de prequestionamento, caracterizado estar o citado requisito. Com entendimento totalmente oposto, tem-se a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, que defende, no enunciado n 211 da smula de sua jurisprudncia predominante, ser inadmissvel recurso especial quanto a questo que, a despeito da interposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a quo. Infere-se, pois, que o STJ no admite o prequestionamento ficto, por entender ser indispensvel o pronunciamento do tribunal de origem sobre a matria para que se tenha por atendido este pressuposto recursal. Numa breve anlise destas duas posies antagnicas, observa-se a coerncia do entendimento do Supremo Tribunal Federal, porquanto ele no impe parte o nus de uma omisso de responsabilidade exclusiva do Judicirio. Por outro lado, deve-se atentar para a infeliz construo jurisprudencial do STJ, que obriga a parte recorrente, aps o acrdo que negou seguimento aos embargos declaratrios prequestionadores, a interpor um recurso especial alegando ofensa ao artigo 535 do CPC, para que o tribunal a quo seja obrigado a se pronunciar; e s depois, com a efetiva discusso em sede de acrdo, que a parte poderia valer-se do recurso especial para resguardar sua pretenso ltima. Conclui-se, portanto, que o STJ obriga o recorrente a interpor dois recursos especiais para ver sua pretenso apreciada pela instncia superior.

26 QUIRINO, Larissa Pinheiro. Uniformizao do entendimento jurisprudencial sobre o prequestionamento ficto como meio de efetivar a instrumentalidade do processo. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3179, 15 mar. 2012 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/21294>. Acesso em: 29 abr. 2012.

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Conceito
um requisito objetivo explcito para o conhecimento do Recurso Extraordinrio de forma que s h razo para julgamento deste recurso quando a matria veiculada transcender aos interesses das partes tendo verdadeiro interesse coletivo. Foi inserida pela EC 45 (Reforma do Judicirio).

Obs .:
Antecedente Lgico: era chamado de Arguio de Relevncia (era contemplada no Regimento Interno do STF permitindo o afastamento dos entraves regimentais para o conhecimento do Recurso Extraordinrio em deciso secreta dos Ministros da Corte).
Diferenas entre a Repercusso Geral e a Argio de Relevncia. A Argio de Relevncia se encontrava prevista na Constituio Federal de 1967, funcionava como instituto que visava a possibilitar o conhecimento deste ou daquele recurso extraordinrio a priori incabvel. Estava focada fundamentalmente no conceito de relevncia (antiga redao do art. 327, 1, do Regimento Interno do STF). A Argio de Relevncia era apreciada em sesso secreta, dispensando fundamentao.

A Repercusso Geral inaplicvel ao Recurso Especial. Fundamento Normativo: h dois dispositivos do CPC que normatizam a matria sendo aplicados em matria penal por analogia. Logo, por analogia, aos artigos 543-A e 543-B do CPC, supriremos a lacuna normativa do CPP. CPC
Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo.

Aplicao
A Repercusso Geral se apresenta quando existirem interesses:
a)Polticos; b) Econmicos; c)Sociais ou d) Jurdicos que transcendam os interesses das partes.

