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AUSNCIA DAS CONDIES DA AO: CARNCIA

Cinthia Sayuri OTA 1 Larissa Pereira STADELLA 2 Gilmara Pesquero Fernandes Mohr FUNES 3

RESUMO: O presente trabalho vem demonstrar a necessidade da existncia das condies da ao, quais sejam, a possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade ad causam. Demonstrada a necessidade para a concesso do provimento jurisdicional adequado passa a configurar a ocorrncia da carncia do direito de ao. Ocorrer a carncia ao direito de ao quando no coexistirem quaisquer das condies da ao. E ainda, se a ausncia de uma das condies da ao for detectada somente na sentena, ainda assim, o que ocorrer ser carncia de ao. Palavras-chave: Condies da ao. Carncia da ao.

1 CONCEITO

Para o exerccio do direito de ao ser efetivado, necessrio se faz o preenchimento das condies da ao, resultando assim, na concesso do provimento jurisdicional pleiteado. So trs as condies da ao: possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimidade ad causam.

Embora abstratos e ainda que at certo ponto genrico, o direito de ao pode ser submetido a condies por parte do legislador ordinrio. So as denominadas condies da ao (possibilidade jurdica; interesse de agir;
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Discente do curso de Direito das Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente cin_ota@hotmail.com. 2 Discente do curso de Direito das Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente lari_stadella@hotmail.com 3 Docente do curso de Direito das Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente e Discente do Programa de Mestrado em Educao da UNOESTE gilmara@unitoledo.br

legitimaes ad causam), ou seja, condies para que legitimamente se possa exigir, na espcie, o provimento jurisdicional. A exigncia da observncia das condies da ao deve-se ao Princpio da economia processual: quando se percebe, em tese, segundo a afirmao do autor na petio inicial ou os elementos de condio j trazidos com ela, que a tutela jurisdicional requerida no poder ser concedida, a atividade estatal ser intil, devendo ser imediatamente negada. Mas ainda que a resposta do juiz se exaure na pronncia da carncia da ao (porque no se configuram as condies da ao), ter havido exerccio da funo jurisdicional. Para uma corrente, as condies da ao so condies de existncia da prpria ao; para outra, condies para seu exerccio. (GRINOVER, 2007, p.274).

A soluo judicial no pode ser feita de pronto e sem a participao da outra parte interessada, nem tampouco sem necessria instituio do julgador. Ao distribuir a inicial o autor j demonstra o preenchimento das condies da ao, o que dever ser conferido pela parte contrria e pelo julgador da causa. O processo, portanto, essa srie de atos, praticados pela parte e pelo juiz, que se segue propositura da ao e vai at o provimento jurisdicional que satisfaa a tutela jurdica a que tem direito o titular da ao. Conclui-se, como Ramiro Podelti, que a jurisdio, processo e ao no so trs elementos indissoluvelmente ligados e que representam a trilogia estrutural dos conceitos bsicos ou fundamentais do direito processual civil. Assim, denota-se a importncia das condies da ao para o exerccio pelo jurisdicionado, materializando-se na formao do processo, onde se dir a quem o direito assiste razo. Passaremos a analisar, separadamente, cada uma das condies da ao.

2 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO.

Como primeira condio da ao analisaremos a possibilidade jurdica do pedido. Para o preenchimento dessa condio, mister se faz, que pelo menos, abstratamente, exista previso legal dentro do ordenamento jurdico ptrio.

Indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs

da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incumbe ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento jurdico. (JNIOR, 2007, p. 64).

A doutrina majoritria trata do exame da possibilidade jurdica sob o ngulo de adequao do pedido ao direito material (pretenso do autor). Portanto, o pedido que no encontrasse amparo no direito material positivo seria juridicamente impossvel. Entretanto, de acordo com a viso de Allorio, deve-se restringir a possibilidade jurdica do pedido ao seu aspecto processual, j que o cotejo do pedido com o direito material s pode levar soluo de mrito. O pedido que o autor formula ao propor a ao dplice: 1 os pedidos imediatos contra o Estado, que se refere tutela jurisdicional; e o 2, os pedidos mediatos, contra o ru, que se refere providncia de direito material.

