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Benefcios penitencirios: a progresso de regime

PROGRESSO DE REGIME O Direito Penal brasileiro adota o chamado Sistema Progressivo, estabelecendo trs regimes de cumprimento da pena: Fechado, Semiaberto e Aberto (CP, Art. 33, caput). O regime fechado dever ser cumprido em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; o semiaberto em colnia agrcola ou similar; e o aberto em Casa de Albergado ou estabelecimento adequado O regime inicial a ser cumprido estabelecido na deciso final condenatria levando em considerao as circunstncias judiciais (CP, art. 59), o quantum da pena ou a natureza do delito: a) O condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever cumpri-la em regime fechado ( CP, art. 33, par2, a); b) O condenado no reincidente cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder desde o incio cumprui-la em regime semiaberto ( CP, art. 33, par2, b); c) O condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder cunprila desde o incio em regime aberto. necessrio uma observao: considerando o quantum da pena, o condenado reincidente (itens b e c) no est obrigado a cumprir a pena em regime fechado. O Juiz ao analisar as condies judiciais do art. 59 do CP, que avaliar esta necessidade. Smula 719 do STF: A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea. A Lei 8.072/90 com a alterao dada pela Lei 11.464/07, dispe que a pena por crime hediondo, prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo, dever ser cumprida inicialmente em regime fechado. A Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia vem entendendo que nos crimes capitulados pela Lei 8.072/90, praticados antes da vigncia da Lei 11.464/07 possvel o cumprimento inicial em

regime mais brando, face ao Princpio da Irretroatividade da Lei mais gravosa (AgRg no HC 84279 / MS, HC 53506 / BA) A Progresso de regime dar-se- aps o cumprimento dos requisitos objetivos/temporal e subjetivos. O requisito objetivo compreende o cumprimento de determinado quantum da pena: a) 1/6 da pena nos crimes em geral; b) 1/6 nos crimes hediondos e afins cometidos antes de 28/03/2007. (Data de vigncia da Lei 11.464 que agravou este requisito). c) 2/5 nos crimes hediondos e afins cometidos a partir de 28/03/2007, quando o apenado for primrio. d) 3/5 nos crimes hediondos e afins cometidos a partir de 28/03/2007 quando o apenado for reincidente. O calculo do requisito objetivo sempre efetuado sobre a pena remanescente e no sobre a pena base. Por exemplo: Mlvio foi condenado a 6 (seis) anos de recluso em regime fechado. Aps cumprido 1/6 da pena e presente o requisito subjetivo de bom comportamento, progride para o regime semiaberto. Sua nova progresso opara o aberto levar em considerao a pena remanescente, ou seja, 1/6 de 5 (cinco) anos e no a sua pena base de 6 (seis) anos. Requisito subjetivo: compreende o bom comportamento atestado pela direo da unidade prisional. O Superior Tribunal de Justia j consolidou o entendimento de que o exame criminolgico no obrigatrio para que o preso tenha direito progresso de regime prisional, mas o magistrado pode solicitar a realizao desse exame quando considerar necessrio, desde que o pedido seja devidamente fundamentado. O exame criminolgico baseia-se no aspecto biopsicosocial do indivduo, uma modalidade de percia, de carter multidisciplinar (). Seu propsito o estudo da dinmica do ato criminoso, dos fatores que o originam e do perfil do agente criminoso. Oferece, pois, como primeira vertente, o diagnstico criminolgico. vista desse diagnstico, conclui-se pela maior ou menor probabilidade de reincidncia, isto , faz-se o prognstico criminolgico (Marcus Vincius Amorim de Oliveira http://marcusamorim.blog.terra.com.br/) No caso especfico do regime aberto, o artigo 114 da Lei de Execuo Penal exige que o apenado esteja trabalhando ou que comprove a possibilidade de faz-lo imediatamente. PROGRESSO POR SALTOS no possue previso legal e refutada pela jurisprudncia majoritria. Esta progresso consistiria na sada do Regime Fechado direto para o Regime Aberto. Os que a defendem, consideram o caso do apenado que no teve a sua progresso deferida opportune tempore (presente o requisito subjetivo do bom comportamento) para o semiaberto. Verbi gratia, Mlvio foi condenado a 6 (seis) anos de recluso em regime fechado (crime no hediondo ou afim), o juiz ao analisar o fato, verificando que o requerente sempre foi possuidor de bom comportamento, e j cumpridos mais de 3 (trs) anos de sua pena, defere a sua progresso diretamente para o Regime Aberto (considero est a posio mais justa. O apenado no pode ser prejudicado pela falhas do Estado).

O LIMITE DE 30 (TRINTA) ANOS de cumprimento de pena no se aplica como base para o clculo do requisito objetivo. Este levar em considerao o tempo de pena remanescente, ainda que decorrente de unificao de penas e que ultrapasse os 30 anos. Exemplo: Mlvio foi condenado a 60 anos de priso em regime fechado, por crime hediondo cometido em 23/03/2006, o requisito objetivo para a concesso da progresso de regime ser de 10 (dez) anos (1/6 ). Neste sentido a Smula 715 do STF. FALTA GRAVE Segundo os ditames dos artigos 50 e 52 da LEP, comete falta grave o apenado que: I incitar ou participar de movimento para subverter a ordem ou a disciplina; II fugir; III possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a integridade fsica de outrem; IV provocar acidente de trabalho; V descumprir, no regime aberto, as condies impostas; VI inobservar os deveres previstos nos incisos II e V do Art. 39 desta Lei. VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. VIII Cometer crime doloso. O cometimento de falta grave interrompe o curso do prazo para a concesso do benefcio da progresso, que reiniciado. causa tambm de regresso de regime (voltar para um regime mais severo) aps a oportunidade de defesa do apenado. Neste diapaso: O cometimento de falta grave pelo apenado impe no s a regresso de regime de cumprimento de pena, como o reincio do computo do prazo de 1/6 da pena para obteno de nova progresso de regime prisional (STF, HC 86.990-4/SP, 1o T., j. 2-5-2006, v.u, rel. Min. Ricardo Lewandoxski, DJU, 9-6-2006) Havia uma divergncia quanto ao entendimento de que a falta grave seria causa interruptiva da contagem do tempo para a progresso de regime. A 6 Turma do STJ entendia que o cometimento da falta grave no interrompia o prazo; em sentido oposto manifestava-se a 5a Turma (interrompia). No EResp 1176486, em votao apertada, a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia (composta pelos Ministros que integram a 5a e 6a Turma)fixou o entendimento de que a prtica de falta grave representa marco interruptivo para obteno de progresso de regime. A deciso unificou a posio da Corte sobre o tema. PROGRESSO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO sobre este tema, o Supremo Tribunal Federal editou a Smula 716: Admite-se a progresso de regime de cumprimento de pena ou a aplicao de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria. Observe-se porm a necessidade de o Ministrio Pblico no ter recorrido da sentena impugnado o quantum da sentena estabelecida. FORMA DE UTILIZAO DA REMIO PARA O CLCULO DO REQUISITO OBJETIVO DO BENEFCIO A remio consiste em um benefcio penitencirio, onde o condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semi-aberto poder abater a cada 3 (trs) dias de trabalho, 1 (um) dia de sua da pena (LEP, Art 126, par 1o). Com a introduo da 12.433/2011 que alterou a LEP, o estudo (que j vinha sendo judicialmente reconhecido) passou a ser considerado para remio. Para cada 12 (horas) de frequncia escolar (divididas no mnimo em 03 dias) abate-se 01 (um) dia de pena. Existem duas posies quanto a forma de utilizao dos dias remidos para efeito de concesso do benefcio da progresso de regime (e outros): 1a posio: o tempo remido deve ser somado ao tempo de pena cumprida. Exemplo: Mlvio condenado a 12 (doze) anos de recluso (no hediondo), teve 90 (noventa) dias remidos e cumpriu 1 ano. 10 meses de pena. O requisito objetivo de 1/6 ou seja, 2 (dois) anos de pena cumprida.

