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LFG PROCESSO PENAL Aula 05 Prof.

Renato Brasileiro Intensivo I 23/03/2009

STF Inqurito Policial - Informativo recente: arquivamento com base em excludente da ilicitude s faz coisa julgada formal, de forma que vc pode reabrir as investigaes. Gente, bvio que deciso do Supremo, e tem que ser lembrada para a prova, mas absurda. Me explica por que o arquivamento com base na atipicidade faz coisa julgada formal e material; e por que o arquivamento com base em excludente da ilicitude no tem o mesmo raciocnio? Eu no consigo explicar. Mas deciso do Supremo. S dem uma olhada no material de vocs porque eu havia dito que o arquivamento com base em atipicidade, excludente de ilicitude, de punibilidade e de culpabilidade faria coisa julgada formal e material. S que o Supremo decidiu de forma diferente (pegar esse informativo o do dia 19/03 ou do dia 12/03 - e colocar no caderno.) 15.3. Prazo para a Representao (continuao...) Voltando um pouco questo do prazo para a representao (item 15.3): Cuidado com a Lei de Imprensa (art. 41). Ela est numa zona cinzenta porque alguns artigos foram suspensos no meio daquela ADPF, s que o art. 41 no est suspenso. Pelo menos para a prova, ele continua vlido e traz um prazo diferenciado para os crimes l previstos. Dois detalhes importantssimos sobre a Lei de Imprensa: Prazo decadencial na Lei de Imprensa 3 meses (e no 6 meses) Na lei de imprensa esse prazo decadencial est sujeito a interrupo (na regra geral no se interrompe) Art . 41. A prescrio da ao penal, nos crimes definidos nesta Lei, ocorrer 2 anos aps a data da publicao ou transmisso incriminada, e a condenao, no dbro do prazo em que fr fixada. 1 O direito de queixa ou de representao prescrever (leia-se 'decair'), se no fr exercido dentro de 3 meses da data da publicao ou transmisso. 2 O prazo referido no pargrafo anterior ser interrompido: a) pelo requerimento judicial de publicao de resposta ou pedido de retificao, e at que ste seja indeferido ou efetivamente atendido; b) pelo pedido judicial de declarao de inidoneidade do responsvel, at o seu julgamento. 15.4. Legitimidade A legitimidade para o oferecimento da queixa-crime e da representao tem a mesma regra. Quem que tem legitimidade para oferecer a queixa-crime e a representao? a) No caso do mentalmente enfermo e do menor de 18 anos quem oferece a representao? o representante legal. Art. 33. do CPP. Se o ofendido for menor de 18 (dezoito) anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, 65

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nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente para o processo penal. Quem o representante legal? qualquer pessoa que, de algum modo, seja responsvel pelo menor ou pelo mentalmente enfermo. Cuidado! Se houver algum problema com esse representante legal (imagina que o crime tenha sido praticado pelo representante contra o menor), o juiz nomeia curador especial para esse menor ou mentalmente informo. Pergunta tima que j caiu em prova esse curador especial obrigado a oferecer a queixa? obrigado a oferecer a representao? Negativo. Cuidado para no errar! Pela prpria lei no art. 33, vc pode chegar a essa concluso: o direito de queixa poder ser exercido. O curador ou representante poder, fazendo um juzo de convenincia e oportunidade, concluir que o melhor no oferecer queixa. Se, por acaso o representante legal perder o prazo, isso atinge o direito do menor? Vou citar um caso lamentvel: Joana Maranho, nadadora brasileira, revelou que na infncia teria sido vtima de abusos por parte do treinador. Vamos imaginar que ele seja vtima aos 13 anos. S seu representante legal pode oferecer. Importante: o prazo para o oferecimento de queixa ou representao tem incio a partir do conhecimento da autoria. O prazo de seis meses comea a fluir da. S posso falar em perda de um direito que eu posso exercer. Se eu no conheo o autor do delito, como foi oferecer a queixa contra ele. Voltando, essa vtima de 13 anos revela ao pai que o autor foi Tcio. O prazo de seis meses vai correr para o representante legal. Eu pergunto: essa decadncia atinge o direito do menor? Ser que agora, depois desses seis meses estar extinta a punibilidade ou quando o menor atingir dezoito anos ainda ter seis meses? Decadncia para o representante legal e suas consequncias para o direito do menor de oferecer queixa ou representao:

H duas correntes bem divididas. Eu no conheo jurisprudncia sobre o caso. 1 Corrente: Eugnio Pacceli e LFG A decadncia para o representante legal acarreta a extino da punibilidade, mesmo que o menor no tenha completado 18 anos. Se o representante legal perder o prazo, o menor tambm perde e est extinta a punibilidade. Adotar essa para a Defensoria. 2 Corrente: Capez, Nucci No h falar em decadncia de um direito que no pode ser exercido. Portanto, a decadncia para o representante legal, no atinge o direito do menor. Adotar essa para o MP. b) Maior de 18 anos em virtude do art. 5, do Cdigo Civil, etnende-se que esse maior de 18 anos j dotado de plena capacidade para exercer o direito de queixa ou de representao. Portanto, Smula 594, do STF (Os direitos de queixa e de representao podem ser exercidos, independentemente, pelo ofendido ou por seu representante legal), j no tem muita razo de ser, porque se aplicava quando vc tinha entre 18 e 21 anos. Como agora, aos 18 vc pode oferecer queixa e representao, perdeu a razo de ser. 66

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c) No caso da menor de 17 anos casada Aqui voc tem um problema porque menor de 17 anos, em tese no poderia oferecer a representao. O casamento vai ter algum reflexo no oferecimento da queixa ou da representao? No. No traz nenhum reflexo. O fato de ela estar casada no significa dizer que possa exercer o direito de queixa. Como ela ainda incapaz, essa representao teria que ser oferecida pelo representante legal. Mas quem o representante legal? O pai? No mais. Marido? No. A doutrina aponta duas solues: deve-se buscar a nomeao de um curador especial (j que ela no tem representante legal. O pai no mais e o marido no seria mesmo) ou aguardar que ela atinja 18 anos e, a ento, ela vai exercer o direito de queixa ou de representao. d) No caso de morte do ofendido Na hiptese de morte do ofendido, vai se dar a chamada sucesso processual, que j comentamos. o famoso CADI Cnjuge (ou Companheiro), ascendente, descendente ou irmo. Morrendo o ofendido, chama-se o CADI para a devida sucesso. Detalhe interessante: qual o prazo que o sucesso tem para oferecer a queixa ou representao? Cuidado com isso porque o prazo o mesmo, de seis meses (decadencial). A vtima do crime avisou o sucessor do ocorrido e morre 3 meses depois. O sucessor s tem os trs meses restante para oferecer a queixa ou representao. Vamos imaginar que o sucessor no tenha sabido do delito. Depois de 4 meses, a vtima vem a bito e nesse momento toma conhecimento, nesse caso, o prazo dele vai ser de trs meses. s lembrar que o prazo comea a contar do conhecimento da autoria. Em resumo: Prazo de cadencial para o sucessor: Se o sucessor tomou conhecimento da autoria na mesma data que a vtima, ter direito ao prazo restante; se no tinha conhecimento da autoria, seu prazo comea a fluir a partir do momento em que atingir esse conhecimento. Se o cnjuge no quiser suceder, qual a vontade que prevalece? Se o cnjuge quiser e o irmo tambm quiser, quem fica? Duas observaes quanto a isso: Essa ordem preferencial(prevalece o cnjuge) e prevalece a vontade de quem tem o interesse na persecuo penal. Caso o cnjuge no tenha e o irmo tenha, este ltimo pode tocar a persecuo penal. 15.5. Retratao da Representao Isso nada mais do que vc voltar atrs. Vc oferece a representao e depois volta atrs. Isso acontecia muito quando violncia domstica no era crime de ao penal pblica incondicionada. O marido batia na mulher, ela representava perante a polcia, no dia seguinte se retratava. Por isso que na Lei Maria da Penha, mesmo a leso corporal leve vai ser de ao penal pblica incondicionada. possvel a retratao da representao, mas s o oferecimento da denncia. Cuidado com isso na hora da prova porque o examinador troca a palavra oferecimento por recebimento. Isso j caiu 500 vezes o art. 25, do CPP: Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia. Neste ponto, vc vai tomar muito cuidado com o art. 16 da Lei Maria da Penha (Lei 11340), que novidade e est bom para cair em prova (melhor do que o art. 25, do CPP): 67

