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Ministrio Pblico e Magistratura Estadual Direito Processual Civil

Introduo: O Direito Processual Civil como cincia surge em meados do sculo XIX quando Oscar Von Blow criou a teoria dos pressupostos processuais, alegando que existem na ordem jurdica dois planos: PLANO DO DIREITO MATERIAL PLANO DO DIREITO PROCESSUAL. Ou seja, temos duas grandes relaes jurdicas. O mundo das relaes jurdicas um mundo dessas duas relaes material e processual. Tais relaes jurdicas no se confundem, elas apresentam requisitos prprios e especficos, o que faz com que o direito processual ganhe autonomia. No direito processual, assim como nas aulas de direito material estudaremos muito os Planos da Existncia, Validade e Eficcia. Direito Processual Civil moderno estudo da autonomia do processo civil predomina o que a doutrina chama de viso esttica do processo civil, onde so buscados os conceitos e identificados os institutos processuais. A processualstica do processo busca conceitos (O que o direito de ao? O que o processo? Quais so os pressupostos processuais? - a viso esttica do processo.) Houve um excessivo distanciamento entre o direito material e o processual para se buscar a purificao dos conceitos, para se isolar o direito de ao, mostrar que existe o processo, que a relao processual no se confunde com o direito material. Com o PROCESSO CIVIL CONTEMPORNEO a doutrina passa a buscar uma viso dinmica do processo civil para no mais questionar conceitos, e sim a finalidade dos institutos. Passa a ser um direito processual mais finalstico para demonstrar a instrumentalidade, e no a autonomia do processo processo como instrumento. A grande palavra contempornea efetividade do processo. Por exemplo: pergunta-se para que serve a coisa julgada material, e no mais, o que a coisa julgada material. Busca-se uma finalidade, pensando em um processo civil em valores e princpios do direito processual. Direito Processual Civil nesta figura dinmica, segundo Cndido Dinamarco, um processo civil de resultados em que se busca efetividade da tutela jurisdicional. Qual o papel do juiz? No processo civil moderno, o juiz neutro e imparcial o juiz deve ser excessivamente imparcial, neutro, juiz expectador. O processo contemporneo exige o ativismo judicial, onde o juiz deixa de ser um mero expectador, deixa de ser neutro, imparcial e assume um papel ativo em vrios sentidos, tendo mais iniciativa.

2 Pensando no processo como instrumento com determinados fins e escopos. O processo serve, segundo os contemporneos, para evitar que uma ameaa de leso se concretize em leso ao direito, bem como para tutelar pessoas e no apenas para aplicar o direito e a lei, conforme viso esttica, conceitual dos modernos. Ex.: Uma matria que sofreu profundas revolues foi a matria das nulidades. A viso contempornea processual ter como certo que no h no processo civil nenhuma nulidade automtica em matria processual. S existem anulabilidades.

DIREITO DE AO
Artigo 5, XXXV, CF garantia constitucional de acesso jurisdio - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio nenhuma situao de leso ou ameaa de leso a direito. o fundamento constitucional do direito de ao. (Existem mais de 100 teorias sobre o direito de ao.) No plano constitucional s existe a subordinao s condies e requisitos do exerccio do direito de ao e no ao direito de ao em si. Garantia de acesso s AES REPARATRIAS OU RESARCITRIAS (para remover um dano) E AES PREVENTIVAS (para prevenir que a leso ocorra, pois o acesso no se d s no caso de leso, bastando a notcia da ameaa de leso ao direito). Uma ao se concretiza pelo DIREITO DE DEMANDA que o primeiro e grande pressuposto de existncia do processo, pois a atividade jurisdicional inerte. Pressuposto demanda apresentada em juzo/ o que provocar a jurisdio. O princpio da demanda, previsto, por exemplo, no artigo 2 do CPC (h outros relacionados). Art. 2o Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Qual o esquema mnimo de uma demanda/ quais os elementos essenciais identificadores de uma demanda? Elementos da ao um estudo mais abstrato; o correto seria se falar em elementos de uma demanda, que so, conforme artigo 282, CPC: I endereamento; II identificar os elementos subjetivos, ou seja, as partes; III - fatos e fundamentos jurdicos do pedido elementos objetivos - causa de pedir; IV pedido a essncia de uma petio; fatos - causa de pedir remota; exposio dos fatos causa de pedir ftica;

3 fundamentos jurdicos do pedido causa de pedir prxima; causa de pedir e pedido so elementos objetivos

JURISDIO
Estudaremos a jurisdio como funo, poder-dever (art. 92 do CPC) e atividade. O estudioso contemporneo estuda a jurisdio como um PODERDEVER de prestao da atividade jurisdicional. Para os modernistas: para cada atividade, um processo distinto dicotomia no processo. JURISDIO COMO FUNO: Aplicar a lei na resoluo de um litgio para tutelar direitos materiais. uma funo inerte, de mera aplicao do direito a funo do juiz de aplicar o direito (direito processual civil moderno) e tambm de ativismo judicial/ atividade criativa (direito processual contemporneo) criao do Direito pelo Poder Judicirio. JURISDIO COMO ATIVIDADE: Na aula de Direito Processual Civil a prioridade o estudo de jurisdio como atividade. Segundo Kazuo Watanabe a atividade cognitiva executiva ou de execuo e atividade acautelatria. Para o processo civil moderno, para cada atividade h um processo diferente processo de conhecimento, processo de execuo dicotomia processual. Para o processo civil contemporneo, foi consagrado o sincretismo processual. Sincretismo processual realizado pelos contemporneos. a reunio das trs atividades (conhecimento, execuo e cautelar) em um nico e mesmo processo, em uma nica e mesma relao processual. A Execuo pode ser feita em uma fase especfica do processo, mas tambm a qualquer momento em que o juiz antecipar os efeitos de tutela processual total ou parcialmente. (antecipao de tutela tambm previso do processo contemporneo antecipao de execuo.) Ex: utilizao da antecipao da tutela e da execuo provisria ainda no processo de conhecimento so realizadas pelos contemporneos. A execuo pode ocorrer ao mesmo tempo em que o conhecimento. O rbitro tem funo cognitiva, mas no tem executiva. A execuo no exclusiva do Judicirio, tanto que temos a execuo fiscal e administrativa. O juiz contemporneo est autorizado por lei a determinar cautelares incidentalmente ao principal/ imitir provimentos incidentalmente Ao principal artigo 273, 7, 2 parte, CPC. ART. 27, 7 do CPC. Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. Ento, o processo civil contemporneo marcado pelo sincretismo processual que a regra no nosso ordenamento. H ainda a dicotomia

4 processual que era a regra, mas agora exceo. Por ex.: existe nas execues contra a Fazenda Pblica. J existia o sincretismo processual at mesmo no Direito Romano direito possessrio. ( ) entre Poder Judicirio e o processo arbitral, que dicotmico rbitro no exerce a atividade executiva. Pode at mesmo deferir medidas cautelares, mas nunca as executar nem mesmo as cautelares por ele deferidas. A jurisdio um poder que atua por meio do processo. Mas, aps a CF/88 o processo no apenas judicial o processo judicial um instrumento de que se vale a jurisdio. Contemporaneamente toda a atuao estatal se d por meio do processo Poder Judicirio, Poder Executivo, Poder Legislativo. Exemplo: Natureza jurdica do licenciamento ambiental processo administrativo forma de atuao da Administrao Pblica; licitao. Sentenas de improcedncia tambm fazem coisa julgada material.

-----------------------------------------------------Aula 05.08.10------------------------------------------------Tutela de remoo reparatria/ressarcitria. dano. do dano (reparao do dano)

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voltada ao passado- reconstituio de fatos, cujo objetivo eliminar o O dano pode ser reparado? Regra hbrida material processual mediante tutela especfica procura-se restituir o dano para o objeto afetado voltar ao estado anterior. A tutela especfica est diretamente relacionada efetividade. Quanto mais especfico for, mais efetivo ser. A efetividade do processo d tudo a que o autor tem direito, em prazo razovel - garantia explcita, ps EC n.45/04. Para ameaa de leso podemos utilizar dois tipos de tutela: Tutela reparatria Tutela preventiva De urgncia Inibitria Reparao integral art. 461 do CPC - quando no for possvel a reparao especfica, o juiz deve buscar o resultado prtico equivalente (compensao). Ex.: Se no se pode restaurar a rea degradada, ento o juiz pode determinar que outra rea seja reflorestada. Tutela genrica indenizao por perdas e danos. No a ideal para dano ambiental, pois o dinheiro recebido encaminhado para um fundo que revertido INDIRETAMENTE para o meio-ambiente.

5 a) Tutela de Urgncia CONSERVATIVAS- so medidas de apoio ao processo (interesse das partes). So voltadas conservao de bens e das provas preservao da utilidade e efetividade do processo. Ex: tutelas CAUTELARES. O juiz tem o poder geral de cautela (art. 797 do CPC) SATISFATIVAS (antecipatrias) a tutela antecipada pode ocorrer em razo da urgncia (art. 273, I do CPC). Porm, a antecipao dos efeitos da tutela nas situaes de urgncia, por exemplo, antecipao-sano (art. 273, II, CPC), cuja antecipao tem como fundamento o abuso do direito de defesa. So medidas de apoio a uma das partes, voltadas acelerao de resultados do processo. Regras: antecipao no se d de ofcio. O juiz tem que atender o interesse das partes, e no de uma s parte. So preventivas e provisrias, pois podem ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo. Destaca-se, contudo, que nem toda tutela preventiva provisria, pois a tutela inibitria tambm provisria. b) Tutela Inibitria ao de conhecimento (natureza jurdica). Ao de remisso do ilcito. Ela almeja sentena definitiva de mrito. Trata-se de uma ao diferenciada, pois no se discute o dano haja vista a existncia de uma limitao conigo do juiz, cuja anlise fica adstrita conduta ilcita do agente. Ela prospectiva voltada para o futuro. A tutela inibitria pode ser individual (art. 461 do CPC) ou coletiva (direitos transindividuais art. 83 e 84 do CDC). PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO A constitucionalizao do direito deu-se com a constitucionalizao dos princpios fundamentais de cada ramo do direito. Eles ganharam grande eficcia normativa. Princpios - eficcia axiolgica / valores fundamentais. Normas jurdicas de jurisdio) Normas-regras Os princpios fundamentais so poes polticas feitas pelo Estado, elegendo os princpios que a ordem consagrarem como os mais importantes. Quando houver conflito entre os princpios a regra da subsuno (mtodo silogstico premissa maior, premissa menor e fato) afastada e deve ser realizado um juzo de ponderao dos interesses em conflito. Logo, a soluo para o conflito no a revogao (lei posterior revoga a anterior, naquilo que lhe for contrria), mas a harmonizao dos princpios fundamentais. Normas-princpios expressos (os positivados) Implcitos (ex.: duplo grau

6 O reexame necessrio (art. 475, CPC) pode ser aplicado s aes coletivas? R: Algumas sentenas contra o Poder Pblico tem que ser confirmadas pelo tribunal para poder gerar efeito. Como o art. 475 do CPC no faz distino entre tutelas individuais e coletivas aplica-se a tcnica da subsuno (INSUFICIENTE A RESPOSTA). (RESPOSTA DE UM JURISTA CONTEMPORNEO) quando uma ao envolver a tutela de direito patrimoniais do Estado e os interesses transindividuais devese sopesar os interesses em conflito. Como o reexame necessrio foi institudo com o fito de salvaguardar o interesse pblico deve-se, portanto, aplic-lo s aes coletivas, quando suas as sentenas proferidas forem contra o Poder Pblico. -----------------------------------------------Aula 09.08.2010---------------------------------------------...continuando os Princpios do Processo Civil O juiz quando julga desenvolve vrios silogismos. Aps a CF/88 e a constitucionalizao do direito civil, buscou-se uma grande eficcia normativa aos princpios. Portanto, hoje, o magistrado julga pela tcnica da ponderao dos interesses. Os princpios fundamentais representam decises polticas, ento eles so conflituosos na sua essncia. Ex. So proibidas as provas ilcitas (legislador). Ento vem a anlise. Deve o juiz est preparado para empregar a tcnica da ponderao. Princpio da Proporcionalidade ou da Razoabilidade (quanto a este termo h divergncias) um princpio implcito. Este princpio surgiu no direito administrativo punitivo, mas hoje um princpio geral de direito e constitucional. O juiz que julga por subsuno = raciocnio silogstico; diferente de quando o juiz julga por ponderao = tcnica da proporcionalidade. Tem 3 subprincpios a proporcionalidade: a Necessidade; a adequao; e a proporcionalidade em sentido estrito.Quando o juiz vai ponderar os interesses em conflito deve analisar: 1- A medida adequada? 2- necessria? 3 proporcional a medida neste caso concreto? So critrios que no esto na lei, mas que vo norteando a deciso, para se evitar o excesso, so ponderaes. Por este princpio ento possvel, excepcionalmente, relativizar o princpio constitucional da proibio das provas ilcitas, tendo em vista a ponderao, o emprego da tcnica da ponderao pelo magistrado diante do caso concreto. Salvaguardando o interesse preponderante, com o mnimo possvel de sacrifcio do interesse menor. Princpio do Devido Processo Legal- ningum ser privado de sua liberdade ou de seu bens, sem o devido processo legal_ Abrange um binmio_ o due process of Law no direito americano. Ns do Brasil extramos o dia

7 sentido processual desse princpio, sentido substancial proporcionalidade _ o due process of law = o processo a garantia de um justo e adequado processo. Due process of Law EUA princpio da proporcionalidade Law Sentido substancial (EUA) Sentido processual (adotado no Brasil) Garantia de um justo e adequado processo legal- este contedo no taxativo, exemplificativo. Sub-princpios: contraditrio, ampla defesa. O contraditrio este abrange tambm o juiz, neste sentido que se diz: O juiz parte do processo, isto , da relao jurdica processual. J a ampla defesa ( distinta do contraditrio) com os meios e os recursos a ela inerentes, uma garantia das partes da relao jurdica material (material), de eleger, delegar e de fazer prova de suas alegaes. Abrange o direito a prova. No contraditrio no. O juiz aqui no parte do litgio, mas, na viso contempornea, ele parte da relao jurdica processual, pois ele que possibilita o contraditrio. O juiz parte? No da lide, no do litgio, mas contemporaneamente pacfico que o juiz no contraditrio parte, parte na relao processual. Ex.: o juiz pode conhecer e decidir determinadas garantias de ofcio, comunicando depois s partes. A garantia do contraditrio a garantia do dilogo entre as partes da relao processual. No o juiz uma figura proeminente. H um dilogo entre as partes da relao jurdica processual, prova disto: os embargos de declarao, excepcionalmente, tero efeitos infringentes, ou seja, o julgamento dos embargos poder levar modificao do julgado, se for constada omisso na primeira sentena. Negao do contraditrio a surpresa, pois em regra, o juiz oferece o contraditrio prvio. Tcnica do contraditrio prvio- o juiz deve ouvir previamente as partes, antes da deciso de ofcio para evitar o risco de ineficcia da medida. TCNICA DO CONTRADITRIO DIFERIDO, POSTERGADO, ADIADO Encontra-se no artigo 804 do CPC o juiz pode conceder medida cautelar SEM OUVIR A OUTRA PARTE (inaldita altera parte). diferente da situao do artigo 797 do CPC SEM OUVIR AS PARTES. A ponderao dos interesses em conflito pode ser feita pelo juiz na sentena, mas em muitos casos feita pelo prprio legislador. Ex. O contraditrio prvio est previsto na CF/88, assim como consta da 1 parte do artigo 9 do Anteprojeto do CPC: no se proferir sentena ou deciso contra uma das partes sem que seja previamente ouvida. O legislador, porm, ponderando os interesses afirma que, excepcionalmente, a deciso pode ser tomada com CONTRADITRIO DIFERIDO, nos termos da lei, sem se tratar de medida de urgncia ou concedida a fim de evitar o perecimento de direito. Em grau algum de jurisdio o juiz no poder decidir a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de

8 matria sobre a qual tenha que se decidir de ofcio. (artigo 10 do anteprojeto do CPC) TCNICA DO CONTRADITRIO EVENTUAL aquela que no instaurado automaticamente, pois depende da iniciativa do ru. Ela mais utilizada pelo ru em ao monitria. Destaca-se que a ao monitria no consta no Anteprojeto, mas ela foi colocada nas tutelas de urgncia. A tutela antecipada passa a ser chamada de tutela de evidncia. A formao do ttulo executivo se d quando o ru no tomar iniciativa (art. 1.102, a,b,c, CPC). No ope embargos ao inibitria (ao monitria) art. 288 do anteprojeto. A deciso se tornar definitiva quando, depois de proferida, no for impugnada at 2 anos. A AMPLA DEFESA uma garantia das partes de direito material. No s do ru. garantia tambm conferida ao autor, caso contrrio haver o cerceamento da acusao. inerente utilizao dos meios e recursos. Decorre da garantia do direito prova (sentido objetivo), meio de demonstrao da veracidade da alegao. H divergncias. Decorre do princpio do duplo grau de jurisdio (art. 513 CPC) implcito. Duplo Grau: so trs correntes de plano constitucional: 1. Decorre do devido processo legal; 2. Decorre da ampla defesa; 3. Decorre do Pacto de San Jos de Costa Rica, isto , da Conveno Americana de Direitos Humanos. a regra do direito interno, infralegal. Alm do Pacto, decorre do artigo 513 CPC que afirma ser cabvel a apelao das sentenas (garantia infraconstitucional). So apontadas duas excees ao duplo grau de jurisdio: 1 exceo- na execuo fiscal (artigo 34 da lei 6.830/80) estabelece ser irrecorrveis as sentenas proferidas em execues fiscais de pequeno valor, isto , no h como apelar para um rgo hierarquicamente superior, pois o art. 34 s permite embargos infringentes para o prprio juiz (como se fosse). 2 exceo artigo 515, 3 do CPC permite que seja o mrito julgado pela primeira vez por um rgo hierarquicamente superior se a causa estiver madura para julgamento, quando, ento, o tribunal reforma a sentena de primeira instncia com a devida extino do processo sem resoluo do mrito. *Os outros princpios sero mencionados no decorrer do curso. --------------------------------------------AULA ---------------------------------------------------DIA 16.08.2010

9 GARANTIA DO JUIZ NATURAL a garantia de um juiz imparcial (a pessoa do juiz) e juzo competente, bem como a garantia da inexistncia de vcios quanto capacidade subjetiva do julgador. o direito de a parte de recusar o juiz impedido ou suspeito, mediante a oposio de exceo (forma de resposta do ru). tambm o direito/dever do juiz de se afastar de ofcio o feito quando impedido ou suspeito. A CF/88 exige um justo e adequado processo, a garantia do juzo competente e do juiz imparcial(dicotomia ) - da o direito de recusa do juiz parcial. Competncias do juzo competente a tributo do rgo jurisdicional; questo da repartio do exerccio da funo jurisdicional. Portanto, a competncia critrio para repartio do exerccio da funo jurisdicional. Vcios da capacidade subjetiva do julgador Exceo de impedimento ou de suspeio. IMPEDIMENTO o vcio mais grave, que afasta o juiz do processo. defeso ao juiz de exercer suas funes no processo (artigo 134 CPC). Decorre de questo objetiva. O impedimento pode ser argido como prova documental (certido), podendo tambm ser alegado a qualquer momento. SUSPEIO Decorre de questes subjetivas. O juiz suspeito tambm deve se afastar do processo (art. 135 CPC), mas lcito a qualquer das partes argir no prazo de 15 dias (arts. 304 e 305 do CPC). Em ambos os casos o afastamento deve se dar de ofcio. O impedimento pode ser comprovado por meio de prova. A suspeio pode ser que tenha prova documental, mas no da essncia da suspeio, porque em muitos casos no possvel faz-la. Entre o impedimento e a suspeio as conseqncias so diversas: IMPEDIMENTO de juiz pode ser alegado a qualquer momento. Sentena proferida por juiz impedido desafia AO RESCISRIA (aps o trnsito em julgado). Podendo a sentena ser rescindida (art. 485 do CPC). Se a ao estiver pendente (ainda no transitou em julgado)cabe AO ANULATRIA. Sentena proferida por juiz SUSPEITO, se transitado em julgado - no CAUSA DE RESCINDIBILIDADE, logo no cabe ao rescisria. S falo em nulidade quando o processo ainda est suspenso. A parte deve argir no prazo de 15 dias (em contestao), sob pena de precluso (perda da oportunidade para faz-lo), caso o juiz no decline ao de ofcio. A rigor, no ser invlida aqui a sentena.