Somando-se os 1 ano, 10 meses de pena aos 90 dias remidos, Mlvio ter mais de 2 anos de pena e o requisito temporal estar satisfeito. Os dias remidos so computados como pena efetivamente cumprida. 2a Posio: o tempo remido deve ser abatido do total da pena aplicada. Exemplo: Mlvio forea condenado a uma pena de 12 (doze) anos e 6 meses de recluso em regime fechado (no hediondo). O requisito ojetivo de 1/6, ou seja, 2 (dois) anos e 1 ms de pena cumprida. Considerando que teve 180 (cento e oitenta) dias remidos, estes sero subtraidos de sua oena total, restando 12 (doze) anos e por conseguinte, o lapso temporal estaria satisfeito apos 2 anos de pena. A 1a posio a mais benfica ao apenado e constitui o entendimento reiterado do Superior Tribunal de Justia.: EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME HEDIONDO. REMIO. CONTAGEM. PENA EFETIVAMENTE CUMPRIDA. ART. 126 DA LEP. ORDEM DENEGADA. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que os dias remidos devem ser computados como pena efetivamente cumprida no clculo destinado obteno de qualquer dos benefcios da execuo. Precedentes do STJ. 2. Ordem denegada. (HC 127947 / SP T5 QUINTA TURMA Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA J. 21/05/2009) PROGRESSAO EM CASOS DE UNIFICAO DE PENAS 1) Crime hediondo (efetuado antes da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime comum. Neste caso o lapso temporal ser de 1/6 da pena remanescente. Por exemplo: Mlvio foi condenado pelo delito de Trfico Ilcito de drogas a uma pena de 6 anos e pelo delito de roubo a uma pena de 6 anos. Unificadas, o total da pena ser de 12 anos. Aps 2 (dois) anos, o requisito objetivo temporal estar satisfeito (1/6). 2) Crime hediondo (efetuado aps da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime comum. Na hiptese, o clculo do requisito temporal dever ser feito separadamente para cada delito: Mlvio foi condenado a 5 (cinco) anos de recluso pelo delito de Trfico de Drogas (crime realizado em data posterior a vigncia da Lei 11.464) e a 6 anos de recluso pelo delito de roubo. O total da pena unificada ser de 11 (onze) anos. Para o delito de Trfico a progresso exige o requisito objetivo de cumprimento de 2/5 (3/5 se reincidente) da pena remanescente. Na espcie, 2 (dois) anos (2/5 de 5 anos). Para o delito de roubo o requisito temporal ser de apenas 1/6, ou seja, 1 (um) ano (1/6 de 6 anos). Logo, Mlvio ter satisfeito o requisito temporal para a progresso quando cumprir 3 anos de sua pena. 3) Crime hediondo (efetuado antes da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime hediondo (praticado aps a vigncia da Lei 11464/07). Da mesma forma do caso anterior (item 2), o clculo dever ser realizado separadamente para cada delito. Por exemplo: Mlvio fora condenado pelo delito de trfico de drogas (cometido ante da Lei agravante) a uma pena de 6 (anos) de recluso, e condenado pelo delito de homicdio qualificado (praticado aps a vigncia da lei agravadora) a uma pena de 20 (vinte) anos de recluso). O requisito objetivo para a concesso da progresso exigir o cumprimento de 1 (um) ano do delito de trfico (1/6 da pena de 6 anos), somados a 8 anos, que corresponde a 2/5 da pena de 20 anos (ou 12 anos se for reincidente, quando ter que cumprir 3/5 da pena). Logo o total de pena cumprida que satisfar o requisito temporal ser o cumprimento de 9 anos da pena (ou 13 se foi reconhecida a reincidncia no delito de homicdio).

FORMA DE CALCULAR A PROGRESSO NAS PENAS UNIFICADAS 1) Crime comum + Crime comum. o requisito objetivo para a progresso de regime para qualquer crime comum (no hediondo ou a este equiparado) ser o cumprimento de 1/6 da pena total (ou remanescente). Exemplo: Lscio foi preso em 01/05/2007 e condenado pela prtica de dois delitos comuns, tendo sido aplicada a pena de 6 anos para o crime C1 e 3 anos para o crime C2. Totalizando uma pena unificada de 9 anos. Considerando o regime inicialmente fechado, que no h tempo remido, preenchimento do requisito subjetivo, no cometimento de falta grave no cumprimento da pena e que os pedidos de progresso tenham sido deferidos no dia, Lscio sairia do Regime fechado para o semiaberto em 29/10 de 2008, aps cumprir 1/6 da pena de 9 anos, ou seja, 1 ano e seis meses (01 ano referente ao crime C1 + 06 meses referentes ao crime C2). A data base, neste momento, ser 29/10/2008 (data da concesso da 1o progresso). Para a progresso do semiaberto para o aberto, deve-se, agora, cumprir 1/6 da pena remanescente (no mais a total) de 7 anos e 6 meses, e o quantum ser de 1 ano e 3 meses que se refere a 10 meses do crime C1 + 05 meses do C2. E a progresso ocorreria em 28/01/2010. 2) Crime hediondo (efetuado antes da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime comum. Neste caso, o requisito objeto ser de 1/6 da pena para ambos os delitos. Exemplo: Tico foi preso em 01/01/2007 e condenado pela prtica de dois delitos: um comum e outro hediondo. Tendo sido aplicada a pena de 6 anos para o crime hediondo H1 e 3 anos para o crime comum C1. Totalizando uma pena unificada de 9 anos. Considerando o regime inicialmente fechado, que no h tempo remido, preenchimento do requisito subjetivo, no cometimento de falta grave no cumprimento da pena e que os pedidos de progresso tenham sido deferidos no dia, Tico sairia do Regime fechado para o semiaberto em 01/07 de 2008, aps cumprir 1/6 da pena de 9 anos, ou seja, 1 ano e seis meses (01 ano referente ao crime hediondo H1 + 06 meses referentes ao crime comum C1) Agora, a data base ser 01/07/2008 (data da concesso da 1o progresso) Para a ocorrncia de nova progresso, do regime semiaberto para o aberto, deve cumprir o requisito temporal de 1/6 da pena remanescente (no mais a total) de 7 anos e 6 meses. E este quantum ser de 1 ano e 3 meses (10 meses referentes ao crime hediondo H1 + 05 meses referentes ao crime comum C1), e a nova progresso ocorreria em 30/09/2009. 3) Crime hediondo (efetuado aps da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime comum. Neste caso, o requisito objeto ser de 1/6 da pena o Delito comum e 2/5 (3/5 se reincidente) para o Crime Hediondo (ou equiparado). Contudo, aqui deve ser observado o que prescreve o art. 76 do Cdigo Penal: No concurso de infraes, executar-se- primeiramente a pena mais grave. Exemplo: Fidor foi preso em 01/06/2007 e condenado pela prtica de dois delitos: um comum e outro hediondo. Tendo sido aplicada a pena de 05 anos para o crime hediondo H1 e 03 anos para o crime comum C1. Totalizando uma pena unificada de 08 anos.

Considerando o regime inicialmente fechado, que no h tempo remido, preenchimento do requisito subjetivo, no cometimento de falta grave no cumprimento da pena e que os pedidos de progresso tenha sido/sejam deferidos no dia, Fidor sairia do Regime fechado para o semiaberto em 29/11/2009 aps cumprir 2/5 da pena do crime hediondo H1 (2 anos) + 1/6 da pena do crime comum C1 (06 meses) = 02 anos e 06 meses. A pena remanescente seria de 05 anos e 06 meses e a data base ser 29/11/2009 (data da concesso da 1o progresso). Contudo, o procedimento agora seria diferente dos exemplos acima (01 e 02), pois no aplicariamos diretamente os 2/5 sobre a pena remanescente do crime hediondo ( 3 anos) e 1/6 sobre a pena remanescente do crime comum ( 02 anos e 06 meses). Deve-se ser observar o citado artigo 76 do Cdigo Penal que prescreve a execuo inicial da pena mais grave. Quando ocorreu a progresso do regime fechado para o semiaberto, Fodor j havia cumprido 02 anos e 06 meses de pena e este perodo deve ser abatido da pena total aplicada no crime hediondo. 05 anos (pena total de H1) - 2 anos e 6 meses (pena cumprida) = 02 anos e 06 meses de pena remanescente para este delito. Com relao ao crime comum C1, este voltar ao seu quantum inicial de 03 anos. Ao final, teriamos os mesmos 2 anos e seis meses de pena cumprida, mas toda abatida da pena mais gravosa (que deve ser executada primeiro). Agora, realizando novo clculo: 2/5 da pena remanescente do crime hediondo (H1) de 2 anos e 6 meses (01 ano) + 1/6 da pena total do crime comum (C1) de 03 anos (06 meses) = 01 ano e 06 meses, que ser o requisito temporal para a progresso para o Aberto e ocorrer em 30/05/2011. Pelo clculo direto, Fidor teria que cumprir 01 anos, 07 meses e 12 (dias). Seguindo a regra do artigo 76 do CP o tempo seria de 01 ano e 06 meses. Esta interpretao majoritria e utilizada pelo CNJ nos Mutires Carcerrios. E em breve, est rgo ir homologar uma calculadora de pena que utiliza estes parmetros. 4) Crime hediondo (efetuado antes da vigncia da Lei 11.464/07) + Crime hediondo (praticado aps a vigncia da Lei 11464/07) O requisito objeto ser de 1/6 da pena o hediondo (ou equiparado) realizado antes da lei 11.464/07 e de 2/5 ou 3/5 (se reincidente) para o hediondo (ou equiparado) realizado aps este Estatuto legal. Contudo, aqui deve ser observado o que prescreve o art. 76 do Cdigo Penal: No concurso de infraes, executar-se- primeiramente a pena mais grave. Na espcie, a pena mais gravosa ser a do hediondo posterior a Lei 11.464/07, pois para este, passou-se a exigir requisito temporal maior para o benefcio da progresso de regime. Exemplo: Crasso foi preso 01/06/2007 e condenado pela prtica de dois delitos hediondos (ou equiparados), tendo sido aplicada a pena de 03 anos para o crime H1 (praticado antes da Lei 11.464/07) e 05 anos para o crime H2 (depois da Lei). Totalizando uma pena unificada de 08 anos. Considerando o regime inicialmente fechado, que no h tempo remido, preenchimento do requisito subjetivo, no cometimento de falta grave no cumprimento da pena e que os pedidos de