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Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Vamos raciocinar: Quando a Lei Maria da Penha surgiu, surge uma polmica. Por qu? O artigo 41, da Lei Maria da Penha (que vimos na aula passada), diz que no se aplica essa lei aos casos da Lei dos Juizados Especiais, lei essa que diz que a leso corporal leve segue o rito de ao penal pblica condicionada representao. E, inclusive, j h julgado do STJ no sentido de que crime de leso corporal leve, cometido com violncia domstica contra a mulher crime de ao penal pblica incondicionada. A, o art. 16 vem e fala em crime de ao penal pblica condicionada representao. A, voc fica pensando: Mas aquele artigo fala que no seria pblica condicionada e esse fala que . Surge a, uma antinomia. Cuidado porque a doutrina diz que o art. 16 teria aplicao em que? A todo e qualquer crime de ao penal condicionada representao, menos dos de leso corporal leve. O artigo 16 aplica-se s demais hipteses de ao penal pblica condicionada representao, exceo do crime de leso corporal leve, que de ao penal pblica incondicionada (vide art. 41, da Lei Maria da Penha). Um bom exemplo de aplicao desse artigo 16: estupro cometido com violncia domstica e familiar quando a vtima pobre, ele crime de ao penal pblica condicionada representao. A lei usa a palavra renncia. Isso renncia? Raciocina comigo: quando eu falo em renncia porque estou abrindo mo de um direito que nem mesmo chegou a exercer. Exemplo: fui vtima de um crime e quero abrir mo do direito de queixa. Mas a lei fala em renncia do direito de representao perante o juiz em audincia designada antes do recebimento da denncia. Gente, se o juiz est recebendo a denncia a, e porque antes o MP j a ofereceu. E se j ofereceu porque a representao j foi oferecida. Isso porque o MP s pode oferecer a denncia se a representao tiver, antes, sido oferecida. Isso a no renncia. Isso retratao. Est claro? Quando o artigo 16 usa a expresso renncia, leia-se retratao, retratao esta que pode ocorrer at o recebimento da denncia. Isso est timo para cair em prova. At porque o legislador usa o termo renncia quando no renncia ( retratao em momento diferenciado do CPP, que at o oferecimento ao passo que na Lei Maria da Penha seria at o recebimento da pea acusatria). 15.6. Retratao da Retratao da Representao o cara que no sabe o que quer. Isso, nada mais do que uma nova representao. Ele representou, se retratou e depois resolve se retratar da retratao, que seria uma nova representao. A maioria da doutrina entende que isso possvel, desde que dentro do prazo decadencial. 15.7. Eficcia Objetiva da Representao 68

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Imagina que voc adora cair na balada. S que voc daqueles caras chatos que sempre arrumam confuso. S que voc sempre apanha. Na segunda porrada, voc vai l representar contra Tcio. S que os responsveis seriam o Tcio e o Nvio. Voc tem um fato A (da semana passada) e voc tem o fato B (da semana retrasada). Ambos os fatos na mesma boate: dois fins de semana seguidos apanhou do Tcio e do Nvio. Vai delegacia e faz a representao somente do fato B e somente em relao a Tcio. Ser que os dois fatos estariam abrangidos e ser que essa representao tambm vale para Nvio? LFG entende que a representao tem eficcia subjetiva. Se eu fiz contra voc, s vale contra voc. S que no a posio que prevalece. Representao feita contra um, vale contra todos. Mas bvio que a representao diz respeito ao fato delituoso. Dessa forma, se eu representei em relao ao fato B, o MP no pode oferecer denncia em relao ao fato Feita a representao contra apenas um dos coautores, esta se estende aos demais. Por outro lado, feita a representao contra apenas um fato delituoso, esta no se estende aos demais (STJ HC 57.200).

16.

REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA

Da mesma forma que a representao, a requisio do Ministro da Justia tambm tem natureza jurdica de condio especfica de procedibilidade. So raros os crimes, mas em alguns delitos voc tem uma ao condicionada requisio do Ministro da justia. O melhor exemplo: Crimes contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de Governo estrangeiro. nico do art. 145, do CP: Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do artigo 141, I. Art. 141, I Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou Chefe de Estado estrangeiro. Qual o melhor exemplo de crime contra a honra do Presidente da Repblica? Ronaldo respondendo ao Lula que o chamou de gordo: Ah, mas ele cachaceiro. Mesmo que seja verdade, voc no pode sair por a praticando difamao e injria, que o que acontece. Requisio, aqui, sinnimo de ordem? Neste caso, o MP obrigado a oferecer denncia? No. Isso s uma condio de procedibilidade. Requisio, a, no sinnimo de ordem porque o titular da ao penal continua sendo o Ministrio Pblico, que quem vai averiguar a presena das condies da ao e, havendo tudo isso, vai oferecer denncia. Qual o prazo? Existe prazo para a requisio? Ser que o Ministro da Justia tem seis meses para oferecer a requisio? No. A requisio no est sujeita a prazo decadencial. diferente da representao. Cuidado com isso porque apesar de no estar sujeita a prazo decadencial, no significa que no exista prazo. O crime est sujeito ao prazo prescricional.

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Retratao da Requisio - Imagine que o Ministro tenha oferecido a requisio. Ele pode se retratar? So duas correntes: 1 Corrente (Fernando Capez, Paulo Rangel): entendem que no possvel a retratao. 2 Corrente (Denlson Feitosa, LFG): entendem que possvel a retratao.

Jurisprudncia: nunca vi.

17.

AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA Vimos, na aula anterior, que a ao penal privada tem trs espcies: 1. 2. 3. Ao penal exclusivamente privada (regra) Ao penal personalssima (exemplo do adultrio) Ao penal privada subsidiria da pblica

Esta ao penal s cabvel em face da inrcia do MP. Em outras palavras: s cabvel quando o MP no fizer nada. Ele tem que ficar parado. Porque se pediu diligncias, se pediu arquivamento, no cabe. Cabe ao penal privada subsidiria da pblica em todo e qualquer delito? preciso que o crime seja capaz de produzir um ofendido determinado, individualizado. Trfico de drogas. Quem oferece? No teria como a ao penal privada subsidiria da pblica nesse caso. Cuidado com isso. necessria a presena de um ofendido individualizado, sem a qual no se teria como oferecer essa queixa subsidiria. Exemplo: crime de embriaguez ao volante. Quem pode oferecer a subsidiria ou trfico de droga se o MP no oferecer a denncia, mas cuidado com duas hipteses excepcionais importantes:

Cdigo de Defesa do Consumidor ele vai trazer uma autorizao expressa Lei de Falncia Art. 82, do CDC. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico, II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica (v.g. Procon), especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. 70

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Art. 80. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo, podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal. O outro exemplo o da Lei de Falncias, art. 184: Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada. Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art. 187, 1o, sem que o representante do Ministrio Pblico oferea denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses. 17.1. Poderes do MP Quais so os poderes do MP na ao penal privada subsidiria da pblica? O que o MP pode fazer? Vejamos o que diz o art. 29, do CPP: Art.29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal. O MP, ento pode: a) Repudiar a queixa subsidiria, oferecendo denncia substitutiva Cuidado com isso. Ele pode repudiar a queixa, mesmo ela estando perfeita. Mas cuidado! Se ele repudia, ele obrigado a oferecer denncia. Se ele repudiasse e pudesse pedir o arquivamento ou no oferecer denncia, voc estaria privando a vtima de ao penal privada subsidiria. Imagine se eu tenho esse direito, ofereo a queixa subsidiria e o MP repudia sem consequncias, eu teria negado meu direito. Por isso que se ele repudiar, tem que oferecer denncia substitutiva. b) Aditar a queixa-crime tanto em seus aspectos formais quanto materiais. Que isso fique bem claro: A ao penal aqui, por excelncia pblica, mas acabou como privada subsidiria por causa da inrcia do MP. Nessa hiptese ele pode aditar a queixa para incluir coautores. c) Se o querelante for negligente, o MP retoma a ao como parte principal Como que chama isso? O MP, por causa da inrcia, retoma a ao como parte principal? o que a doutrina denomina de AO PENAL INDIRETA. 17.2. Prazo para o oferecimento da queixa subsidiria 71

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Exemplo: Ru solto. No dia 06/04/2009, vista ao MP. Isso significa que o MP tem 15 dias para oferecer denncia. um prazo processual (o dia do incio no computado). O prazo comea a correr a partir do dia 07. Quando termina? No dia 21de abril de 2009. feriado. No tem como o MP oferecer denncia ao MP. Prazo prorrogado para o primeiro dia til subsequente. Dia 22 de abril quarta-feira. o ltimo dia do prazo para o MP oferecer denncia. Significa que no dia 23 de abril de 2009 surge a inrcia e, com ela, o direito do ofendido propor queixa subsidiria. Qual o prazo que a vtima tem para oferecer a queixa subsidiria? Seis meses. Agora esse prazo penal. No dia 22 de outubro de 2009 vai se operar a decadncia do direito de queixa subsidiria. Mas cuidado para no errar. Tudo bem que a vtima vai perder o direito de propor a ao penal subsidiria. S que, nesse caso, como a ao penal pblica, a punibilidade no vai estar extinta. Nesse caso, temos o que a doutrina chama de DECADNCIA IMPRPRIA. E por que isso? Porque nesse caso, no vai estar extinta a punibilidade porque a ao penal, em sua natureza, pblica, significando que dentro do prazo prescricional, o MP vai continuar podendo oferecer a denncia. Ficou claro isso? Quer dizer, a vtima perde o direito dela em seis meses, mas como a ao penal pblica, o MP, dentro do prazo prescricional, continua podendo oferecer a denncia. (Fim da 1 parte da aula) 18. A PEA ACUSATRIA Eu tenho at vergonha de esquecer isso na lousa: Denncia como se chama a pea acusatria na ao penal pblica. Queixa ou Queixa-crime como se chama a pea acusatria na ao penal privada. Em relao pea acusatria importante trazer os requisitos. 18.1. Requisitos da pea acusatria Esses requisitos esto no art. 41, do CPP (ele traz um roteiro): Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Este artigo traz uma sntese dos requisitos: a) Exposio do fato criminoso