10 Diferente do que ocorre com a suspeio, o impedimento no se sujeita precluso. O vcio do impedimento contamina a sentena, invalido-a. Os motivos do impedimento ou da suspeio podero ser SUPERVENIENTES. A regra que eles sejam argidos no prazo de resposta, mas se supervenientes, o prazo iniciar da cincia do motivo que gerou o impedimento ou suspeio (art. 134 do CPC). Requisitos do processo (condies, elementos): De existncia De validade Das invalidades (impedimento) o prprio juiz pode declinar de ofcio. A suspeio no gera invalidade. O impedimento do julgador se relaciona com os pressupostos processuais. O processo tem elementos de existncia e de validade. Esses so requisitos do processo. O impedimento um motivo de nulidade (enquanto suspenso o processo). Depois do trnsito em julgado momento de rescindibilidade por meio de ao rescisria. DA GARANTIA DO JUZO COMPETENTE = COMPETNCIA Ela est relacionada garantia do juiz natural. Competncia um atributo do rgo jurisdicional. Art. 310 do CPC o juiz decidir de plano para julgar improcedente. Recebida a exceo de suspeio ou impedimento, o juiz tem duas opes: aceita-a ou ento remete os autos ao Tribunal, caso discordar dela. Portanto errado dizer o juiz incompetente. Como tambm errado dizer Exceo ou suspeio oferecida a uma turma /cmara, pois estes so atributos quanto pessoa do juiz, pessoa do julgador. O juiz no julga exceo de impedimento ou suspenso. Ele no julga sua imparcialidade. Obs. Artigo 310 do CPC s a exceo de impedimento ou suspeio pode o juiz julgar de plano. A exceo de incompetncia no. H uma exigncia constitucional de que a competncia dos rgos jurisdicionais seja estabelecida por critrios previamente escolhidos pelo legislador (fixado por lei) a garantia constitucional. Estudar competncia estudar critrios. Estes devem ser previamente estabelecidos na lei. A competncia um conjunto de critrios estabelecidos pelo legislador para repartir o exerccio da funo jurisdicional. So 3 critrios: Funcional (art. 93 CPC) competncia absoluta Territorial (fixa o foro competente - art. 94 a 100 CPC) Objetivo absoluta) competncia relativa) Pessoa - parte (competncia absoluta) Matria causa de pedir (competncia Valor pedido (em regra, a

11 No processo civil a competncia fixada pelo FORO do domiclio do ru, em regra. No razo de interesse pblico, questo de mera convenincia da parte. *Quando este critrio baseado no interesse pblico, a competncia ser absoluta. Caso contrrio ser competncia relativa, preclui, convalida. Smula 33 do STJ - No pode ser pronunciada de ofcio a competncia relativa no processo civil. Se a UNIO for parte a competncia ser da Justia Federal. Esta foi criada para julgar causas da Unio. Da mesma maneira ocorre a definio de competncia do MS se a autoridade coatora for Federal, a competncia para julgamento ser da Justia Federal. Lei 12.153/2009, artigo 2, 4-- Juizado Especial da Fazenda Pblica--aqui a competncia em razo do valor e ABSOLUTA. No processo penal Foro geral o local da consumao do crime, e no no Foro do domicilio do ru, visando facilitar a prova e prevenir novos crimes No processo coletivo uma ao coletiva deve ser proposta no Foro do local do dano (art. 2 da Lei de ACP). Assim quis o legislador (competncia absoluta). Artigo 95 CPC- Se a ao tiver por causa de pedir um bem imvel ao de um direito real imobilirio- ser exceo a regra, tendo por Foro aqui o da situao da coisa e no o Foro do domiclio do ru. competncia absoluta, pois de interesse pblico.

Artigo 100 do CPC s vezes pode ser a competncia o Foro do domicilio do autor. COMPETNCIA FUNCIONAL Esta foi estudada pelos Alemes. Tambm foi influenciada pelo direito alemo. No Brasil h a influencia das duas teorias. uma competncia na vertical (dos tribunais) e na horizontal (juzes de 1 grau). Em uma demanda funciona mais de um rgo jurisdicional ou mais de um juiz. A competncia recursal est estabelecida na CF/88, absoluta. a competncia para atuar mais de um rgo na mesma demanda 1 instncia (sentena) 2 instncia (recurso) aqui existe hierarquia entre os rgos. Artigo 747 do CPC a competncia para julgar Juzo deprecante uma exceo seus embargos versarem exclusividades sobre os atos praticados pelo juiz deprecado. A competncia funcional est relacionada interveno de mais de um rgo da demanda (plano vertical) ou, em funo do desmembramento de alguns atos processuais para que sejam realizados em rgos de mesma hierarquia (plano horizontal). Tambm est relacionada fixao da competncia pela preveno do rgo jurisdicional, ainda que em parte da demanda acessria.

12 ROTEIRO PARA DETERMINAO DA COMPETNCIA 1) Qual a justia competente (a chamada competncia de jurisdio)? Em qual justia vai tramitar? Justia Especial (especializada) Militar Eleitoral - Trabalhista Justia Comum Federal Estadual

A justia brasileira se divide em:

A competncia da Justia Especial (especializada) est expressa na Constituio. A competncia da Justia Federal tambm est expressa, no artigo 109 da CF/88. A competncia da Justia Estadual em regra residual. Excepcionalmente expressa (no caso de falncias e aes que versem sobre acidente de trabalho). O artigo 102, II trata da competncia originria do STF. O artigo 102, III aqui a competncia recursal do STF Recurso Ordinrio. O artigo 109 competncia da Justia Federal civil e criminal 1 em razo da pessoa quando a Unio, empresas pblicas e autarquias federais forem parte, exceto no caso de aes de falncia e de acidente do trabalho. Em se tratando de Ao Civil Pblica Qual a competncia? Em tese da justia comum Foro do lugar do dano. Mas se a parte r for a Unio vai para a Justia Federal, bem como suas autarquias e empresas pblicas Sociedade de Economia Mista com participao de capital da Unio no h dvidas Smula 42 do STJ, como no est expresso na CF/88, no vai para a Justia Federal, e sim para a Justia Estadual. Artigo 109,3 CF/88 causas fundadas em tratado internacional ou contrato internacional a da competncia da Justia Federal. Exemplo: derramamento de leo matria disciplinada em Tratado Internacional vai para a Justia Federal. *Artigo109, IX CF/88 crimes praticados a bordo de navio ou aeronaves competncia da Justia Federal porque est expresso. Exemplo: Ao de Investigao de Paternidade no Justia Especial ento vai para a Justia Comum, porque detm competncia residual. Qual o Foro Competente? (Competncia territorial) Definida a Justia Competente hora de decidir qual o Foro Competente. O legislador no estabeleceu Foro Especial (exceto se a ao cumulada com pedido de alimentos). Se s versar sobre investigao no Foro Especial regra geral domiclio do ru. 1 passo Verificar a Justia Competente 2 passo Verificar o Foro* Competente 3 passo Verificar o Juzo Competente *FORO a delimitao territorial no caso da Justia Estadual a comarca. Na Justia Federal a Seco Judiciria (art. 110 CF/88).

13 *Juzo = um rgo = um rgo jurisdicional uma vara um juzo. Em uma comarca posso ter mais de um juzo competente. Aqui a competncia vai se d pela distribuio. *Fazenda Pblica - designao que as pessoas pblicas recebem quando so partes em juzo. Alguns Estados possuem varas especializadas da Fazenda Pblica. Artigo 87 CPC - uma vez definido o juzo competente (vara) deve-se observar a regra da perpetuatio jurisdicionis. Se houver mudana na competncia territorial, a competncia no precisa ser modificada. Exemplo: se o ru no curso do processo mudar de domicilio. Trata-se de estabilidade processual, exceto se houver a criao de uma vara nova em razo da matria. MODIFICAO DA COMPETNCIA = PRORROGAO DA COMPETNCIA Artigo 102 e ss do CPC Conexo continncia so motivos legais de modificao da competncia exceo da perpetuatio jurisdicionis. Pode ocorrer tambm a modificao da competncia voluntria se da pela vontade das partes exemplo: clusula de eleio de Foro.

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COMPETNCIA
PENSAR NA JUSTIA COMPETENTE, ESPECIAL, FEDERAL OU ESTADUAL. (Justia Competente? Competncia de jurisdio ou justia competente. Termo incorreto porque competncia uma coisa, jurisdio outra coisa.) Uma vez definida a competncia, devemos encontrar o foro competente. PENSAR NO FORO COMPETENTE - COMARCA E SEO JUDICIRIA. Justia Federal Seo ou Subseo judiciria competente. Justia Estadual a delimitao territorial a Comarca. Regra: foro do domicilio do ru artigo 94, foro especial 95 ao 100. Dois foros especiais: 95 (foro da situao da coisa) Ao de alimentos (artigo 100, II, - do autor da ao de alimentos, ou seja, do alimentando. Aes coletivas: foro do local do dano. Falncia universalidade de juzo. Inventrio universalidade de foro. Artigo 96, CPC foro do domicilio do autor da herana competente para o inventrio e de todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro.

14 A ao deve ser proposta na comarca em que tramita o inventrio e no na mesma vara, como ocorre em falncia. Vara da famlia, vara da infncia e juventude etc. a lei da organizao judiciria local que definir; CAUSAS DE MODIFICAO DA COMPETNCIA Situaes em que pode haver alteraes da competncia, onde, por ex, o juzo no era o competente, mas se torna o competente. - tambm se usa o termo prorrogao/ ampliao. - LEGAL (Involuntria) por vontade da lei. * CONEXO artigo 103. * CONTINNCIA- artigo 105. - VOLUNTRIA decorre da vontade, expressa ou tcita das partes. Tal se d em duas situaes: * CLUSULA DE ELEIO DE FORO (Impossvel eleio de juzo) * VOLUNTRIA TCITA no caso de inrcia do ru, que deixa de opor a exceo de incompetncia. A PREVENO no hiptese de modificao da competncia, critrio de fixao da competncia, ou seja, dentre vrios juzos, a competncia ser fixada no juzo prevento. ELEMENTOS IDENTIFICADORES DA AO/ DA DEMANDA: (esquema mnimo/ essencial de uma demanda). Toda demanda tem trs elementos identificadores/ elementos essenciais (Art. 282, CPC): Art. 282. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. I PARTES elementos subjetivos II CAUSA DE PEDIR - elementos objetivos III PEDIDO tambm chamado de OBJETO - elementos objetivos Estudamos os elementos identificadores da demanda porque do identidade ao. RELAO ENTRE DEMANDAS CONEXO

15 Estudamos a relao entre demandas para evitar o bis in idem, isto , a repropositura da mesma demanda em razo de se identificar os institutos da litispendncia e da coisa julgada. Duas aes so conexas porque as duas se ligam. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. A litispendncia e a coisa julgada funcionam como pressupostos processuais negativos porque impedem a repropositura da mesma demanda. Ocorrer a litispendncia quando for proposta uma segunda demanda idntica a uma primeira que est em curso, e tivermos entre as demandas as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. A verificao da coisa julgada se d quando distribuda uma segunda ao, idntica primeira (mesmas partes, causa de pedir e mesmo pedido) que uma demanda j definitivamente julgada. Questo: Qual o efeito preclusivo da coisa julgada material? Resposta: A coisa julgada material impede que as mesmas partes discutam em juzo o pedido fundado nos mesmos fatos e fundamentos jurdicos. (para responder essa questo, devemos saber quais so os elementos da demanda.) Se temos duas aes que so conexas, so parcialmente idnticas, baseadas nos mesmos fatos, mesma causa de pedir, trazendo o risco de decises contraditrias. Se h tal risco, necessrio reuni-las para julgamento nico. Conexo objetiva mesmo pedido e causa de pedir baseada nos mesmos fatos; Conexo subjetiva duas aes com mesmas partes para no haver risco de termos decises contraditrias;

O legislador no conseguiu retratar todas as hipteses de conexo no artigo 103 do CPC. Primeiro porque no se preocupou com a conexo subjetiva, ao no vislumbrar risco de decises contraditrias. Segundo porque a conexo tambm existe se houver relao de prejudicialidade entre demandas, isto , se houver o risco de que a deciso a ser proferida em uma ao possa interferir no julgamento de outra ao. - prejudicial pre + judica = pre julga haver uma relao de prejudicialidade pela interferncia que o julgamento a ser proferida em uma, prejudica a outra. Ex.: ao de investigao de paternidade e ao de alimentos pedidos diferentes: Na ao de investigao de paternidade pedido declaratrio declarar a paternidade; Na ao de alimentos alimentos. Investigao de paternidade - recusa em reconhecer; Alimentos - Possibilidade e necessidade.

OBS.: Esse conceito de conexo mais amplo permite algo que a doutrina foi resistente at pouco tempo: pode haver conexo entre ao de conhecimento e ao de execuo.

16 No caso de conexo subjetiva, onde se permite o litisconsrcio, verificamos um exemplo de litispendncia permitida por um mnimo de conexo entre as aes: Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. CONTINNCIA uma coisa contm outra (continente copo/ contedo gua.) H continncia quando entre duas aes h identidade de partes e mesma causa de pedir, mas os pedidos formulados em uma, abrangem os pedidos formulados em outra - objeto de uma mais amplo que a outra. Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. No h identidade total, e sim parcial, pois s h identidade de partes e de causa de pedir, mas no de pedido. Portanto, continncia uma espcie de conexo. Na conexo e na continncia h uma identidade parcial entre demandas, por isso determina o legislador, no artigo 105, CPC, que haja reunio das aes para julgamento nico, evitando-se decises contraditrias. No entanto, o CPC d a mesma soluo para continncia e conexo artigo 105, CPC: Art. 105. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Na continncia, poder haver extino de uma das aes. Pergunta-se em concurso se a reunio obrigatria ou facultativa. Cabe ao juiz verificar o grau de contradio entre as decises e se houver um risco de grave contradio, a reunio obrigatria. No h reunio, nos termos da Smula 235 do STJ, se uma das demandas j foi julgada. A conexo altera a competncia relativa, no determinando reunio de aes conexas, que corre, por exemplo, em justias diferentes. Quando as justias so diferentes, uma das aes ser suspensa. V. artigo 265, IV, a, CPC. Art. 265. Suspende-se o processo: IV - quando a sentena de mrito:

17 a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente; PREVENO As aes sero reunidas quando: Artigo 106 a preveno decorre do despacho. Artigo 219 a preveno decorre da citao. STJ se as aes correm na mesma Comarca, aplica-se o artigo 106, CPC (preveno decorre do despacho). Se as aes conexas tramitam em comarcas diferentes, prevento o juzo onde ocorreu a citao. O pargrafo nico do artigo 112, acrescentado em 2006, permite que o juiz pronuncie de ofcio a nulidade de clusula de eleio de foro em contrato de adeso. Em relao prorrogao tcita, estabelece o artigo 114 do CPC que ela decorre da inrcia do ru em no opor exceo declinatria de foro. INCOMPETNCIA Incompetncia absoluta Pode ser verificada de ofcio, em razo do regime das objees processuais. Alegada em preliminar de contestao. pressuposto de validade do processo.

Incompetncia Relativa No pode ser declarada de ofcio, em razo do regime das excees processuais Smula 33, STJ. Alegada em exceo (forma de resposta).

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DIA

TEORIA DA AO
Ao no plano constitucional um direito fundamental: direito de ao direito de acesso jurisdio art. 5 XXXV, CF a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (individual ou transindividual jurisdio coletiva- lembrar disso para prova do Ministrio Pblico). Monoplio da prestao jurisdicional (termo para usar em prova da magistratura). OBS: Acesso jurisdio individual - direito individual, clssica, ou jurisdio coletiva direito transindividual. (Para quem presta concurso para magistratura, entender que o artigo 5, XXXV da CF

18 prev o monoplio da prestao jurisdicional pelo Poder Judicirio. Outra interpretao (do professor, por exemplo) do artigo 5, nega interpretar como monoplio do Poder Judicirio a prestao jurisdicional, entendendo ser o indivduo dotado desta garantia fundamental de acesso jurisdio.) *Observar anotaes abaixo sobre arbitragem. CARACTERSTICAS DA TEORIA DA AO a) Direito Pblico: no Brasil o DIREITO DE AO submetido ao regime de direito pblico. O Processo Civil faz parte das disciplinas submetidas ao Direito Pblico. b) Direito Subjetivo: o Direito de Ao um direito subjetivo porque titularizado por algum; c) Pronunciamento Judicial: o Direito de Ao o direito de obter um pronunciamento judicial, e no a tutela em si, que ter direito quem efetivamente tiver razo, quando o provimento/ pronunciamento judicial, ser seguido de uma atividade satisfativa. Se for provimento favorvel, obter tambm do Estado a atividade satisfativa. d) Direito Abstrato: direito de ao considerado um direito abstrato, no sentido de que no dependente do direito material. Ele existe independentemente da existncia do direito material. autnomo e abstrato (abstrato mais do que autnomo), ou seja, foram vencedoras as teorias abstratistas do direito de ao sobre as teorias concretistas. TEORIAS: Temos mais de 100 teorias sobre o direito de ao, sendo as principais: Teorias imanentistas/ civilistas/ sincrtica = fundem o direito material e o direito de ao, no distinguindo-os. Teorias concretistas afirmam a autonomia do direito de ao, mas tornam esse direito dependente do direito material, ou seja, tem direito de ao quem obteve uma sentena favorvel. Pelas teorias concretistas, somente tem direito de ao quem obtm um pronunciamento favorvel. As teorias concretistas acabaram sendo superadas pelo movimento das teorias abstratistas. Teorias abstratistas do direito de ao afirmam a autonomia e a independncia do direito material, por isso identificamos o direito de ao como um direito a um pronunciamento, a um provimento e no um direito a uma deciso favorvel. No Brasil, o CPC atual (o futuro no muda a essncia, pelo que percebemos) adotou a teoria considerada ecltica (no um abstratismo puro) de Enrico Tlio Liebman que afirmou, originariamente, ser o direito de ao subordinado a trs condies. A finalidade de se entender as condies da ao que as mesmas so imprescindveis para que o juiz refute, de plano, aes manifestamente improcedentes ou inadmissveis. So filtros para impedir o prosseguimento

19 de aes que no tem futuro, que so manifestamente inadmissveis, evitando o trabalho intil por parte do Poder Judicirio. Carncia de Ao a falta de uma das condies da ao. A carncia de ao leva extino do processo sem resoluo do mrito (novo vocabulrio sem resoluo do mrito e no sem julgamento).

CONDIES DA AO
No Brasil o CPC atual adotou a teoria ecltica do direito da ao. Liebmam afirmou, originariamente, ser o direito de ao subordinado a trs condies: o exerccio do direito do direito de ao fica subordinado s condies da ao. 1. Interesse processual (necessidade + adequao = utilidade do processo) necessrio e a parte utilizou o meio adequado. Para alguns autores, seria a verdadeira condio da ao (doutrinadores do sul do pas), enquanto as demais seriam decorrentes dela. Ex.: cobrana de dvida no vencida no h necessidade de ir a juzo para cobrar tal dvida, pois no vencida ainda; 2. Legitimidade das partes (pertinncia subjetiva); 3. Possibilidade jurdica do pedido: continua sendo considerada como condio da ao, mas com nova roupagem. OBS: Liebmam voltou atrs e comeou a defender que s seriam duas condies da ao (1 e 2), por entender que a possibilidade jurdica do pedido no ser necessria. Ela seria, ento, a demonstrao de que o pedido no , em tese, proibido. Ex.: reconhecimento de unio estvel homoafetiva. questo de mrito e no se deve indeferir de plano por falta de condio da ao, pois a questo ao est no plano das condies da ao, pois no , em tese, proibido. Exemplos de pedidos que so proibidos em tese: pedidos inconstitucionais - todo pedido inconstitucional , em tese, proibido. Ex.: autor vem em juzo para requerer que ru seja condenado a prestar servio escravo. Ex.: pedido que fere a liberdade sexual, que fere a liberdade de conscincia, religiosa. Ex.: mandado de segurana contra particular. Ex.: pedido de usucapio de bens pblicos pedido vedado pela CF, em tese proibido.