progresso tenha sido/sejam deferidos no dia, Crasso sair do Regime fechado para o semiaberto em 29/11/2009 aps cumprir 2/5 da pena do crime hediondo H2 (2 anos) + 1/6 da pena do hediondo H1 (06 meses) = 02 anos e 06 meses. A pena remanescente seria de 05 anos e 06 meses e a data base ser 29/11/2009 (data da concesso da 1o progresso). Contudo, o procedimento igual ao item 03. Deve ser observado o citado artigo 76 do Cdigo Penal, com o a execuo inicial da pena mais grave. Quando ocorreu a progresso do regime fechado para o semiaberto, Crasso j havia cumprido 02 anos e 06 meses de pena e este perodo deve ser abatido da pena total aplicada no crime hediondo H2 (mais gravosa): 05 anos A pena total de H2 (05 anos) - pena cumprida (02 anos e 06 meses ) = 02 anos e 06 meses de pena remanescente para este delito. Com relao ao crime hediondo H1, este voltar ao seu quantum inicial de 03 anos. Teriamos os mesmos 2 anos e seis meses de pena cumpridos, mas toda abatida da mais gravosa (que deve ser executada primeiro). Efetuando novo clculo: 2/5 da pena remanescente do crime hediondo (H2) de 2 anos e 6 meses (01 ano) + 1/6 da pena total do crime hediondo (H1) de 03 anos (06 meses), resultaria em 01 ano e 06 meses, que ser o requisito temporal para a progresso para o Aberto e ocorrer em 30/05/2011. 5) Crime hediondo (efetuado aps a vigncia da Lei 11.464/07 + Crime Hediondo (praticado aps a Lei 11.464/07) A forma para realizar o clculo neste caso ser igual ao item 01, alterando apenas o requisito objetivo para 2/5 ou 3/5 (reincidente). Exemplo: Sula foi Preso em 01/10/2007 e condenado pela prtica de dois delitos hediondos (ou equiparados), tendo sido aplicada a pena de 12 anos para o crime H1 e 06 anos para o crime H2 . Totalizando uma pena unificada de 18 anos. Considerando o regime inicialmente fechado, que no houve reincidncia, que no h tempo remido, preenchimento do requisito subjetivo, no cometimento de falta grave no cumprimento da pena e que os pedidos de progresso sero deferidos no dia, Sula sair do Regime fechado para o semiaberto em 12/12 de 2014, aps cumprir 2/5 (no reincidente) da pena de 18 anos, ou seja, 7 ano e 2 meses e 12 dias (2/5 da pena de h1 + 2/5 da pena de h2). A data base ser 12/12/2014 (data da concesso da 1o progresso) Para a progresso do regime semiaberto para o aberto o requisito de tempo exigir o cumprimento de 2/5 da pena remanescente (no mais a total) de 10 anos e 9 meses e 18 dias e que resultar em 4 anos, 3 meses e 26 dias. Com efeito, a progresso ocorrer em 08/04/2019. TERMO INICIAL PARA CONTAGEM DO PRAZO PARA NOVA PROGRESSO QUANDO OCORRE ATRASO NA CONCESSO DO BENEFCIO Existe uma divergncia na Jurisprudncia no seguinte caso:

Melvio foi condenado a 06 (seis) anos de recluso pelo cometimento de delito (no hediondo ou equiparado). Comeou o cumprimento da pena em 01/01/2008. O requisito objetivo-temporal para a concesso da progresso para o regime semi-aberto estaria preenchido aps o cumprimento de 1/6 da pana, ou seja, em 01 ano de pena. Ocorre que o seu benefcio s foi deferido em 01/07/2009 (sete meses de atraso). A deciso concessiva do teria natureza declaratria retroagindo a data do cumprimento do requisito objetivo Segundo parte da jurisprudncia, Mlvio teria direito a nova progresso para o regime aberto, contando-se o requisito temporal a partir do preenchimento do requisito objetivo para o regime semi-aberto: 01/01/2009 e no o da concesso deste (01/07/2009). Argumenta-se que o apenado no poderia ser prejudicado por uma falta do Estado. Neste sentido: AGRAVO EM EXECUO. PROGRESSO DE REGIME. DATA RETROATIVA PARA CONTAGEM DO LAPSO TEMPORAL. POSSIBILIDADE. PROGRESSO POR SALTO. INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO. Deve ser considerada para fins de progresso, a data em que, efetivamente, ocorreu o cumprimento do requisito objetivo. O apenado no pode ser prejudicado pela morosidade da justia. Deciso mantida. (TJ/MG, Nmero do processo: 1.0000.09.490238-4/001(1), Data da Publicao: 30/07/2009, Relator: DOORGAL ANDRADA, Smula: NEGARAM PROVIMENTO, disponvel em www.tjmg.jus.br, acesso em 24/08/2009) RECURSO DE AGRAVO EM EXECUO CONSIDERAO DA DATA EM QUE O REEDUCANDO PASSOU A PREENCHER O LAPSO TEMPORAL EXIGIDO PARA O BENEFCIO COMO SENDO A DO INGRESSO NO REGIME MAIS BRANDO INCONFORMISMO MINISTERIAL ALEGAO DE PROGRESSO POR SALTOS DEMORA NA CONCESSO DA PROGRESSO QUE NO PODE SER IMPUTADA AO SENTENCIADO POSSIBILIDADE DE CMPUTO DO PERODO CUMPRIDO A MAIS NO REGIME MAIS GRAVOSO PARA CONCESSO DE NOVA PROGRESSO RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJ/MG, Nmero do processo: 1.0000.08.486888-4/001(1), Data da Publicao: 15/05/2009, Relator: MRCIA MILANEZ, Smula: RECURSO NO PROVIDO)

EXECUO PENAL PROGRESSO MARCO INICIAL RETROATIVIDADE DATA QUE O REEDUCANDO FAZIA JUS PROGRESSO DE REGIME POSSIBILIDADE. No tendo o apenado dado causa demora na prestao jurisdicional, o marco inicial para a concesso da progresso de regime deve retroagir data em que o reeducando preencheu os requisitos necessrios, e no ser fixada a data do prprio decisum, como forma de compensao pelo excesso de execuo que lhe foi imposto, devendo esse excesso ser considerado como tempo cumprido no novo regime. Agravo provido. (TJ/MG, Nmero do processo: 1.0000.09.489661-0/001(1), Data da Publicao: 17/06/2009, Relator: ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, Smula: RECURSO PROVIDO)