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Obs.: Percebe-se claramente que no mbito penal a Repercusso Penal vai se apresentar quando a deciso impugnada contrariar o entendimento jurisprudencial consolidado da Suprema Corte, esteja ele sumulado ou no:
EMENTA: I. Questo de ordem. Recurso extraordinrio, em matria criminal e a exigncia constitucional da repercusso geral. 1. O requisito constitucional da repercusso geral (CF, art. 102, 3, red. EC 45/2004), com a regulamentao da L. 11.418/06 e as normas regimentais necessrias sua execuo, aplica-se aos recursos extraordinrios em geral, e, em conseqncia, s causas criminais. 2. Os recursos ordinrios criminais de um modo geral, e, em particular o recurso extraordinrio criminal e o agravo de instrumento da deciso que obsta o seu processamento, possuem um regime jurdico dotado de certas peculiaridades - referentes a requisitos formais ligados a prazos, formas de intimao e outros - que, no entanto, no afetam substancialmente a disciplina constitucional reservada a todos os recursos extraordinrios (CF, art. 102, III). 3. A partir da EC 45, de 30 de dezembro de 2004 - que incluiu o 3 no art. 102 da Constituio -, passou a integrar o ncleo comum da disciplina constitucional do recurso extraordinrio a exigncia da repercusso geral da questo constitucional. 4. No tem maior relevo a circunstncia de a L. 11.418/06, que regulamentou esse dispositivo, ter alterado apenas texto do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista o carter geral das normas nele inseridas. 5. Cuida-se de situao substancialmente diversa entre a L. 11.418/06 e a L. 8.950/94 que, quando editada, estava em vigor norma anterior que cuidava dos recursos extraordinrios em geral, qual seja a L. 8.038/90, donde no haver bice, na espcie, aplicao subsidiria ou por analogia do Cdigo de Processo Civil. 6. Nem h falar em uma imanente repercusso geral de todo recurso extraordinrio em matria criminal, porque em jogo, de regra, a liberdade de locomoo: o RE busca preservar a autoridade e a uniformidade da inteligncia da Constituio, o que se refora com a necessidade de repercusso geral das questes constitucionais nele versadas, assim entendidas aquelas que "ultrapassem os interesses subjetivos da causa" (C.Pr.Civil, art. 543-A, 1, includo pela L. 11.418/06). 7. Para obviar a ameaa ou leso liberdade de locomoo - por remotas que sejam -, h sempre a garantia constitucional do habeas corpus (CF, art. 5, LXVIII). II. Recurso extraordinrio: repercusso geral: juzo de admissibilidade: competncia. 1 . Inclui-se no mbito do juzo de admissibilidade - seja na origem, seja no Supremo Tribunal verificar se o recorrente, em preliminar do recurso extraordinrio, desenvolveu fundamentao especificamente voltada para a demonstrao, no caso concreto, da existncia de repercusso geral (C.Pr.Civil, art. 543-A, 2; RISTF, art. 327). 2. Cuida-se de requisito formal, nus do recorrente, que, se dele no se desincumbir, impede a anlise da efetiva existncia da repercusso geral, esta sim sujeita " apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal" (Art. 543-A, 2). III. Recurso extraordinrio: exigncia de demonstrao, na petio do RE, da repercusso geral da questo constitucional: termo inicial. 1. A determinao expressa de aplicao da L. 11.418/06 (art. 4) aos recursos interpostos a partir do primeiro dia de sua vigncia no significa a sua plena eficcia. Tanto que ficou a cargo do

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Supremo Tribunal Federal a tarefa de estabelecer, em seu Regimento Interno, as normas necessrias execuo da mesma lei (art. 3). 2. As alteraes regimentais, imprescindveis execuo da L. 11.418/06, somente entraram em vigor no dia 03.05.07 - data da publicao da Emenda Regimental n 21, de 30.04.2007. 3. No artigo 327 do RISTF foi inserida norma especfica tratando da necessidade da preliminar sobre a repercusso geral, ficando estabelecida a possibilidade de, no Supremo Tribunal, a Presidncia ou o Relator sorteado negarem seguimento aos recursos que no apresentem aquela preliminar, que deve ser "formal e fundamentada". 4. Assim sendo, a exigncia da demonstrao formal e fundamentada, no recurso extraordinrio, da repercusso geral das questes constitucionais discutidas s incide quando a intimao do acrdo recorrido tenha ocorrido a partir de 03 de maio de 2007, data da publicao da Emenda Regimental n. 21, de 30 de abril de 2007. (AI-QO 664567, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, julgado em 18/06/2007, publicado em 06/09/2007, Tribunal Pleno)

Possibilidade do AMICUS CURIAE.


A Lei 11.418/06 permite a participao do amicus curiae para contribuir na discusso da repercusso geral. Vide artigo 543-A:
6o O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.

nus de argio da repercusso geral:


O recorrente deve demonstrar, como preliminar de seu RE, a existncia da repercusso geral da questo debatida. Cuida-se, portanto, de requisito extrnseco do RE (relacionado forma). Se no cumprir seu nus, o recurso ser no conhecido (artigo 543-A, 2):
2o O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.

Julgamento pblico e motivado:


O julgamento a respeito da existncia ou inexistncia da repercusso geral tem de ser pblico e motivado.

Quorum para apreciao da repercusso geral:


O STF s pode recusar o RE por ausncia de repercusso geral pela manifestao de 2/3 de seus membros. Vide artigo 102, 3:

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3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.

Vide artigo 543-A:


4o Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio.

Eficcia do no-reconhecimento da repercusso geral:


O no-reconhecimento da repercusso geral tem efeito pan-processual, ou seja, se estende para alm do processo em que ficou acertada a inexistncia de RELEVNCIA e de TRANSCENDNCIA (artigo 543-A, 5).
5o Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.

Irrecorribilidade da deciso que no conhece do RE por ausncia de repercusso geral.


Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

Cabe, no entanto, a interposio de embargos de declarao. Alguns doutrinadores cogitam da impetrao de mandado de segurana (posio criticvel, segundo o professor).