A possibilidade jurdica, ento, deve ser localizada no pedido imediato, isto , na permisso ou no do direito positivo a que se instaure a relao processual em torno da pretenso do autor. Assim, um caso de impossibilidade jurdica do pedido poderia ser encontrado no dispositivo legal que no admite a cobrana em juzo de dvida de jogo, embora seja vlido o pagamento voluntrio feito extrajudicialmente (Cd. Civil, art.184). (JNIOR, 2007, p. 65).

Ressalva-se que, a distino entre a impossibilidade jurdica do pedido imediato e do pedido mediato, est expressamente agasalhado pelo Cdigo no art. 295, pargrafo nico. O inciso II do referido dispositivo considera inepta a petio inicial quando houver impossibilidade de direito instrumental, ou do pedido imediato. J o inciso III declara tambm a inpcia da inicial quando houver impossibilidade de direito instrumental ou do pedido imediato.

Fosse, portanto, a impossibilidade jurdica (a condio da ao) relacionada s regras de direito material, no teria sentido a duplicidade de disposies do artigo comentado, j que a do nmero II, estaria obrigatoriamente compreendida na do nmero III. (JNIOR, 2007, p. 65).

Tomaremos como base os seguintes exemplos: Nos pases em que no h o divrcio, ser juridicamente impossvel um pedido de sentena com o efeito

de dar s partes o status de divorciado; essa demanda ser desde logo repelida, sem que o juiz chegue a considerar quaisquer alegaes feitas pelo autor independentemente mesmo da prova dessas alegaes. Outro exemplo comumente invocado pela doutrina as das dvidas de jogo, que o art. 814 do CC, exclu da apreciao jurdica. Nesses exemplos, v-se que o Estado se nega a dar prestao jurisdicional, considerando-se por isso, juridicamente impossvel, qualquer pedido dessa natureza.

3 INTERESSE DE AGIR

Como segundo requisito a ser analisado teremos o interesse de agir que depende da existncia do binmio necessidade/adequao para ser efetivado, ou seja, o Estado dever ser acionado para a prestao da tutela jurisdicional quando houver necessidade dessa soluo judicial, bem como a existncia de uma tutela adequada ao caso concreto.

Essa condio da ao assenta-se na premissa de que, tendo embora o Estado o interesse na jurisdio(funo indispensvel para manter a paz e a ordem na sociedade) no lhe convm acionar o aparato judicirio sem que dessa atividade se possa extrair algum resultado til. preciso, pois, sob esse prisma que, em cada caso concreto, a prestao jurisdicional solicitada seja necessria e adequada. (GRINOVER, 2007, p. 275).

Ressalta-se que o interesse de agir, no se confunde com o interesse substancial ou primrio, cuja proteo se intenta na ao. O interesse de agir, que instrumental e secundrio, surge da necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Portanto, h interesse processual se a parte sofre um prejuzo, no propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo necessita exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais (BUZAID, apud Humberto Theodoro Jnior, 2007, p.88 e 89). Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada

sem uma necessidade, como adverte Allorio (apud Humberto Theodoro Jnior, 2007,p. 290). Vale dizer: o processo jamais ser utilizado como um simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S o dano ou perigo de dano jurdico representado pela efetiva existncia de uma lide que autoriza o exerccio de direito de ao. preciso sempre que o pedido apresentado ao juiz traduza a formulao adequada satisfao do interesse contrariado, no atendida, ou tomado incerto (MARQUES, 1990, p. 176). O interesse tutelado pode se referir tambm a qualquer prestao que se possa exigir do ru, assim como: a) A condenao a pagar, dar, fazer, ou no fazer; b) A constituio de uma nova situao jurdica; c) A realizao prtica de uma prestao devida pelo ru; d) Alguma medida de preveno contra alteraes nas situaes

litigiosas que possa tornar ineficaz a prestao jurisdicional definitiva.