AGRAVO EM EXECUO PROGRESSO DE REGIME FECHADO PARA O SEMIABERTO DECISO QUE DETERMINOU O TERMO PARA O INCIO DO NOVO ESTGIO NO MOMENTO DA SENTENA DECISO MERAMENTE DECLARATRIA RETROAO DATA LEGALMENTE ADMITIDA NECESSIDADE. A deciso concessiva de progresso de pena tem natureza meramente declaratria, de modo que o termo inicial para novos benefcios retroage data em que todas as condies legalmente exigidas para a progresso foram reunidas pelo segregado, de modo que o

tempo cumprido no regime mais gravoso, ainda que diminuto, deve ser computado para todos os fins como se o ru estivesse no regime menos gravoso e para o estgio na obteno do regime posterior. Recurso provido. Acrdo n 1.0000.09.493214-2/001(1) de TJMG. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, 01 de Dezembro de 2009 - Magistrado Responsvel: Judimar Biber A outra corrente no sentido de considerar o termo inicial para a contagem do requisito temporal o da concesso da progresso para o semi-aberto: 01/07/2010. Alegam, que o nosso Direito adota o sistema progressivo, devendo o apenado passar por estgios necessrios para a sua ressocializao, e desta forma, cumprir a exigncia de 1/6 da pena no regime semi-aberto. A deciso teria natureza constitutiva.: AGRAVO DE EXECUO RETROATIVIDADE DA CONCESSO DO BENEFCIO DE PROGRESSO DE REGIME IMPOSSIBILIDADE INTELIGNCIA DO ART. 112 DA LEP RECURSO PROVIDO.O benefcio da progresso de regime no pode ter como termo inicial data retroativa quela da deciso judicial concessiva, em face do disposto no art. 112 da LEP que exige o efetivo cumprimento de um sexto da pena no regime anterior. O atraso na prestao jurisidicional realmente lamentvel, mas no pode ser justificativa para descumprimento da norma, sob pena de ruir todo o arcabouo jurdico que, em ltima anlise, sustenta a prenteso punitiva estatal. Acrdo n 1.0000.09.500323-2/001(1) de TJMG. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, 15 de Dezembro de 2009 - Magistrado Responsvel: Alexandre Victor de Carvalho DETRAO A detrao consiste no abatimento (cmputo) do tempo de priso provisria (antes do trnsito em julgado da deciso condenatria) do total da pena privativa de liberdade (art. 42 do Cdigo Penal) . Se Mlvio foi preso em flagrante delito em 01/01/2010, foi condenado a 06 anos em 21/10/2010 e sua sentena condenatria transitou em julgado somente em 31/12/2010, os tempo de priso cautelar (1 ano) dever ser abatido da pena e Mvio dever cumprir os 5 (cinco) anos restantes. No pertinente a progresso de regime, o tempo de priso cautelar dever ser ser considerado como pena efetivamente cumprida e no descontada do total. Mlvio cumpriu 01 (um) ano de priso provisria e foi condenado a 06 (seis) anos de recluso. Seu delito no hediondo (ou equiparvel), logo cumpriu o requisito temporal exigido para a progresso de 1/6 da pena (entendimento quase unnime). Alguns entendem diferente (e ouso discordar), no sentido de descontar o tempo de priso provisria para depois calcular o quantum para cumprimento do requisito objetivo. Tomando o exemplo antes citado, seria abatido o tempo de priso provisria (1 ano) do total da pena aplicada (6 anos), resultando 5 anos. Sobre este seria considerado o 1/6 e Mlvio ainda teria que cumprir 10 meses de pena para preencher o requisito temporal. DETRAO COM BASE EM PRISO PROVISRIA REFERENTE A OUTRO DELITO O Superior Tribunal de Justia admite a Detrao refente a priso provisria decorrente de outro delito, ddesde que a data do cometimento do crime de que se trata a execuo seja anterior ao perodo pleiteado.

Do voto condutor no RECURSO ESPECIAL N 711.054 RS da Lavra do Ministro Arnaldo Esteves Lima extramos: O Art. 42 do Cdigo Penal prev a detrao do tempo de priso provisria, de priso administrativa e de internamento em estabelecimento do tipo manicmio judicirio. Entretanto, no disciplina inmeras hipteses ocorrentes no cotidiano forense, dentre elas, a analisada nestes autos. A Lei das Execues Penais, em seu art. 111, conferiu ao tema uma melhor viso, ao admitir a unificao de penas impostas em processos distintos, verbis: Art. 111. Quando houver condenao por mais de um crime, no mesmo processo ou em processos distintos, a determinao do regime de cumprimento ser feita pelo resultado da soma ou unificao das penas, observada, quando for o caso, a detrao ou remio. Houve, portanto, a previso de detrao penal em razo de processos distintos. Dentro desse contexto, a doutrina passou a defender a tese da admissibilidade da detrao do tempo de priso processual ordenada em outro processo em que o sentenciado foi absolvido ou foi declarada a extino da punibilidade. A propsito, destaca-se o ensinamento de Jlio Mirabete, que, aps expor as correntes doutrinrias sobre o tema, preleciona: Tem-se, porm, admitido ultimamente, tanto na doutrina como na jurisprudncia, a detrao por priso ocorrida em outro processo, desde que o crime pelo qual o sentenciado cumpre pena tenha sido praticado anteriormente a seu encarceramento. Essa interpretao coerente com o que dispe a Constituio Federal, que prev a indenizao ao condenado por erro judicirio, assim, como quele que ficar preso alm do tempo fixado na sentena (art. 5, LXXV), pois no h indenizao mais adequada para o tempo de priso provisria que se julgou indevida pela absolvio do que ser ele computado no tempo da pena imposta por outro delito. Evidentemente, deve-se negar detrao a contagem do tempo de recolhimento quando o crime praticado posteriormente priso provisria, no se admitindo que se estabelea uma espcie de conta corrente, de crditos e dbitos do criminoso. (in Cdigo Penal interpretado, Atlas, 5 edio, pg. 371). Esse entendimento tem prevalecido no mbito deste Superior Tribunal, como se confere do seguinte julgado: RECURSO ESPECIAL. DIREITO PENAL. DETRAO PENAL. CRIMES COMETIDOS POSTERIORMENTE PRISO CAUTELAR. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. O instituto da detrao penal somente possvel em processos relativos a crimes cometidos anteriormente ao perodo de priso provisria a ser computado. 2. Outro entendimento conduziria esdrxula hiptese () de conta corrente em favor do ru, que, absolvido no primeiro processo, ficaria com um crdito contra o Estado, a ser usado para a impunidade de posteriores infraes penais. (in Luiz Rgis Prado, Curso de Direito Penal Brasileiro, 3 ed., Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 2002, vol. 1, pg. 470). 3. Recurso improvido. (REsp 650.405RS, Rel. Min. HAMILTON CARVALHIDO, Sexta Turma, DJ de 29805)

Exempificando: Mlvio foi denunciado pela pratica do delito de roubo (CP, art.157), fato ocorrido em 15/03/2000, contudo permaneceu respondendo o processo em liberdade. Em 17/03/2001, foi preso em flagrante pelo cometimento de novo crime (Trfico de Entorpecentes), tendo permanecido preso durante toda a fase de instruo (09 meses), e ao final foi absolvido. Em 06/04/2002 foi condenado pelo primeiro delito (Roubo) em sentena/acrdo que transitou em julgado a uma pena de 05 (anos). Neste caso, a Detrao ser possvel. O tempo que Mlvio permaneceu preso provisoriamente (09 meses), mesmo tendo sido referente ao cometimento do 2o delito (trfico de entorpecente), ser considerando (e abatido) no cumprimento da pena de 05 anos imposta pela condenao por roubo , pois este foi anterior. Caso ocorresse o contrrio, no seria admitida a Detrao. Ou seja, Mlvio tivesse cumprido 09 meses de priso provisria (no caso do Roubo CP. 157) e posteriormente absolvido desta imputao e condenado a 05 anos pelo delito de trfico (no cumpriu priso provisria em relao a este crime Trfico). O DELITO DE ASSOCIAO PARA O TRFICO ART. 35 DA LEI DE DROGAS. Por ausncia de previso legal, o delito de Associao para o Trfico no pode ser equiparado hediondo. Com efeito, o requisito temporal para a progresso de regime de cumprimento de 1/6 da pena (ou remanescente). ASSOCIAO PARA O TRFICO. ARTIGO 35 DA LEI 11.343/2006. NATUREZA HEDIONDA. NO CARACTERIZAO. AUSNCIA DE PREVISO NO ROL TAXATIVO DO ARTIGO 2 DA LEI 8.072/1990. 1. O crime de associao para o trfico no equiparado a hediondo, uma vez que no est expressamente previsto no rol do artigo 2 d Lei 8.072/1990. 2. Habeas corpus concedido para reconhecer o equvoco material no acrdo objurgado relativo dosimetria da pena, corrigindo-se o quantum final da reprimenda imposta ao paciente para 10 (dez) anos e 8 (oito) meses de recluso e pagamento de 1.599 (mil quinhentos e noventa e nove) dias-multa, esclarecendo-se, ainda, sobre a ausncia de carter hediondo do crime de associao para o trfico, previsto no art. 35 da Lei n. 11.343/2006. STJ HC 145501 / SP Quinta Turma Rel. Ministro Jorge Mussi DJe 01/02/2011