Um exemplo: Algum noticia feliz que recebeu a carteira de motorista depois de 7 anos de treinamento e ganhou do pai uma caminhonete cabine dupla. Est dirigindo abraada ao volante. Toca o celular na bolsa, alerta de mensagem. Ela l a mensagem abraada ao volante. E responde. De repente atropela e lesiona algum. Essa a exposio. narrar todo o fato delituoso. Exposio a narrativa do fato delituoso com todas as suas circunstncias. 72

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E o que h de mais importante aqui, um termo que vamos usar muito: imputao. Por meio da denncia se faz a imputao. Imputao a atribuio a algum da prtica de determinada infrao penal. Isso importante. Na pea acusatria estar sendo delimitada a imputao. Em sede de crimes culposos, muito comum que o estagirio do promotor diga na denncia: Fulana praticou leso corporal culposa quando dirigia seu veculo de maneira manifestamente imprudente. Dizer isso dizer nada porque preciso saber no que consistia a imprudncia. Em crimes culposos imprescindvel a descrio da modalidade culposa. Eu pergunto: Qual a consequncia de uma denncia que no expe o fato criminoso? A inobservncia produz uma inpcia formal da pea acusatria e o problema disso exatamente qual? Se a denncia no narra o fato com todas as suas circunstncias, eu posso entender que essa pea acusatria viola o princpio da ampla defesa. Como que eu posso me defender se eu no sei qual fato delituoso me est sendo imputado? A deficincia na narrativa acarreta a inpcia da pea acusatria porque viola o princpio da ampla defesa. De acordo com a jurisprudncia, a inpcia da pea acusatria s pode ser aguida at a sentena (a doutrina no concorda muito com isso no). A jurisprudncia entende que se j houve sentena porque voc j teria conseguido se defender. No adianta argir em grau de apelao. Posso oferecer denncia sem a data do crime? Ou essa denncia seria inepta? Cuidado com isso! Caiu algo parecido na magistratura/SP e os alunos erraram. Se eu encontro um cadver boiando no rio. Pode ser que eu no saiba a data do delito. Isso no me impede de oferecer a denncia. preciso saber diferenciar os chamados elementos essenciais da pea acusatria dos chamados elementos acidentrios. Elemento essencial da pea acusatria aquele elemento que deve estar presente em toda e qualquer pea acusatria, pois necessrio para identificao do fato tpico praticado pelo agente.

Quando eu falo em elemento essencial, ele tem que constar da pea acusatria. o elemento que relaciona a conduta ao fato atpico. A ausncia de um elemento essencial ser causa de nulidade absoluta. Elementos acidentais da pea acusatria So aqueles relacionados circunstncia de tempo e de espao, os quais, nem sempre afetam a reao do acusado.

Esses elementos acidentais so: lugar, onde, quando. Eles, a depender do caso concreto, no sero prejudiciais. bvio que em alguns casos, pode ser importante. Se eu estou sendo acusado de um crime e tenho um libi que estava numa festa na hora do crime, a importante a hora do delito. Qual a consequncia da violao a um elemento acidental? O mximo que isso pode produzir uma nulidade relativa. Quais so as duas caractersticas que diferenciam uma nulidade absoluta de uma relativa? Nulidade absoluta pode ser arguida a qualquer momento e o prejuzo presumido. Nulidade relativa deve ser arguida no momento oportuno, sob pena de precluso e o prejuzo deve ser comprovado. 73