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Existncia do processo Validade do processo

20 Presentes ambos os pressupostos, a ao estar apta para o juiz analisar o mrito. O plano das condies da ao est muito prximo do mrito, assim, o juiz, para analisar as condies da ao, o juiz, em tese, analisar o mrito. Ex: Cobrana de dvida de jogo impossibilidade da causa de pedir, cujo pedido da ao torna-se impossvel. O mesmo vale para pedido de usucapio de bens pblicos, mandado de segurana contra particulares, bem como a cobrana de dvida no vencida. A carncia da ao acarreta a extino do processo sem resoluo do mrito.

EQUIVALENTES JURISDICIONAIS
ARBITRAGEM um EQUIVALENTE JURISDICIONAL, isto , uma alternativa para uma composio do litgio. Existe a possibilidade de as partes voluntariamente adotarem um equivalente jurisdicional, a arbitragem, desde que atendidos os requisitos para instituio: a) partes terem capacidade de contratar; Estado tem capacidade de contratar, e, portanto, pode submeter determinados litgios soluo arbitral (Lei n 11.079/2004 Lei das PPPs - e Lei 11.196/2005). Outros termos utilizados sobre esse requisito arbitrabilidade subjetiva, ou seja, um requisito subjetivo de as partes poderem contratar. Arbitragem subjetiva. b) objeto - direitos patrimoniais disponveis; Outros termos utilizados sobre esse requisito arbitrabilidade objetiva ou Arbitragem objetiva. Necessidade de a arbitragem versar sobre direitos patrimoniais disponveis, no pode versar sobre a capacidade da pessoa, sobre aes de estado, ou seja, tudo o que envolve a seara dos direitos da personalidade, direitos indisponveis. Aqui podemos questionar a possibilidade de o Estado participar de arbitragens, mas o Estado tem autonomia para contratar sem dispor dos direitos da sociedade. A opo pela arbitragem no significa renncia, e sim opo por um mtodo alternativo de composio do litgio, submisso da lide a um mecanismo de composio. A arbitragem, mesmo que com algumas peculiaridades, desenvolve-se por processos cercados das garantias constitucionais, como por exemplo, o princpio do devido processo legal, o contraditrio, ampla defesa, o dever de fundamentar as decises (os elementos da sentena arbitral so os mesmo da sentena judicial, ou seja, relatrio, fundamentao e dispositivo). Na arbitragem no h a necessidade absoluta do duplo grau de jurisdio. H quem defenda que esse instituto incompatvel com a arbitragem, mas nada impede que as partes submetam a questo ao duplo grau em relao aos recursos. Arbitrabilidade subjetiva que as partes tenham capacidade de arbitragem. Arbitrabilidade objetiva o objeto passvel de arbitragem.

21 A arbitragem no pode versar sobre a capacidade das pessoas, aes de estado, tudo que envolva os direitos da personalidade e direitos indisponveis. c) desde que haja inequvoca voluntariedade/ vontade; Soluo arbitral no equivalente jurisdicional. meramente administrativa, e sim um

PERGUNTA: possvel arbitragem no caso de relao de consumo? RESPOSTA: O CDC (Lei n 8078/1990), no artigo 51, VII, enuncia que nula de pleno direito a clusula que institui compulsoriamente a arbitragem em desfavor do consumidor. Regime das invalidades do direito privado discusso em cima do que nulo e anulvel. No mbito das relaes de consumo aplicado o nulo de pleno direito- automtico. No CDC no existe essa discusso de nulo e anulvel. No regime processual civil no existe o nulo do pleno direito, pois a nulidade depende de pronncia judicial em funo da verificao do desrespeito forma e do PREJUZO. Se for atingida a finalidade e no houver prejuzo, no h porque se pronunciar a nulidade (princpio da instrumentalidade das formas). A lei n. 9.307/96 (lei de arbitragem), posterior ao CDC/90, em 2 do seu art. 4, no est em conflito com o CDC, pois regulamentou a clusula de conveno de arbitragem, devendo ser redigida expressamente em negrito, em destaque. A lei de arbitragem inovou no CDC tornando-se vlida a clausula de arbitragem (Humberto Theodoro). Para PROVA DE MP, o CDC norma de direito pblico, de interesse social e constitucional, logo lei ordinria no poder revog-la. necessrio que os dispositivos sejam harmonizados. OCDC no foi revogado pela lei de arbitragem. Tem que ser inequvoca a vontade das partes em optar pela arbitragem. Caso no seja demonstrado isso, a clusula ser nula. (PROVA DE MAGISTRATURA? HARMONIZAO DE PRINCIPIOS E PROVA DE MP/ DEFENSORIA A NO APLICAO EM RAZO DA VULNERABILIDADE PESQUISAR) A lei de arbitragem - Lei n 9307/96 (que posterior ao CDC), em seu 2 do artigo 4 prev:
2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula.

Ela no est em conflito com o CDC apenas regulamentou a proibio do CDC, de certa forma, prevendo que no invlida a clusula se for redigida em destaque, e rubricada especificamente, com concordncia expressa. Em funo do que diz o CDC e a lei de arbitragem, temos duas posies: 1. Prof. Humberto Theodoro Jr - entende que a lei de arbitragem derrogou o CDC tornando vlida a clusula de arbitragem.

22 2. Posio oposta recomendvel para Ministrio Pblico, o CDC no foi derrogado, devendo ser harmonizados os dispositivos, por ser o CDC norma de ordem pblica e de interesse constitucional e social. (Teoria do Bloco de Constitucionalidade algumas normas que regulamentam direito formariam um bloco de constitucionalidade, por serem de ordem superior.) Em relao de consumo deve ser inequvoca a vontade de opo pela arbitragem. Se no ficar caracterizada tal voluntariedade, poder se comprovar a nulidade. Inequvoca vontade de submeter soluo arbitral, tal inequivocidade diz respeito ao gnero, que a conveno de arbitragem, das quais so espcies: a) clusula compromissria tem autonomia em relao ao contrato, logo a nulidade do contrato principal no determina a nulidade da clusula compromissria. No usar o termo contrato acessrio Ela suficiente por si s para a instituio da arbitragem apresenta natureza jurdica compulsria. Procedimento (sumarssimo) prev uma audincia. H um procedimento judicial para a instituio compulsria da arbitragem, se houver clusula arbitral, evidentemente. Essa sentena tem efeito devolutivo, no desafia apelao (art. 520, VI do CPC). A clusula de arbitragem apresenta duas caractersticas: autonomia e compulsoriedade a clusula suficiente por si s para a instituio da arbitragem. b) compromisso arbitral que o verdadeiro contrato de arbitragem, portanto, posterior ao litgio. Efeitos processuais da arbitragem: 1) procedimento judicial para instituio de arbitragem; Doutrina e jurisprudncia anteriores lei afirmavam que a clusula no era suficiente para instituio do juzo arbitral. Aps a lei foi institudo um procedimento (que a rigor sumarssimo, pois prev uma audincia apenas) judicial para instituio compulsria da arbitragem. Havia uma clusula no contrato prevendo a instituio de arbitragem, uma das partes se recusa a cumpri-la e a outra parte procura o Poder Judicirio para fazer valer-se, juiz podendo instituir compulsoriamente tal instituto. julgado por sentena - no sentena arbitral, e sim judicial. Sentena que desafia apelao sem efeito suspensivo, nos termos do artigo 520, VI, CPC. A sentena do procedimento arbitral no desafia apelao. 2) conveno de arbitragem no pode ser conhecida de ofcio; Para a doutrina majoritria a conveno de arbitragem est submetida ao regime das excees processuais, matria no pronunciada de ofcio, cabendo ao ru a arguio em preliminar de contestao a existncia de conveno, da clusula de compromisso. O ru ter que argir em preliminar de contestao, a existncia da conveno/ da clusula do compromisso. a nica matria argida em

23 preliminar de contestao que o juiz no pode se pronunciar de ofcio, contrrio das demais objees. -------------------------------------------------AULA 31.08.10--------------------------------------------------1. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS 2. CONDIES DA AO 3. MRITO Os pressupostos e as condies da ao so requisitos de admissibilidade do exame do mrito. O direito alemo no d importncia a essa dicotomia, mas a maioria da doutrina brasileira faz essa distino, embora a ausncia de qualquer um deles leva a uma mesma deciso terminativa (sem resoluo do mrito). Na fase recursal h um agrupamento de todos os requisitos e eles so denominados de pressupostos recursais. Legitimidade das partes: ativa e passiva. A legitimidade analisada em tese pelas afirmaes feitas pelas partes (teoria da assero adotada pela maioria da doutrina). A fronteira entre condies da ao e mrito tnue, diferentemente dos pressupostos processuais, que so bem distintos. Pedido juridicamente impossvel aquele que em tese juridicamente impossvel. A apreciao do pedido de reconhecimento de relao homoafetiva ser realizada no mrito, e no entre as condies da ao. Com base no art. 6 do CPC a doutrina distingue a legitimidade dividida em ordinria e extraordinria. Legitimidade ordinria: algum em nome prprio pleiteia direito prprio, normalmente exigida pela legislao; Legitimidade extraordinria (depende de expressa previso legal): Algum em nome prprio pleiteia direito alheio; Representao: algum, em nome alheio, pleiteia direito alheio. Exigi-se mandato (procurao); DIA

Ocorre legitimao extraordinria em caso de substituio processual. Esta a autorizao para que algum esteja em juzo, substituindo o titular de direito material. Ex.: Sujeito reivindicou judicialmente a coisa dele que est nas mos de terceiro. A alienao da coisa por parte de terceiro no altera a legitimidade das partes. S h a sucesso das partes com a anuncia do ru (art. 42 CPC). Os entes associativos tem legitimidade para defender em nome prprio os interesses individuais homogneos de seus associados. H uma substituio processual. Substituio processual e legitimidade extraordinria so distintas. A diferena consiste em h legitimidade extraordinria quando h substituio processual.

24 Quando h a ocorrncia de assistncia, terceiro que ingressa na demanda para ajudar uma das partes, mas a parte principal continua na demanda. Terceiro tem legitimidade para defender em nome prprio direito alheio, logo h legitimidade extraordinria desacompanhada de substituio processual. Vale ressaltar que a legitimidade extraordinria pode ocorrer com ou sem a substituio processual. Esta se refere ao fato do titular do direito estar ou no em juzo. Ex.: bem condominial, em se tratando de ao que verse sobre esse objeto, a ao pode ser proposta por todos ou por um s deles, defendendo o interesse dos demais co-proprietrios (a legitimao foi prevista em lei). Nesse caso h litisconsrcio ativo facultativo. Art. 566, CPC o credor titular direito material - legitimidade ordinria. Legitimidade originria ou superveniente

O esplio passa a ter legitimidade superveniente e ela ordinria. O esplio representado pelo inventariante. Depois da partilha quem possui legitimidade superveniente o herdeiro (legitimidade superveniente e ordinria). O MP tem legitimidade para promover ao popular? O MP no legitimado originrio; o cidado que . Publicado o edital para habilitar cidados e, no aparecendo nenhum interessado, o MP ter legitimidade superveniente. O MP no est obrigado a assumir a titularidade de uma demanda temerria (ao popular), mas se ela constate justa causa, ele pode fazer sim. Quem tem legitimidade para requerer cumprimento de sentena, em se tratando de ao popular? o autor, o cidado. Porm, se decorridos 60 dias, da publicao de sentena, sem requerimento popular, o MP far nos 60 dias seguintes, sob pena de falta grave. Quem tem legitimidade para abertura de inventrio (art. 988 do CC)? a legitimidade concorrente, porm ela deve ser exercida por apenas um dos legitimados. MP tem legitimidade? Ele tem se houver envolvimento de incapaz. Se decorrido o prazo legal, sem a manifestao de ningum, o juiz poder abrir de ofcio. A vtima no tem legitimidade originria para ao penal pblica. O MP quem tem, porm se este no oferecer no prazo legal, a vtima passa a ter legitimidade superveniente, e concorrente com o MP. CLASSIFICAO DAS AES A. TEORIA TERNRIA (TRPLICE): Declaratrias que tem por objeto quanto existncia (positiva) ou inexistncia (negativa) de relao jurdica. Em regra, no versa sobre fatos. Admite o art. 4 CPC, porm, ao declaratria ftica (autenticidade ou falsidade de documento). Produz efeitos ex tunc, desde a origem, pois a sentena se limita declarao quanto existncia ou inexistncia de relao jurdica. Ex: reconhecimento de paternidade.

25 Constitutivas tem por objeto a criao, modificao ou extino da relao jurdica. Portanto, produz efeitos ex nunc, que sero modificados a partir da sentena ou do trnsito em julgado dela. Ex.: divrcio produz efeitos a partir da sentena. Ao declaratria de constitucionalidade. Possibilidade de efeitos retroativos trazerem riscos segurana jurdica, ento, para harmonizar os fundamentos envolvidos, o STF vem admitindo a Modulao dos Efeitos da Declarao de Inconstitucionalidade. (art. 27 da Lei n. 9868/99). Ex.: A STF reconheceu a inconstitucionalidade (legitimidade do MP para ao civil ex delicti), mas com efeitos futuros. Natureza jurdica de ao de consignao em pagamento? declaratria, pois o depsito extingue a obrigao. A sentena que se pede a declarao de extino da obrigao. O devedor o autor da ao. O ru pode oferecer uma contestao e nesta pode ser alegada a insuficincia do depsito. Se a sentena reconhecer a insuficincia, ela ter dois captulos principais: um captulo declaratrio (distino da declarao) e um captulo condenatrio (condenar o autor a pagar o saldo apurado). Para a maioria da doutrina, a ao de consignao em pagamento dplice, pois pode conceder tutela ao ru, independente de reconveno. Natureza jurdica de ao de interdio procedimento especial de jurisdio voluntria. H vrias correntes sobre a natureza jurdica desta ao: declaratria (o juiz reconhece a incapacidade na sentena); constitutiva (porque h a criao do um estado novo estado de interditado defendida pela maioria da doutrina, pois no viola a segurana jurdica assegurados os negcios jurdicos aventados pelo incapaz anteriormente, pois no h efeito retroativo); mista (para Maria Helena Diniz seria um misto de declarao e constitutivo). Natureza jurdica de usucapio declaratria. O sujeito adquire a propriedade por posse mansa e ininterrupta, e a sentena declara a propriedade. A ao declaratria tem dois momentos lgicos: a declarao da violao da norma e, em seguida a condenao a imposio de uma obrigao. Obrigao de fazer / no fazer; pagar quantia certa; entrega de coisa. Condenatrias - As aes declaratrias e constitutivas no so complexas, elas se cumprem por execuo imprpria, isto , por simples expedio de oficio. As condenatrias desafiam execues prprias, que consiste na efetivao (no caso de obrigao de fazer/no fazer e entrega de coisa), de execuo propriamente dita (pagar quantia certa). B. TEORIA QUINRIA

26 As duas so emitidas mediante ordem. O juiz no se limita a condenar, mas ordena. I. Ao mandamental o prprio cdigo fala dela - so ordens cumpridas por meios coercitivos, sob pena de crime de desobedincia pelo seu no cumprimento. Executiva (lato sensu) - so ordens cumpridas por meios subrogatrios. Ex.: Ao de despejo e de reintegrao de posse. DIA

II.

------------------------------------------------------AULA 06.09.10--------------------------------------------TEORIA TERNRIA PRETENSES (continuao)

Ao declaratria: Pretenso quanto declarao de inexistncia ou existncia de uma relao jurdica; Ao constitutiva: Criao, modificao ou extino de uma obrigao jurdica; Ao condenatria: Imposio de uma obrigao ao ru. Obrigao de pagar quantia, de fazer ou no fazer ou obrigao de entrega de uma coisa;

PRESCRIO O Cdigo Civil/02 adotou teoria desenvolvida por Luiz Amorim que classifica a prescrio em funo da pretenso que exercida pela parte. H regimes jurdicos diversos. Devemos saber a natureza da ao, para verificar o instituto da prescrio. A pretenso declaratria (existncia ou no de relao jurdica) imprescritvel e insuscetvel de decadncia. Ex.: no existe prazo prescricional para ADI e reconhecimento de paternidade. A pretenso condenatria tem prazo prescricional. (art. 205 e 206 co CC). A pretenso constitutiva no se subordina prescrio. Se houver prazo previsto em lei, este prazo decadencial. Se no houver prazo legal, ento a pretenso constitutiva incaducvel. Nas hipteses de anulabilidade de negcio jurdico o prazo decadencial de quatro anos, que est previsto no CPC. Ex.: Ao rescisria - prazo decadencial de dois anos. Ex.: Ao negatria de paternidade ao desconstitutiva, mas no tem prazo para o exerccio dessa pretenso. 1. AO DECLARATRIA Existe outra classificao da ao declaratria pretenso de declarao de existncia ou inexistncia de uma relao jurdica:

27 a) Ao declaratria principal quando o autor formula a pretenso desde o incio, requerendo a declarao da existncia da relao jurdica artigo 4, CPC. Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento. Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. b) Ao declaratria incidental - O legislador, relativizando a estabilidade da demanda, permite que o pedido declaratrio seja formulado no curso do processo por qualquer das partes autor e ru, desde que surja controvrsia quanto existncia ou inexistncia da relao jurdica. Neste caso, recebe o nome de ao incidental artigo 5, CPC. v. artigo 325, CPC. Art. 5o Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena. Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5o). Ex.: autor formula pedido condenatrio pedido de indenizao pelo descumprimento do contrato. Ru, na contestao, alega a inexistncia de contrato, ou seja, tornou-se duvidosa, tornou-se uma questo/ ponto controvertido/ litigiosidade a discusso sobre a existncia ou no do contrato. Se ru no fizesse tal alegao, o juiz apenas julgaria, na parte dispositiva* da sentena, o pedido condenatrio. * Os fundamentos da sentena no fazem coisa julgada material, apenas ser imutvel a parte dispositiva (artigos 469 e 470, CPC). Art. 469. No fazem coisa julgada: I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo. Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5o e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide. Para tornar imutvel tal deciso, qualquer das partes autor ou ru tem que pedir expressamente para que o juiz decida na parte dispositiva da sentena.

28 Requisitos da ao declaratria incidental: Pedido das partes; Que a questo seja prejudicial, ou seja, que pre-judique, que prejulgue que seja uma questo cujo julgamento interfira no julgamento da questo principal; Que o juzo seja competente. A incompetncia relativa do juzo no impede o pedido declaratrio incidental, somente a incompetncia absoluta. Momento requisito divergente, onde parte da doutrina entende que o momento a ser interposto o pedido a contestao para o ru e que seja proposto na rplica para o autor. H quem veja a possibilidade do pedido declaratrio incidental at o saneamento do processo, pois o artigo 5 no determina prazo.

Dvida quanto existncia da relao de emprego, no cabe esfera cvel decidir sobre essa questo de prejudicial, qui formar coisa julgada material. TEORIA QUINRIA No Brasil, embora a doutrina majoritria se valha da Teoria Ternria (aes so trs: declaratria, constitutiva e condenatria), h adeptos da Teoria Quinaria, no qual seriam autnomas as aes mandamentais e as aes executivas (lato sensu) est uma ao de conhecimento executiva, e no uma ao executiva. Os adeptos da teoria quinria entendem que existem sentenas que no podem ser enquadradas como sentenas condenatrias, so sentenas que contm ordem, indo alm da condenao, onde o juiz no se limita a condenar, ele emite uma ordem que dever ser cumprida por meios coercitivos (ao mandamental) ou meios sub-rogatrios (ao executiva). Meios coercitivos ao mandamental: A ordem emitida pelo juiz dever ser cumprida sob pena de ser caracterizado crime - Ex.: Ao de Mandado de Segurana. Meios sub-rogatrios ao executiva: A ordem emitida pelo juiz dever ser cumprida por meios sub-rogatrios - Ex de aes executivas lato sensu: ao de despejo, ao de reintegrao de posse.