PROGRESSO DE REGIME NO CHAMADO TRFICO PRIVILEGIADO

Trfico privilegiado Art. 33, 4o da Lei de Drogas. 20


Direito, Jurisprudncia Tags: Justia, Poder Judicirio, sistema penitencirio, superlotao carcerria

Dispe a Lei de Drogas ( 11.343/2006): Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. 4o Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa. Existe divergncia no meio jurdico sobre a natureza jurdica do Art. 33, 4 da Lei de Drogas. Para uns, seria to somente uma causa especial de diminuio da pena sem reflexos na natureza hedionda do delito (equiparado), e desta forma, o requisito objetivo para progresso de regime seria 2/5 (3/5 reincidente) da pena aplicada (ou remanescente) e do Livramento 2/3 da pena cumprida. O apenado no teria direito anistia, graa ou indulto, devendo cumprir a pena inicialmente no regime fechado. Para outros, a qual me agrego, tratar-se-ia de uma forma privilegiada de trfico, no possuindo natureza de crime hediondo (equiparado) e por conseguinte, a progresso de regime dar-se-ia aps o cumprimento de 1/6 da pena (ou remanescente) e o Livramento aps o 1/3 ou 1/2 (reincidente) (requisito temporal-objetivo), no se aplicando bices aos benefcios alhures mencionados (anistia, graa, indulto). A quem se destina o Art. 33, 4o? Ao dependente qumico que para garantir o seu vcio usado pelo TRAFICANTE para vender entorpecentes; quele que no possui antecedentes criminais e flaganteado com diminuta quantidade de droga (mulas) J tive a oportunidade de fazer um tour na minha comarca para ver como viviam estes mulas . Grande parte deles moravam em casebres sob condies de sobrevivncia . Esta no deveria ser a condio de vida para quem realiza uma mercancia com lucros extratosfricos. Logo, o objetivo da Lei foi dar tratamento distinto para o traficante e para os mulas. A propria Lei 11.343/06 faz a excluso lgica da hediondez (por equiparao) do art. 33, 4o: Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.

O art. 44 no faz meno ao 33, 4o. Logo, a contrrio sensu, o traficante primrio, de bons antecedentes, que no se dedica atividades criminosas nem integra organizao criminosa, e preso com pequena quantidade de entorpecente (embora no conste na lei,entendo que a pequena quantidadene a natureza da droga apreendida elemento necessrio para caracterizao do chamado trfico-privilegiado) pode ser agraciado com o sursis, anistia Com relao a converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos (tambm conhecida como pena alternativa) para condenados por trfico de drogas, o Supremo Tribunal Federal, nesta quarta-feira (01/09/10), julgou por maioria de votos a inconstitucionalidade do art. 33, 4o, que expressamente a vedada (HC 97256). No voto do Ministro Cesar Peluso que acompanhou o voto vencedor, este consignou: introduz um fator que no compe o mbito dos critrios de individualizao, ou seja, impede o Juiz de fazer a individualizao em concreto, exatamente como, de um modo muito ilustrativo, consta do trecho que Vossa Excelncia transcreveu no seu voto e que recordo agora -, em remisso ao saudoso e falecido Assis Toledo, o qual dizia que, de outro modo, o Juiz ficaria impedido de tratar diferentemente o caso do grande traficante que est preso e o caso da sua companheira que, no dia de visita, leva para ele uma pequena trouxinha de maconha! Ambos seriam tratados igualmente pelo sistema! Isso pode ser at irrelevante do ponto de vista terico, mas do ponto de vista concreto, de justia concreta, a meu ver, fere, com o devido respeito, o princpio da individualizao.Razo por que, pedindo vnia aos que pensam diferentemente, concedo a ordem. (grifei) O argumento de que a simples incidncia da causa de diminuio de pena no seria bastante para afastar a equiparao do trfico de drogas aos crimes hediondos , esbarra na simetria existente com o chamado homicdio privilegiado-qualificado (ubi eadem ratio, ibi eadem ius). O art. 121, 1, tambm uma causa especial de diminuio da pena, e o homicdio qualificado possui natureza jurdica de crime hediondo. Entretanto, pacfica a jurisprudncia no sentido de no tratar-se crime desta natureza. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO PRIVILEGIADO E QUALIFICADO. REGIME INTEGRALMENTE FECHADO PARA O CUMPRIMENTO DA PENA IMPOSTA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. ORDEM CONCEDIDA. 1. A Lei 8.072/1990, em seu art. 1, inc. I, com a redao dada pela Lei 8.930/1994, considerou hediondo o homicdio simples (art. 121, caput), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e o homicdio qualificado (art. 121, 2, I, II, III, IV e V), no fazendo qualquer meno ao homicdio privilegiado (art. 121, 1), mesmo que qualificado. 2. Portanto, por ausncia de previso legal, o homicdio qualificado-privilegiado no pode ser considerado crime hediondo, sendo possvel a progresso do regime prisional, tendo em vista que () Tanto vulnera a lei aquele que inclui no campo de aplicao hiptese no contemplada como o que exclui caso por ela abrangido (HC 74.183/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ 21/2/1997, p. 2.825). 3. Ordem concedida para que seja possibilitada a progresso do regime de cumprimento da pena imposta na condenao, caso preenchidos os demais requisitos previstos na legislao de regncia. STJ HC39280/RS Rel. Ministro Arnaldo Esteves Quinta Turma DJ 09/05/2005 p.440.

PROCESSUAL PENAL. HOMICDIO QUALIFICADO PRIVILEGIADO. REGIME PRISIONAL. CRIME HEDIONDO. 1. Ante a inexistncia de previso legal, bem como o menor desvalor da conduta em comparao ao homicdio qualificado, consumado ou tentado, o homicdio qualificado-privilegiado no pode ser considerado como crime hediondo. Precedente. 2. Pedido de Habeas Corpus deferido, para reconhecer ao paciente o direito progresso do regime prisional. (5 T. do C. STJ no HC n 13001/SP, Rel. Min. Edson Vidigal, j. 13.09.2000, in DJ 09.10.2000, p. 167). EXECUO PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICDIO QUALIFICADOPRIVILEGIADO. COMUTAO DA PENA. CRIME HEDIONDO. Por incompatibilidade axiolgica e por falta de previso legal, o homicdio qualificado privilegiado no integra o rol dos denominados crimes hediondos. Recurso no conhecido. (5 T. do C. STJ no Resp. n 180694/PR, Rel. Min. Felix Fischer, j. 02.02.1999, in DJ 22.03.1999, p.229).

HOMICDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO POSSIBILIDADE CRIME HEDIONDO REGIME PRISIONAL LEI No. 8072/90 INADMISSIBILIDADE - J se pacificou na jurisprudncia a possibilidade de coexistncia entre o homicdio privilegiado pelas circunstncias subjetivas, com o homicdio qualificado, desde que as qualificadoras sejam de natureza objetiva. Dessa forma, pode o privilgio concorrer com as qualificadoras objetivas. O motivo determinante do crime tem preferncia sobre a forma qualificada de homicdio, sendo certo que o reconhecimento do privilgio descaracteriza a forma hedionda. TJMG - Relator(a): JOS ARTHUR Julgamento: 28/12/1999 Publicao: 09/02/2000 Dando supedneo ao que aqui foi expendido, colaciono algumas julgados: AGRAVO CRIMINAL RECURSO MINISTERIAL TRFICO PRIVILEGIADO HEDIONDEZ AFASTADA AUSNCIA DE VEDAO LEGAL CONCESSO DE INDULTO RECURSO IMPROVIDO. O art. 8, I, do Decreto n. 6.706/08, refere-se ao crime de trfico de drogas previsto no caput e no 1, do art. 33, da Lei 11.343/06, no se aplicando para ao trfico privilegiado, pois em se tratando de rol taxativo, por inexistncia de previso legal expressa, o reconhecimento da conduta prevista no art. 33, 4., da Lei de Drogas, afasta a hediondez do crime e, portanto, no h bice legal ou constitucional para a concesso de indulto ao agravante. Precedentes jurisprudenciais. TJMS Agravo Criminal 12305 MS 2010.012305-5 Rel. Des. Carlos Eduardo Contar 2a Turma Criminal JUl. 03/05/2010 Pub. 14/05/2010 PENAL APELAO TRFICO ILCITO DE DROGAS APLICAO DA CAUSA DE DIMINUIO DE PENA PREVISTA NO ARTIGO 33, 4, DA LEI N 11.343/06, AO ARTIGO 12 DA LEI N 6.368/76 CONJUGAO DE LEIS EM BENEFCIO DO

