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AULA DIREITO CIVIL LICC2 LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL 5 - Obrigatoriedade das leis O princpio da obrigatoriedade das leis

s est previsto no art. 3 da LICC. A lei como comando geral e abstrato dirigida a todos os indivduos e obrigatria para todos. De fato, ningum pode escusar-se de cumprir a lei alegando que a desconhece. Este princpio visa garantir a segurana da ordem jurdica. Apesar de todos terem a obrigao de cumprir a lei no se deve olvidar que nem todos a conhecem. Trs teorias procuram justificar porque mesmo no conhecendo a lei a pessoa est obrigada a cumpri-la. A primeiro o da presuno legal. Por esta teoria presume-se que a lei depois de publicada conhecida de todos, portanto obrigatria, o que uma inverdade. A segunda a teoria da fico. Por esta teoria pressupe-se que lei publicada torna-se conhecida de todos, muito embora tal no acontea. A terceira teoria a da necessidade social. Para esta teoria a lei obrigatria para todos por uma necessidade de interesse pblico, sob pena de ser invivel a convivncia em sociedade e a ordem jurdica. Esta a teoria mais aceita. Embora ningum possa beneficiar-se da alegao de desconhecimento da lei para no a cumprir no est vedado o erro de direito, isto o falso conhecimento da lei, que pode ser alegado para fins de anulao de negcio jurdico. O erro de direito s pode ser alegado com sucesso se o agente provar que agiu em erro no tinha a inteno de descumprir a lei (p. ex. uma pessoa sem ter dezesseis anos completos faz testamento e o testamenteiro, de boa-f, cumpre os legados sem saber que menor de dezesseis no pode testar). 6 - Integrao das normas jurdicas A lei no abrange todas as situaes de fato que, ao longo do tempo de sua vigncia, surgem no meio social. Logo, a lei tem lacunas. Como o juiz no pode deixar de julgar alegando ser a lei omissa deve recorrer a mecanismos que lhe permitam julgar o caso concreto. Esses mecanismos so pela ordem: a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito (art. 4da LICC). A analogia o primeiro recurso de integrao da lei que o juiz deve utilizar quando a lei omissa, s pode utilizar os outros se a analogia no resolver a situao concreta. A analogia a aplicao a uma situao no prevista na lei a norma legal concernente a uma hiptese anloga (p. ex. a aplicao do Decreto 2.628/12 que tratava da responsabilidade civil das companhias de estradas de ferro por danos causados a passageiros e bagagens, a todas as espcies de transporte terrestre). Os requisitos para que a analogia seja empregada so: a) inexistncia de um dispositivo legal que regulamente a hiptese do caso concreto; b) semelhana entre a situao no contemplada e outra regulada em lei; c) identidade de fundamentos lgicos e jurdicos no ponto comum s duas situaes (p. ex. responsabilidade por danos a pessoas e bagagens em transporte terrestre). A analogia pode ser legal ou jurdica. A analogia legal consiste na aplicao de uma norma existente, destinada a reger caso semelhante ao caso concreto. A analogia jurdica baseia-se em um conjunto de normas, para obter elementos que possibilitem julgar o caso concreto. um processo de integrao da lei mais complexo. A analogia no usada nos negcios jurdicos benficos e