Direito Intertemporal:
Vide artigo 4 da Lei 11.418/06.
Art. 4o Aplica-se esta Lei aos recursos interpostos a partir do primeiro dia de sua vigncia (19 de fevereiro de 2007).

Segundo o artigo 4 da Lei, aplica-se o requisito da demonstrao da repercusso geral aos recursos extraordinrios interpostos a partir do 1 dia de vigncia da Lei 11.418/06 (19/2/07). O critrio usado pelo artigo 4 o do momento da interposio do recurso, o que nitidamente viola a garantia constitucional da irretroatividade das leis, porquanto as regras recursais devem ser analisadas quando do termo inicial para a interposio do recurso. Para o STF, a prpria Lei 11.418/06 demanda a modificao do Regimento Interno do Supremo (artigo 3).

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Art. 3o Caber ao Supremo Tribunal Federal, em seu Regimento Interno, estabelecer as normas necessrias execuo desta Lei. Essas alteraes regimentais (Emenda Regimental 21/07) s entraram em vigor no dia 3 de maio de 2007. Portanto, a demonstrao da repercusso geral s exigvel quando a intimao do acrdo recorrido tiver ocorrido a partir do dia trs de maio de 2007, inclusive.

A petio ser endereada ao juiz presidente do tribunal recorrido no prazo de 15 dias j com as razes. Feita a interposio da petio inicial haver a intimao do recorrido para a apresentao das contrarrazes, tambm no prazo de 15 dias. Obs.: Se for ao privada o MP atua como custus legis tendo que ser intimado dispondo de 15 dias para se manifestar. Havendo Assistente de Acusao ele tambm dispe do prazo de 15 dias para se manifestar aps a manifestao do MP. Os autos, ento, sero conclusos ao presidente do tribunal recorrido que ter duas alternativas:
a. Rejeitar o recurso ou pela ausncia de condio recursal ou pela ausncia de pressuposto recursal. Exerce o primeiro juzo de admissibilidade. b. Receber o recurso fazendo um juzo positivo de admissibilidade.

Prazo para o presidente do tribunal deliberar: 15 dias. Fundamentao: Segundo o STJ, na Smula 123, a deliberao quanto admissibilidade exige motivao.
Smula: 123 A DECISO QUE ADMITE, OU NO, O RECURSO ESPECIAL DEVE SER FUNDAMENTADA, COM O EXAME DOS SEUS PRESSUPOSTOS GERAIS E CONSTITUCIONAIS.

Uma vez ocorrido o recebimento do recurso, iremos verificar o que ocorre dentro dos tribunais superiores (rgo ad quem): No rgo ad quem haver a distribuio primria ao relator. Como atribuio primria este relator pode:
a. Julgar prejudicado o recurso pela perda de seu objeto (de forma monocrtica); b. Negar seguimento ao recurso por absoluta incompetncia do Tribunal Superior. Contra esta deciso comportar Agravo Regimental que poder ser interposto em 5 dias.

Se o relator der seguimento ao recurso ser dada vistas ao MP que ir exarar seu parecer sobre a matria no prazo de 5 dias.

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Aps a manifestao do MP haver o julgamento por uma turma, com composio de 5 ministros e, eventualmente, caber julgamento ao Pleno ou ao rgo especial dependendo do Regimento Interno (do STF e do STJ).

Observaes: 1. Concomitncia do Recurso Especial e do Recurso Extraordinrio:


Deve haver peties individuais; As peties vo seguir juntas para o STJ porque o Recurso Especial dever ser julgado em primeiro lugar. Remessa para o STF aps o julgamento do Recurso Especial para que seja julgado o Recurso Extraordinrio, se este no estiver prejudicado; Prejudicialidade antecedente: possvel que o ministro do STJ entenda haver uma dependncia lgica entre o RE e o REsp entendendo que o RE deva ser julgado em primeiro lugar (existncia de vnculo de prejudicialidade entre eles). Com isso remeter o recurso ao STF para que seja julgado o RE. Contra esta deciso monocrtica no ministro relator no h recurso. Mas pode acontecer de o ministro relator no STF entender em contrrio e decidir pelo julgamento em primeiro lugar do REsp, deciso esta sobre a qual no cabe recurso, pelo que dever o processo retornar ao STJ para julgamento do REsp.

2. Efeitos: 2.1. Devolutivo: limitado matria indicada na petio de interposioj que estes recursos possuem fundamentao vinculada. Esta restrio de devolutilidade comporta excees nas situaes abaixo que tero cognio ex ofcio: a) Causas de extino da punibilidade e b) Eventual nulidade absoluta (no sero conhecidas de ofcio se prejudicarem a defesa). 2.2. Tanto o RE como o REsp no possuem efeito suspensivo. Porm o acusado no ser recolhido ao crcere se no tiverem previstos os requisitos para a priso preventiva.