AUTOR DO FATO ADMISSIBILIDADE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA REGIME ABERTO. I E perfeitamente admissvel a conjugao de partes favorveis de leis, visando a atender, com a intensidade constitucional exigida, os princpios do tempus regit actum e da retroatividade da lei penal benfica, no havendo ofensa ao princpio constitucional da separao dos poderes, bem como inexistindo atuao judicial como legislador positivo. II A aplicao do 4, do art. 33, da nova lei de droga, traz baila a figura do trfico privilegiado, que no est elencado no rol dos crimes hediondos ou a eles equiparados, de modo que no se estabelece como regra a fixao do regime fechado para o incio do cumprimento da pena. V.V.P. TJMG Apelao 1.0231.04.028318-7/001 Relator Eduardo machado Julg. 23/03/2010 Pub. 12/04/2010.

Ainda neste diapaso, o esclio do colega magistrado Jos Henrique Kaster Franco(1): 1) privilgio no se harmoniza com hediondez. So conceitos incompatveis, ontologicamente inconciliveis. O legislador resolveu conceder uma diminuio de pena que varia entre 1/6 e 2/3, modificando consideravelmente a pena originria, pois entendeu que o trfico privilegiado merece resposta penal mais branda, justamente porque o agente envolveu-se ocasionalmente com esta espcie delituosa, no registra antecedentes e no est a usufruir, diuturnamente, dos lucros desta empresa ilcita. II) a pena mnima para o crime privilegiado de 1 ano e 8 meses. No razovel que o trfico privilegiado, cuja pena mnima menor do que a pena mnima prevista para o furto qualificado ou para o porte de arma de uso permitido seja considerado crime hediondo. Se o trfico privilegiado se revestisse de gravidade para justificar a hediondez, o legislador no daria vazo a tal disparidade na previso da sano. III) o legislador, ao elencar os crimes hediondos e assemelhados a hediondo na Lei 8072/90 no previu a figura hbrida do trfico privilegiado, assim como no o fez no caso do homicdio qualificado-privilegiado. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, quase unnimes, ensinam que o homicdio qualificado-privilegiado no crime hediondo, justamente porque a Lei 8.072/90 no se refere figura mesclada, isto , no se pode estender a lei para fazer hediondo um crime que ali no fora expressamente previsto. Respeito o entendimento contrrio (predominante nos Tribunais), contudo fico pensando nos traficantes-mulas, que embora no tenham antecedentes criminais, no integrem organizaes criminosas e tenham sido flagranteados com pequena quantidade de drogas (considerando tambm a natureza desta), jazem nos superlotados presdios. Regime inicialmente fechado (inclusive para penas de 1 ano e 8 meses), progresso aps o cumprimento de 2/5 da pena e livramento condicional decorridos 2/3 da reprimenda imposta QUI INDE? 1 ) FRANCO, Jos Henrique Kaster. Trfico privilegiado: a hediondez das mulas . Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 2031, 22 jan. 2009. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12234>. Acesso em: 02 set. 2010.

Lei 12.433, de 29 de junho de 2011, alterou os artigos 126, 127, 128 e 129 da Lei 7.210 de julho de 1984 (Lei de Execuo Penal), tratando de padronizar os entendimentos e as jurisprudncias a respeito da remio pelo trabalho e pelo estudo. A novatio legis cuida em especial das remies de pena pelo trabalho e agora pelo estudo e tambm como deve ser o procedimento no abatimento e perda de dias remidos em virtude do cometimento de falta grave durante o cumprimento de pena do preso. Em relao remio pelo trabalho nada foi alterado, contudo, no que tange remio pelo estudo e tambm na padronizao de como deve ser o procedimento em relao ao abatimento e pena de dias remidos quando o reeducando cometer falta disciplinar de natureza grave, tivemos um grande avano com a nova Lei. Pois bem, o que todos at agora no levaram em considerao que, atualmente, as Varas de Execues Criminais de nosso pas esto todas entupidas de processos para serem analisados, com um dficit exorbitante de funcionrios nos Tribunais de Justia Estaduais para dar conta dos processos em andamento. Citaremos como exemplo para base desses clculos o Estado com maior nmero de presos em nossa Federao. Recentssima pesquisa feita pelo Instituto de Pesquisa e Cultura Luiz Flvio Gomes indicou que a populao carcerria paulista atualmente corresponde a 1/3 (um tero) dos presos do Pas: so177.900 presos.

Segundo dados do Tribunal de Justia de So Paulo, atualmente o montante de processos nas Varas de Execues Criminais paulistas de 340.278 processos, sendo 96.997 de regime fechado (presos provisrios execuo provisria e definitivos), 45.840 processos de execuo de semiaberto (execuo provisria e definitiva), 94.432 processos de execuo de regime aberto (s definitiva), 60.583 processos de execuo de penas alternativas e 42.456 sursis/multas/Livramentos Condicionais. So dados de Maio de 2011 . Isso significa que, grande parte desses processos obrigatoriamente devero passar por uma nova apreciao para atualizar, por exemplo, quantos presos adquiriram direitos de remio de pena por

freqentarem estudos dentro das unidades prisionais ou durante o cumprimento de pena no regime fechado ou semiaberto. Mas no s isso. O artigo 127 da Lei 7.210 de 84 (LEP) disciplinava o tema da perda dos dias remidos da seguinte forma: O condenado que for punido por falta grave perder o direito a tempo remido, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar Antes da nova Lei, os entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais eram conflitantes, pois alguns autores entendiam que a perda dos dias remidos violava o princpio do direito adquirido e coisa julgada. J o Supremo Tribunal Federal tinha entendimento contrrio que at editou a Smula Vinculante n. 9 com os seguintes dizeres: O disposto no artigo 127 da Lei 7.210/84 foi recebido pela ordem constitucional vigente e no se aplica o limite temporal previsto no caput do artigo 58 A nova Lei disciplinou o assunto da seguinte forma: Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poder revogar at 1/3 (um tero) do tempo remido, observado o disposto no art. 57, recomeando a contagem a partir da data da infrao disciplinar. (NR) Com esse dispositivo limitando a perda de dias remidos em 1/3 (um tero), entendemos serem mais benficas as determinaes do novo artigo. Assim sendo, ela deve retroagir por fora do artigo 5, XL, da Constituio Federal, da Smula 611 do Supremo Tribunal Federal e do artigo 66 da Lei de Execues Penais. Retroagindo, significa dizer que todos os presos que tiveram seus dias remidos abatidos em quantidade superior aos estabelecidos pelo novo dispositivo, ou at mesmo suprimidos esses dias, devero ter restabelecidos esses direitos em seu limite mximo, ou seja, a punio deve ser a perda mxima de 1/3 pelo cometimento de falta disciplinar considerada grave. Muito trabalho pela frente. Resta claro que os funcionrios das Varas de Execues Penais de todo o pas sero responsveis por todo esse trabalho. No podemos nos esquecer que a validade da nova Lei para ser levada a srio, caso contrrio, se torna uma Lei Programtica, sem efeito, e o que mais precisamos agora, ou melhor, pra ontem uma soluo para caos instalado no Sistema Prisional Brasileiro. *LFG Jurista e cientista criminal. Fundador da Rede de Ensino LFG. Diretor-presidente do Instituto de Pesquisa e Cultura Luiz Flvio Gomes. Foi Promotor de Justia (1980 a 1983), Juiz de Direito (1983 a 1998) e Advogado (1999 a 2001). Acompanhe meu Blog. Sigame no Twitter. Encontre-me no Facebook.