naqueles em que h renncia. Tambm no aceita no direito penal, salvo se beneficiar o ru; no direito tributrias e nas leis excepcionais. O costume o segundo instrumento de integrao da lei. O costume direito no escrito, salvo no caso de sua consolidao em repositrios que possam ser consultados. O costume composto de dois elementos: a) o uso ou prtica reiterada de um comportamento (elemento material); b) a convico por todos de sua obrigatoriedade (elemento psicolgico). Assim, o costume a prtica uniforme, reiterada, pblica e geral de um determinado ato, com a convico de sua necessidade. Em relao lei h trs espcies de costume: a) costume segundo a lei, a lei prev a sua aplicao (p. ex. art. 1.297, 1, 596 e 615 do CC); b) costume como instrumento de integrao da lei (praeter legem), quando a lei omissa. P. ex. emitir cheque pr-datado desvirtuando-o como ordem de pagamento vista. Neste caso, afasta-se o crime; e c) costume contra a lei. Via de regra no aceito. H posies em contrrio, ver a respeito Pablo Stolzo. Os princpios gerais de Direito so o terceiro instrumento de integrao da norma. So compostos de regras que se encontram na conscincia dos povos. Podemos apontar: a boa-f se presume, ningum pode transmitir mais direitos do que tem ; ningum pode valer-se da prpria torpeza, etc Atualmente alguns princpios gerais de direito j se incorporaram ao direito positivo (p.ex. art. 186, 1.216, 1.220, 1.225, 876 do CC) Quanto eqidade no instrumento de integrao da norma jurdica, mas apenas recurso auxiliar de aplicao da lei. Em sentido lato confunde-se com um ideal de justia. Em sentido estrito a eqidade empregada quando a lei cria espao para isso, de modo a que o juiz possa aplicar a norma mais adequada ao caso concreto (art. 127 do CPC). Podemos apontar casos de eqidade nos art. 1.586 do CC e 1.740, II do CC). O uso da eqidade pelo juiz est implcito na LICC no art. 5, no lhe sendo vedado no caso concreto alcanar a justia se aplicar a lei de conformidade fins sociais a que ela se destina. 7 - Aplicao e interpretao das normas jurdicas A lei como se disse um comando geral e abstrato, no se referindo a casos concretos especificamente. Quando o fato concreto se ajusta ao comando legal temos a subsuno, mas se no ocorre esse enquadramento do fato na norma jurdica h a necessidade de integrao da norma pela analogia, costumes e princpios gerais de direito. Para verificar se a norma aplicvel (subsuno) ao caso concreto ou se h necessidade de sua integrao o juiz procura descobrir o sentido da norma, interpretando- Assim, interpretar buscar o sentido da norma jurdica. Todas as leis esto sujeitas interpretao e no apenas as complexas ou omissas. A hermenutica a cincia de interpretao das leis. Quanto origem a interpretao pode ser autntica ou legislativa (feita pelo legislador); jurisprudencial (feita nos tribunais) que passa a ter fora vinculativa atravs das smula vinculante; e doutrinria (feita pelos doutrinadores e estudiosos do direito). Quanto aos meios a interpretao pode ser gramatical ou literal (consiste na anlise do texto sob o ponto de vista lingstico); interpretao lgica ou racional (procura apurara a inteno do legislador, por meio de raciocnios lgicos); interpretao sistemtica ( a lei no existe isolada e, por isso, deve ser interpretada dentro de um sistema de leis referentes ao mesmo ramo do direito); interpretao histrica (buscam-se os antecedentes da norma, do processo legislativo, a fim de buscar a sua exata compreenso e, enfim , os objetivos que o legislador procurava atingir); e a interpretao

sociolgica ou teleolgica procura adaptar o sentido e finalidade da norma novas exigncias sociais, com abandono do individualismo que anteriormente vigorava. Quanto aos resultados a interpretao pode ser declarativa ( quando se diz que o texto corresponde vontade do legislador), extensiva ( o alcance do texto legal mais amplo do que indica o seu texto), e restritiva ( o alcance da norma menos extenso do que d a entender o seu texto). 8 - Conflito de leis no tempo A lei elaborada para valer para o futuro. Todavia, se outra lei elaborada para tratar do mesmo assunto, revogando a anterior, e j se haviam formado relaes jurdicas sob a vigncia da lei revogada, pode surgir o conflito de leis no tempo, isto , qual a lei a ser aplicada a essas relaes jurdicas: a velha ou a nova? Esse problema da aplicao da lei nova a situaes anteriormente constitudas resolvido de duas maneiras: atravs das disposies transitrias(arts. 2.028 a 2.046 do CC, p. ex. a prescrio) e da irretroatividade das leis. Lei irretroativa a que no se aplica a situaes anteriormente constitudas. Procura preservar as situaes consolidadas em que o interesse individual prevalece. No tem carter absoluto, pois os efeitos desses atos se o legislador o quiser podem ser atingidos pela lei nova. Como regra a lei nova aplica-se aos casos pendentes e aos futuros s podendo ser retroativa quando no atingir o ato jurdico perfeito a coisa julgada e o direito adquirido (retroatividade justa, se atingir injusta e esta pode ser: mxima, mdia atinge direitos j existentes mas ainda no incorporados- e mnima). 9 - Eficcia da lei no espao A lei tem aplicao obrigatria dentro do espao territorial da soberania estatal. o princpio da territorialidade que no absoluto porque algumas leis estrangeiras, por vezes, so aplicadas no territrio nacional para regular situaes jurdicas celebradas entre estrangeiros e nacionais, o que se chama princpio da extraterritorialidade. O Brasil adota o sistema da territorialidade moderada, isto , em alguns casos ao estrangeiro no territrio brasileiro aplicam-se as leis do seu pas. Denomina-se estatuto pessoal situao em que se aplicam ao estrangeiro as leis do seu pas (art. 7 da LICC), que se funda na lei do domiclio da pessoa e no na lei da nacionalidade.

QUESTIONRIO 1.- O que voc entende por princpio da obrigatoriedade das leis? 2.- O que o princpio da territorialidade? 3.- As leis podem retroagir? Por qu? 5.- Como se resolvem os conflitos de leis no tempo? D um exemplo extrado de disposies transitrias.