Matriz de atividade individual* Mdulo: 4 Atividade: AI Direito Empresarial Ttulo: Um aumento polmico de capital: estudo de caso Aluno: Daniel

Augusto Parolina Disciplina: Direito Empresarial Turma: T 0008_0910 Introduo Trata-se de anlise do eventual aumento de capital da empresa Sociedade Operacional S.A. luz da Lei Acionria (Lei n 6.404/76), objetivando que tal aumento esteja de acordo com as disposies legais. Justificativa Conforme o relato do caso sob anlise, a companhia administrada por uma diretoria, cujos diretores so os mesmos da Sociedade Controladora S. A. (acionista majoritria). Aps seguidos balanos negativos, os diretores decidiram recomendar aos acionistas a aprovao do aumento de capital, de modo a evitar que a sociedade fique sem recursos para honrar suas obrigaes. Assim, analisaremos a seguir a possibilidade do referido aumento, de acordo com as disposies da Lei Acionria, conferindo segurana jurdica operao. Desenvolvimento Conforme ensinamentos de Fabio Ulhoa Coelho1, a capitalizao o meio de autofinanciamento que ocorre pela emisso de novas aes, caso em que a empresa no assume a obrigao de restituir aos investidores os recursos prestados. Primeiramente, para que possa haver o aumento pretendido, necessria a realizao de, no mnino, do capital social, consoante artigo 170, caput, da Lei das S/A. Nos termos do artigo 166, IV, da Lei 6.404/76, o capital social poder ser aumentado por deliberao da assemblia-geral extraordinariamente convocada para decidir sobre reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar a mesma esgotada. Desse modo, pode haver no estatuto social da Sociedade Operacional S. A., previso autorizativa do aumento do capital social, com a emisso de novas aes, independentemente de sua alterao, consoante disposies do inciso II
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COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. V.2. 8 Ed. p. 166. So Paulo: Saraiva, 2005.

do artigo 166 da Lei Acionria. Trata-se do capital autorizado, mecanismo por meio do qual se agiliza a captao de recursos pela sociedade, haja vista a possvel morosidade excessiva em caso da necessidade de alterao estatutria e registro2. Valemo-nos novamente dos ensinamentos do ilustre doutrinador j citado: O estatuto com clusula do capital autorizado deve necessariamente observar certos requisitos. Em primeiro lugar, passa a ser obrigatria a existncia do conselho de administrao, rgo ao qual se pode atribuir a competncia para deliberar sobre o aumento. Alm disso, deve-se estipular o limite da autorizao, em reais ou em nmeros de aes, bem como as espcies e classes das que podem ser emitidas. (...) Por fim, depois de exaurido o limite de autorizao, enquanto o estatuto no for alterado para renov-lo, no podero ser realizadas novas emisses com base nesse instrumento de agilizao3. Observa-se que h requisitos a serem observados caso haja clusula autorizativa do aumento do capital no estatuto, os quais esto previstos no artigo 168 da Lei das S.A. Ademais, dever ser atentado para o direito de preferncia subscrio previsto no artigo 109, IV, combinado com o artigo 171 da Lei em comento, sob pena de nulidade, conforme a jurisprudncia abaixo colacionada: DIREITO EMPRESARIAL. SOCIEDADE ANNIMA FECHADA. ASSEMBLIA GERAL EXTRAORDINRIA. AUMENTO DE CAPITAL E TRANSFERNCIA DE AES A TERCEIROS. ANULAO. PRETERIO DE ACIONISTAS MINORITRIOS. DIREITO DE PREFERNCIA NA SUBSCRIO E AQUISIO DAS AES. Quando a Lei previu o direito de preferncia para os acionistas porque pretendeu com isso preservar a sociedade e o interesse de seus scios diante da possibilidade do ingresso de um terceiro, tanto que o previu como um direito essencial, que somente pode ser afastado em casos expressamente autorizados. No obstante constitua-se em uma faculdade do acionista, o direito de preferncia tem por escopo garantir-lhe a participao na mesma proporo acionria anterior, sob pena de ver sua participao diluda. No caso sob anlise, trata-se de companhia de capital fechado, o que torna ainda mais relevante a oportunizao do direito de preferncia aos antigos acionistas. (...) Recurso parcialmente provido com inverso dos nus de sucumbncia. Processo n 2007.001.62840. Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 12 Camara Civel.09/07/2008.

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Ibid. p. 169 Ibid. p. 169/170

Acerca do direito de preferncia, cumpre observar, ainda, as disposies contidas no artigo 172 da Lei Acionria, no que tange possibilidade de sua excluso, cuja previso deve constar no estatuto social. Por derradeiro, no que concerne ao preo de emisso das aes, sua fixao dever ser efetuada sem diluio injustificada da participao dos antigos acionistas, observando-se a competncia para tal ato, atendendo as disposies constantes nos 1 e 2 do artigo 170. Concluso Pelo exposto, para o caso sob anlise, primeiramente, dever ser verificado se no estatuto social da sociedade h clusula de capital autorizado. Havendo, dever ser verificado se o aumento pretendido encontra-se dentro do limite previsto. Ainda, dever ser verificado a que rgo foi atribuda a competncia para deliberar sobre o aumento, se ao conselho de administrao ou assemblia geral, conforme o artigo 168, b, da Lei 6.404/76, bem como a existncia ou no da excluso do direito de preferncia. No havendo aludida previso estatutria ou, ultrapassado o limite previsto, no restar outra alternativa sociedade seno a convocao de assemblia geral extraordinria para deliberar acerca da reforma do estatuto (artigo 166. IV), viabilizando, assim, o aumento do seu capital social mediante a emisso de novas aes. Nada obstante, ateno especial dever ser despendida existncia de realizao prvia de, no mnimo, do capital, bem como para a fixao do preo de emisso das aes, conforme dito alhures. Referncias bibliogrficas COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. V.2. 8 Ed. So Paulo: Saraiva, 2005. *Esta matriz serve para a apresentao de trabalhos a serem desenvolvidos segundo ambas as linhas de raciocnio: lgico-argumentativa ou lgicomatemtica.