UNIVERSIDADE DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO FACULDADE DE DIREITO ESCRITRIO MODELO EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA 17 VARA CRIMINAL DA COMARCA DA CAPITAL DO RIO DE JANEIRO

Processo n 0191999-54.2011.8.19.0001

XXX XXX, devidamente qualificados nos autos do processo em epgrafe, por seus advogados, em exerccio no Escritrio Modelo da UERJ, vem, respeitosamente, nos termos do art. 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, interpor

RECURSO DE APELAO

contra a sentena de fls. , oferecendo, para tanto, desde j, as suas RAZES. Termos em que, Pede deferimento.

Rio de Janeiro, 26 de janeiro de 2012.

UNIVERSIDADE DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO FACULDADE DE DIREITO ESCRITRIO MODELO

APELANTES: APELADO: MINISTRIO PBLICO Processo de Origem n. 0191999-54.2011.8.19.0001

EGRGIO TRIBUNAL, COLENDA CMARA,

XXX XX, devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe, por seus advogados, em exerccio no Escritrio Modelo da UERJ, com endereo na Rua So Francisco Xavier, n. 524, sala 7111, bloco F, Maracan, Rio de Janeiro, vem, respeitosamente, nos termos dos arts. 593, inciso I do Cdigo de Processo Penal, apresentar suas

RAZES DE APELAO

consubstanciadas nos seguintes termos:

1. BREVE RESUMO DA CAUSA

Segundo a acusao, no dia 22 de junho de 2012 XXX foi detido por autoridades policiais, que realizavam buscas aps a informao de que uma senhora teria sido roubada na localidade de Bonsucesso, sendo autuado ele e o outro sujeito que lhe acompanhava em estado de flagrante delito. Data mxima venia, contudo, razo no lhe assiste, porquanto a tanto no autoriza o conjunto probatrio carreado nos autos. Ocorre que, logo em seguida ao emprego da grave ameaa com intuito de lograr xito na subtrao dos pertences acima mencionados, os rus foram surpreendidos por Policiais e presos em flagrante delito. Em razo dos fatos relatados, o Ministrio Pblico denunciou pela presente ao penal, o acusado como incurso nas sanes do artigo 157, pargrafo 2, inciso II, do Cdigo Penal e artigo 244-B da lei n 8.069 de 13 de julho de 1990; Estatuto da Criana e do Adolescente.

2. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

2.1. DA POSSIBILIDADE DE REDUO DA PENA ABAIXO DO MNIMO LEGAL EM RAZO DO ATENUANTE DA CONFISSO ART.65, III, d, DO CDIGO PENAL. O artigo 65, III, d dispe que so circunstncias que SEMPRE atenuam a pena ter o agente confessado perante a autoridade a autoria do crime. De tal forma, obrigatria a atenuao da pena do ru, eis que o mesmo espontaneamente declarou no interrogatrio judicial de fls. sentena, a fls.: Ademais, o ru, quando de seu interrogatrio, confessou serem verdadeiros os fatos descritos na denncia, declarando inclusive que abordaram a lesada e esta lhe entregou o celular, aps sua determinao neste sentido, tendo sua bolsa ficado em poder do adolescente Ian. Nesse diapaso, de se ressaltar que deve haver a incidncia da referida circunstncia atenuante ainda que ocasione uma reduo da pena base para patamar inferior ao mnimo cominado. A esse respeito, CEZAR ROBERTO BITENCOURT ensina que: O entendimento contrrio reduo da pena para aqum do mnimo cominado partia de uma interpretao equivocada, que a dico do atual art.65 do Cdigo Penal no autoriza. Com efeito, esse dispositivo determina que as circunstncias atenuantes sempre atenuam a pena, independentemente de j se encontrar no mnimo cominado. (...) A previso legal, definitivamente, no deixa qualquer dvida sobre sua obrigatoriedade, e eventual interpretao diversa viola no apenas o princpio da individualizao da pena (tanto no plano legislativo quanto judicial) como tambm o princpio da legalidade estrita. que foi autor dos fatos, como ressaltado pelo MM Juzo a quo em sede de

O equivocado entendimento de que circunstncias atenuante no pode levar a pena para aqum do mnimo cominado ao delito partiu interpretao analgica desautorizada, baseada na proibio que constava no texto original do pargrafo nico do art. 48 do Cdigo Penal de 1940, no repetido, destaque-se, na Reforma Penal de 1984 (Lei n. 7.209/84). 1 (grifo nosso) Este , tambm, o entendimento de diversos Tribunais do pas, consoante se verifica na jurisprudncia abaixo colacionada:

Ementa: APELAAO CRIMINAL - JRI - ART. 121, 2, IV, DO CP CONDENAAO PELOS JURADOS - RECURSO APENAS DA DEFESA - IRRESIGNAAO QUANTO A DOSIMETRIA PENAL BUSCA AFASTAR OS MAUS ANTECEDENTES - CONDENAAO POR FATO POSTERIOR AO CRIME EM ANLISE IMPOSSIBILIDADE DE VALORAAO PARA PENA-BASE REDUAO DESTE QUANTUM - INCIDNCIA DA ATENUANTE DE CONFISSAO - RECONHECIMENTO QUE SE IMPE - RU CONFESSO DESDE A FASE INQUISITORIAL - RATIFICAAO EM JUZO - PRECEDENTES REITERADOS NO STJ - REFORMA DA SENTENA - REDUAO DA PENA AQUM DO MNIMO LEGAL - POSSIBILIDADE - PRECEDENTES - REDUAO DA PENA EM 1/6 - AUSNCIA DE CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIAO DE PENA IMPOSSIBILIDADE DE SUBSTITUIAO DA SANAO PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS - NAO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS PREVISTOS NO ART. 44 DO CP - SENTENA PARCIALMENTE REFORMADA - APELO PROVIDO - REDUAO DA PENA AQUM DO MNIMO LEGAL NA SEGUNDA FASE DA DOSIMETRIA - APELO PROVIDO POR MAIORIA DE VOTOS. (TJSE - APELAAO CRIMINAL: ACR 2010309022 SE, Cmara Criminal, Rel. Des. Netnio Bezerra Machado, Data do Julgamento: 24/08/2010) Ementa:
1

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte geral, volume 1. 11 Ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2007, p. 587 e 588

APELAAO CRIMINAL - RECURSOS INTERPOSTOS PELA DEFESA E PELA ACUSAAO - ART. 121, 1 E 2, IV, DO CP CONDENAAO PELO CONSELHO DE SENTENA- APELO DA ACUSAAO - IRRESIGNAO QUANTO A DOSIMETRIA E A REDUAO DA PENA AQUM DO MNIMO LEGAL - INVERSAO DA ORDEM EM RELAAO SEGUNDA E TERCEIRA ETAPA DA DOSIMETRIA - VALORAAO DA ATENUANTE DE CONFISSAO E DEPOIS, DA CAUSA DE DIMINUIAO DE PENA - REFORMA QUE SE IMPE - ART. 68 DO CP CONCRETIZAAO DA PENA EM PATAMAR INFERIOR MNIMA ABSTRATAMENTE COMINADA PREFIXADA COMO PENA-BASE - POSSIBILIDADE - INCIDNCIA DO PRINCPIO DA INDIVIDUALIZAAO DA PENA - CARNCIA DE FUNDAMENTAAO - NULIDADE DA SENTENA NESTE ASPECTO - REDUAO MANTIDA EM RAZAO DA RELEVNCIA DO MOTIVO DE VALOR SOCIAL, A INTENSIDADE DA EMOAO E O GRAU DE PROVOCAAO DA VTIMA PRECEDENTES NO STJ - IMPOSSIBILIDADE DE AFERIR OS FNDAMENTOS DAS CIRCUSNTNCIAS JUDICIAIS APRECIAES AUTNOMAS - APELOS CONHECIDOS E PROVIDOS EM PARTE. (TJSE - APELAAO CRIMINAL: ACR 2010307991 SE, Cmara Criminal, Rel. Des. Netnio Bezerra Machado, Data do Julgamento: 23/08/2010)