Nos EUA, por uma questo cultural, no necessrio que se provoque o juiz. A ordem condenatria j suficiente para que o sucumbente cumpra a sentena. Fundamentao desta teoria: o prprio CPC fala em provimento mandamental. Art. 14. So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: V - cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. Pargrafo nico. Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis

29 e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado. ( pacfico na jurisprudncia: ressalva a todos os advogados em sentido amplo: procuradores, defensores.) O inciso V e o pargrafo nico advieram de um projeto (Ada P. Grinover) inspirado no contempt of court1 inspirao anglo-americana, com a idia do ATO ATENTATRIO AO EXERCCIO DA JURISDIO. Abuso do processo (improbidade processual) - gnero
1

Litigncia de m-f; Multa por interposio de recurso protelatrio; Que sejam riscadas palavras ofensivas;

* Contempt of court - no mbito processual o instituto contempt of court tem a finalidade de dar maior efetividade s decises judiciais e evitar procrastinao em seu cumprimento; positivado subjetivamente dentro do Cdigo de Processo Civil em dispositivos que inibe a m-f. O processualista Rui Stoco explica que, por derivar do verbo ingls to contemn, sinnimo de despise (desprezo), scarn (escrnio) ou disdain (desdm), e tem na lngua inglesa o significado, entre outros, de o ato de desprezo desrespeito, desobedincia ou confronto aberto para com uma autoridade judiciria ou legislativa. O instituto aplicado para reprimir a litigncia de m-f, que considera na recuso de obedincia de uma ordem direta da corte, reconhecendo-se, em razo do desrespeito civil, duas espcies de sanes podem ser impostas: priso ou sano pecuniria, at que o renitente obedea ordem. Como regra, somente quem parte de um processo pode ser considerado em contempt of court, ou seja, como tendo desobedecido ordem ou afrontado o tribunal. O caso de desobedincia pode se dar quando a ao dirigida contra o Poder Pblico e a fazenda deva cumprir a deciso judicial e no faz, poder tambm configurar crime de desobedincia ou resistncia, praticado por seus agentes, em concursos de delitos e, ainda, em determinadas circunstancias, prevaricao, sem descartar impe-se reiterar a possibilidade de caracterizao de improbidade administrativa, com sanes de natureza poltica, civil e administrativa . A afronta ao tribunal pode se dar de forma diversificada, e comum o abuso do direito de demandar, amparado pelo principio da ampla defesa e do contraditrio que esto encravados na Magna Carta. Fortemente em ensinamento de Pasquel lembra que, atualmente todos os atos tendentes a obstruir o cumprimento das funes de um juzo, envolve uma afronta, podem constituir desacato. Inclui-se no conceito atual o abuso do processo. O abuso do processo se d quando as partes de uma lide utilizam dos meios legais para desviar a finalidade do direito e descalar a efetividade do poder judicirio fortemente utilizado em casos de execues, em que o ru sente o seu patrimnio ameaado e busca desta forma desvirtuar o andamento do processo, protelando-o com os meios legais de contraditrio e defesa. O abuso do direito de demandar a causa da morosidade nos julgamentos, contudo o Cdigo de Processo Civil contm inmeros mecanismos que visam coibir essa prtica, todavia de nada adianta termos amparo legislativo eficiente no aspecto terico se ele no for aplicado e colocado em prtica. Importante notar que a sano prevista de at 20% (vinte por cento) do valor da causa o qual ser imposta sem prejuzo das sanes criminais e civis e processuais cabveis. Significa que existe a possibilidade de, nos prprios autos a mesma parte ser sancionada por litigncia de m-f, conforme os ditames do artigo 17 do cdigo de processo civil, em decorrncia da comprovao do elemento intencional. Fonte: http://pt.wikipedia.org/wiki/Contempt_of_court.

30 Ao de atentado (alterao da situao ftica. Ex.: dar continuidade obra embargada); Fraude execuo; Ato atentatrio dignidade da Justia (art. 600, CPC); Ato atentatrio ao exerccio de jurisdio criar embaraos a execuo de aes mandamentais; Quando o provimento (decises interlocutrias, sentenas, acrdos ) descumprido e este tem eficcia mandamental;

Art. 14 CPC dever das partes e de todos que de qualquer forma participarem do processo. Das partes ou de terceiros, ressalvados os advogados (pblicos e privados). O descumprimento de decises mandamentais acarreta conseqncias criminais, cveis (reparao de dano) e processuais. Tudo isso, sem prejuzo a multa instituda no art. 14 do CPC, que de at vinte por cento do valor da causa. Ex.: O art. 26 da nova lei de mandado de segurana configura crime de desobedincia quem descumprir deciso proferida em sede de mandado de segurana. Conseqncias da prtica do ato atentatrio ao exerccio da jurisdio: a) Criminais. Ex.: artigo 26, LMS - crime de desobedincia. O legislador cometeu erro, se omitindo quanto prevaricao, resistncia, se houver violncia; b) Civis reparao de danos; c) Processuais; d) Cumulativamente multa instituda pelo artigo 14 de at 20% do valor da causa.

A diferena entre a Multa Astreinte e do ato atentatrio ao exerccio da jurisdio (contempt):

Multa astreinte No tem limite Credor: parte contrria Execuo por quantia certa A condenao de pagamento de quantia certa no mandamental. Multas Content (contra ato atentatrio) Limite de 20 % do valor da causa Credor: Fazenda Pblica Execuo fiscal, em caso de no pagamento. Dvida ativa da Fazenda Pblica. Multa em razo de descumprimento de sentena mandamental

2. AES MANDAMENTAIS Mandado de segurana;

31 Ao de manuteno de posse; Todas as aes cautelares;

Quando o juiz determina uma medida cautelar, uma ordem do juiz e o cumprimento se d por efetivao. Ex.: ao de manuteno de posse. Cumpridas por medidas coercitivas, no cabendo nem impugnao ao cumprimento de sentena. 3. AES EXECUTIVAS So aquelas em que o autor persegue coisa (real) lhe pertence. uma espcie de ao real. Ex.: ao de reintegrao de posse, ao de despejo. Cabe impugnao ao cumprimento de sentena? No. A doutrina no aceita, pois no h uma fase de cumprimento de sentena. H uma imediata efetivao da sentena. PROCESSO Natureza jurdica: trata-se de uma relao jurdica processual (Oscar Von Bllow) de direito pblico. uma relao em que o Estado-Jurisdio participa. Viso da publicizao do processo. Existe um interesse pblico superior ao interesse dos litigantes, por isso h o impulso oficial. Em razo desta viso, ocorreu uma publicizao do processo, pois existente um interesse pblico superior aos interesses dos litigantes, que d fora ao ativismo judicial, onde o juiz precisa ter um papel ativo no processo, onde juiz deve agir de ofcio para impulsionar o processo - impulso oficial. A relao processual uma relao onde h distribuio de poderes/ deveres (Gold Schmidt), nus e faculdades. O juiz tem dever de decidir em prazo razovel garantia das partes artigo 5, LXXVIII, CF. A demora injustificada enseja a responsabilidade do Estado. LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. EXISTNCIA DE UMA RELAO JURDICA PROCESSUAL, COM NECESSIDADE DE PLANO DE EXISTNCIA E VALIDADE: Tringulo eqidistncia dilogo entre os envolvidos na relao jurdica processual, continuando Oskar Von Bllow, existe um Plano da existncia, um plano da formao, da constituio da relao jurdica processual e o Plano da validade desenvolvimento valido e regular do processo. REQUISITOS DE CONSTITUIO, FORMAAO E DESENVOLVIMENTO VLIDO DA RELAO JURIDICA PROCESSUAL PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS O que necessrio para que exista um processo sua formao, e se desenvolva. A relao processual uma relao dinmica que se desenvolve. Assim como relao obrigacional, onde se deve observar comportamentos pr-contratual, contratual e ps-contratual teoria da boa f objetiva. PLANO DA EXISTNCIA O QUE NECESSRIO PARA QUE EXISTA PROCESSO? Resposta: petio inicial, rgo investido de jurisdio, ru vinculado citao, advogado (somente advogado tem capacidade processual). Pedido

32 encaminhado a rgo investido de jurisdio. Para completar a relao processual tem que citar o ru. E autor e ru devem estar representados por advogado; PLANO DA VALIDADE desenvolvimento vlido e regular da relao processual. No basta petio, A petio tem que estar apta. O juzo tem que ser competente e o juiz tem que ser imparcial. No basta citao, a citao tem que ser valida. Capacidade das partes - no basta capacidade de ser parte e sim capacidade de estar validamente em juzo. Nulidade falta de pressupostos de validade;

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dia

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
Teoria da Cognio Matrias de ordem pblica no precluem, devem ser verificadas a qualquer tempo, resumem-se praticamente nos pressupostos processuais. Artigo 301,4 e o artigo 267 do CPC- Os pressupostos processuais e as condio da ao devem ser conhecidas de oficio pelo magistrado. Exceo de pr-executividade alegadas em sede de execuo independe dos Embargos. Na fase recursal apelao - 2 instncia, tambm est presente o efeito translativo. Este a transfere a 2 instncia o poder de verificar, de ofcio, as matrias de ordem pblica. Os pressupostos processuais so requisitos ligados a formao da ao. So divididos em positivos (intrnsecos) e negativos (intrnsecos). 1.1 Pressupostos Negativos (extrnsecos): No devem estar presentes, uma vez que prejudicam a relao processual. So eles: a) Litispendncia; b) Coisa Julgada; OBS: A doutrina discute se a perempo um pressuposto extrnseco. Normalmente, a perempo pressuposto extrnseco nos concursos. A perempo no atinge o direito material. A questo material pode ser alegada como defesa. Em preliminar de contestao deve-se alegar a conveno de arbitragem, do qual so espcies a clusula compromissria e o compromisso arbitral.
4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

O compromisso arbitral no pode ser pronunciado de ofcio, pois, no matria de ordem pblica. Predomina o entendimento de que onde se l o

33 compromisso arbitral leia-se conveno de arbitragem. A existncia de conveno de arbitragem tem que ser alegada pela parte interessada na preliminar de contestao. No se submete ao regime das objees processuais. Ento, propriamente, no seria um pressuposto negativo (maioria da doutrina). 1.2 pressupostos positivos (intrnsecos): devem estar presentes na relao processual. Pressupostos de existncia; Pressupostos de validade (desenvolvimento vlido e regular da relao jurdica processual. Autor Demanda (Pedido na Petio inicial); Juiz rgo investido de Jurisdio; Ru Citao do ru.

Relao jurdica processual:

Entre as partes: Para que exista processo, ser necessria a verificao da capacidade postulatria (advogado). ESSES SO DO PLANO DA EXISTNCIA. OBS: Teoria restritiva do processo: 1. Demanda; 2. rgo investido de Jurisdio. Esses seriam os dois grandes pressupostos processuais, pois, bastaria existir uma demanda encaminhada a um rgo jurisdicional. No Brasil, predomina a teoria ampliativa, pois, alm dos outros dois requisitos, faz-se necessria a citao do ru. Se no houver demanda ou se for encaminhada a rgo no investido de demanda a conseqncia ser a inexistncia do processo. Agora se no houver citao, mesmo assim haver processo, pois a citao dispensvel no caso do art. 285-A. (Art. 285-A. Improcedncia imediata da demanda). No entanto, em regra, a falta de citao gera inexistncia do processo. OBS: No cabe ao rescisria se a hiptese de inexistncia de citao (e o ru no compareceu). Por qu? No se pode rescindir o que no existe. Tem que alegar em impugnao em cumprimento de sentena (Art. 475-L, CPC). Capacidade Postulatria: A prtica de atos por quem no advogado tem como conseqncia a inexistncia dos atos. (Art. 37, CPC).
Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

O Estatuto da OAB em seu artigo 4 criou uma desarmonia com o CPC. Por qu? Porque o estatuto disse que eram nulos os atos. Isso leva a uma divergncia doutrinria. Seguir o CPC.

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REQUISITOS DE VALIDADE Relao jurdica processual: Autor Demanda APTA (Pedido na Petio inicial APTA) ; Juiz No basta o rgo ser investido de Jurisdio, tem que respeitar a garantia do Juiz Natural (Competncia do rgo mais imparcialidade do juiz (inexistncia de impedimento do julgador) ; Ru Citao do ru. No basta a citao, ela tem que ser vlida (Art. 247). Entre as partes: Para que exista processo ser necessria a verificao da capacidade postulatria (advogado) mais a capacidade das partes. Quando a petio inicial inepta? Art. 295, I, e pargrafo nico. O juiz deve mandar emendar. (Art. 294). A falta de pressupostos processuais passvel de correo. As condies da ao, em regra, no so passveis de emenda, ou, o sujeito preenche as condies ou carecedor do direito de ao.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

O defeito de citao gera nulidade absoluta, pois, pode ser pronunciada de ofcio. No processo civil no h nulidade de pleno direito (automtica). A nulidade tem que ser pronunciada. No que diz respeito pronncia da nulidade, vigora o princpio da instrumentalidade das formas. No h pronncia de nulidade sem prejuzo. Exige sempre a verificao de um binmio: 1. Finalidade; 2. Houve prejuzo. A nulidade a conseqncia pelo desrespeito a forma. Vamos ver o caso de inexistncia de citao (nulidade absoluta, que pode ser alegada de ofcio, que pode gerar a inexistncia de nulidade). Porm, se o ru compareceu e no alegou prejuzo, no h nulidade, ou seja, no h nulidade automtica no mbito do processo civil. CAPACIDADE DAS PARTES: Verificar: 1. Capacidade de ser parte; e 2. Capacidade de est validamente em juzo. A incapacidade das partes causa superveniente de suspenso do processo. Art. 265:
I - pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador; (...) 1o No caso de morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, ou de seu representante legal, provado o falecimento ou a incapacidade, o juiz suspender o processo, salvo se j tiver iniciado a audincia de instruo e julgamento; caso em que: a) o advogado continuar no processo at o encerramento da audincia; b) o processo s se suspender a partir da publicao da sentena ou do acrdo. 2o No caso de morte do procurador de qualquer das partes, ainda que iniciada a audincia de instruo e julgamento, o juiz marcar, a fim de

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que a parte constitua novo mandatrio, o prazo de 20 (vinte) dias, findo o qual extinguir o processo sem julgamento do mrito, se o autor no nomear novo mandatrio, ou mandar prosseguir no processo, revelia do ru, tendo falecido o advogado deste.

Qual a conseqncia da falta de intimao do MP? Nulidade absoluta. A nulidade cominada pelo CPC, no art. 246. A nulidade pode ser pronunciada de ofcio. Mas, o juiz sempre vai pronunciar a nulidade por falta de intimao do MP? R: No, tem que aplicar o binmio, isto , deve verificar se houve prejuzo. -------------------------------------------------------Aula ----------------------------------------------dia 27.09.10

INTERVENO DE TERCEIROS
Legitimidade ad processo pressuposto processual; Legitimidade ad causam condio da ao;

A nova lei de MS restringiu a legitimidade para impetrao de MS Coletivo, cujo objeto tambm foi restringido. Inconstitucionalidade no que atina restrio da legitimidade dos partidos polticos para impetrar MS (s para os seus associados) Para alguns autores, a CF tratou da capacidade de ser parte dos partidos polticos em MS, e no da legitimidade, j que esta deve ser analisada no caso concreto, no um conceito que deve ser tratado de forma abstrata. Obs. Existem duas correntes a respeito do artigo 5, LXX da Constituio Mandato de Segurana. Pergunta: Trata da capacidade processual ou trata da legitimidade? 1- corrente trata de legitimidade trata dos legitimados para o MS 2 - corrente no inconstitucional. Somente repetio do que est na lei do MS. este conceito j foi atrelado ao do direito material, mas deve ser abandonado. Conceito de parte: j foi um conceito atrelado ao direito material, contudo a doutrina contempornea afastou essa idia e hoje considera que parte est ligada ao direito processual. aquele que pede a tutela jurisdicional ou aquele em face de quem se pede direito material. A tutela pedida ao Estado em face de outrem.

PLURALIDADE DE PARTES (litisconsrcio) Pode ocorrer uma pluralidade de partes tanto no plo ativo como no passivo, denominado litisconsrcio.

36 1. Quanto s partes: pode ser ativo, passivo, misto ou recproco (pluralidade de partes em ambos os plos); 2. Quanto ao momento do estabelecimento do litisconsrcio: inicial (incio do processo) e superveniente (no curso do processo. Ex.: interveno de terceiros facultativo); 3. Quanto a possibilidade de as partes dispensarem a formao do litisconsrcio: facultativo e necessrio (obrigatrio). facultado pelo legislador, em que a lei prev uma faculdade quanto formao de litisconsrcio, por razes de economia processual e para minimizar o risco de decises contraditrias (fundamentos de ordem pblica). Art. 46, IV, CPC este artigo trata das situaes que tm origem comum, trata do menor grau de conexo que existe entre demandas, que finidade por um ponto comum de fato ou de direito. Fatos ou causa de pedir semelhante. OBS.: o legislador no conseguiu exaurir o fenmeno da conexo no art. 103, CPC, sendo o art. 46, IV, CPC um tipo de conexo , no seu menor grau, que a conexo por afinidade. Conexo por afinidade conexo por ponto comum (de fato ou de direito), todavia no determina a juno das demandas, mas suficiente para permitir o litisconsrcio. Dependendo do grau de afinidade, faculta-se o litisconsrcio. Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. Excessivo nmero de litigantes litisconsrcio multitudinrio (art. 46, pargrafo nico, CF). luz do caso concreto, essa tcnica pode se mostrar inadequada, podendo acarretar o comprometimento da celeridade, embora tenha sido criada justamente para dar maior celeridade ao processo. Pode ocorrer, ainda, prejuzo defesa. Da a importncia do papel do juiz, que tem o poder-dever de limitar o litisconsrcio FACULTATIVO. A definio do nmero de litigantes jurisdicional, e no legal (a jurisprudncia costuma limitar em 3,5, 10 litigantes). O juiz, em regra, poder fazer de ofcio essa limitao. Alguns autores dizem que cabe defesa, que ter o prejuzo, requerer a limitao ao juiz.

37 Litisconsrcio necessrio a formao de litisconsrcio condio de eficcia da sentena. Sem ela, a sentena no produziria seus efeitos. Ex.: Art. 942, CPC ao tratar de usucapio, h um litisconsrcio passivo necessrio imposto legalmente para a sentena poder produzir efeito erga omnes. No artigo 942 CC obriga uma serie de citaes (proprietrio, confinantes, confrontantes, vizinhos, por edital a quem tenha interesse) litisconsrcio necessrio. Os cnjuges so litisconsortes passivos necessrios. Ao Pauliana - consiste numa ao pessoal movida por credores com inteno de anular negcio jurdico feito por devedores insolventes com bens que seriam usados para pagamento da dvida numa ao de execuo. A ao pauliana pode ser ajuizada sem a necessidade de uma ao de execuo anterior. Fraude contra os credores. No h fraude contra a demanda) uma espcie de ao anulatria, para que os bens do devedor voltem para os credores, j que aquele transferiu para terceiros para fraudar. Para a propositura dessa ao preciso que todos os credores litisconsrcio passivo necessrio ( movida contra todos os integrantes do ato fraudulento). Interveno iussu iudicis (estava previsto no CPC de 1939) - interveno por ordem do juiz. O CPC de 1973 acabou com a interveno por ordem do juiz. No CPC de 1939, por critrio de convenincia e oportunidade, o juiz podia determinar a citao de um litisconsorte. Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. PEGUNTA: O pargrafo nico do art. 47 CPC trata deste instituto? No, o juiz no determina a citao, o juiz determina ao autor que proceda a citao (recolher as custas necessrias). Se no houver, o juiz extingue o processo sem exame do mrito, pois o litisconsrcio aqui era necessrio, obrigatrio. Cabe a parte recorrer, caso no concorde com determinao do juiz de promover a citao dos outros litisconsortes necessrios. Logo, a rigor, no uma interveno iussu iudicis, mas uma condio de eficcia da sentena. 4. Quanto uniformidade da deciso: unitrio (uniforme) ou simples. No primeiro, a rigor, s existe uma relao de direito material discutida em juzo. A sentena deve ser idntica para todos os litisconsortes. Litisconsrcio simples ocorre quando existe a POSSIBILIDADE de a sentena no ser uniforme. Ex.: ao de anulatria de casamento promovida pelo MP.