Filtro Constitucional: em deciso de fevereiro de 2009, por composio plenria, o STF consagrou o entendimento de que a presuno de inocncia se estende at antes do trnsito em julgado da deciso final e, consequentemente, at este marco, o crcere s se justifica se presentes os requisitos da priso preventiva (Art. 312 do CPP). Assim, na pendncia de Recurso Extraordinrio e de Recurso Especial, admite-se a concesso de liberdade provisria (a liberdade a regra e no a exceo).

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Vamos encontrar hipteses taxativamente previstas na CRFB/88:


lhe: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-

III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. O RE e o REsp so recurso de fundamentao vinculada, ou seja, o recorrente deve apontar uma dessas hipteses de cabimento. Tal exigncia informada pelo PRINCPIO DA ASSERO ou DA AFIRMAO.

Pressuposto Lgico do Recurso Extraordinrio: o pressuposto a existncia de uma deciso judicial.


Obs.: REQUISITOS DO RE: 1 Existncia de deciso judicial (no necessariamente precisa ser de tribunal). 2 Esgotamento dos recursos ordinrios. Neste requisito se insere o PREQUESTIONAMENTO, que consiste no prvio tratamento da questo pela deciso recorrida.

Essa deciso no precisa ser originria de tribunal, ao contrrio do que acontece com o REsp. Contra deciso de Turma Recursal, perfeitamente cabvel recurso extraordinrio; o que no acontece com recurso especial. Cuidado com o REsp, pois este pressupe decises de TJs ou TRFs (art. 105, III, CF). Vide smula 640 do STF.
cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.

Vide smula 690 do STF.


Compete originariamente ao supremo tribunal federal o julgamento de "habeas corpus" contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais.

Quem julga, no entanto, o Tribunal de Justia. A smula 690 do STF teve sua orientao alterada no julgamento do HC 86834. Hoje, HC contra Turma Recursal no julgado pelo STF, e sim pelo Tribunal de Justia. A deciso deve ser judicial, pouco importando se relacionada ao mrito ou a questo processual.

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Logo cabe Recurso Extraordinrio:

Quando a deciso recorrida contrariar o texto da CRFB/88


Fica claro o papel poltico do STF porque esta hiptese de admissibilidade trs para o STF o status de guardio da Constituio. Essa contrariedade deve ser direta, imediata, e no meramente reflexa ou indireta. No cabe RE por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, j que sua verificao implicaria a reviso da interpretao dada s normas infraconstitucionais pelo Poder Judicirio:
SMULA 636: no cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas infraconstitucionais pela deciso recorrida. SMULA 283 DO STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles.

Vide smula 355 do STF.


SMULA 355 DO STF: EM CASO DE EMBARGOS INFRINGENTES PARCIAIS, TARDIO O RECURSO EXTRAORDINRIO INTERPOSTO APS O JULGAMENTO DOS EMBARGOS, QUANTO PARTE DA DECISO EMBARGADA QUE NO FORA POR ELES ABRANGIDA (est ultrapassada pela modificao no CPC, art. 498)

Nesse caso, quando a deciso tiver parte unnime e parte no unnime, deve primeiramente interpor embargos infringentes. Aps a deciso, interpe-se o recurso extraordinrio. No caso, o CPC usado subsidiariamente. Vide artigo 498 do CPC.
Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.

Se a violao for Constituio Estadual ou Lei Orgnica do DF no caber Recurso Extraordinrio. Se o texto da Constituio Estadual ou da Lei Orgnica Distrital foi repetio do texto da Constituio Federal caber o Recurso Extraordinrio, mas por violao Constituio Federal.

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Segundo Bernardo Pimentel, admite-se a apresentao do Recurso Extraordinrio para discutir violao ao texto das Constituies anteriores de 1988, desde que exista pertinncia temtica. Esgotamento das vias ordinrias: para a admissibilidade do Recurso Extraordinrio fundamental que as vias ordinrias estejam esgotadas. Para a admissibilidade dos recursos extraordinrios lato sensu condio essencial que as vias ordinrias estejam esgotadas.
STF - Smula 272 No se admite como ordinrio recurso extraordinrio de deciso denegatria de mandado de segurana.

Nesta hiptese no aplicamos o Princpio da Fungibilidade, pois o erro grosseiro.


STF - Smula 281 inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada.