Trata-se, com respeito ao entendimento diverso do douto magistrado, do acolhimento da melhor interpretao, no apenas literal do dispositivo, mas tambm sistemtica, uma vez que a Constituio Federal de 1988 estabeleceu um sistema eminentemente garantidor dos direitos fundamentais, que so elevados condio de clusulas ptreas. Entre estas, encontra-se a garantia da legalidade (art. 5., XXXIX da CF) que impe a descrio prvia da pena mxima e mnima cominada a cada tipo penal. A descrio destes limites serve como garantia para os cidados, assegurando que, caso sejam processados, no ficaro expostos discricionariedade judicial no que tange ao montante de pena a ser aplicado. Desta forma, a interpretao que permite a fixao da pena aqum do mnimo no fere a legalidade e homenageia ainda outra garantia constitucional: a individualizao das sanes penais (art. 5., LVI da CF). Neste sentido, individualizar a pena significa aplic-la levando em considerao o indivduo que praticou a infrao penal. Atravs do processo de individualizao da sano

penal que o magistrado encontra a pena necessria e suficiente para prevenir e reprovar o crime, bem como para ressocializar o condenado. De tal sorte, imperiosa a aplicao da circunstncia atenuante, mesmo que ocasione a reduo da pena aqum do mnimo legal. Caso contrrio, estaria se fazendo uma equivocada interpretao in malam partem dos art. 65, III, ddo Cdigo Penal e artigo 200 do Cdigo de Processo Penal, acarretando uma frontal violao aos princpios constitucionais da legalidade e da individualizao da pena.

2.2 DA DESCLASSIFICAO DO CRIME DE ROUBO CONSUMADO PARA SUA FORMA TENTADA

Data venia, o ilustre magistrado, equivocou-se ao sentenciar sem valorar corretamente as peculiaridades da forma como ocorreu o delito, que no se consumou, sendo, portanto, apenas tentado. Isso se deve ao fato de s haver consumao quando o agente retirar os bens da esfera de disponibilidade da vtima, sem que esta possa reav-lo, acarretando prejuzo mesma. Importante ressaltar que no houve consumao do delito de roubo imputado ao ru, visto que no houve posse mansa e pacfica dos objetos apreendidos. Pelo contrrio, o XXX foi preso poucos minutos aps ter tentado subtrair os pertences da vtima por policiais da regio, sem oferecer qualquer resistncia para tanto, permanecendo ainda na localidade do acontecimento.

notrio que o momento de consumao dos crimes contra o patrimnio tem gerado ampla discusso no mbito acadmico do Direito. Todavia, a doutrina majoritria que, ao nosso sentir, a mais acertada, se orienta no sentido de que os crimes de roubo e furto

somente alcanam a consumao quando a coisa, alm de apreendida, transportada de um lugar para outro, havendo posse pacfica e segura da res pelo agente. Corroborando o entendimento aqui esposado, o mestre Guilherme Nucci assim se posiciona: imprescindvel, por tratar-se de crime material, que o bem seja tomado do ofendido, estando, ainda que por breve tempo, em posse mansa e tranquila do agente. Se houver perseguio e, em momento algum, conseguir o autor a livre disposio da coisa, trata-se de tentativa. No se deve desprezar essa fase (posse tranquila da coisa nas mos do ladro), sob pena de se transformar o furto em um crime formal (onde se pune unicamente a conduta e no se demanda o resultado naturalstico). (Nucci, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal Parte Geral e Parte Especial. 6 Edio. 2009. Editora Revista dos Tribunais. Pg. 707 - grifamos) Neste mesmo sentido as lies de Luiz Regis Prado, que ensina o seguinte: (...) a fixao do momento consumativo da infrao tem dado lugar a discusses. H vrias teorias procurando estabelecer o momento consumativo do crime em exame, podendo ser destacadas trs dentre elas, as quais preconizam o seguinte: a) suficiente o deslocamento da coisa, sendo transferida a posse para o rapinador, mesmo que ainda no tenha removido a coisa no sentido de tir-la da esfera de custdia da vtima; b) necessrio afastar-se da esfera de vigilncia do sujeito passivo; e c) preciso um estado de posse tranquilo, ainda que temporrio.

 aceitvel, em meio ao dissdio doutrinrio, a exigncia da posse tranquila da res furtiva, invertendo-se o poder de disposio sobre a coisa que antes estava sob o domnio da vtima; caso contrrio, ter-se- apenas a tentativa (conatus). (Prado, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro Volume 2. Parte Especial Arts. 121 a 249. 7 edio. 2008. Editora Revista dos Tribunais. Pgs. 331/332 grifamos). No destoa dessa orientao o julgado a seguir, deste Egrgio Tribunal, em que se aplica corretamente o entendimento da configurao de delito tentado quando a res furtiva no sai da esfera de vigilncia do sujeito passivo, no ocorrendo, portanto posse mansa e pacfica, hiptese semelhante e equiparvel apresentada nos autos, ainda que se refira ao furto.