38 QUESTO DE PROVA: O litisconsrcio regido pelo princpio da autonomia entre os litisconsortes (cada um pode conduzir o processo e cada um tratado de forma autnoma) ato de um no beneficia o outro (art. 49). Quando h unitariedade no litisconsrcio essa autonomia no existe. O ato de um no prejudicar o outro. A confisso de um litisconsorte, no regime da unitariedade ineficaz, inclusive em relao ao litisconsorte que confessou, j que essa confisso poder prejudicar e esse prejuzo no pode ser repassado para os outros. O CPC trata da revelia a partir do art. 319. OBS.: Arts. 48 e 320, I contradio aparente de normas. O art. 320, I uma explicitao da exceo encontrada no art. 48, CPC. O Artigo 47 confunde as duas formas do litisconsrcio aqui, pois a doutrina naquela poca no distinguia as duas formas de litisconsrcio (necessrio e unitrio). O necessrio existe em razo da natureza da lide. Na ao de usucapio o litisconsrcio passivo, necessrio, todavia a deciso simples. A maioria da doutrina aduz que no existe o litisconsrcio ativo necessrio. Em verdade, h uma mitigao quanto ao litisconsrcio ativo. Os condminos, por exemplo, podem demandar sozinhos para defesa da coisa comum. Se trs condomnios demandarem, o litisconsrcio ser facultativo, embora a sentena tenha que ser unitria. ASSISTNCIA SIMPLES interveno de terceiro. Assistncia litisconsorcial interveno de terceiro. aproxima-se do litisconsrcio, dia mas

--------------------------------------------------------------------------------------------------(continuao) INTERVENO DE TERCEIROS Estabilizao da Demanda

Aula

05.10.10

H proposta no projeto do Novo CPC de que o Brasil deixe de ter um sistema rgido (possibilidade de alterar o pedido ou causa de pedir antes da citao) e que se caminhe para um sistema processual rgido. Perpertuatio jurisdicioni ajuizada a ao, foro do domiclio do ru. Se o ru mudar de endereo no curso do processo, no deslocar a causa para outro juzo. O juiz que conclui a instruo deve julgar a causa. Princpio da fidelidade ao ttulo na liquidao defeso s partes discutir novamente o que foi decidido na fase anterior. Em liquidao

39 por artigos podem ser discutidos fatos novos, mas em relao ao quantum; Princpio da congruncia (art. 460, CPC). defeso ao juiz decidir extra ou ultra petita; Precluso instituto processual importante para propiciar o julgamento da causa. Garante a marcha processual rumo s fases subseqentes, rumo ao julgamento de primeira instncia. Vencidos os prazos, dar-se- a precluso temporal. H imposio de nus de modo que ocorre a perda da prtica de atos processuais. Uma vez praticado os atos processuais, exaure-se o direito de praticar aquele ato - precluso consumativa. Esta precluso atinge o prprio juiz da causa, pois se proferiu sentena, no poder alterar, salvo para efetuar correes. A precluso lgica tambm, pois ultrapassada a fase processual, torna incompatvel os atos processuais. Tambm H precluso, tambm, quando h afronta a sequncia lgica do processo (precluso lgica). Tanto assim que no se admite que a parte recorra antes da publicao do acrdo. Precluso da sentena ou da coisa julgada formal, Coisa julgada material (atinge a parte dispositiva); Precluso mxima ou coisa julgada formal, Precluso de coisa soberanamente julgada quando passar mais de 2 anos sem interposio de ao rescisria.

Estas so regras processuais que garantem a estabilidade da demanda. O ingresso de terceiro em relao jurdica processual pendente excepcional (s admitido nos casos previstos em lei). Essa regra tambm aplicada aes coletivas. Excepcionalmente ocorre a chamada interveno de terceiros.

INTERVENO DE TERCEIRO
o ingresso de algum que ainda no parte, em uma relao jurdica processual. Aps seu ingresso, poder atuar como parte. O conceito de terceiro relativo, s existe terceiro em face de determinada relao jurdica processual. As modalidades de interveno de terceiro esto taxativamente previstas em lei. A lei pode ser processual (CPC) ou do prprio Cdigo Civil. Ex.: a interveno que possvel na ao de alimentos (art. 1698 do CC). Esse dispositivo exemplo de normas heterotpicas (normas materiais no Cdigo de Processo Civil e vice-versa). Ex.: normas sobre provas encontradas no CC (normas processuais encontradas no CC).

40 Embora prevista em lei, a interveno de terceiro pode comprometer a celeridade processual, a jurisprudncia identifica situaes em que o juiz deva limitar a interveno de terceiro. Ex.: se o dano for causado por mais de uma pessoa, todos os causadores do dano so responsveis solidariamente pelo dano. O ru poder chamar outros autores que concorreram para o dano ambiental, contudo o juiz dever limitar o nmero de co-rus (restringir a interveno de terceiro) para no comprometer a celeridade processual e a tutela do meio-ambiente. Interveno do legislador quanto interveno de terceiro (art. 280, CC): Limitao de interveno de terceiro no procedimento sumrio. Verificase que o cdigo afirma que a assistncia uma modalidade de interveno de terceiro. Art. 10, da lei 9.099/95: no procedimento sumarssimo no se admitir qualquer forma de interveno de terceiro, nem assistncia. Discute-se na doutrina possibilidade de nomeao autoria (mera correo do plo passivo) em procedimento sumarssimo. Naquelas aes que se poderia imaginar o ingresso de inmeros terceiros (ex.: ADIN), o art. 7, lei 9.868/99 (lei de ADIN e ADECON) no admite o ingresso de terceiro. Evita-se a multiplicidade de ingressos e tumulto processual. O ingresso de terceiro uma situao de instabilidade da demanda. Assistncia ( a nica modalidade em que o professor considera uma interveno de terceiro propriamente dita). Nomeao autoria (correo do plo passivo) Chamamento ao processo (formao de litisconsrcio interveniente) Denunciao da lide (Ao regressiva) Oposio (Ao) Recurso de terceiro (no curso da execuo)

Macete: quando o nome composto, a interveno provocada. Juiz

ASSISTNCIA: modalidade em que o terceiro ingressa na demanda para obter tutela jurisdicional favorvel. Cabvel em processo de conhecimento e em processo cautelar, e no em processo de execuo ou em fase de execuo.

Autor

Ru

ASSISTNCIA

41 Verifica-se pelo art. 50 do CPC que se trata de uma interveno de terceiro propriamente dita, contudo no em todo procedimento que ela cabvel (pargrafo nico). O ingresso de terceiro pode se d a qualquer momento, antes do trnsito em julgado. Requisitos: interesse jurdico - no-altrustico, no-acadmico, no meramente econmico. Somente a UNIO pode intervir demonstrando qualquer interesse. a repercusso da sentena em uma relao jurdica prpria, que os efeitos da sentena possam atingi-lo. Ex.: sub-locatrio tem interesse em ingressar com demanda contra o locatrio. Ex.: ingresso do fiador quando o devedor for parte. Ex.: o tabelio no parte na ao de promessa de compra e venda, mas se ele, pode eventualmente ele pode sofrer reflexo da deciso judicial (induziu a parte a erro). Duas modalidades de assistncia: simples e litisconsorcial (ou qualificada). J se falou bastante sobre esse tema, mas o professor afirma que a assistncia simples no passa de uma interveno de terceiro superveniente. A assistncia litisconsorcial apresenta a caracterstica da autonomia, inclusive a autonomia para contrariar a parte principal. Ao contrrio, o assistente simples subordinado, isto , no pode contrariar a parte a qual est ajudando. J a assistncia simples no, no pode contrariar a parte principal. PERGUNTA: O assistente pode recorrer se a parte principal no recorreu? Pode, porm se a assistncia simples, se a parte principal reconheceu a procedncia do pedido o assistente no pode contrariar artigo 53 CPC o regime da assistncia simples. Terminado o processo, cessa a assistncia do assistente simples. Artigo 54 CPC - regime da assistncia litisconsorcial algum que poderia ser parte desde o incio assistente litisconsorcial - o assistente aqui independente autonomia da assistncia. Assistncia litisconsorcial (art. 54, CPC) regime de autonomia. Se a parte confessou, o assistente litisconsorcial no ser afetado.

Na prtica, difcil saber se estamos tratando no processo de assistente simples ou litisconsorcial.

NOMEAO AUTORIA Quem pode dar nome ao autor (nomear terceiros) o ru. hiptese de correo de plo passivo. A ao foi mal proposta. um nus do ru. No basta alegar que parte ilegtima. O nus do ru que no corrigir o plo passivo o pagamento das custas.

42 Ex.: Distino entre deteno, posse e propriedade na prtica, nem sempre fcil distinguir. O proprietrio se no tiver a posse, tem direito a ela. Deteno no tem a propriedade e tambm no tem a posse. Possuidor tem a posse. Se a ao for ajuizada em face do mero detentor, este tem nus de fazer a nomeao autoria. Nos demais casos, basta a alegao de ilegitimidade passiva. Do mesmo modo, ao mero executor de ato ilcito, este deve demonstrar quem tem o domnio de fato (responsvel pela ordem) art. 62, CPC. Nomeante e nomeado pela literalidade do Cdigo, a nomeao autoria s tem efeito aps a dupla aceitao: concordncia do autor (adita a petio) e oitiva do nomeado (se aceita ou no a nomeao autoria). EXTROMISSO o fenmeno da correo do plo passivo. Essa dupla aceitao em funo da regra ningum obrigado a demandar em face de um terceiro qualquer . (PRIMEIRA FASE DE CONCURSO). Art. 65 do CPC. Aceitando o nomeado, ao autor incumbir promover-lhe a citao; recusando-o, ficar sem efeito a nomeao. Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que Ihe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante. A extromisso, ento, depende de uma dupla autorizao. Caso negue o autor fica sem efeito a nomeao. A doutrina afirma que no pode ser interpretado literalmente- artigo 66 CPC se o nomeado negar, o processo continuar contra o nomeante. O nomeado poder impugnar a nomeao autoria e o juiz decidir a respeito. No cabe simplesmente negar para que fique sem efeito. A interveno de terceiro ora voluntria ou provocada. Quando terceiro requer o seu ingresso na relao jurdica processual, a interveno voluntria (assistncia e oposio). Nos demais casos, a interveno provocada e normalmente quem a faz o ru. Existe a possibilidade de interveno ser provocada pelo autor (denunciao da lide). o a

CHAMAMENTO AO PROCESSO O ru chama ao processo terceiro, por razes de solidariedade (Codevedores). Cria-se um benefcio processual para chamar ao processo os devedores solidrios. O chamamento ao processo deve se d na fase de conhecimento (no possvel na execuo) para que se forme ttulo executivo em relao a todos os devedores solidrios. Se o devedor executado pagar a dvida, ele prosseguir com a execuo (nos mesmos autos), haja vista a presena dos demais que tambm se encontram no plo passivo. Se no houve o chamamento do processo, o devedor ser executado

43 e depois intentar com outra ao de conhecimento contra os outros devedores e com essa sentena poder execut-los. O fiador goza do benefcio (de direito processual) de ordem (art. 595 do CPC), isto , ele tem responsabilidade subsidiria. Se for demando, o fiador ter que chamar ao processo o devedor para que ambos faam parte do ttulo executivo, mas ao ser executado gozar do benefcio de ordem. Art. 595. O fiador, quando executado, poder nomear penhora bens livres e desembargados do devedor. Os bens do fiador ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao do direito do credor. Pargrafo nico. O fiador, que pagar a dvida, poder executar o afianado nos autos do mesmo processo. Pela LEI DOS BENS DE FAMLIA, o fiador no pode opor ao devedor a impenhorabilidade do bem de famlia (lei n. 8.009/90). O fiador paga, subroga-se dos direitos do credor e executa o devedor (que no poder mais alegar indisponibilidade de bem de famlia), mas para fazer isso na mesma execuo tem que chamar o devedor ao processo na fase de conhecimento. O TJ DE SP o devedor no pode opor a impenhorabilidade em fase do fiador, para restabelecer a justia, a igualdade ( criao jurisprudencial) QUESTO DE PROVA DO MP/SP (3 fase concurso 182) - art. 942, pargrafo nico ,CC responsabilidade. Em regra solidria, questo ambiental. Chamar ao processo aos demais. Tese do MP o chamamento ao processo sucessivo vai retardar a reparao do dano ambiental. O chamamento ao processo acabar trazendo vrios agentes, em razo de o dano ambiental ter nexo causal plrimo. O fiador, portanto tem o beneficio processual de chamar ao processo o devedor, para que se forme ttulo contra todos. cabvel genericamente nestas situaes de solidariedade. Pargrafo nico do artigo 942 do CC responsabilidade civil- so solidariamente responsvel com o autor os co autores. No necessria a concordncia, exceo ento ao princpio de que ningum obrigado a demandar em face de quem no queira. beneficio em prol do ru. O projeto do novo CPC pretende acabar com o instituto da oposio.

DENUNCIAO DA LIDE a hiptese mais comum nos processos. uma ao regressiva movida em face do garantidor (legal ou contratual). O juzo da ao principal competente para apreciar a ao acessria (art. 108, CPC- competncia funcional). regida pelo princpio da eventualidade ( um pedido eventual feito em face do garantidor). Artigo 108 CPC chama de aes acessrias. Deve ser distribuda por dependncia.

44 O juzo da ao principal o responsvel para conhecer da ao acessria regra de competncia funcional. Assim tambm ocorre na ao dos embargos. Se o ru perder a demanda principal, ele j est exercendo direito de regresso contra o garantidor. Ex.: garantia legal dos riscos da evico. (garantias legais para serem melhor estudadas: a dos vcios redibitrios e da evico). Evico a perda da coisa por fora de sentena judicial ou de um ato administrativo (ato administrativo para alguns autores). Ex.: o alienante responde pela evico. um garantia legal, ainda que tenha sido realizada em hasta pblica (art. 447, CC). Vide art. 450, CC. Possibilidade de denunciao por salto. Art. 456, CPC. Qualquer outro alienante anterior, no precisa ser sucessiva. Tem que notificar do litgio, tem que denunciar da lide. Eventualidade: A ao de denunciao da lide ser julgada na eventualidade da ao principal. Garantia contratual: ex.: contrato de seguro. ajuizada uma ao principal de reparao de danos em face de algum (que tem contrato de seguro). Se o ru for condenado, ele tem o direito de regresso contra a seguradora. Se ele foi demandado, tem a obrigao de denunciar lide a seguradora, que a garantidora. Mudou-se o conceito de contrato de seguro e a jurisprudncia afirma que, nesse caso, a interveno trata-se de chamamento ao processo, pois a vtima poder acionar diretamente a seguradora. Ex.: no seguro obrigatrio essa possibilidade est prevista expressamente no art. 787 do CC. Hipoteticamente, h a possibilidade de o autor (proprietrio que compra bem litigioso) denunciar da lide em face de terceiro, que o alienante, em se tratando de ao reivindicatria do bem. Na hiptese de improcedncia da ao e ocorrer a evico. Pode ser provocada pelo autor ou pelo ru. A interposio de ao de reintegrao de posse possvel, mas h possibilidade de perder a ao (ver resumo). Ex.: Motorista, funcionrio pblico, atropela pedestre. Quem responde pelos danos causados pelos agentes pblicos o ente pblico, com direito de regresso. Se o agente pblico for demandado diretamente, este pode fazer chamamento ao processo. A vtima ajuza em face da fazenda pblica. Na eventualidade de ser a ao ser julgada procedente, ela poder exercer direito de regresso mediante denunciao lide. No h solidariedade, h responsabilidade subsidiria. Quando a denunciao da lide trouxer fato novo, ela deve ser evitada porque compromete a celeridade de reparao do dano vtima, uma vez que traz ao processo fato novo (discusso sobre a culpa). Vtima atropelada por funcionrio de concessionria de servio pblico. Fazenda Pblica responsvel objetiva h o entendimento de que a Fazenda Pblica responde solidariamente. Posio majoritria: a

45 fazenda responde subsidiariamente, no sendo admitido, portanto, chamamento ao processo. Aes de alimentos (art. 1698 CPC) esse dispositivo teria criado formas anmalas de interveno de terceiros: uma criana demanda ao de alimentos em face do pai. o autor pode demandar (chamar ao processo, expresso adotada no art.) os avs paternos, na insuficincia patrimonial do pai. A responsabilidade dos avs autnoma, no solidria. Por isso, no pode ser demandada diretamente contra os avs (parentes de grau imediato). Pela literalidade do cdigo estaramos diante do chamamento ao processo, mas a doutrina questiona isso. Todas devem concorrer de acordo com os respectivos recursos. O av paterno pode chamar a integrar lide os demais avs, mas isso no denunciao lide(o av no parte) e nem de chamamento ao processo (no obrigao indivisvel). Cada qual tem a obrigao de concorrer, por isso no h responsabilidade solidria ou subsidiria. O nome mais correto seria CHAMAMENTO PARA INTEGRAO DA LIDE, nova modalidade de interveno de terceiro. Concorrncia de responsabilidades.

OPOSIO acessria (art. 108, CPC). Na pendncia de uma ao em que se discute sobre ao ou direto. Ao de oposio entre opoente (terceiro) e opostos (autor e ru), estes so litisconsortes passivos necessrios, no se aplica a contagem em dobro, pois a lei especifica (15 dias para contestar). Se os opostos tiverem procuradores diferentes, ainda sim no se aplica.

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dia

18.10.10

PROCEDIMENTO
PETIO INICIAL (art. 282/283, CPC) um ato formal. Deve vir acompanhada de prova documental essencial (artigo 283, CPC). A prova documental deve ser produzida na fase postulatria (no na instrutria). Documentos secundrios (no essenciais) podem ser juntados no curso do procedimento. I Necessidade de qualificao das partes; II fato (causa de pedir remota) e fundamento jurdico (causa de pedir prxima); III - pedido: mediato (tutela jurisdicional) e imediato (bem da lide). Art. 286 e ss. IV endereamento (competncia)

46 Esquema mnimo da demanda teoria da trplice identidade: partes (elementos subjetivos), causa de pedir e pedido (elementos objetivos) Influncia da Teoria da Substanciao: exigncia da presena da causa de pedir remota. Afastamento da teoria da individuao (s a causa de pedir jurdica). Como regra, no se exige o fundamento legal do pedido, pois temos a presuno iuria novit curia (que o juiz conhece o direito e no se vincula aos fundamentos legais. Ele se vincula aos fatos narrado nos autos). V- valor da causa: imprescindvel a atribuio do valor da causa (art. 258 a 261, CPC), ainda que o objeto tenha valor inestimvel, cabe parte atribuir um valor. O valor da causa pode ser: LEGAL: a lei determina alguns valores. Ex.: quando as prestaes so peridicas, com perodo maior de um ano, utiliza-se o critrio da anualidade. Pode o juiz de oficio determinar a alterao do valor da causa de ofcio, principalmente quando o valor legal, e tambm quanto a valores tributrios, por exemplo. CONVENCIONAL: atribudo com base no critrio da representao econmica vantagem patrimonial que o sujeito poder obter com aquela demanda. Aqui na convencional, qualquer impugnao deve ser feita no prazo da contestao.