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Caiu na prova do MP/SP: Crime da competncia dos juizados foi julgado em vara comum. Na prova do MP vai falar que nulidade relativa. Se for da defensoria, absoluta. Em que consiste a chamada criptoimputao (prova de concurso, ultimamente, tem perguntado isso)? CRIPTOIMPUTAO a imputao contaminada por grave deficincia na narrativa do fato delituosa. Voc sabe o que . S no conhecia com esse nome. DENNCIA GENRICA Isso polmico no prprio STF. Imagina o seguinte: EU e a Renata temos uma sociedade qualquer. L no contrato social, consta o meu nome e o dela como scios administradores. Um dia, baixa na empresa uma fiscalizao do INSS. Havia 40 funcionrios trabalhando na empresa e s um registrado. Delito: sonegao de contribuio previdenciria. Pode o MP oferecer denncia contra a empresa? No. O MPF tem que oferecer a denncia contra as pessoas fsicas. Contra quem ele vai fazer isso? Como que o Procurador da Repblica vai narrar o fato delituoso? A denncia genrica vai ocorrer nos chamados crimes societrios, que so aqueles praticados pelos administradores da pessoa jurdica. O MP no consegue dizer o que cada um dos indivduos praticou. Exigir que o MP descreva a conduta de cada um inviabilizar o exerccio do direito de ao. diferente de um crime de furto, de roubo. Soube isso, no prprio STF tem divergncia. Eu vou dar as duas posies: HC 92.921 um dos ltimos julgados do STF sobre o assunto. Ele disse o seguinte: Em crimes societrios no h inpcia da pea acusatria pela ausncia de indicao individualizada da conduta de cada acusado, sendo suficiente que os acusados sejam, de algum modo, responsveis pela conduo da sociedade. Neste julgado (ltimo do assunto), o Supremo diz que voc pode oferecer essa denncia dessa forma. Basta que diga que aqueles indivduos eram, de alguma forma, responsveis pela conduo da sociedade. Acontece muitas vezes de um dos scios, apesar de no exercer funes de gerncia, o nome dele est no contrato social. Ento, todo mundo denunciado e no curso do processo a parte prova que no fazia parte da administrao da empresa. HC 80.549 o STF vai dizer que, quando se trata de crime societrio, no pode a denncia ser genrica. De acordo com esse julgado, a deciso foi essa. Vocs tm a as duas possibilidades. A partir dessa discusso alguns doutrinadores fazem uma diferenciao importante que pode ser cobrada: Alguns doutrinadores usam a expresso acusao geral e vo diferenci-la da acusao genrica. A acusao geral ocorre quando o rgo da acusao imputa a todos os acusados o mesmo fato delituoso, independentemente das funes por eles exercidas na empresa. ACUSAO GENRICA Ocorre quando a acusao imputa vrios fatos tpicos, imputandoos genericamente a todos os integrantes da sociedade. Pacelli faz essa distino. Na geral, para ele, haveria um nico fato tpico e na acusao genrica, so vrios fatos tpicos. Aqui, como eu imputo um nico fato tpico, no h inpcia. Por ser um nico fato, voc deve saber do que se defender. Se forem vrios fatos contra vrios acusados voc no teria como distinguir, a haveria inpcia.

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Ento, cuidado com essa distino feita por alguns doutrinadores. Veja a o caso especificamente do Professor Pacelli (acusao geral e acusao genrica). b) Identificao do Acusado

Esse o segundo pressuposto da pea acusatria. De acordo com o Cdigo de Processo Penal, art. 41, que vimos, caberia denncia contra pessoa incerta. O que essa pessoa incerta? aquela pessoa que ns no temos os dados pessoais. No h dados pessoais (nmero do r.g., nome completo, filiao, naturalidade), mas voc tem esclarecimentos pelos quais seria possvel a identificao. Essa seria a tal da pessoa incerta. Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Gente, isso a, eu coloco no seu caderno, s que isso hoje, lembrem, o Cdigo da dcada de 40, fcil oferecer denuncia contra algum incerta em SP? Como voc vai fazer uma denncia contra um baixinho, careca, bigode, chamado na adolescncia de mindinho. Em SP no d para oferecer a denncia dessa forma. c) Classificao do Crime

Quanto a esse ponto, eu pergunto: se por acaso for feita uma classificao equivocada? O juiz deve rejeitar a pea acusatria? A velhinha ladra subtraiu televisores na Americanas. Ela ia numa loja com dois comparsas. A fingia que est passando mal. Quando o funcionrio saa para pegar o remdio, os caras cortavam o fio da TV e escondiam debaixo da saia da velha. Isso furto ou estelionato? Isso furto qualificado pela fraude, em que voc usa a fraude para burlar a vigilncia. E se eu oferecer denncia e colocar isso como estelionato? O juiz deve rejeitar pea? No. possvel a chamada emendatio. A classificao do crime no um requisito obrigatrio. Um erro quanto classificao no vai dar ensejo rejeio da pea acusatria. E por um motivo muito simples: lembre-se! De acordo com a posio que prevalece, no processo penal, o acusado defende-se dos fatos que lhes so atribudos. O que importa, no processo penal a imputao e no a classificao feita pelo titular da ao penal. No requisito obrigatrio tambm pelo fato de que no processo penal possvel, tanto a chamada emendatio libelli, quanto a chamada mutatio libelli. Isso ser objeto do Intensivo II, mas eu vou dar uma pincelada no tema. Emendatio Libelli (art. 383, CPP) No h alterao em relao ao fato delituoso, limitando-se o juiz a modificar a classificao formulada na pea acusatria, ainda que tenha que aplicar pena mais grave. Art. 383, do CPP. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio 75

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jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). A emendatio mais ou menos o qu? No exemplo da velhinha, o promotor oferecer a denncia. O fato narrado exatamente qual? Subtrao mediante fraude. S que o estagirio no prestou ateno e errou, classificando como estelionato. Na hora da sentena, o juiz fica preso classificao feita? No. Ele pode condenar pelo art. 155, 4, II, do CP. Detalhe interessante que aqui, a pena de 2 a 8 anos, ao passo que no estelionato de 1 a 4. O que o juiz fez foi a emendatio libelli. Qual o momento para a emendatio libelli de acordo com o Cdigo? Em regra, na hora da sentena. Pergunta tima a ser feita: possvel emendatio libelli no incio do processo? Perceberam? Ser que o juiz, ao receber a pea acusatria, j pode fazer a emendatio libelli? 1 Corrente (mais tradicional) Somente possvel a emendatio libelli no momento da sentena. Infelizmente, ainda a que prevalece. Por mais que o promotor tenha errado, o processo segue normalmente e na hora da sentena, o juiz faz a correo devida. 2 Corrente No possvel que o acusado seja privado do exerccio de direitos quando a classificao for claramente excessiva (princpio da correo do excesso).