0087815-81.2010.8.19.0001 - APELACAO DES. GERALDO PRADO - Julgamento: 08/09/2011 - QUINTA CMARA CRIMINAL EMENTA: APELAO. PENAL. APELANTE DENUNCIADO PELA PRTICA DE FURTO SIMPLES. PRELIMINAR DE NULIDADE ABSOLUTA, PEDIDO DE ABSOLVIO E SUBSIDIARIAMENTE DA REDUO DO QUANTUM DA PENA. PRELIMINAR NO CONFIGURADA. O LAUDO DE AVALIAO INDIRETA SUFICIENTE PARA COMPROVAR A EXISTNCIA DA RES FURTIVA, PRINCIPALMENTE QUANDO ASSOCIADO AOS DEMAIS ELEMENTOS DE PROVA CONSTANTES DO PROCESSO. MERECE PARCIAL PROVIMENTO A APELAO PARA O RECONHECIMENTO DA TENTATIVA. NECESSIDADE DA POSSE MANSA E PACFICA PARA CONSUMAO DO CRIME DE FURTO. REDUO DA PENA PELA TENTATIVA. SANO PENAL INTEGRALMENTE CUMPRIDA PELO APELANTE. EXTINO DA PENA. Apelante condenado pela prtica de furto simples. A pena aplicada foi de dois anos de recluso a ser cumprida em regime semiaberto, e ao pagamento de vinte e cinco dias-multa, na proporo de 1/30 do salrio mnimo. A preliminar de nulidade com fundamento na ausncia de percia direta no prospera, pois o laudo de avaliao indireta do material

 suficiente para comprovar a existncia da res furtiva, no sendo necessria a apreenso do bem para percia direta. Nulidade rejeitada. Tambm improcedente o pedido de absolvio do apelante com fulcro no artigo 386, inciso VII do Cdigo de Processo Penal, pela existncia de provas suficientes a comprovar a existncia e autoria do delito. Merece reparo a sentena condenatria para se reconhecer a tentativa. O crime de furto somente se consuma com a posse pacfica e mansa da res furtiva, o que no aconteceu no presente caso. O apelante foi imediatamente perseguido, se desfazendo do bem antes de ser capturado, no havendo a consumao do furto . Conduta que se aproximou do resultado, motivo pelo qual se aplica a frao mnima de 1/3 (um tero) de reduo da pena pela tentativa. Pena que j foi integralmente cumprida, reconhecendo-se sua extino. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. Faz-se mister a posse mansa e pacfica da coisa porque o conceito de posse no pode ter sentido diverso para o direito criminal do que tem para o direito civil, sob pena de gerar enorme insegurana jurdica e ferir, principalmente, o princpio da tipicidade do Direito Penal. Logo, de acordo com o artigo 1.196 do Cdigo Civil Brasileiro, possuidor aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Nesse diapaso, basta o simples manusear dos autos para concluir que no houve posse tranquila do bem, uma vez que o ru foi repreendido pelos policiais na sequncia da tentativa da prtica do crime. Portanto, no se pode apontar a consumao do roubo, mas somente sua forma tentada. Assim, urge frisar que a autoridade policial que obstaculizou a conduta do ru recuperou os pertences da vtima logo aps a subtrao dos mesmos. Destarte, pela narrao da vtima e as demais provas colhidas na instruo processual, imprescindvel reconhecer que o crime de roubo no alcanou a consumao, porquanto no pde o recorrente autodeterminar o destino da coisa subtrada. Cabe neste momento ressaltar o entendimento apresentado no informativo 647 do Supremo Tribunal Federal que apresentou a notcia de que a primeira turma deferiu

habeas corpus para desqualificar o crime de roubo na modalidade consumada para a modalidade tentada, como pode se observar abaixo:

A 1 Turma, por maioria, deferiu habeas corpus para desclassificar o crime de roubo na modalidade consumada para a tentada. Na espcie, os pacientes, mediante violncia fsica, subtraram da vtima quantia de R$ 20,00. Ato contnuo, foram perseguidos e presos em flagrante por policiais que estavam no local do ato delituoso. Inicialmente, aludiu-se pacfica jurisprudncia da Corte no sentido da desnecessidade de inverso de posse mansa e pacfica do bem para haver a consumao do crime em comento. Entretanto, consignou-se que essa tese seria inaplicvel s hipteses em que a conduta fosse, o tempo todo, monitorada por policiais que se encontrassem no cenrio do crime. Isso porque, no caso, ao obstar a possibilidade de fuga dos imputados, a ao da polcia teria frustrado a consumao do delito por circunstncias alheias vontade dos agentes (Art. 14. Diz-se o crime: ... II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente). Vencida a Min. Crmen Lcia, por reputar que, de toda sorte, os rus teriam obtido a posse do bem, o que seria suficiente para consumao do crime. Precedente citado: HC 88259/SP (DJU de 26.5.2006). HC 104593/MG, rel. Min. Luiz Fux, 8.11.2011. (HC-104593)

Por tudo que foi exposto medida de Justia o reconhecimento do crime de roubo na forma tentada, procedendo-se a reduo da pena imposta ao ru com base no artigo 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. 2.3. DA NO OCORRNCIA DO DELITO DE CORRUPO DE MENOR

O Ministrio Pblico ao efetuar a qualificao dos delitos pertinentes ao acusado tambm lhe imputou o crime de Corrupo de Menor, presente no artigo 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente. No entanto, ao faz-lo desconsiderou o rgo ministerial a realidade social e jurdica do menor corru, que, ao tempo da tentativa de roubo, j estava corrompido.

o que decorre do depoimento do prprio corru, que afirmou j ter cometido por outras duas vezes o crime de furto (fls.): "o adolescente Ian Santana da Silva foi ouvido pelo Ministrio Pblico e declarou o seguinte: [...] que j furtou outras duas vezes, sendo certo que nas referidas vezes no foi apreendido" E tanto j estava corrompido o referido menor que, como consta do interrogatrio do ora apelante, foi aquele quem o incitou tentativa de roubo sob a anlise desse Tribunal (fls. 120 a 121): "Dada a palavra Defesa foi perguntado e respondido: que foi o Yan quem convidou o interrogando para praticarem aquele crime; que foi Yan quem deu a idia; que tem (o ora apelante) uma filha pequena e estava precisando e acabou fazendo isso" Portanto, se ja havia praticado outras infraes e dele partiu a iniciativa para a tentativa de roubo ora em analise, como provado nos autos desse processo, foroso admitir que o referido menor j estava corrompido poca deste ultimo crime e, consequentemente, absolver o ora apelante do crime de Corrupo de Menores tipificado ao artigo 244-B do

Estatuto da Criana e do Adolescente. Entendimento coadunante com o proferido pelo Supremo Tribunal de Justia nos julgados que seguem:

HABEAS CORPUS 140312 / DF PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 1 DA LEI N 2.252/54 (CORRUPO
DE MENORES). ABSOLVIO. CRIME DE PERIGO. ANTERIOR INOCNCIA MORAL DO MENOR. PRESUNO IURIS TANTUM. DILAO PROBATRIA. INADEQUAO DA VIA ELEITA. I - O crime previsto no art. 1 da Lei n 2.252/54 de perigo, sendo despicienda a demonstrao de efetiva e posterior corrupo penal do menor. II - No entanto, a anterior inocncia moral do menor se presume iuris tantum como pressuposto ftico do tipo. Quem j foi corrompido no pode ser vtima do delito sob exame (Precedentes). HABEAS CORPUS 131088 / SP PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 1 DA LEI N 2.252/54. CORRUPO DE MENORES. CRIME DE PERIGO. ABSOLVIO. ANTERIOR INOCNCIA MORAL DO MENOR. PRESUNO IURIS TANTUM. I - O crime previsto no art. 1 da Lei n. 2.252/54 de perigo, sendo despicienda a demonstrao de efetiva e posterior corrupo penal do menor (Precedentes). II - No entanto, a anterior inocncia moral do menor se presume iuris tantum como pressuposto ftico do tipo. Quem j foi corrompido no pode ser vtima do delito sob exame (Precedentes). III - In casu, conforme se verifica dos elementos constantes dos autos, um dos menores participantes do fato delituoso j contava com passagem pelo Juzo da Infncia e da Juventude, sendo reincidente, ao passo que o outro menor participante havia adquirido a arma usada na prtica do delito de roubo, o que demonstra sua anterior incurso no universo criminoso. Evidenciado, portanto, que os menores j eram corrompidos, no se verifica a prtica do delito previsto no art. 1 da Lei n. 2.252/54. Ordem concedida, para afastar a condenao do paciente como incurso no delito previsto no art. 1 da Lei n 2.252/54. HABEAS CORPUS 160998 / PR HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS E CORRUPO DE MENORES. PRETENSO DE APLICAO DA MINORANTE PREVISTA NO ART. 33, 4, DA LEI N 11.343/06. PENDNCIA DE RECURSO DE APELAO. SEDE PRPRIA PARA ANLISE DA QUESTO. EXAME DIRETO POR ESTA