PERGUNTA: Pode o juiz, de ofcio, determinar o valor da causa? SIM, principalmente quando o valor legal e em funo dos aspectos econmicos, tributrios, que decorrem do valor da causa; Ex.: para fins de recolhimento das custas. Quando o valor convencional, o juiz no poder mudar de ofcio, mas cabe parte contrria, no prazo de contestao, impugnar o valor ( um incidente nominado o legislador previu o procedimento e este no suspende a ao principal). O incidente autuado em separado e tambm decidido em separado. No tem conseqncias prticas importantes quando da impugnao dentro da contestao, mas em concurso pblico tem que falar dessa separao. Artigo 261 do CPC: Impugnao ao valor da causa: deve ser em separado, em apenso, ouvindo-se o autor no prazo de 5 dias, porque a idia a de formao de um incidente. Os incidentes inominados so aqueles desvios marcha processual que no foram regularmente previstos pelo legislador. Incidente = questes que surgem no curso da relao processual, desvio, obstculo. Este incidente ser sem a suspenso do processo analisado. Em se tratando de ao cautelar, o valor da causa no o mesmo da ao principal, pois a vantagem econmica da ao cautelar no o mesmo da ao principal. Aquele sempre menor que este. Obs.: se o procedimento ordinrio, o requerimento de provas genrico. Ainda no h uma especificao das provas a serem produzidas. J se o procedimento for sumrio, necessrio o rol de testemunhas, os quesitos para realizao de laudo pericial e a indicao de assistente tcnico, requerimento para a citao do ru (alguns aduzem que a petio j consta esse pedido).

47 Os requisitos exigidos para a petio inicial compem um rol exemplificativo. Ex.: uso do vernculo, endereo para receber as intimaes (art. 39, CPC). H outros requisitos no ordenamento, como por exemplo: A PI (petio inicial) deve ser elaborada no vernculo (artigo 156); A indicao na inicial do endereo onde o advogado receber as intimaes (endereo profissional artigo 39 CPC), muitos suprem essa necessidade usando o papel timbrado; Deve ser assinada a petio inicial;

Portanto, o esquema mnimo est no artigo 282 do CPC. Quanto ao pedido, ele deve ser certo e determinado. vedada a sentena ilquida. Exceo: pedido genrico. Conseqncia: pedido genrico pode levar sentena condenatria tambm genrica, que necessite posteriormente de liquidao. Em se tratando de procedimento sumrio, nas hipteses do art. 275, II, d e e, CPC, obrigatrio que a sentena seja lquida, ainda que o pedido tenha sido genrico. Essa exigncia encontra-se no art. 475-A, 3, CPC. Cabe ao juiz arbitrar o valor da condenao, se as partes no chegarem a um consenso quanto ao valor. OBS.: na ao coletiva para a tutela de direitos individuais homogneos, o pedido condenatrio genrico e isso faz com que a sentena condenatria tambm seja genrica (art. 95 do CDC). CLASSIFICAO DO PEDIDO O pedido pode ser nico ou cumulado. A cumulao pode ser objetiva (terminologia da doutrina). O Cdigo no exauriu as possibilidades de cumulao de pedidos. Cumulao REAL de pedidos: Simples: dois ou mais pedidos que no apresentam relao de dependncia entre si; Sucessiva: autor formula dois pedidos, mas apreciao do segundo pedido requer a apreciao e acolhimento prvios do primeiro pedido. Cumulao APARENTE de pedidos: Alternativo: requer a realizao de um OU outro pedido; Eventual ou subsidiria: formulam-se dois pedidos, mas h um pedido principal e o outro funciona como soldado de reserva (termo de Nlson Hungria); OBS: O Cdigo exige que o pedido deva ser certo e determinado artigo 286 CPC - em regra sentena lquida. Excepcionalmente o pedido poder ser genrico, podendo ser a sentena ilquida ou sentena condenatria genrica.

EXCEO: A SENTENA DEVE SER LIQUIDA MESMO COM O PEDIDO GENRICO:

48 No procedimento sumrio, nas hipteses do artigo 275, II, d,eacidente de carro/seguradoras. LEI 11.234 (artigo 475-A, 3)- no sumrio, a sentena deve ser liquida, deve arbitrar o valor da sentena o juiz caso as partes no o faa (falta de elementos suficientes, por exemplo).

OBS: Na ao coletiva para a tutela de direitos individuais homogneos, o pedido condenatrio genrico, e isto faz com que a sentena condenatria seja genrica artigo 95 do CDC - da tem regras especiais da liquidao. Portanto, um contraste entre o processo tradicional e o coletivo (no se discute interesse particular aqui). ESTABILIDADE OBJETIVA DA DEMANDA (artigo 294 e 264 do CPC) Necessidade de conjugar dois pedidos: Possibilidade de aditamento do pedido antes da citao. Art. 264, caput, e 294, CPC Depois da citao e antes do saneamento do processo estabilidade relativa do pedido e da causa de pedir. H possibilidade de aditamento, mas desde que haja concordncia da outra parte. Aps o saneamento ocorre estabilidade absoluta, no que diz respeito ampliao do pedido ou causa de pedir, mesmo com a concordncia do ru. Deve-se observar a possibilidade de reduo do pedido durante o curso da relao processual, pois sempre possvel uma transao parcial ou um reconhecimento parcial da procedncia do pedido. Ademais, o pedido pode ser reduzido em razo de: desistncia da ao em relao a uma parte do pedido ou a um dos pedidos (quando houver cumulao dos pedidos); renncia a uma parte do direito postulado; conveno de arbitragem em relao a uma parte da sentena. Com isso, fica claro que a reduo do pedido no se submete aos limites temporais previstos no cdigo (MARINONI, Processo do Conhecimento, vol. 1, p.87, 2009). O Sistema Processual atual considerado RGIDO, em funo da estabilidade objetiva da demanda (art. 264 e 294 do CPC). O projeto de reforma do CPC pretende adotar um Sistema Processual Flexvel, isto , sistema que permite, desde que observado o contraditrio e a ampla defesa, a alterao do pedido e da causa de pedir. O benefcio do sistema rgido a celeridade no trmino do processo. Ponto negativo: s vezes a parte v a necessidade de alterar o pedido ou causa de pedir mesmo depois do saneamento, o que leva a desistir da ao e fazer a propositura de outra ao. O Sistema flexvel poder resolver esse problema, mas poder retardar o trmino da demanda. Pedido Implcito H casos em que, mesmo no havendo pedido expresso da parte, possvel o pronunciamento judicial sobre a questo. Ex.: atualizao monetria, juros legais, condenao dos honorrios advocatcios, astreintes (multa cominatria), prestaes peridicas (art. 290, CPC) vencidas podem

49 ser inseridas nas sentenas de 1 grau de jurisdio. O resto tem que propor outra ao. O mesmo ocorre nas aes de execuo. Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao. Juzo de Admissibilidade da Petio Inicial Art. 284 - Pressupostos e condies da ao; Art. 295 possibilidade de indeferimento de inicial, de plano: inpcia da inicial (conceito legal). Nem todo vcio acarreta inpcia da inicial (vicio gravssimo na causa de pedir ou no pedido). Se a petio no contiver pedido (petio suicida no h coerncia entre a causa de pedir e no pedido). Art. 296 uma hiptese rara de apelao, que d oportunidade ao juiz de se retratar (48 horas). Se ele se retratar sem citar o ru, remeter os autos ao tribunal de justia e este avaliar a necessidade de indeferimento da inicial. Tcnica de Julgamento de Demandas Repetitivas Teoria das demandas idnticas. Demandas idnticas acarretam a extino da segunda demanda, sem resoluo do mrito. So aquelas que tem a mesmas partes, mesma causa de pedir e pedido (da trplice identidade). Demanda repetitiva (art. 285-A) so demandas semelhantes, ou seja, uma das partes a mesma, a causa de pedir semelhante, mas no decorre do mesmo fato, mas de fatos repetitivos, e o pedido pode ser idntico. O juiz tem o poder de proferir sentena liminar de imediata improcedncia. Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de

2006)
Outras Tcnicas: Tcnica da aplicao da smula vinculante. aplicada em demandas repetitivas; Anlise da repercusso geral: feita por amostragem. Separam-se casos semelhantes, que no precisam ser idnticos, escolhe um caso paradigma e o aprecia, servindo esta deciso para as demais;

50 Anlise de recurso repetitivo para o STJ (recurso especial): feita por amostragem; Recurso extraordinrio: anlise da repercusso geral; Suspenso de segurana em bloco: o Presidente do Tribunal pode suspender as liminares de seguranas semelhantes por nica deciso; Smula impeditiva do direito de recorrer: art. 518, CPC. O juiz pode deixar de receber apelao, se sua sentena estiver fundada em smula;

Requisitos para a aplicao das tcnicas de julgamento de demandas repetitivas (art. 285-A, CPC): a) Quando a matria controvertida for unicamente questo de direito; b) No juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos que haja sentena anterior do mesmo juzo; c) Que a sentena seja improcedente; O precedente judicial tem que ser conforme as smulas ou o entendimento dos tribunais superiores para ser aceito. Se o precedente no for conforme, o juiz no poder proferir de imediato a sentena de procedncia. Nelson Nri aponta a inconstitucionalidade do art. 285-A (posio minoritria), por ser uma regra contrria ao regular processo legal. O autor teria direito ao processo. A sentena de improcedncia, e no de procedncia da demanda. Sentena liminar (inaudita altera parte)- sentena sem ouvir o ru. Recurso cabvel a apelao ( a segunda hiptese que permite o juzo de retratao, em 5 dias). Nessa apelao necessria a citao do ru para o oferecimento para contra-razes. Na apelao do art. 296, no necessria a citao do ru, pois a petio foi indeferida. Essas contra-razes ampla (uma resposta do ru propriamente dita), pois o primeiro momento em que o ru ir se manifestar, ento poder argir preliminares e toda matria constante em uma contestao. Todavia, no que atina suspeio, h uma presuno de parcialidade. Se o juiz profere sentena liminar improcedente, no h interesse do ru em argir parcialidade. PERGUNTA: Cabe reconveno nesse momento? S reconveno eventual (para o eventual provimento da apelao). Incompetncia relativa pode ser argida em contra-razes, nos termos do art. 285-A? Em regra, no, mas para eventual provimento da apelao, em um s caso possvel: quando a argio de incompetncia relativa importar em alterao o tribunal competente para apreciar a ao. O juiz pode reproduzir sentena anterior, proferida em outro processo. uma revalorizao das mximas de experincias (art. 285-A, CPC). PERGUNTA: possvel uma sentena de imediata procedncia da demanda repetitiva? No. Fundamento: violao do devido processo legal. A doutrina afirma, no entanto, no caso de demanda repetitiva onde os precedentes so de procedncia, a possibilidade de antecipao de tutela (inclusive as inaudita altera parte) sem o requisito da urgncia. Tudo isso se

51 trata da tutela da evidncia. Tcnica da tutela evidente. a quarta hiptese de antecipao de tutela2. Dessas hipteses de antecipao de tutela cabvel agravo de instrumento. Possibilidade de medida cautelar incidental (art. 273, 7). Ela pode ser determinada em ao cautelar. No antecipatria, cautelar. Formas: Ao cautelar preparatria; Ao cautelar incidental, e; Incidentalmente, na prpria ao principal.

O juzo ir determinar a citao do ru. A citao deve ser a real (art. 222, CPC), porm, se no for possvel a sua realizao, o juiz dever determinar a citao ficta (ou presumida). Citao real: pelo oficial de justia, pelos correios, por meio eletrnico; processo eletrnico diferente de processo digitalizado. Citao ficta: com hora certa (se houver suspeita de ocultao) ou por edital;

O prazo do edital fixado pelo juiz, de 20 a 60 dias. No confundir o prazo do edital com o prazo de resposta. Ex.: prazo edital em 30 dias (a lei presume que a informao quanto propositura e ao teor da demanda chegue ao ru) e prazo de resposta 15 dias ( iniciado quando terminar o prazo do edital).

Efeitos da Citao (art. 219, CPC) Constitui o devedor em mora regra da incidncia dos juros moratrios. Quando se tratar de ato ilcito, os juros comearo ser contados a partir da data do fato. Se o devedor no foi constitudo em mora, ser constitudo da citao; Induz litispendncia; Torna a coisa litigiosa: relevante para a configurao da fraude de execuo; citao vlida torna o juiz prevento) e art. 106, CPC (demandas correndo em comarcas diferentes ou mesma comarca competente o juzo que despachou primeiro)

Torna prevento o juzo. A preveno tem duas regras: art. 219 (a

Antecipao da tutela (hipteses): 1. Antecipao de urgncia (art. 273, I): baseada no fumus boni iuris e periculum in mora. 2. Antecipao punitiva (art. 273, II): abuso do direito de defesa. No se considera a urgncia; 3. Antecipao da parte incontroversa da demanda (art. 273, 6); 4. Antecipao da tutela repetitiva: tutela da evidncia.

52 Interrupo da prescrio (art. 219,1, CPC): efeito que incide retroativamente data do ajuizamento da demanda. Se no ocorrer a prescrio at a propositura da demanda, pode ocorrer a prescrio intercorrente (por abandono da demanda) e a prescrio superveniente sentena (deve ser alegada na impugnao ao cumprimento da sentena, feita pelo ru. O cumprimento de sentena no se d de ofcio).

RESPOSTA DO RU (art. 297 e ss) I. II. Contestao (art. 301, CPC). uma forma defesa do ru, processual ou de mrito Exceo: incompetncia relativa, impedimento e suspeio. defesa processual dilatria. Se o juiz suspeito, no se redistribui a ao. Os autos permanecem na mesma vara (sem alterao da competncia), mas ser encaminhado ao juiz substituto. S no caso de incompetncia que haver redistribuio; Reconveno: No tem natureza de defesa. uma verdadeira ao, dentro do mesmo processo, mesma relao jurdica. compatvel com o rito comum ordinrio. incompatvel com ritos sumarizados, tanto que, se o rito for sumrio ou sumarssimo cabe pedido contraposto ( uma mini reconveno). 19.10.10

III.

---------------------------------------------------Aula ------------------------------------------------------RECONVENO Requisitos da reconveno: Requisitos substanciais: conexo da principal ou com o fundamento da defesa; reconveno

com

ao

Requisitos formais: simultnea contestao, em pea autnoma (a no observncia deste mera irregularidade). A lei no prev simultaneidade da exceo, mas exige da simultaneidade da reconveno com a contestao. Tambm se exige a competncia do juzo (no pode ser absolutamente incompetente). IV. V. a fase em que pode ocorrer a interveno de terceiros: nomeao autoria, chamamento ao processo, denunciao da lide. H quem admita que a resposta do ru seja o momento propcio para apresentao de pedido declaratrio incidental (ao declaratria incidental); Impugnao ao benefcio de assistncia judiciria. Deve ser feita em pea prpria (cabe apelao), mas na prtica faz-se na contestao (cabe agravo de instrumento, j que proferido em deciso interlocutria). Impugnao ao valor da causa (art. 258 e 261, CPC); Art. 315, pargrafo nico, CPC no cabe reconveno nos casos em que o autor atuar como legitimado extraordinrio. Ex.: autor de ao popular est em juzo em nome prprio, mas no est defendendo direito prprio;

VI.

VII. VIII.

53 IX. Rito tem que ser compatvel. Ritos sumarizados so incompatveis com reconveno.

Conceito de Reconveno uma tcnica utilizada pelo legislador para permitir ao ru a ampliao objetiva, isto , a formulao de pedido. Porm, no a nica. No caso dos ritos sumarizados, como no cabvel a reconveno (art. 31, da lei 9.099/95), mas h possibilidade de formular pedido em seu favor, desde que fundados nos mesmos fatos que originaram a controvrsia. Esse pedido denominado pedido contraposto. Esse termo pedido contraposto foi criado pela doutrina. O 1 do art. 278, do CPC, diz tambm que lcito ao ru, na contestao, pedido a seu favor, desde que fundados nos mesmos fatos referidos na inicial. Importa destacar que o pedido contraposto no tem a mesma amplitude que a reconveno, mas uma tcnica que pode ser utilizada no procedimento sumrio, nos termos do art. 278, CPC, desde que fundado nos mesmos fatos alegados na inicial. Sendo assim, Semelhana entre eles: ambos permitem que o ru formule pedidos. Diferenas: a. A Reconveno: por conta do requisito da conexo ela mais ampla uma vez que permite, inclusive, novos fatos e nova causa de pedir deve ser feita em pea autnoma (requisito formal). b. Pedido Contraposto: mais limitado deve ser baseado nos mesmos fatos, no podem ser introduzidos novos fatos. Deve ser requerido na mesma pea da defesa, como um tpico da contestao.
Reconveno Mais ampla Conexo (permite nova causa de pedir ftica introduo de fatos novos) Pea autnoma Ambos possuem uma tcnica permite que o ru formule pedido que Pedido contraposto Limitada Mesmos fatos (no podem ser introduzidos fatos novos) formulado na prpria contestao Ambos possuem uma tcnica permite que o ru formule pedido que

H ainda outra terminologia: c. Contestao reconvencional em ao possessria a contestao pode assumir carter reconvencional, pois o art. 922 do CPC permite ao ru formular pedido de proteo possessria e de indenizao. No pedido contraposto, pois mais amplo que este, j que o ru pode trazer fatos novos e requerer, inclusive, indenizao. Ademais, o rito no sumarizado em ao possessria. Muitos afirmam o carter dplice da ao possessria, por fora desse artigo 922, por permitir contestao com carter reconvencional. Portanto, so TRS tcnicas pelas quais o ru pode formular pedidos.

54 Princpio da Autonomia da Reconveno o CPC deixa claro que a extino da ao principal no determina a extino da reconveno (art. 317 do CPC). H simultaneidade no julgamento da ao principal e da reconveno. Ambas sero julgadas na mesma sentena. PERGUNTA: Qual o recurso cabvel que indefere liminarmente a reconveno? Reconveno ao, ento a deciso que indefere a reconveno, ento ela pe termo a ao. O entendimento minoritrio defende que a ao cabvel a apelao, porm a doutrina majoritria afirma que essa deciso, em relao ao processo, interlocutria, pois ela no encerra o processo principal. Logo, o recurso cabvel o agravo de instrumento. No cabvel agravo retido. O raciocnio desenvolvido pode ser aplicado em vrias outras questes: deciso que indefere ao declaratria incidental, deciso que pronuncia a prescrio de um dos pedidos ou de um dos litisconsortes. Deciso que reconhece a alegao de prescrio de um dos pedidos, que reconhece a alegao de prescrio de um dos litisconsortes. Resposta: o processo um conjunto de atos processuais realizados por sujeitos da relao jurdica processual. Os atos (tpicos) do juiz so classificados pelo art. 162 do CPC, que so: despachos (propriamente dito e meramente ordinatrios). Os despachos ordinatrios podem ser praticados pelos serventurios (4, art. 162, CPC). Ex.: ato de juntada de documento. Eles so, em regra, irrecorrveis, mas se tiverem um mnimo de contedo decisrio, podem ser recorridos. So agravveis as decises interlocutrias. Da sentena (em sentido amplo, abrangendo os acrdos) cabe apelao (Princpio da correspondncia o recurso corresponde natureza do ato). Do ponto de vista prtico, o cdigo tinha um conceito legal de sentena, aquela que pe termo ao processo, com ou sem julgamento de mrito. Dessa forma, era muito mais fcil de visualizar o recurso cabvel. Posteriormente, formou-se na doutrina o entendimento de que do indeferimento da reconveno cabvel interlocutria. O conceito legal de sentena (art. 162, 1 , CPC) era muito criticado em razo de diferir do conceito doutrinrio de sentena. Tereza Arruda Alvim o conceito de sentena determinado pelo seu contedo, e no pelo efeito extintivo. Barbosa Moreira a sentena no extingue o processo, mas sim o procedimento de primeiro grau. Com a lei 11.232/05, houve a alterao do conceito legal e literal de sentena, que passou a ser dado pelo seu contedo. Conceito legal e literal do art. 162, 1, CPC - um ato decisrio que tem como contedo uma das hipteses previstas no art. 267 e 269 do CPC. Deve-se, com isso, defender a APELAO POR INSTRUMENTO no caso de indeferimento de pedido de reconveno e nos casos acima mencionados. Fundamento: referido atos decisrio no extingue o processo. O conceito legal e literal de sentena equvoco neste conceito, pois como admitir apelao se os autos principais continuam correndo? Nosso sistema recursal no est adaptado ao atual conceito literal de sentena. Para fins recursais, precisamos de um conceito sistemtico de sentena, de tal modo que a sentena um ato decisrio, que tem por contedo o art. 267 e 269 do CPC, represente o ltimo pronunciamento em

55 primeira instancia, ou seja, que venha extinguir a primeira fase do procedimento de primeira instncia. O prprio CPC (art. 475-M, 3) determina o recurso cabvel em funo da extino ou no do procedimento em primeira instncia. Recurso cabvel para deciso que julga impugnao ao cumprimento de sentena? DEPENDE, se o juiz, ao julgar impugnao, no extinguir o procedimento caber agravo. Se extinguir, caber apelao. Se o ru apresentar impugnao sentena e alegar prescrio superveniente (art. 475-L, CPC), se o juiz acolher a alegao de prescrio, e extinguir o procedimento de primeira instncia, ento o recurso cabvel a apelao. TEORIA DA DEFESA DO RU divida pela doutrina da seguinte forma: Defesa processual - divide-se em duas: Defesa dilatria (no tem aptido para extinguir processo. Ex.: alegao de incompetncia. Contudo, os Juizados Especiais cveis considera, conforme o art. 51, da lei 9.099/95, levam extino do processo sem resoluo do mrito, em caso de incompetncia); Defesa peremptria ou prpria ( a apta a extinguir o processo se resoluo do mrito. Ex.: alegao de litispendncia e coisa julgada);

Defesa de mrito - Defesa do mrito reflete no nus da prova. Divide-se em: Direta: o ru nega os fatos constitutivos afirmados pelo autor; Indireta: o ru afirma a existncia de fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito do autor. O nus passa a ser do ru para provar.