** Gustavo Paiva Advogado, Mestrando em Direito Social pela Universidade Metodista de Piracicaba (UNIMEP), Pesquisador do Instituto de Pesquisa e Cultura Luiz Flvio Gomes (IPC LFG). A progresso de regime prisional no Brasil tem srios problemas, tanto em nvel administrativo quanto judicial. A excessiva benevolncia com os criminosos a grande causa dessa ineficcia. Aqui so apresentadas algumas sugestes a respeito. Por Alexandre Magno Fernandes Moreira 1. Introduo finalidades da pena A aplicao da pena ao criminoso tem vrios objetivos, dentre os quais destacam-se a retribuio e a preveno. Pela retribuio, o mal causado pelo criminoso retorna a ele, como uma maneira de afirmao da validade da norma jurdica. Porm, considera-se que a pena deve ter alguma utilidade para a sociedade e tambm para o criminoso. Por isso, a maior parte dos doutrinadores justifica a pena de acordo com um critrio preventivo. Assim, pune-se para evitar o cometimento de novos crimes. A punio dos criminosos uma mensagem a todos os potenciais delinqentes de que h conseqncias desagradveis pelos crimes. Essa a chamada preveno geral, que, para funcionar adequadamente, deve haver a certeza ou, pelo menos, uma grande probabilidade de que o criminoso seja punido. A questo aqui mais administrativa do que judicial, ou seja, a certeza da punio depende essencialmente do trabalho da polcia. s se ver o caso do Rio de Janeiro, em que apenas 6% dos homicdios so solucionados. No preciso somente que a pena seja certa ou altamente provvel. necessrio, tambm, que ela seja proporcional gravidade do crime. Uma pena desproporcionalmente pequena para um crime grave equivale, de certa maneira, impunidade. Exemplo disso o crime de abuso de autoridade, previsto na Lei 4.898/65, cuja pena de nfimos 10 dias a 6 meses de recluso. A possibilidade de algum ser preso por isso quase nula. O modo como ser cumprida a pena tambm tem influncia nisso: um regime muito brando para um crime grave praticamente equivale impunidade. Por outro lado, uma pena demasiadamente grande para um fato no to grave deturpa a hierarquia de valores que deve existir no sistema penal. Poderia tornar-se indiferente para a pessoa a prtica de um crime mais ou menos grave, pois a pena seria a mesma. Exemplo: para a injria qualificada pelo preconceito, prevista no art. 140, 3, cominada a pena de recluso de 1 a 3 anos, e multa. Essa pena mais rigorosa que a do homicdio culposo (art. 121, 3) deteno de 1 a 3 anos e a do auto-aborto (art. 124) tambm deteno de 1 a 3 anos. Logicamente, um absurdo considerar que a vida de algum (bem lesado no homicdio e no autoaborto) menos valiosa que a honra de determinadas categorias de pessoas (bem lesado na injria qualificada pelo preconceito). A finalidade preventiva da pena tambm refere-se ao prprio condenado. a chamada preveno especial, ou seja, pune-se para que o criminoso no volte a cometer crimes. Pode-se impedir o criminoso de cometer crimes de duas maneiras: primeiramente, pela ressocializao, ou seja, depois de cumprida a pena, o criminoso, tendo aprendido a lio ou se reeducado, voltaria sociedade como um cidado ordeiro. Boas condies penitencirias, como espao adequado, provimento de servios de sade, de educao, acompanhamento psicolgico, trabalho adequado, etc., podem contribuir para que boa parte da populao carcerria consiga conduzir-se por uma vida honesta depois de sarem da priso. O problema so os criminosos de carreira e aqueles com problemas psiquitricos, como psicopatia. Para estes, dificilmente, haver perspectiva de ressocializao. Na maioria dos casos, a nica preveno possvel a pura e simples segregao, ou seja, o criminoso com alto ndice de periculosidade s

deixar de cometer crimes se estiver totalmente separado da sociedade, inclusive dos outros presos. A est o sentido do Regime Disciplinar Diferenciado (RDD), que se restringe aos condenados extremamente perigosos.

2. Regimes de cumprimento da pena Levando esses fatores em conta, o Cdigo Penal determina que a pena de priso (recluso ou deteno) pode ser cumprida em trs regimes: fechado (em penitenciria); semi-aberto (em colnia agrcola ou industrial); e aberto (em casa de albergado). O regime inicial de cumprimento da pena varia de acordo com o nmero de anos de recluso a que o criminoso condenado (CP, art. 33, 2) e com o seu grau de periculosidade, verificado discricionariamente pelo juiz. Ressalte-se que o Brasil adotou uma das vrias possibilidades existentes no mundo, ou seja, ainda no h o mnimo consenso sobre essa diviso de regimes. Em vrios pases altamente democrticos, como Estados Unidos, Frana e Sua, simplesmente no existe essa diviso de regimes. Assim, todos os condenados teriam que cumprir a pena de priso na penitenciria, havendo apenas o que ns chamamos de regime fechado. O livramento condicional um perodo no qual o condenado cumpre, em liberdade, determinadas condies, previstas no art. 132 da Lei de Execuo Penal (LEP). Exemplos: obter ocupao lcita e inform-la ao juiz e no freqentar determinados lugares. Caso essas condies sejam descumpridas, o condenado deve retornar priso para cumprir o restante da pena.

3. Progresso de regimes De acordo com o Cdigo Penal e a LEP, a pena do condenado deve ser aplicada de forma progressiva, ou seja, o condenado que obedecer aos requisitos legais poder passar de um regime mais rigoroso para outro menos rigoroso (do fechado para o semi-aberto e deste para o aberto). Os requisitos so dois: um objetivo e outro subjetivo. O requisito objetivo consiste no cumprimento de determinada parcela da pena no regime anterior para possibilitar a progresso. Regra geral: necessrio o cumprimento de um sexto da pena (LEP, art. 112). No caso de crime hediondo ou equiparado, o condenado primrio deve cumprir dois quintos da pena, enquanto que o reincidente deve cumprir trs quintos (Lei 8.072/90, art. 2, 2, com a redao dada pela Lei 11.464/2007). O requisito subjetivo diz respeito ao mrito do condenado, ou seja, sua capacidade de se adequar a um regime menos rigoroso. Na redao original do art. 112 da LEP, eram necessrios o exame criminolgico e o parecer da Comisso Tcnica de Classificao para a progresso de regime. A deciso do juiz no estava vinculada a eles, mas era, com grande freqncia, baseada na palavra dos especialistas. Porm, como poucos estabelecimentos prisionais contavam com corpo tcnico adequado, a anlise do candidato progresso era feita de maneira bastante precria. Por isso, a Lei 10.792/2003 aboliu esses requisitos, exigindo apenas bom comportamento carcerrio, atestado pelo diretor do estabelecimento. Alguns juzes ainda requerem o exame criminolgico, mas o entendimento predominante na jurisprudncia de que, agora, apenas pode-se exigir o atestado de bom comportamento.

Depois de cumpridos todos esses regimes, o condenado pode obter o livramento condicional, desde que estejam preenchidos os requisitos legais (CP, art. 83). Objetivamente, necessrio o cumprimento de um tero da pena para primrios, e o cumprimento da metade, para reincidentes em crimes dolosos. Para os crimes hediondos e equiparados, o livramento condicional obtido depois de cumpridos dois teros da pena.

4. Problemas na disciplina da progresso de regime e possveis solues

4.1 A questo do prazo de cumprimento da pena em cada regime A regra atual determina que deve ser cumprido um sexto da pena para que seja possvel a progresso de regime. Assim, um condenado a 30 anos de recluso no regime fechado precisa de 5 anos para progredir ao regime semi-aberto. Com relao progresso do regime semi-aberto para o aberto, h duas correntes na doutrina: a primeira diz que deve ser considerado todo o tempo de pena determinado na sentena. Assim, no exemplo citado, o condenado cumpriria mais 5 anos no regime semi-aberto. A segunda corrente entende que deve ser considerado, para o clculo, o tempo restante da pena. Assim, o condenado mencionado no exemplo cumpriria um sexto de 25 anos no regime semi-aberto, ou seja, quatro anos e dois meses. Sugesto: para evitar esse tipo de interpretao, inserir na lei a expresso pena imposta na sentena ou no acrdo. Alm da progresso de regime, importante ressaltar que o condenado tem direito remisso, ou seja, a cada trs dias trabalhados, descontado um dia de pena (LEP, art. 126). Considerando os dois institutos (progresso de regime e remio), o tempo de pena efetivamente cumprido em penitenciria torna-se desproporcionalmente pequeno, quando comparado pena total aplicada na sentena. A esse respeito, vide a lio de Mirabete (2007, p. 417): Em interessante e muito bem elaborado trabalho, Maurcio Kuehne demonstra a extrema liberalidade da lei quanto ao regime de penas. Explica que um condenado a qualquer pena de recluso superior a 4 (quatro anos), poder cumprir a reprimenda, computando-se o tempo remido pelo trabalho, na seguinte proporo, por regimes: em fechado, 16,66%; em semi-aberto, 13,89%; em aberto, 69,45%. Considerando-se que, no regime aberto, em virtude da falta de estabelecimentos adequados, e, no livramento condicional, por falta de fiscalizao, no h, na realidade, execuo da pena, o condenado cumprir somente 30,58% da pena aplicada, o que demonstra a falncia do direito repressivo a funo nula da pena como elemento de preveno. (grifou-se) Esse percentual uma das causas do descrdito do sistema penitencirio, pois, em quase todos os casos concretos, a pena imposta na sentena torna-se simplesmente um mito. Sua funo de preveno geral dos crimes torna-se bem enfraquecida quando a pena efetivamente aplicada bem menor do que aquela imposta na sentena. Para se ter noo da benevolncia de nossa legislao, interessante realizar a comparao entre o Brasil e alguns pases desenvolvidos em relao pena mxima aplicada ao crime de homicdio premeditado (aquele anteriormente planejado). Ressalte-se que aqui a pena mxima a ser cumprida de 30 anos, mesmo que a sentena condenatria preveja pena bem maior (CP, art. 75). Assim,