CORTE. SUPRESSO DE INSTNCIA. PRISO CAUTELAR. APREENSO DE GRANDE QUANTIDADE DE ENTORPECENTES. PRESENA DE CAUTELARIDADE. AUSNCIA DE DEFESA TCNICA. IMPROCEDNCIA. ATUAO DILIGENTE DO PATRONO ANTERIOR. (...) 3. De outro giro, caber ao Tribunal de origem, quando do julgamento da apelao, verificar se o menor j estaria ou no corrompido, circunstncia que ser determinante para precisar se haveria a excluso da majorante do art. 40, V, da Lei n 11.343/06 ou o afastamento da condenao pelo delito de corrupo de menores. No mesmo sentido posicionou-se a Quinta Cmara Criminal: 0010980-05.2009.8.19.0028 - APELACAO 1 Ementa DES. ELIZABETE ALVES DE AGUIAR - Julgamento: 03/11/2011 QUINTA CAMARA CRIMINAL ROUBOS COMETIDOS MEDIANTE GRAVE AMEAA EMPREENDIDA COM EMPREGO DE ARMA DE FOGO E CONCURSO DE AGENTES, COM A PARTICIPAO DE DOIS MENORES, QUE TERIAM SIDO CORROMPIDOS. PROVA PRECRIA QUANTO A UM DOS ROUBOS E DO CRIME DE CORRUPO DE MENORES. PROVIMENTO PARCIAL DO APELO. O apelante Elverson de Souza Oliveira segundo narra a denncia, na companhia de dois adolescentes infratores (Robson Santana de Azevedo e Deivison da Silva Salviano), e do correu Luiz Fernando Oliveira Santos, e mediante grave ameaa exercida com emprego de arma de fogo, teriam subtrado um veculo Kadet e posteriormente uma motocicleta Honda. No tocante ao roubo do veculo Kadet, precria a prova dos autos. Apesar de efetuado reconhecimento do apelante Elverson em sede policial, a vtima, o PM Fabio Pereira Passos, no o reconheceu em Juzo, declarando no se recordar de ter assinado termo de reconhecimento. O apelante nega a autoria e alega que o menor Robson j estaria de posse do automvel, fato confirmado pela testemunha de defesa Fernanda de Souza Rocha, impondo-se sua absolvio quanto ao roubo do veculo Kadet, nos termos do art. 386, VII do CPP. No tocante motocicleta, a prova dos autos robusta para um juzo de condenao, tanto pelo reconhecimento feito pela vtima Patrick J. de Menezes Peixoto, como pela prpria confisso dos envolvidos. Quanto a este crime a pena foi fixada no mnimo legal, havendo que ser mantida, no havendo que se falar em reduo pela menoridade, nos termos da Smula 231 do E. STJ, justificando-se o aumento de 3/8 em razo do emprego de arma e do concurso de agentes. Levando-se em conta a fixao da pena no mnimo legal, e que o apelante se encontra preso neste feito desde a data de 01.05.2009, abrando-se o regime prisional para o semiaberto. Precria tambm a prova no tocante a corrupo de menores (art. 244-B do ECA), pois apesar de se cuidar de crime formal, inexiste prova de que j no estaria corrompidos quando dos fatos, restando absolvido ex vi art. 386, VII do CPP. APELO CONHECIDO e PARCIALMENTE PROVIDO, restando o apelante condenado to somente pelo roubo da motocicleta

(157 2, I e II do Cdigo Penal), mantida a condenao imposta (05 anos e 06 meses de recluso, e 13 dias-multa), com abrandamento do regime prisional para o semiaberto, absolvendo-o das demais imputaes. Quanto ao alegado prequestionamento suscitado pela defesa, no merece o mesmo acolhimento eis que no se vislumbra contrariedade ou violao a normas constitucionais e infraconstitucionais.