CONTESTAO Tem natureza de defesa e excepcionalmente poder assumir carter reconvencional, como ocorre nas aes possessrias e aes dplices. O ru tem o nus de contestar e o nus da impugnao especificada dos fatos afirmados pelo autor (art. 302, CPC). Como juiz pode julgar como base na verdade formal (verdade trazida aos autos pelas partes), sero presumidos como verdadeiros aqueles fatos alegados pelo autor e no contestados pelo ru. O juiz tem poder instrutrios, mas diante do princpio dispositivo, aplicado ao processo civil tradicional, tem poderes para buscar a verdade material, no estando obrigado a admitir as conseqncias jurdicas alegadas meramente nos autos. O CPC admite dispensa que a parte impugne especificadamente os fatos e permite a contestao por negativa geral, nos casos previstos (art. 302, CPC- rol exemplificativo). Ex.: o MP, o defensor dativo e o procurador da fazenda pblica no tem o nus da impugnao especificada dos fatos.

56 A contestao atua segundo o princpio da eventualidade, que decorre do princpio da concentrao, isto , o ru tem trazer toda a sua defesa (art. 300, CPC), ainda que traga teses incompatveis entre si, bem como as excees (art. 303, CPC). Depois da contestao, s lcito trazer a defesa em casos excepcionais, relativas a direitos supervenientes (que no se submetem precluso e podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz). Ex.: prescrio. ATENO: Prescrio no preliminar de contestao matria de mrito, mas no propriamente dito (art. 269, I, CPC). Ela uma prejudicial de mrito, pois o seu reconhecimento acarreta o no conhecimento e a deciso sobre as demais questes de mrito. No curso de uma relao processual, diversas questes podem ser suscitadas e debatidas, porm no h nenhum dispositivo legal que obrigue o juiz na sentena a julgar todas as questes. Art. 515 - A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. EXCEO um pouco diferente do CPP. Apenas trs matrias so argidas no CPC: incompetncia relativa, o impedimento (art. 134, CPC) e a suspeio (art. 135, CPC) do juiz. O juiz parte da exceo (excepto) PERGUNTA: Pode o juiz indeferir liminarmente a exceo? Em regra, o juiz no pode indeferir liminarmente a exceo e julgar exceo de incompetncia, pois ele parte da exceo, salvo quando for manifestamente improcedente (art. 310, CPC). Se ele no concordar com as alegaes, o juiz dever declinar os seus motivos e remeter os autos ao tribunal ou rgo competente. A exceo suspende o processo at que ela seja decidida, salvo a exceo de incompetncia que julgada imediatamente pelo prprio juiz. Ele tem a competncia para decidir sua prpria incompetncia. -----------------------------------------------------Aula ------------------------------------------------EXCEO-continuao Sendo argida a exceo (lembrando que aqui qualquer das partes poder faz-lo), que uma defesa processual (porque ataca o processo) indireta (defesas dilatrias busca a correo de algum elemento processual), poder ocorrer: Suspenso prpria (art. 266 do CPC): quando no se praticam atos processuais, exceto os urgentes (ex.: morte de uma da partes). Por exemplo: ocorrendo a morte de uma das partes; a rigor, falta pressuposto de integrao, at que haja regularizao do plo, o processo fica paralisado, desde a data do evento, a data da morte. Decidir sobre o incidente um ato do prprio processo. Argida a Exceo de IMPEDIMENTO/ SUSPEIO do julgador: dia 25.10.10

57 Suspenso imprpria: no h paralisao do processo, a rigor. No so praticados outros atos processuais, enquanto no se decide a questo de competncia, suspeio ou impedimento ( ato do processo, embora seja um incidente processual) decidido, o processo volta a andar normalmente. No o juiz que decidir, cabe ao regimento interno do TJ especificar qual o rgo competente - entendimento predominante que seja o rgo plenrio do tribunal. Mas, pode acontecer de o Ru no apresentar resposta: Ocorre ento a situao Contumcia, que o no comparecimento da parte em juzo. Contumcia do autor: a inrcia do autor, no rito ordinrio, podendo levar a extino do processo, sem anlise do mrito. Se for JECRIM (Juizado Especial Cvel) Lei n 9.099/95, o artigo 51, I diz que o no comparecimento do ru leva a extino do processo, salvo se o advogado da parte apresentar a defesa. Contumcia do ru: a contumcia do ru tem nome especfico, a chamada revelia, o no comparecimento do ru para defender-se.

REVELIA espcie de contumcia do ru. Difere dos efeitos da revelia. Hipteses (art. 319 do CPC): A no-apresentao de contestao; Apresentao de contestao com negativa genrica; Apresentao de contestao por quem no tem capacidade postulatria; Apresentao de contestao fora do prazo; Falta de representao adequada (falta de juntada de procurao);

So hipteses, alm das do artigo 319 do CPC. No confundir a revelia com os efeitos da revelia.

Efeitos da Revelia A revelia pode produzir alguns efeitos, mas no necessariamente a todo ru revel: Efeito Processual: fluncia dos prazos em cartrio, independentemente de intimao (art. 322). O ru pode ter patrono nos autos, mas se no contestou tempestivamente, considerado revel, mas no se aplica os efeitos da revelia. Esse efeito revel ocorrer para ru revel, que no tenha patrono, a partir da publicao do ato;

58 Efeito Substancial: uma pena de confesso (art. 319, 320 e ss do CPC). o efeito principal da revelia. O juiz poder admitir como verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. No so as conseqncias jurdicas alegadas do autor. Ocorre a admisso dos fatos, tosomente. O contraditrio pode ser formal, que se d possibilidade de defesa ao ru (verdade formal). No processo civil no se busca a verdade formal, ocorre que no CPC, principalmente quando se discute direitos disponveis, o juiz poder julgar com base na verdade formal (alegaes e fatos trazidos pelas partes), que pode ocorrer, por exemplo, da pena do ru confesso. O juiz no obrigado a admitir os fatos alegados como verdadeiros.

Em alguns casos, (art. 320) o efeito substancial da revelia poder ser afastado: I. Se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; S se aplica no caso de litisconsrcio unitrio. No litisconsrcio simples vigora o principio da autonomia entre os litisconsortes, ento o ato de um no aproveitar aos outros (art. 48, CPC). II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; No confundir direitos indisponveis com direitos que no admitem transao (a parte no pode dispor). MUITO COMUM EM PROVAS DO MP. III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. O CPC, em alguns casos, exige a prova. Sistemas Probatrios:

Sistema de Provas Legais ou Tarifadas Cdigo Civil das

Ordenaes Portuguesas. O valor da prova era tarifado pelo legislador; Sistema do Livre Convencimento (livre convencimento puro) uma anttese do sistema anterior; Sistema do convencimento motivado ou da persuaso racional o adotado pelo processo civil moderno; Excees: o Cdigo pode exigir que determinados direitos sejam provados por determinadas provas (sistema de provas legais). Ex.: estado das pessoas. No jri, o sistema adotado o de livre convencimento puro, pois no cabe aos jurados motivar a sua deciso. Se a alegao do autor no tiver verossimilhana, mesmo o ru sendo revel, o juiz poder julgar contrariamente. Art. 330, II, CPC - julgamento antecipado da lide, em funo do efeito substancial da revelia. uma tcnica de julgamento pela verossimilhana (verdade formal). Art. 330 - O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (Alterado pela L-005.925-1973)

59 I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II - quando ocorrer a revelia. O Cdigo de 1973 foi o embrio da flexibilidade procedimental, com a adoo da tcnica do julgamento antecipado da lide, exigindo-se a verossimilhana do que foi alegado pelas partes. O atual projeto do CPC prope uma maior flexibilidade procedimental.

SANEAMENTO DO PROCESSO
Depois defesa do ru, h a fase providncia preliminares momento de saneamento do processo, previstas exemplificadamente no art. 323 e ss. do CPC: Rplica alegaes de fatos novos pelo ru, para argir eventuais preliminares apresentadas na defesa do ru (art. 301, CPC), apresentao de documento novo. Em sntese, possibilitar o contraditrio. Trplica - possibilidade de o ru formular pedido incidental declaratrio, ento o juiz possibilita ao autor para se defender; quando ru trouxer alegaes que possibilitem a litigiosidade do que foi alegado pelo autor. Art. 327 - Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no Art. 301, o juiz mandar ouvir o autor no prazo de 10 (dez) dias, permitindo-lhe a produo de prova documental. Verificando a existncia de irregularidades ou de nulidades sanveis, o juiz mandar supri-las, fixando parte prazo nunca superior a 30 (trinta) dias. O juiz analisar se o caso de julgado conforme o estado do processo (art. 329) ou de designao de audincia preliminar (art. 330). O julgamento antecipado ocorre nos casos previstos no art. 330 do CPC: revelia ou se a causa estiver madura.

AUDINCIA PRELIMINAR (ART. 331 DO CPC) A designao de audincia preliminar no obrigatria, pois a causa poder estar madura para a deciso, nas hipteses supramencionadas (art. 330). equivoco dizer no ser necessria audincia preliminar nos casos de direitos indisponveis, por se tratar de audincia de tentativa de conciliao. O juiz no precisar designar audincia preliminar, em se tratando de direitos que no admitem de transao. Direitos que no

60 admitem transao no se confundem com direitos indisponveis. Ex.: direito a alimentos indisponvel, mas possvel a sua transao. A segunda hiptese: inviabilidade da tentativa de conciliao (3, art. 331). Tem que ser analisada a possibilidade e a viabilidade da transao. 3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2. (Acrescentado pela L010.444-2002) PERGUNTA: Subsiste no direito brasileiro o despacho saneador? O art. 331 tratava antes do despacho saneador. Hoje o art. dedicado audincia preliminar. O saneamento do processo subsiste no direito brasileiro como providencia preliminar. No subsiste a funo original do despacho saneador, pois ele propiciava o saneamento, ainda que implcito, das irregularidades. O juiz declarava o processo saneado, ento todas as nulidades ou irregularidades anteriores ficavam saneadas, ainda que no tivessem sido declaradas expressamente. A CF/88 no mais admitiu o saneamento implcito. H o dever de fundamentar todas as decises, inclusive as do saneamento. Finalidade da audincia preliminar: tentativa de conciliao. comum no MP: em caso de ao de improbidade administrativa, o juiz deve designar audincia preliminar? A lei 8.429/92, que trata da improbidade, estabelece que no h possibilidade de transao nessas aes (1, art. 17 vedado conciliao, transao ou acordo). necessrio, contudo, a anlise no caso concreto acerca das penas a serem aplicadas (ressarcimento do dano e as outras sanes). Perda de bens considerada uma sano imprescritvel entendimento do STJ (PESQUISAR) (CF- imprescritibilidade do ressarcimento do dano, art. 37). So absolutamente excludas da possibilidade de transao as sanes polticas (perda do cargo ou funo, suspenso dos direitos polticos). Quanto ao ressarcimento, h possibilidade de transao, tanto que podem ser objeto de TAC (termo de ajuste de conduta). RESPOSTA: em regra, no descabida a designao de audincia preliminar em sede de ao de improbidade administrativa, pois poder haver transao no que atina ao ressarcimento de bens. Mas no que atina as demais sanes, no possvel a audincia preliminar, por ser invivel a transao, nos termos do art. 17 da lei de improbidade administrativa. No que diz respeito ao ressarcimento, ele possvel, pois no h uma transao propriamente dita. H uma submisso, pois o sujeito concorda em se submeter s exigncias legais (ajustar sua conduta). Aqui vigora o princpio processual penal - no que se refere s demais sanes no h pena sem processo. um misto de ao reparatria e punitiva: ao de improbidade administrativa.

61 Terceira hiptese: fixar as questes so pontos controvertidos. Ao fixar as questes, o juiz fixa o objeto da prova. Em regra, objeto da prova so as questes de fato. A doutrina divide as questes em: Questes de direito Questes de fato - so o objeto da prova. PERGUNTA: Quando uma questo de direito objeto da prova (art. 337, CPC)? Poder ser municipal, estadual, consuetudinrio, estrangeiro. Art. 337 - A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz. --------------------------------------------------Aula dia 16.11.10---------------------------------------------------(Continuao) AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO A prova pericial se faz depois da audincia preliminar e antes da audincia de instruo e julgamento (art. 452, CPC trata da ordem de trabalho na audincia de instruo e julgamento). Frustrada a tentativa de conciliao, haver a fixao de pontos controvertidos: 1. Pedido de esclarecimento dos peritos. Podem ser prestados oralmente na audincia de instruo e julgamento. Na prtica, o juiz na audincia de instruo determina que o perito faa os esclarecimentos por escrito. 2. Depoimento pessoal do autor, seguido do ru. 3. Inquisio ou oitiva das testemunhas (primeiro as do autor, depois as do ru). 4. Debates orais, os quais podem ser substitudos por memoriais escritos (art. 454, CPC). Entende-se que a substituio dos debates pelos memorais sem fundamentao uma mera irregularidade, no gerando nulidade. Na sentena, o juiz vai decidir sobre a prestao da tutela jurisdicional. Mesmo na sentena de improcedncia h prestao de tutela jurisdicional ao ru (entendimento jurisprudencial). Pedido de tutela jurisdicional a prestao da tutela jurisdicional na sentena no se confunde com os efeitos da tutela jurisdicional. Ainda que o juiz preste tutela ao autor, a sentena de improcedncia d

62 tutela jurisdicional ao ru, j que apelao, em regra, apresenta duplo efeito (art. 520, CPC). (estudar as excees contidas do art. 520 do CPC). O Anteprojeto prope-se que a apelao no seja recebida no efeito suspensivo, a fim de que opere no sistema ope judicis. Atualmente, o efeito suspensivo da apelao no suspende nada, pois a sentena no produz efeito automaticamente. Esse efeito apenas impede que a sentena produza efeito imediatamente. A partir da reforma de 1995, o juiz brasileiro foi dotado de poder geral de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional. Est presente no art. 294 do CPC. Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa. Antecipao da tutela a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional. O juiz pode na sentena antecipar os efeitos da tutela. A antecipao da tutela pode ocorrer depois da sentena, na fase recursal. Pedido de antecipao de tutela na inicial em regra, os primeiros efeitos dela s iro aparecer depois do acrdo que confirma a sentena. Nem sempre possvel a liminar na sentena ou depois da sentena. No h momento para o pedido de antecipao de tutela. Pode ser feita a qualquer momento. Art. 273, CPC. A palavra liminar significa incio, que deve ser deferida de plano, imediatamente. Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 1o Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 2o No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 4o A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

63 5o Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

PERGUNTA: Desembargador e ministro podem antecipar tutela? Toda antecipao tem por fundamento a urgncia, mas no direito brasileiro h diversas vertentes - antecipao-punitiva: manifesto excesso protelatrio, por exemplo, apelao meramente protelatria incontrovrsia dos pedidos, total ou parcialmente.

TUTELA DA APARNCIA X TUTELA DA EVIDNCIA Termos utilizados inicialmente pelo Ministro Luiz Fux. Esto presentes no Anteprojeto. O termo tutela antecipada passa a ser denominada tutela da evidncia. Tutela jurisdicional o resultado do processo, o que pode ser oferecido s partes. O Estado pode oferecer tutela jurisdicional definitiva ou provisria (de urgncia) por exemplo, tutela cautelar e tutela antecipada. Estas podem ser enquadradas entre as tutelas provisrias na urgncia, porque nem toda tutela antecipada baseada na urgncia. Predomina o entendimento (mas no pacfico esse entendimento) de que quando a tutela cautelar for conservativa, a tutela antecipada ser satisfativa. As tutelas definitivas esto baseadas no juzo de certeza, logo esto aptas a produzir coisa julgada material. Ocorre que, nos dias de hoje, nem sempre h tempo para que o Judicirio formule juzo de certeza. Juzo de certeza decorre de uma cognio exauriente. O tempo, porm, pode comprometer a efetividade do processo, pois se admite como correto que o juiz, com base no juzo de probabilidade (de verossimilhana), que ele preste uma tutela provisria, que no apta a produzir coisa julgada material, mas imprescindvel para garantir a efetividade do processo. O Estado, na figura do juiz, apresenta um Poder Geral de Cautela o poder que o juiz tem de determinar medidas cautelares de ofcio, SEM A AUDINCIA DAS PARTES (art. 797, CPC). uma medida excepcional.

64 O juiz tambm pode determinar medidas inominadas ou atpicas (art. 798, CPC), aplicando a proporcionalidade. So medidas no previstas pelo legislador, que podem ser determinadas pelo juiz, desde que necessrias e adequadas. PERGUNTA: Qual o fundamento do juiz atribuir efeito suspensivo a recurso que desprovido desse efeito? Ou seja, qual o fundamento da ao cautelar inominada para atribuir efeito suspensivo a recurso? Ex.: recurso especial e recurso extraordinrio no apresentam efeito suspensivo. FUNDAMENTO: O juiz dotado de poder de cautela, poder de aplicar medidas atpicas, excepcionalmente. Ex.: por meio de medida cautelar sustentar efeito do protesto. Inominado, leia-se, no disciplinado pelo CPC, no especificado pelo legislador. O juiz, tambm, tem poder de determinar medidas inaudita altera parte (art. 804), sem a prvia oitiva do ru. Qual o requisito para medida inaudita altera parte? O RISCO DA INEFICCIA DA MEDIDA COM A PRVIA OITIVA DO RU. a tcnica do contraditrio diferido, ou seja, o contraditrio no negado, apenas postergado. O juiz pode de determinar medida diversa da requerida (tcnica da fungibilidade). Aqui, o juiz no est adstrito ao pedido, logo, o art. 460, CPC afastado. preciso, assim como a medida inominada, que a medida seja necessria e seja a mais adequada. Na prtica, essa tcnica muito aplicada nas aes de improbidade. Quem pode aplicar a medida de ofcio, pode aplicar essa tcnica.

PODER DE ANTECIPAO Tpico: antigamente s era possvel nos casos previstos expressamente em lei. Ex: mandado de segurana, ao popular, ACP, aes possessrias.

PERGUNTA: Liminar em ao possessria tem natureza cautelar? Liminar tem natureza cautelar ou antecipatria, no caso da liminar possessria (art. 928, CPC), ela antecipa os efeitos da tutela processual, se o autor comprovar os requisitos: 1. Que a ao possessria seja de fora nova que seja ajuizada antes de 1 ano e 1 dia; 2. Que seja demonstrada a posse; 3. Prova da turbao ou esbulho. Ocorrer inaudita altera parte.