STJ Smula 207 E inadmissivel recurso especial quando cabiveis embargos infringentes contra o acordo proferido no tribunal de origem.

Se a votao for no unnime de um Tribunal, apreciando um Recurso de Apelao ou um Recurso em Sentido Estrito, com o voto vencido favorvel defesa cabem Embargos Infringentes. No cabe Recurso Especial porque no se esgotou as vias ordinrias. Embargos Infringentes so cabveis da deciso no unnime do TJ ou do TRF apreciando a Apelao ou o Recurso em Sentido Estrito, desde que o voto vencido seja favorvel defesa ( um recurso exclusivo da defesa).
Vide: Requisitos dos embargos infringentes

Quando a deciso recorrida declarar a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal


lhe: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-

III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

Admite-se a apresentao de Recurso Extraordinrio ao STF quando a deciso recorrida de ltima instncia declarar a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal.

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Para que seja declarada a inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal fundamental, luz do Art. 97 da CRFB/88, que esta declarao seja encampada pelo Pleno ou pelo rgo especial do Tribunal.
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.

No existe disciplina procedimental dentro do CPP quanto ao procedimento de declarao de inconstitucionalidade de tratado ou de lei federal, portanto, deve-se socorrer, por analogia, aos artigos 480 a 482 do CPC. E se o rgo reconhece pela constitucionalidade do tratado internacional ou da lei federal, caberia recurso? R Sim. Tambm caberia Recurso Extraordinrio, mas no com base na alnea b do inciso III, do Art. 102 da CRFB/88, mas com base na alnea a do inciso III do Art. 102 da CRFB/88.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe: III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio;

Quando a deciso recorrida julgue vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio
Cabe tambm Recurso Extraordinrio contra deciso de ltima instncia que julgue vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio segundo o Art. 102, inciso III, alnea c, da CRFB/88.
CRFB/88 Art. 102 (...) III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio.

Qualidade do ato ou da lei:


Atos do Estado, mas tambm atos de Entes Municipais. Emanados do Poder Executivo; Emanados do Poder Legislativo e Emanados do poder Judicirio.

Segundo Ada Pelegrini, os requisitos objetivos de admissibilidade deste Recurso Extraordinrio so: O ato local tem que ter tido a sua constitucionalidade colocada em dvida; Tenhamos uma deciso judicial favorvel constitucionalidade do ato ou da norma

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Segundo o STF, em entendimento sumulado (Smula 285 do STF), se esta declarao de inconstitucionalidade no tiver o menor embasamento, no tiver nenhum tipo de estrutura, se no houver o chamado fumis bonis iuris, a apresentao do Recurso Extraordinrio deve sofrer uma denegao in limine, deve sofrer um descredenciamento ainda perante o juzo a quo.

Smula 285 (surgiu na vigncia da CF/46, mas continua em vigor):


NO SENDO RAZOVEL A ARGIO DE INCONSTITUCIONALIDADE, NO SE CONHECE DO RECURSO EXTRAORDINRIO FUNDADO NA LETRA "C" DO ART. 101, III, DA CONSTITUIO FEDERAL.

Requisito Objetivo: Plausibilidade da Arguio.

Quando a deciso recorrida julgar vlida lei local contestada em face de lei federal
CRFB/88 Art. 102 III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Esta hiptese de cabimento de Recurso Extraordinrio se d em face de deciso de ltima instncia que declarar a validade de lei local em face de lei federal. Discute-se, em resumo, a competncia, ou no, da Unio para legislar sobre determinada matria. Antes da Reforma do Judicirio, por meio da Emenda Constitucional n 45, esta hiptese era passvel de Recurso Especial ao STJ, todavia, como a matria est diretamente ligada competncia legislativa da Unio, optou-se pela ascendncia ao STF por meio de Recurso Extraordinrio. Obs.: se for contestado um ato de governo local em face de legislao federal isto dever ser questionado por Recurso Especial junto ao STJ.

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Pressupostos de Admissibilidade Recursal Intrnsecos: Os pressupostos de Admissibilidade Recursal so intrnsecos quando dizem respeito ou no existncia do direito de recorrer.
Ex: cabimento; interesse recursal; legitimidade para recorrer; e inexistncia de fato extintivo do direito de recorrer.

Pressupostos de Admissibilidade Recursal Extrnsecos: Os pressupostos de Admissibilidade Recursal so extrnsecos quando dizem respeito ao modo de exercer o poder de recorrer.
Ex: regularidade formal da pea recursal; tempestividade; preparo; e inexistncia de fato impeditivo do direito de recorrer.

A repercusso geral, regulamentada pelo art. 543-A do CPC, pressuposto de admissibilidade recursal intrnseco.