Existe, portanto, o interesse de agir, quando configurado o litgio, a providncia jurisdicional invocada cabvel situao concreta da lide, de modo que o pedido apresentado ao juiz traduza a formulao adequada satisfao do interesse contrariado, no atendida, ou tornado incerto. H assim, o interesse de agir sempre que a pretenso ajuizada por ter fundamento razovel apresente-se vivel no plano objetivo. Interesse de agir significa existncia de pretenso objetivamente razovel (MARQUES, 1990, p. 302).

Haver, portanto, o interesse de agir, quando para a providncia jurisdicional pleiteada houver uma soluo concreta adequada.

4 LEGITMIDADE

A terceira condio do Direito de ao a legitimidade, tambm conhecida como qualidade para agir ou legitimao para agir.

O autor da tutela jurisdicional em relao a um litgio deve ser o titular da pretenso formulada ao judicirio, deve apresent-la em face de quem o sujeito passivo dessa mesma pretenso, a outra parte. Assim, a legitimao para agir em relao ao ru (legitimao ativa), dever corresponder a legitimao para contradizer deste em relao quele(legitimao passiva).

art.3 do Cdigo De Processo Civil Para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse e legitimidade.

Segundo Jos Frederico Marques (1990, p. 303),

Diz respeito a legitimao para agir posio de autor e ru em relao a um litgio. S os titulares dos interesses em conflito tm direito prestao jurisdicional e ficam obrigados a subordinar-se, in casu ao poder ou imperium estatal. Legitimao ad causam significa existncia de pretenso subjetivamente razovel.

Nas palavras de Liebam a ao problema de dupla face; pertinncia ao autor do interesse em agir, e pertinncia ao ru, do interesse em defender-se a incidir sobre situao jurdica ou de fato relativo a esse ltimo. A legitimao para agir (ou ad causam) pode ser ordinria, que ocorre quando a ao exercida pelo titular do interesse afirmado na pretenso e contra o sujeito passivo desta (usada para generalidade dos casos); ou pode ser tambm extraordinria, que ocorre quando a lei confere o direito de ao a quem no seja titular do direito confirmado na pretenso, como ocorre nos casos de substituio processual. Exemplo de legitimao extraordinria: gestor de negcios, em defesa do interesse do gerido; no caso do marido em defesa dos bens dotais da mulher.

5 CARNCIA DA AO

A falta de qualquer das condies da ao importar na carncia desta. A doutrina se divide nesse ponto, h quem diga que, nessa situao o autor no tem o direito de ao (ao inexistente), h quem sustente que lhe falta o direito

ao exerccio desta. Neste caso, o juiz no chegar nem a apreciar o mrito, a ao no ser julgada nem procedente em improcedente. Sobre a carncia da ao existe previso em 2 artigos no nosso Cdigo de Processo Civil: a primeira no art 295, incisos II, III e pargrafo, e inciso IV, nos quais cita-se o indeferimento liminar da petio inicial, e o no artigo 267, inciso VI que fala da extino do processo em razo dela. o juiz que deve verificar o mais cedo possvel no procedimento, a presena das condies da ao, e de ofcio, isso para que se caminhe um processo que verificar-se- intil, com dispndio de tempo e recursos, quando j se poderia verificar a inadmissibilidade do julgamento do mrito.
Se a inexistncia das condies da ao, todavia, for aferida s a final, diante da prova produzida (e no h precluso nesta matria, podendo o juiz rever a sua anterior manifestao) duas posies podem ser adotadas: para a primeira (teoria da apresentao), mesmo que venha a final, a deciso ser de carncia da ao; para a segunda (teoria da propectao) a sentena nesse caso ser de mrito. A primeira teoria prevalece na doutrina brasileira, apesar de autoridades vozes em contrrio (Kazuo Watanabe). (GRINOVER, ano, p. 277)

Assim, faltando qualquer uma das condies da ao ocorrer a carncia da ao, mesmo que no seja detectada de incio. Assim, at mesmo na sentena, ausente uma ou mais das condies da ao haver o que se denomina carncia da ao, no se configurando uma sentena de mrito.

BIBLIOGRAFIA

JNIOR, Humberto Theodoro. Curso de Direito Processual Civil.

GRINOVER, Ada Pelegrini. Teoria Geral do Processso.

MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. 13 ed., So Paulo: Saraiva, 1990, v. I.