Isso pode parecer terico, mas de uma importncia fundamental no trfico e porte para consumo pessoal. Imagine o seguinte, que eu seja artista da Globo. Porque artista da Globo usurio, vagabundo traficante. Imagine que o artista pego com 5g de cocana em um hotel de luxo em SP. O MP e o delegado acham que trfico. Mas se o juiz percebe que h exagero na classificao, j pode dar a ele liberdade provisria. Mutatio libelli (art. 384, CPP) Durante o curso da instruo processual, surge uma elementar ou circunstncia no contida na pea acusatria. Nessa hiptese, a fim de se evitar violao aos princpios da ampla defesa e da correlao entre acusao e sentena, deve o MP aditar a pea acusatria, ouvindose a defesa no prazo de 5 dias. Mutatio libelli diferente de emendatio. Gosto de dar o exemplo do vov. Meu av ia no banco pegar a penso. Ele pegava no centro de BH e colocava no bolso da camisa. E, coitado, saa do banco e j tinha a galera que puxava o dinheiro da camisa. O velhinho foi roubado. Fato narrado: furto. O estagirio acertou? Sim, colocou o 155, do CP. Durante o curso da instruo o vov vai ser ouvido e confirma que o fulano foi o autor da infrao e diz que o acusado diante dele colocou a mo no bolso e puxou o dinheiro. Quando eu segurei no brao dele, ele me chutou. O juiz diz que ouviu uma elementar no contida na pea acusatria porque a elementar da violncia no constou da pea acusatria. Pode o juiz condenar o acusado, agora, pelo crime de roubo? Cuidado com isso! O aluno fala assim: se ta provado, pode. Pelo amor de Deus! Tudo bem que est provado, mas se voc condena por roubo, voc estar causando uma surpresa para o acusado. Como que eu sou condenado por roubo se estava sendo acusado de furto. Assim, antes de condenar por roubo, o MP tem que aditar, tem que fazer o aditamento para poder imputar ao acusado o crime de roubo. Depois do aditamento, a defesa vai ser ouvida. A, o juiz pode condenar. Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal 76

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no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). d) Rol de testemunhas

um requisito obrigatrio? Deve o juiz rejeitar se no constar da denncia o rol? No. No um requisito obrigatrio. Alguns crimes, como os crimes contra a ordem tributria, por exemplo, eu vou ouvir testemunha pra qu? Qual o nmero de testemunhas? Varia de acordo com o procedimento. Procedimento comum ordinrio 8 testemunhas Procedimento comum sumrio 5 testemunhas Procedimento sumarssimo (Juizados) h divergncias: uns entendem que so 3, outros que so 5.

So 8 testemunhas por fato delituoso ou por processo? Se eu estou imputando a algum um estupro conexo a um homicdio, so 8 testemunhas ou 8 testemunhas por fato delituoso em crimes conexos? Se so crimes conexos, eu poderia oferecer duas denncias e ter dois processos. E mais lgico dizer que so 8 testemunhas por fato delituoso. Ento, o nmero de testemunhas fixado por fato delituoso. E se o MP no apresenta o rol de testemunhas com a pea acusatria? Pode oferecer depois? Eu era estagirio e no coloquei o rol. Mas eu pergunto: o que acontece se voc no apresenta o rol? Teoricamente, se o momento processual correto o da denncia, acarreta a precluso. Cuidado com isso! Mas ele no vai ouvir testemunhas? O cara vai acabar sendo absolvido. Na prtica, o que acontece o seguinte: voc interpe embargos auriculares e pede ao juiz para ouvir aquelas testemunhas como testemunhas do juzo, com base no princpio da verdade real. De acordo com o princpio da verdade real, o juiz no to inerte. Ele pode buscar provas. E a, o MP pode sugerir a oitiva. a soluo. Alm desses pressupostos, alguns outros requisitos so importantes: A pea acusatria deve ser redigida em vernculo (Portugus). pea acusatria, seja a denncia, seja a queixa, deve ser subscrita por promotor ou advogado. Cuidado com o exemplo que acontece. Imagine o seguinte: tenho em mos autos do IPL. Eu, promotor os recebi. Na ltima pgina do IPL geralmente est escrito, vista ao MP. Como que voc oferece a denncia? Usa a ltima pgina do IPL e faz uma cota (escreve a mo: MM Juiz, ofereo denncia em 4 pginas). Assina a cota, mas no assina a denncia. Isso um vcio gravssimo? No. D para ver que a denncia foi oferecida pelo promotor. Desde que evidenciado que foi o promotor que elaborou a pea acusatria (a cota foi assinada pelo promotor), o fato de a denncia no estar assinada mera irregularidade. 77