De acordo com o artigo 27, 2, da Lei 8.038/90, o recurso extraordinrio (e o especial) no tem efeito suspensivo.
2 Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo.

Como o recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, em tese deveria ser recolhido priso. Vide smula 716.
Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.

Para a doutrina (maioria), em virtude do princpio da presuno de inocncia, no seria possvel execuo de sentena condenatria que ainda no transitou em julgado. Vide HC 88174. Nesse habeas corpus, o STF entendeu que no h possibilidade de execuo de sentena penal condenatria antes do trnsito em julgado, sob pena de violao ao princpio da no-culpabilidade. O que, no entanto, no impede a decretao da priso do ru, desde que demonstrada sua efetiva necessidade e cautelaridade.
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTO PARA A PRISO CAUTELAR. EXECUO ANTECIPADA. INCONSTITUCIONALIDADE. A priso sem fundamento cautelar, antes de transitada em julgado a condenao, consubstancia execuo antecipada da pena. Violao do disposto no artigo 5, inciso LVII da Constituio do Brasil. Ordem concedida.

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Peculiaridades em relao aos demais recursos criminais: indispensvel capacidade postulatria para se interpor RE. As razes devero estar anexas petio de interposio. O recurso interposto perante o Tribunal recorrido, no prazo de 15 dias. Caso no admitido, comporta a interposio do agravo de instrumento (artigo 544). Assistente da acusao pode recorrer extraordinariamente.
SMULA 210 DO STF: o assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do Cdigo de Processo Penal. SMULA 284 DO STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia.

SMULA 286 DO STF: No se conhece do recurso extraordinrio fundado em divergncia jurisprudencial, quando a orientao do plenrio do Supremo Tribunal Federal j se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.

SMULA 288 DO STF: Nega-se provimento a agravo para subida de recurso extraordinrio, quando faltar no traslado o despacho agravado, a deciso recorrida, a petio de recurso extraordinrio ou qualquer pea essencial compreenso da controvrsia.

SMULA 735 DO STF: NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO CONTRA ACRDO QUE DEFERE MEDIDA LIMINAR.

Vide: http://www.lfg.com.br/material/OAB/2%20FASE%20MG/PENAL/MATERIAL_PENAL_MODELOS_SITE_MG.pdf
Vide arquivo anexo.

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Espcie de recurso extraordinrio (latop sensu) que tem por finalidade uniformizar a interpretao da lei federal (direito objetivo federal infraconstitucional). Pressuposto Lgico: Existncia de deciso judicial de TRIBUNAL. Vide smula 203 do STJ.
SMULA 203 DO STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida, nos limites de sua competncia, por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais.

Em que pese o STM funcionar como Tribunal de Segundo Grau, no cabe REsp de sua deciso, mas somente RE.
Obs.: possvel interpor RE e REsp concomitantemente? sim possvel. Julga-se primeiro o REsp. Depois, o RE. Salvo se o RE for prejudicial ao REsp. A deciso final a respeito da prejudicialidade cabe ao Ministro Relator do RE.

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

O STJ foi criado em 1988 e, antes disso, algumas matrias que hoje so veiculadas por Recurso Especial eram objeto de Recurso Extraordinrio. Naturalmente com a criao do STJ parte da matria que era matria de competncia do STF passou para competncia do STJ.

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Quando a deciso recorrida contrariar ou negar vigncia a Tratado ou a lei federal


1 Hiptese de cabimento de Recurso Especial:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: ................ III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;

Deciso em ltima instncia que contrariar ou negar vigncia a Tratado ou a lei federal. Para ascender ao STJ a deciso deve ser do TRF ou do TJ. Regra de Excluso: A regra de excluso est encampada na Smula 399 do STF: STF - Smula 399 NO CABE RECURSO EXTRAORDINRIO (hoje RECURSO ESPECIAL), POR VIOLAO DE LEI FEDERAL, QUANDO A OFENSA ALEGADA FOR A REGIMENTO DE TRIBUNAL.

Segundo Ada Pelegrini, a Smula 400 do STF no tem aplicao esfera penal, pois duas decises diametralmente opostas tratando do status libertatis ou da imputao criminal, no podem ser eleitas ao status de razovel. Logo, para a doutrina, a Smula 400no se aplica esfera penal. Contra este entendimento encontra-se a posio do STJ que entende que a Smula 400 tem aplicao ao processo criminal.

STF - Smula 400 DECISO QUE DEU RAZOVEL INTERPRETAO LEI, AINDA QUE NO SEJA A MELHOR, NO AUTORIZA RECURSO EXTRAORDINRIO PELA LETRA "A" DO ART. 101, III, DA CONSTITUIO FEDERAL.