Diante do exposto devemos considerar a necessidade de absolvio do delito de Corrupo de Menor atribudo ao acusado, tendo em vista que no h corrupo se no houver vtima cujo carter esteja inserido como objeto de proteo do tipo. No havendo proteo a ser destinada ao menor, via Direito Penal, tendo em vista a precedncia de prticas delitivas por este j cometidas, desconfigura-se a necessidade de o acusado responder por tal delito.

2.4. DA GRATUIDADE DE JUSTIA A assistncia judiciria gratuita benefcio regulado pela Lei 1.060/50 que, dentro do esprito da Constituio da Repblica de 1988, busca viabilizar o Acesso Justia aos necessitados que comprovarem insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV). De acordo com a jurisprudncia unssona dos Tribunais Superiores, pode o ente estatal conceder assistncia judiciria gratuita mediante a presuno iuris tantum de pobreza decorrente da afirmao da parte de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. Note, V. Exa que o ora apelante, se enquadra nos moldes estabelecidos na Lei n 1.060/50, ressaltandose que o apelante assistido pelo Escritrio Modelo da Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Nesse sentido, confiram-se os recentes julgados do STJ:

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE IMPUGNAO DE GRATUIDADE DE JUSTIA. DEFERIMENTO DO BENEFCIO. DECLARAO DE INSUFICINCIA DE RECURSOS DO REQUERENTE. PRESUNO IURIS TANTUM. DESCONSTITUIO. NUS

DA PARTE ADVERSA. VERACIDADE NO INFIRMADA. REVOLVIMENTO DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 7/STJ. 1. Controvrsia que orbita em torno da concesso do benefcio da gratuidade de justia pelas instncias de origem com base na declarao de insuficincia de recursos do impugnado, cuja veracidade no foi afastada apesar da contrariedade do impugnante. 2. No caso de concesso da assistncia judiciria gratuita, a jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que basta a simples afirmao da parte de que no possui condies de arcar com as custas do processo, sem prejuzo prprio e/ou de sua famlia, cabendo parte contrria, por se tratar de presuno relativa, comprovar a inexistncia ou cessao do alegado estado de pobreza. 3. O Tribunal de origem, com base na anlise do acervo ftico-probatrio dos autos, entendeu que o autor no poderia arcar com as custas processuais sem prejuzo do seu sustento ou de sua famlia, o que mostra invivel a reviso do acrdo por esta Corte, pois infirmar tal fundamento ensejaria o reexame de provas, procedimento defeso, em sede de recurso especial, ante o bice da Smula n. 7/STJ. 4. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag 1289175/MA, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/05/2011, DJe 24/05/2011)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. DECLARAO DE HIPOSSUFICINCIA ECONMICO-FINANCEIRA. PRESUNO RELATIVA DE VERACIDADE. PROVA EM SENTIDO CONTRRIO NO DEMONSTRADA. DOCUMENTO QUE ATESTA A DISPENSA DA DECLARAO DE ISENTOS. SMULA 7/STJ. 1. Recurso especial contra acrdo que indeferiu a impugnao concesso da assistncia judiciria gratuita. Defende a recorrente que a juntada de documento que atesta que os beneficirios esto dispensados da entrega de declarao de isentos suficiente para inverter o nus da prova acerca do estado de hipossuficincia. 2. A jurisprudncia consolidada no mbito da Primeira Seo no sentido de que a declarao de hipossuficincia emitida pela pessoa fsica para fins de obteno da assistncia judiciria gratuita goza de presuno iuris tantum de veracidade, cabendo parte adversa a

produo de prova em contrrio. 3. No caso concreto, segundo a Corte a quo, a Unio no logrou comprovar que os autores possuem condies para custear as despesas do processo. Rever o entendimento das instncias ordinrias quanto insuficincia das provas apresentadas pela Unio implica em reexame do conjunto ftico-probatrio, o que invivel em face do bice da Smula 7/STJ. 4. O fato de os autores estarem dispensados de apresentao da declarao de isentos do imposto de renda no induz, necessariamente, ao auferimento de receitas que afastem o estado de hipossuficincia, uma vez que a obrigao da apresentao da declarao de ajuste anual no est restrita apenas s hipteses de recebimento de renda acima do teto de iseno. 5. A pretenso da Unio, na espcie, de desincumbir-se do seu nus probatrio mediante a juntada de meros documentos que atestam a dispensa da declarao de isentos, os quais, isoladamente, sequer constituem indcio ou incio de prova que conduza ilao acerca das reais condies econmicas ou financeiras dos autores para efeito de concesso do benefcio em apreo. 6. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, no provido. (REsp 1115300/PR, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJe 19/08/2009)