temos: no Reino Unido, priso perptua (sem dados quanto progresso de pena); no Canad, priso perptua (progresso de pena para regimes mais brandos somente aps 25 anos de cadeia); nos Estados Unidos, priso perptua ou pena de morte, dependendo do estado (no caso de priso perptua, usualmente no h progresso da pena); na Alemanha, priso perptua (possibilidade de progresso de pena aps 15 anos de recluso em alguns casos o juiz pode determinar que no haja progresso); na Sua, priso perptua (sem dados quanto progresso de pena); na Holanda, priso perptua (sem dados quanto progresso de pena); na Finlndia, priso perptua (reviso judicial de todos os casos aps 12 anos de recluso, com possibilidade de progresso de pena ou perdo presidencial a partir desse momento); em Israel, priso perptua (a pena pode ser comutada aps 30 anos de priso). Ressalte-se: no se trata de pases ditatoriais e perifricos. Pelo contrrio, so pases desenvolvidos e com longa tradio de respeito aos direitos humanos. Seus ndices de criminalidade so substancialmente menores que os nossos. Em todos eles, a pena mxima superior prevista no Brasil. Em todos eles, a progresso de regime, quando h, requer um tempo bem mais dilatado que no Brasil. Nesse sentido, sugere-se a fixao de prazos mais dilatados para a progresso de regime. Assim, a frao da pena a ser cumprida em cada regime deve ser maior que um sexto para se reforar o efeito dissuasrio da pena. A determinao dessa frao deciso relativamente arbitrria e de convenincia poltica. A ttulo de recomendao, poder-se-ia fixar o prazo de cada regime em um quarto da pena. Assim, somente aps cumprido um quarto da pena no regime fechado, seria possvel a progresso ao regime semi-aberto; cumprida metade da pena nesses regimes, seria possvel a progresso ao regime aberto; e, por fim, cumpridos trs quartos da pena, seria possvel a livramento condicional. No caso de criminosos reincidentes, torna-se necessrio regime mais rigoroso, por apresentarem maior periculosidade. Nessas situaes, a progresso s poderia ocorrer depois de cumprido um tero da pena no regime anterior e sem direito ao livramento condicional.

4.2 A questo do mrito do condenado para a progresso de regime A alterao promovida no art. 112 da LEP pela Lei 10.792/2003 foi especialmente infeliz. Bom comportamento no , nem longinquamente, um critrio seguro para se aferir a capacidade do condenado para progredir de regime. Uma pessoa pode adequar-se realidade do crcere apenas para conseguir determinados benefcios. De modo algum, pode ser afirmado que ela se comportar de maneira adequada no regime mais brando. Extinguir-se a exigibilidade de exame criminolgico pelo motivo de que era feito de maneira precria to absurdo quanto se querer extinguir o Sistema nico de Sade (SUS) porque o atendimento populao precrio. A soluo, nesse caso, mais do que legal, administrativa: alm de prever novamente o exame na lei, necessrio fortalec-lo, integrando em cada estabelecimento penitencirio um corpo de especialistas (psiquiatras, psiclogos, assistentes sociais, etc.) em nmero suficiente para faz-lo. Atualmente, os exames de personalidade atingiram um grau de preciso muito grande. possvel a realizar de prognsticos bastante confiveis a respeito da periculosidade do condenado. Ressalte-se que esses exames j so usados h tempos em determinados concursos pblicos. Alm do mais, a jurisprudncia j se pronunciou no sentido de que sua utilizao lcita, bastando haver critrios objetivos que permitam ao concursado exercer seu direito ampla defesa. Caso que requer ateno especial o do psicopata. Esse distrbio de personalidade faz com que o indivduo pratique os crimes sem sentir emoo alguma, como remorso, culpa ou vergonha. Tratase da categoria mais perigosa de criminosos, sendo que as pesquisas indicam que cerca de 20%

dos internos no sistema penitencirio so portadores de alguma forma de psicopatia. Para eles, a psiquiatria moderna ainda no descobriu a cura. altamente recomendvel que cumpram a pena integralmente no regime fechado, sem direito a livramento condicional. Alguns fatores objetivos podem ser agregados ao mrito: por exemplo, a freqncia a trabalho e a estudo, se forem disponibilizados pela instituio carcerria. Estando presentes esses dois fatores, a chance de o egresso do sistema prisional ingressar no mercado de trabalho aumenta drasticamente. Para que isso seja efetivo, so indispensveis medidas administrativas que possibilitem o acesso do preso ao trabalho e ao estudo.

5. Concluso O Brasil sofre com o fenmeno do laxismo penal, que a tendncia a propor a) soluo absolutria, mesmo quando as evidncias do processo apontem na direo oposta ou b) punio benevolente, desproporcionada gravidade do delito, s circunstncias do fato e periculosidade do condenado, tudo sob o pretexto de que, vtima do fatalismo scio-econmico, o delinqente sujeita-se, quando muito, a uma reprimenda simblica (Dip e Moraes Jr, 2002). Ora, o delinqente, como qualquer ser humano, mesmo influenciado por incontveis fatores, mantm seu livre-arbtrio, e deve ser responsabilizado proporcionalmente ao dano causado por seu crime. Proporcionalidade a palavra-chave nesse campo. Deve-se punir o criminoso na estrita medida necessria para a proteo dos bens essenciais sociedade, como vida, liberdade e propriedade. Nem mais, nem menos. O excesso de proteo transforma-se em arbtrio do Estado contra o indivduo, enquanto a insuficincia de proteo deixa a sociedade merc dos criminosos. Temos de encontrar o meio termo entre esses dois extremos, e a baliza para isso pode muito bem ser encontradas nas experincias bem-sucedidas ao redor do mundo.

Bibliografia: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte Geral. Volume 1. So Paulo, Saraiva, 2003. DIP, Ricardo; MORAES Jr, Volney Corra Leite de. Crime e castigo. Reflexes politicamente incorretas. Campinas (SP): Millennium, 2002. LAVOURA, Fabiano Moraes Nemerson. Causas, conseqncias e inseticidas. Disponvel em: http://nemersonlavoura.blogspot.com/2006_08_01_nemersonlavoura_archive.html. Acessado em 21.9.2007. MATTA, Carlos Eduardo Fonseca da. Uma breve exposio de motivos. Disponvel em: http://www.apmp.com.br/juridico/artigos/docs/semdata/00-00b_carloseduardofonsecadamatta.doc. Acessado em 21.9.2007. MENDONA, Alba Valria. Criminalistas pedem mais rigor na concesso de benefcios para presos. Disponvel em: http://g1.globo.com/Noticias/Rio/0,,MUL45903-5606,00.html. Acessado em 21.9.2007. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Execuo penal. So Paulo: Atlas, 2007.

PEREIRA, Roberto Bandeira; STRECK, Lenio Luiz. Representao por inconstitucionalidade da lei Federal n 10.792/2003, naquilo que alterou o art. 112, caput, da Lei de Execuo Penal. Disponvel em: http://www.mp.rs.gov.br/areas/atuacaomp/anexos_noticias/representacaopgr.doc. Acessado em 21.9.2007. SILVEIRA, Srgio Luiz Queiroz Sampaio da. Laxismo penal e a Lei 11.343/2006. Disponvel em: http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1845. Acessado em 21.9.2007.