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Quando a deciso recorrida julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal
2 Hiptese de cabimento de Recurso Especial:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: ................ III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Deciso em ltima instncia que julgar vlido ato de governo local em face de lei federal. Natureza do Ato de Governo Local: Este ato de governo local tanto pode ser um ato Estadual como Municipal. Tanto pode ser do poder Executivo, como do Legislativo como do Judicirio.

Para Ada Pelegrini os requisitos objetivos para admissibilidade deste recurso so: Dvida quanto validade do ato; Deciso judicial do TJ ou do TRF que deu preferncia ao ato local em detrimento de lei federal.

Quando a deciso recorrida der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal
3 Hiptese de cabimento de Recurso Especial:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: ................ III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

Deciso em ltima instncia que der a lei federal interpretao divergente da que lhe seja atribuda por outro tribunal (ocorrncia de divergncia jurisprudencial). O STJ foi eleito rgo de padronizao hermenutica pelo texto constitucional. Ocorre que esta padronizao hermenutica est vinculada interpretao da norma federal e no da CF/88 que objeto de Recurso Extraordinrio ao STF.

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Atualidade da Divergncia: Para que seja admissvel invocar esta divergncia jurisprudencial preciso que ela se d de forma pontual e que no tenha sido superada seja pelos prprios tribunais em conflito, ou pela prpria jurisprudncia do STJ. A matria suscitada na respectiva divergncia no pode ter sido ultrapassada pelo prprio Tribunal originrio ou pela jurisprudncia do prprio STJ.

STJ - Smula: 83 NO SE CONHECE DO RECURSO ESPECIAL PELA DIVERGENCIA, QUANDO A ORIENTAO DO TRIBUNAL SE FIRMOU NO MESMO SENTIDO DA DECISO RECORRIDA.

Segundo o STJ esta demonstrao deve ser analtica e o recorrente deve veicular na pea os pontos de discrepncia entre os acrdos.
Obs.: Fontes: Certido ou cpia autenticada da deciso (esta autenticao pode ser promovida pelo prprio advogado); A citao de repositrio oficial de jurisprudncia (o Art. 255 do Regimento Interno do STJ indica o que se entende por repositrio oficial);

MERITSSIMO DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE (XXX) 27

APELAO N (XXX) ACRDO N (XXX) (XX) CMARA CRIMINAL RECORRENTE: (XXX) RECORRIDO: (XXX)

NOME DO RECORRENTE, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), residente e domiciliado na Rua (xxx), n (xxx), Bairro (xxx), Cidade (xxx), Cep. (xxx), no Estado de (xxx), por seu procurador infra-assinado, mandato anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia e deste Egrgio Tribunal, nos autos da apelao criminal n (XXX), na forma do art. 541 do Cdigo de Processo Civil e dos arts. 255 e seguintes do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, bem como com fulcro no art. 105, III, a, da Constituio da Repblica, interpor

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http://uj.novaprolink.com.br/praticaprocessual/peticao/1622/recurso_especial_em_materia_criminal

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RECURSO ESPECIAL

junto ao Superior Tribunal de Justia STJ, fazendo-o amparado nas razes que se seguem. Requer, portanto, que seja admitida a presente pea impugnativa, com conseqente envio dos autos ao Colendo Superior Tribunal de Justia. Termos que Pede deferimento. (Local, data e ano). (Nome e assinatura do advogado).

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

DO PROCESSO CRIMINAL

I. O RECORRENTE fora condenado em primeiro grau de jurisdio, como incurso no art. 129, 1, I, do Cdigo Penal brasileiro, em razo da agresso que vitimara o Sr. (XXX) no dia (XX/XX/XXXX), na cidade de (XXX), neste Estado; II. Fora imposta ao RECORRENTE, por conseguinte, a pena final de (X) anos e (X) meses de recluso (fls. XX-XX); III. Contra a sentena, foram interpostos embargos de declarao, no sentido de se superar a omisso do julgador, qual seja, a no-considerao de causa de diminuio de pena no clculo da sano penal, qual seja, aquela prevista no art. 129, 4 do Cdigo Penal; IV. Tal inconformidade era absolutamente justificvel, afinal, conforme restou fartamente comprovado no processo, o Ru agiu tomado por violenta e absoluta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima. Mais especificamente, o RECORRENTE somente agredira a vtima em razo de essa ter sido, nada mais, nada menos, o estuprador de sua filha, fato que ocorrera dias antes da agresso e do qual o Acusado s tomara conhecimento poucos momentos antes de lesionar a vtima; V. Contudo, os embargos de declarao foram rejeitados pelo MM. Juiz, que reiterou sua posio quanto aplicao da pena; VI. Assim sendo, contra a mencionada deciso de primeiro grau se insurgiu o Acusado, manejando apelao ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de (XX), sob o fundamento de que o MM. Juiz que conheceu da ao penal em primeiro grau, ao fixar a pena do RECORRENTE, no contabilizou, no processo de dosimetria, a diminuio prevista no art. 129,