Relator(a) Desembargadora Federal CARMEN SILVIA LIMA DE ARRUDA Sigla do rgo TRF2 rgo julgador SEXTA TURMA ESPECIALIZADA Fonte E-DJF2R - Data::20/07/2011 Pgina::358 Deciso Decide a Sexta Turma Especializada do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, por unanimidade, dar provimento ao recurso, nos termos do voto da Relatora. Ementa PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA. LEI N 1.060/50. REQUISITOS. DECLARAO DE PATROCNIO GRATUITO. 1. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Nelson Alvarenga Jnior contra deciso interlocutria proferida pelo Juzo da 23 Vara Federal/RJ, que determinou a juntada da declarao de patrocnio gratuito, no prazo de 10 (dez) dias, ou recolher as custas, por entender ser imprescindvel para apreciao do pedido de gratuidade de justia. 2. A afirmao de pobreza, prevista no artigo 4 da Lei n 1.060/50 goza de presuno de veracidade, a fim de, por si s, dar causa ao deferimento da gratuidade. Dessa forma, no havendo nos autos qualquer outro elemento que indique que o requerente possui condies de arcar com as custas e despesas processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, o pedido deve ser deferido. 3. O benefcio da gratuidade de

justia isenta a parte que dele se beneficia de arcar com eventual verba honorria decorrente da sucumbncia. Assim, inexiste previso legal no sentido de que o deferimento do benefcio da gratuidade de justia estaria vinculado apresentao, por parte do advogado de declarao afirmando que nada receber a ttulo de honorrios devidos em decorrncia de contrato particular firmado entre a parte e seu advogado. Precedentes desta Corte. 4. Deciso agravada reformada para afastar a exigncia de apresentao da declarao de patrocnio gratuito. 5. Agravo de instrumento conhecido e provido. Data da Deciso 11/07/2011 Data da Publicao 20/07/2011 (AI n 201102010040061 TRF2) Frise-se que em momento algum ao longo da presente demanda, a eventual negativa concesso da JG foi provida de algum fundamento ou prova da desnecessidade do benefcio, limitando-se a exigir que os mesmos indiquem suas atuais situaes civil e financeiras. Ademais, cumpre sinalizar ainda que o prprio TJ/RJ entende que a prpria assistncia judiciria provida por escritrios modelos de universidades pblicas supre a declarao de pobreza, ensejando a Gratuidade de Justia. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE COBRANA. DECISO QUE INDEFERIU O BENEFCIO DA GRATUIDADE DE JUSTIA. HIPOSSUFICINCIA DEMONSTRADA. PATROCNIO POR ESCRITRIO MODELO DE UNIVERSIDADE PBLICA. ADEMAIS, RESTA PRESERVADO PARTE ADVERSA IMPUGNAR A CONCESSO DO BENEFCIO EM CASO DE DISPOR DE ELEMENTOS CONCRETOS QUE DESAUTORIZEM O DEFERIMENTO. PROVIMENTO DO RECURSO COM LASTRO NO ART. 557, 1-A, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, DEFERINDO-SE AO AGRAVANTE O BENEFCIO PRETENDIDO. (0006707-33.2010.8.19.0000 Agravo de Instrumento 8 Cmara Cvel do TJ/RJ) Embora os julgados tratem do processo civil, sendo o ordenamento jurdico uno, por uma interpretao ampliativa aplica-se ao caso em tela.

3. DO PEDIDO Ante o exposto requer que seja reformada a sentena para:

1-

Que se proceda reduo da pena abaixo do mnimo legal em razo da

reconhecida existncia do atenuante da confisso, artigo 65, III, d do Cdigo Penal.

2-

Que seja reconhecida a tentativa do crime de roubo culminando na reduo da

pena, conforme o artigo 14, pargrafo nico do Cdigo Penal.

3-

Que o ru seja absolvido do crime de corrupo de menor.

4-

Que o ru no seja condenado s custas processuais. Termos em que, Pede deferimento.

Rio de Janeiro, 26 de janeiro de 2012.