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Todos os requisitos j trabalhados dizem respeito denncia e queixa. Agora eu vou colocar um requisito especfico da queixa-crime: e) Procurao REQUISITO ESPECFICO DA QUEIXA-CRIME

No qualquer procurao. uma procurao com poderes especiais. Quais so os detalhes dessa procurao? Ela deve conter: Nome do querelado. Alm disso, esta procurao com poderes especiais, deve fazer Meno ao fato criminoso. O que eu devo entender por meno ao fato criminoso? No precisa narrar. A meno ao fato criminoso a indicao ao artigo de lei ou referncia ao nome do delito (STJ RESp 663.934). E se no tiver essa procurao? At quando possvel corrigir? Queixa com procurao defeituosa: 1 Corrente Esse vcio deve ser sanado dentro do prazo decadencial (posio minoritria). 2 Corrente O vcio pode ser sanado a qualquer momento, mediante a ratificao dos atos processuais (STF HC 84.397).

18.2. Prazo para o oferecimento da pea acusatria Qual esse prazo? Cuidado com isso. Em regra, varia, dependendo se o acusado est preso ou solto. No CPP e no CPPM Se o acusado est preso, o seu prazo de 5 dias. Se est solto, o seu prazo de 15 dias. Cuidado com algumas leis extravagantes que trazem prazo diferenciado:

Lei de Drogas 10 dias (lei no diferencia o acusado preso do solto) Cdigo Eleitoral 10 dias Lei de Imprensa (que no est suspenso por conta da ADPF) 10 dias Crimes contra a economia popular 2 dias

E se por acaso o MP oferecer denncia fora do prazo? Importante: qual a consequncia da chamada denncia intempestiva? Primeira consequncia importante: surge o direito de ao penal privada subsidiria da pblica. Segunda: perda do subsdio (art.801, CPP). Isso significa o rgo do MP perder tantos dias de vencimento quantos forem os do atraso. Alguns doutrinadores entendem que isso no foi recepcionado pela CF porque garante a irredutibilidade de vencimentos. Isso nunca aplicado. Terceira consequncia em se tratando de ru preso, caso o excesso seja abusivo (no basta ser 78

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um ou dois dias, tem que ser algo gritante), deve a priso ser relaxada, sem prejuzo da continuidade do processo. No que no 7 dia sem denncia, o cara deva ser solto. s com excesso gritante, 3 meses, 6 meses, por exemplo. 18.3. Denncia alternativa Isso j foi tema de segunda fase. Qual o nome a ser citado nesse tpico? Afrnio Silva Jardim (RJ). H duas espcies: voc pode trabalhar com: Imputao alternativa originria e imputao alternativa superveniente. 1) IMPUTAO ALTERNATIVA ORIGINRIA Na pea acusatria, fatos delituosos, so imputados ao agente de forma alternativa. como se eu tivesse uma denncia e na prpria denncia eu colocasse assim: Chiquinho praticou furto ou receptao. Posso fazer isso? No. Cuidado. Essa imputao alternativa originria viola o princpio da ampla defesa. Geralmente o aluno, quando cai denncia alternativa, s fala sobre isso, mas voc vai acrescentar o seguinte, que o que vai diferenciar a sua prova: A imputao alternativa originria ocorre nas hipteses de mutatio libelli, quando o MP adita a pea acusatria. L no exemplo: eu denunciei o caso do vov pelo furto, vem o vov e diz que apanhou. A eu adito. Essa seria a imputao superveniente. Art. 384, 4, que fala da mutatio libbeli: Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Ateno com isso, mas o pargrafo novidade de 2008. Antigamente, entendia-se que nesta hiptese o juiz poderia me condenar tanto pelo furto quanto pelo roubo. como se o juiz tivesse duas possibilidades. Havendo o aditamento, fica o juiz adstrito aos termos do aditamento. A partir da se entende que, se houve o aditamento e ele recebeu (o juiz no obrigado a receber), ele fica vinculado ao aditamento. Ele no pode mais condenar, no meu exemplo, pelo furto. Ou ele condena pelo roubo, ou ele absolve. No pode mais condenar pelo roubo. Antes dessa lei (11.719/08),entendia-se que o acusado poderia ser condenado, tanto pela imputao originria, quanto pela imputao superveniente. Como a nova redao do art. 384, 4, fica o juiz vinculado aos termos do aditamento, afastando-se assim, a imputao originria.

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