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4 do Cdigo Penal, em clara negativa de vigncia aludida lei federal; VII. Quando do julgamento do recurso interposto pelo Ru, o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de (XX) decidiu por negar-lhe provimento, fazendo-o por unanimidade de votos. O acrdo atacado foi motivado no sentido de que no havia qualquer ofensa ou negativa de vigncia lei federal, tendo sido perfeito e acertado o processo de dosimetria da pena realizado pelo juiz monocrtico (fl. XX);

DO REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE: DO PREQUESTIONAMENTO

VIII. de se esclarecer que, tanto nos embargos de declarao opostos contra a deciso monocrtica, como no prprio pleito de apelao, o RECORRENTE sustentou a negativa de vigncia de lei federal, requerendo aos julgadores, num e noutro caso, que se manifestassem sobre a questo federal aventada; IX. Como j se pde relatar, em ambos os casos os membros da magistratura entenderam no proceder o argumento, no reconhecendo a negativa de vigncia do art. 129, 4 do Cdigo Penal no caso em tela;

DOS DEMAIS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE

X. A deciso final do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de (XX) encerra discusso do feito nas vias ordinrias, no restando ao Acusado mais nada seno passar esfera extraordinria do Poder Judicirio; XI. Como se tem insistido nesse ato de impugnao, tanto a sentena monocrtica como o acrdo impugnado (ao mant-la) negam vigncia lei federal, precisamente o art. 129, 4 do Cdigo Penal;

DA NEGATIVA DE VIGNCIA LEI FEDERAL

XII. Todos os julgadores que atuaram na presente ao penal ignoraram, solenemente e de forma cristalina, o art. 129, 4 do Cdigo Penal, que assim determina: Diminuio de pena 4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. XIII. A melhor e mais atualizada doutrina penal tem asseverado, de forma praticamente unssona, que a lei penal, ao fixar que determinado benefcio pode ser concedido ao ru pelo juiz, isso quer significar, na realidade, que, reunindo o ru condies para ser beneficiado ou ocorrendo a hiptese factual que autoriza a concesso, o juiz obrigado a tomar a providncia legal mais benfica; XIV. Ora, o art. 129, 4 do Cdigo Penal constitui uma causa especial de diminuio de pena, que autoriza o juiz, na terceira fase da dosimentria da sano, diminuir a pena at ento obtida de um sexto a um tero. A providncia claramente benfica ao ru. Vale frisar que as causas de diminuio tm o condo de, inclusive, levar o quantum da

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pena a patamar aqum do mnimo fixado in abstrato, conforme tranquilo entendimento jurisprudencial hoje consolidado; XV. Nesse contexto, imperioso o cmputo da apontada diminuio de pena no clculo da sano qual dever se submeter o RECORRENTE; No tendo sido operado decrscimo legal, negou-se vigncia lei federal (CR/88, art. 105, a);

DO PEDIDO

Sendo inconteste o direito do RECORRENTE e tendo sido negada vigncia lei federal em comento, este REQUERque seja conhecido e provido integralmente o presente Recurso Especial, aplicando esta Egrgia Corte a diminuio de pena prevista no art. 129, 4 do Cdigo Penal, reduzindo sua pena em um tero. O patamar de reduo se justifica no fato, fartamente comprovado nos autos, de que o Ru agiu tomado por violenta e absoluta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima, restando favorveis ao RECORRENTE todos os outros fatores relevantes para fins de dosimentria da pena;

Termos que Pede deferimento. (Local, data e ano). (Nome e assinatura do advogado).

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Obrigado por acompanhar at aqui! Bons estudos! Elaborado com base em diversas fontes, notadamente: - As aulas do Professor Renato Brasileiro proferidas em 2009 no Curso LFG; - As aulas do Professor Nestor Tvora proferidas em 2009; - Informativos e smulas do STJ e STF - Resumos de colegas - Leis diversas - Sites diversos28
Contatos: a7n266dragon@yahoo.com.br

Mencionados corpo do texto. Com especial agradecimento ao Professor Leonardo de Castro pelo timo blog (e agora tambm pelo forum) mantido por ele.

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