65 Verifica-se, portanto, que a urgncia neste caso no requisito, por conta do poder tpico de antecipao do juiz. O juiz j tinha o poder de antecipao. Antecipao de tutela em ao possessria em fora velha neste caso, invocado o poder geral do juiz de antecipao, pois no est expressamente prevista na lei. Poder geral de cautela - est consagrado no art. 273, CPC. Ex.: Antecipao de tutela em ao coletiva. Natureza jurdica da deciso que determina o pagamento de alimentos provisrios: uma deciso antecipatria dos efeitos da tutela jurisdicional (antecipao tutela executiva).

ANTECIPAO DA TUTELA
Requisito: prova inequvoca da verossimilhana melhor seria: prova suficiente da verossimilhana, desde que haja fundado receio de perecimento do direito ou risco de dano irreparvel. a) Antecipao de urgncia (cautelar) fundada no receio de perecer o direito e a tutela jurisdicional (art. 273, I, CPC). Distino entre o juzo de probabilidade (medidas satisfativas) e juzo de mera aparncia (para medidas meramente conservativas). Fumo (juzo de probabilidade) e fuminho (juzo de mera aparncia) quanto ao grau de intensidade. b) Antecipao punitiva ou sancionatria pelo abuso do direito de defesa (art. 273, II, CPC) Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. c) Antecipao da parte incontroversa da demanda (art. 273, 6, CPC): seria uma tutela provisria, no fundada na urgncia, ou seria uma sentena parcial (tutela definitiva) ou, ainda, um julgamento antecipado e parcial da lide (art. 330, CPC)? uma antecipao que decorre de uma inrcia (falta de impugnao) ou em relao de reconhecimento parcial do pedido por parte do ru? H TUTELA DA EVIDNCIA (art. 273,6) nas hipteses b e c: Antecipao punitiva ou sancionatria e antecipao da parte incontroversa da demanda (art. 273, 6, CPC). H TUTELA DA APARNCIA na antecipao de urgncia.

66 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 2002)

REQUISITOS PARA ANTECIPAO DA TUTELA 1. Requerimento da parte no se d de ofcio. Uma parcela da doutrina afirma ser possvel o juiz excepcionalmente determinar de ofcio a antecipao da tutela. Ex.: alimentos provisrios (o juiz fixar os alimentos provisrios). O ru pode pedir antecipao de tutela em reconveno, pedido contraposto ou ao dplice. O MP pode pedir antecipao de tutela quando for parte. O MP como rgo interveniente no pode pedir, mas pode apontar a antecipao de tutela (entendimento doutrinrio). A efetivao da tutela antecipada feita pelas partes, pois ela quem vai sofrer os efeitos, ainda que tenha sido requerida pelo MP, como parte. 2. Prova suficiente da verossimilhana; 3. A reversibilidade da situao ftica - um requisito relativo, por conta do princpio da proporcionalidade. O STJ entende que poder haver a ponderao os interesses em conflito. A tutela provisria, em regra, provisria, logo o provimento antecipatrio tem que ser reversvel, no que atina sua situao ftica. A nova lei do MS d ao juiz o poder, de ofcio, ao deferir a liminar do MS, exigir uma medida de garantia (depsito, fiana) a fim de ponderar os interesses em conflito e evitar uma situao ftica irreversvel. o entendimento pacificado do STJ a relatividade deste requisito. Ex.: atendimentos de plano de sade para realizao de procedimento cirrgico. H casos, no entanto, em que no possvel a reversibilidade da situao ftica, por isso, o deferimento da liminar deve julgar consoante a regra da proporcionalidade. No possvel a aplicao do mtodo da subsuno a todo caso concreto. A ponderao dos interesses em conflito feita no s pelo juiz, mas tambm feita pelo legislador, como no art. 475-O do CPC, in abstrato, Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (Acrescentado pela L-011.232-2005) I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento;

67 III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. 1 No caso do inciso II do deste artigo, se a sentena provisria for modificada ou anulada apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. 2 A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada: I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. (Alterado pela L-012.322-2010) 3 Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua responsabilidade pessoal: (Alterado pela L-012.322-2010) I sentena ou acrdo exeqendo; II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; III procuraes outorgadas pelas partes; IV deciso de habilitao, se for o caso; V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias.

PERGUNTA: Pobre tem direito antecipao de tutela, j que no tem patrimnio suficiente para garantir a reversibilidade? (prxima aula) Quem no tem patrimnio imune a essa jurisdio e pode alegar estado necessidade, nos termos do art. 475-O, CPC. At 60 salrios mnimos

--------------------------------------------------Aula 29.11.10---------------------------------------------------(continuao)

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PERGUNTA: Nenhum caso de antecipao de tutela sem oferecimento de garantia poder ultrapassar 60 salrios mnimos? Depende. Deve

68 ser utilizada a ponderao, a anlise quanto reversibilidade da situao ftica. 4. De urgncia (art. 273, I, CPC) um requisito alternativo, em que deve ser demonstrar: Perigo de dando irreparvel;

Abuso do direito de defesa (recurso protelatrio) - no baseada na urgncia, mas sim na evidncia do direito; Incontrovrsia parcial (art. 273, 6) no baseada na urgncia, mas sim na evidncia do direito; Demandas repetitivas no so demandas idnticas. So demandas semelhantes, porque so decorrentes de fatos repetitivos (sociedade de consumo com contratos padres), mas no ocorreram em razo do mesmo fato e com as mesmas pessoas. Em razo da sociedade de consumo, temos contratantes diferentes por conta de contratos padres (mesmo fornecedor e consumidores diferentes). A causa de pedir diversa, mas o fato repetitivo, logo acarreta demandas semelhantes, j que a questo jurdica discutida a mesma. Temos tcnicas para as duas situaes: Pedidos idnticos e causa de pedir diversa: o sistema brasileiro de hoje misto, logo os fatos repetitivos geram precedentes perante o mesmo juzo (art. 285-A, CPC). Quando o juiz julgar improcedente, ele pode reproduzir a sentena que ele proferiu em demanda atual sentena de imediata improcedncia, inaudita altera parte. Se o precedente for de procedncia, o juiz no poder proferir sentena de imediata procedncia. O juiz s poder fazer isso no caso de precedente em sentena de improcedncia. Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Acrescentado pela L-011.277-2006) 1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Acrescentado pela L-011.277-2006) 2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Acrescentado pela L-011.277-2006)

EFETIVAO (art. 273, 3, CPC)

O processo civil uma tcnica de tutela de direitos, que regida pelos princpios da fungibilidade procedimental, fungibilidade dos meios expropriatrios.

69 A antecipao da tutela uma tcnica que antecipa a satisfao do direito. A antecipao tem dois momentos: efetivao (momento mais importante. Expresso surgida com a tutela antecipada art. 273, 3, CPC) e concesso da tutela antecipada (momento menos importante). A execuo provisria estava intimamente ligada aos pagamentos em quantia. A execuo representava apenas processo de execuo. No tnhamos cultura de processo sincrtico a realizao das atividades cognitiva, executria e cautelar em um mesmo processo. A antecipao de tutela pode antecipar a satisfao do direito, no necessitando de processo executrio. O disposto no art. 475-O (dar quantia em dinheiro) e nos 4 e 5 do art. 461 (fazer ou no fazer), art. 461- A (entrega de coisa) aplica-se a tcnica da execuo provisria, ou seja, das medidas necessrias, logo, a doutrina definiu o termo como medidas de apoio efetivao dos provimentos jurisdicionais. Temos, ento, trs espcies de execuo no direito brasileiro:

EXECUO POR QUANTIA CERTA (OBRIGAO DE DAR) art. 475-O,

CPC ex.: precatrios. Em regra, ela expropriatria (transferncia de bens do patrimnio do devedor para o patrimnio do credor). A expropriao de bens se faz nos termos do art. 646 e 647, CPC com: A adjudicao; A alienao particular;

A arrematao (em hasta pblica, com o maior lance).

A expropriao pode ser feita tambm com o usufruto, com os rendimentos percebidos. Eles no so os nicos meios para a execuo por quantia certa. H execues que utilizam outros meios expropriatrios, como o precatrio, que utilizado na execuo contra a Fazenda Pblica. PERGUNTA: Na execuo por quantia h fungibilidade () de meios expropriatrios? A doutrina dominante e tradicional diz que no, por conta do art. 647. CPC. O juiz no tem liberdade para os meios expropriatrios, pois eles esto previstos taxativamente em lei. PERGUNTA: possvel aplicar as astreintes nos casos de execuo por quantia certa? Doutrina dominante e tradicional defende que no, pois no h previso legal no h fungibilidade de meios. Contemporaneamente, defende-se que sim.

OBRIGAO DE FAZER E NO FAZER (art. 461, 4 e 5, CPC)

obrigao de conduta. Aqui so utilizadas as medidas de apoio (as medidas necessrias), tais como, ou seja, o rol exemplificativo. As astreintes so medidas de apoio mais utilizadas. ASTREINTES (multa cominatria peridica, por tempo de atraso. Nem sempre ser diria, logo no correto afirmar em sua definio que um provimento mandamento para cessao de atividade nociva com a imputao de multa cominatria diria. H possibilidade de a astreinte acarretar interveno de empresa, seqestro de medidas pblicas (no seqestro, medida executiva). O rol exemplificativo. Ex.: utilizada em

70 interveno de empresa para o fornecimento de medicamentos, nomeao de administrador para fazer cumprir seqestro de rendas pblicas (no o seqestro, medida cautelar ou medida executiva, previsto constitucionalmente. um seqestro inominado); PERGUNTA: H fungibilidade nos meios expropriatrios nas execues por obrigaes de fazer ou no fazer? Sim, pois o rol exemplificativo. CONCURSO DA MAGISTRATURA: estudar a evoluo dos contratos de compra e venda e a possibilidade de utilizao de sentena para substituir a assinatura do vendedor.

ENTREGA DE COISA (OBRIGAO DE DAR): o legislador tambm

mandou aplicar as medidas de apoio (art. 461-A, 3, CPC), logo cabe a fixao astreintes em caso de entrega de bens mveis ou imveis, desde que seja a medida mais adequada (fungibilidade). Fundamento: aplicar as astreintes em razo da mora (inadimplemento relativo.

Entrega de coisa mvel: busca e apreenso; Entrega de coisa imvel: imisso de posse;
As medidas de apoio so utilizadas conforme a natureza da obrigao e a natureza da tutela antecipada. Quanto s medidas executivas, temos duas espcies:

Execuo direta: aquela realizada pelo Estado. So meios

executivos sub-rogatrios. rogatrios, pois o Estado comportamento do devedor.

Os meios expropriatrios so subrealiza a execuo substituindo o

Execuo indireta: e aquela que se utiliza de meios de coercitivos de

induo do comportamento do devedor, para captar a vontade do devedor. Ex.: multa prevista no art. 475-J, do CPC, na execuo por quantia comum.

PERGUNTA: Essa multa se aplica em execuo provisria? O STJ entende que s se aplica no caso de execuo definitiva. Logo, no se aplica na efetiva tutela antecipada.

------------------------------------------------Aula 30.11.10------------------------------------------------------

dia

PERGUNTA: Continua vigente o princpio nulla executio sine titulo (no h execuo sem ttulo)? Sim, um princpio da execuo utilizado no direito brasileiro. Ocorre que, no caso da tutela antecipada temos, em regra, uma deciso interlocutria que na sua literalidade executvel, passvel de cumprimento provisrio. Ela no est mencionada no rol do art. 475-N, artigo que elenca os ttulos executivos judiciais. Evidentemente, a deciso interlocutria no se trata de ttulo executivo extrajudicial, pois tambm no est presente no art. 585.

71 A no meno da deciso interlocutria no rol de ttulos executivos judiciais previstos art. 475-N levou ao desenvolvimento de duas correntes no direito brasileiro: 1. A relativizao do princpio de que no h execuo sem ttulo, pois, a rigor, o rol de ttulos executivos judiciais taxativo e s a lei poder prever quais documentos ensejam atividade executiva. Como a deciso interlocutria no se encontra no rol e, mesmo assim, por apresentar atividade executiva, ento o princpio teria sido relativizado ( a corrente que predomina na doutrina e na jurisprudncia). 2. No houve uma relativizao do princpio, pois a deciso interlocutria trata-se de uma sentena parcial, por isso tem atividade executiva (ministro do STJ Teori Zavasque).

CUMPRIMENTO DE SENTENA O cumprimento de sentena pode ser definitivo (ou execuo definitiva) ou provisrio (execuo provisria). O cumprimento provisrio farse- do mesmo modo que a definitiva e nos termos do art. 475-O, do CPC. O cumprimento de sentena se faz por meio de fase processual subseqente, e no por um processo executivo autnomo. Temos trs fases: Cognio: se ocorrer a antecipao da tutela nessa fase, teremos o esvaziamento das fases seguintes. Liquidao (eventual) Cumprimento de sentena (eventual)

EXCEES: Desenvolvimento de processo de execuo autnomo no caso de titulo judicial executivo: Ex.1: Ttulo executivo judicial que se forma em razo de procedimento arbitral, para ser executado tem que haver processo de execuo autnomo, devido necessidade de se fazer as citaes. Ex.2: Sentena penal condenatria transitada em julgado desafia processo executivo autnomo com nova pea inicial e citaes; Ex.3: Sentena estrangeira homologada pelo STJ. a competncia para o processo de execuo da Justia Federal de primeira instancia.

72 Ex.4: Sentena lato sensu contra a Fazenda Pblica. Fazenda pblica devedora: processo executivo autnomo. A Fazenda Pblica citada para opor embargos (art. 730, CPC). Ex.5: Tutela coletiva de direitos individuais homogneos (art. 81 do CDC) - por conta do proferimento de sentena condenatria genrica. A ao foi promovida por um dos legitimados do art. 82, do CDC. Constitudo o ttulo executivo judicial, este por ser objeto de ao individual movida pela vtima, havendo necessidade, portanto, de novas citaes.

Ressalvada algumas situaes, podemos encontrar a razo para a regra dicotmica. A razo da dicotomia, nesses casos, est no fato da incompetncia do juzo onde se formou o titulo executivo judicial. Ex.: no caso da sentena arbitral, o rbitro no tem competncia para a execuo. O juzo criminal no tem competncia para execuo no juzo civil. H necessidade, portanto, de ao autnoma perante o juzo competente para ser realizada a execuo. No caso de sentena estrangeira, no se aceita na cultura jurdica a execuo de uma sentena em um pas e produzindo efeito em outro. Fundamento: a execuo poder de imprio, logo, o juiz estrangeiro no tem poder sobre bens e pessoas em outro pas. Pela literalidade, o cumprimento de sentena se d por execuo (art. 475, I, CPC), no caso de obrigao de pagar quantia, ou por efetivao, nos demais casos. A distino entre execuo provisria e definitiva encontra-se no 1 do art. 475- I, CPC: Art. 475-I. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) EXECUO DEFINITIVA: A execuo de ttulo extrajudicial execuo definitiva, decorrente de sentena lato sensu ou de sentena transitada em julgado EXECUO PROVISRIA d-se em algumas situaes: 1) Na hiptese de apelao, recebida s com efeito devolutivo (art. 520, CPC);2) recurso especial para o STJ: recurso desprovido de efeito suspensivo (art. 542, 2, CPC); 3) Recurso extraordinrio para o STF: desprovido de efeito suspensivo (art. 542,2,CPC). A tcnica da execuo provisria tambm pode ser feita no

73 caso de efetivao da tutela antecipada, quando h obrigao de pagar quantia certa. Art. 475- I, CPC: admisso de execuo de captulos de sentena.
2o Quando na sentena houver uma parte lquida e outra ilquida, ao credor lcito promover simultaneamente a execuo daquela e, em autos apartados, a liquidao desta. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Quanto liquidao da sentena, Nelson Nri admite a liquidao de ttulos extrajudiciais. A maioria da doutrina entende que a liquidao da sentena se d diante de procedimentos judiciais. A liquidao da sentena poder ser requerida na pendncia de recurso de apelao, ainda que seja atribudo efeito suspensivo. Nesse caso, a liquidao ser feita em autos apartados. Porem, quando no se tratar dessa situao, ou seja , quando a sentena tiver transitado em julgado, a liquidao ser feita nos autos principais. Quando no h necessidade de liquidao, possvel o requerimento de cumprimento de sentena. Ele pode ser requerido no momento em que ele se tornar exigvel. Tempus iudicati - o art. 475-J, estabeleceu um prazo para cumprimento de sentena em relao execuo de quantia certa. um prazo para o devedor, denominado tempus iudicati, para o cumprimento do julgado (15 dias). Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) No h necessidade de intimao do devedor, nem do seu defensor para a incidncia da multa (entendimento do STJ). A incidncia da multa imediata. Depois de ultrapassado esse prazo de 15 dias que pode ser requerido o cumprimento de sentena. H vrias correntes sobre a ncessidade ou no de intimao do devedor: 1 ) necessidade de intimao pessoal do devedor; 2) necesidade de intimao do advogado; 3) . O STJ entende que no h necessidade de intimao do devedor para a incidncia da multa. A partir do momento em que ela se tornar exigvel, o devedor dever efetuar o pagamento dela. Quando houver a necessidade de apresentao de clculos aritmticos do credor, ento o este dever requerer o cumprimento de sentena e o instruir por memorial esse clculo e esperar pela intimao do devedor.

74 O CPC atual d ao devedor a possibilidade de impugnar o cumprimento de sentena, s que isso no vai afastar a aplicao da multa. Com isso, muitos passaram a afirmar que haveria um cerceamento da defesa. No direito romano, o devedor que se opunha ao cumprimento de sentena, quando no era atendido seu pedido, era condenado a pagar em dobro. Verifica-se que houve um abrandamento, uma vez que imposto ao devedor uma multa de 10% do valor da causa.

OPOSIO EXECUO
Temos vrias formas de oposio: 1. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA: ela defesa incidental, isto , por petio dirigida ao prprio juzo de execuo, nos prprios autos. Permite dilao probatria. Na impugnao ao cumprimento de sentena, h limites cognio judicial (no qualquer matria que tratada por esse tipo de oposio), em razo de ela j ter dito prvia execuo. Dessa forma, ela s poder versar sobre o rol disposto no art. 475- L, CPC. O rol taxativo, mas possvel interpretao extensiva, por conta do inciso VI, do mesmo art., pois o legislador no conseguiu exaurir todas as situaes: Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II inexigibilidade do ttulo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) IV ilegitimidade das partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V excesso de execuo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

O sistema processual pode permitir que a mesma matria seja objeto de mais de um meio (art. 475-L), conforme os incisos (I, III, IV, V) acima. Logo, outras condies da ao podem ser objeto de impugnao ao cumprimento de sentena.

75 2. AO DE EMBARGOS EXECUO OU AO DEVEDOR: ao incidental. uma ao de conhecimento. Permite dilao probatria. No h limites cognio judicial ( ilimitada, plena). 3. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE: UM INCIDENTE DEFENSIVO: d-se, segundo o STJ, para a argio de matrias que no exigem dilao probatria. No mais necessrio que seja matria de ordem pblica. Caractersticas: inominado, atpico (no prevista expressamente pelo legislador) Verifica-se que com os meios oficiais de oposio execuo a execuo pode ser suspensa. O efeito suspensivo, porm, no automtico, pois o efeito suspensivo no se d mais pelo sistema ope legis. Ele se d pelo sistema ope iudicis, ou seja, o juiz poder suspender a execuo na impugnao ou nos embargos. A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, contrariamente, no deve suspender a execuo, por isso no compatvel com a dilao probatria. Logo, o juiz tem preservar o contraditrio e decidir imediatamente. 4. A doutrina atual tambm afirma uma terceira forma de oposio execuo denominada oposio por aes autnomas prejudiciais execuo. Hoje admitida a conexo por prejudicialidade. Esse tipo de defesa no incidental; autnomo. denominado de defesa heterotpica autnoma e prejudicial execuo cabvel tambm em fase de cumprimento de sentena. Ex.: ao rescisria (a procedncia dessa ao poder fazer desaparecer o ttulo executivo, logo prejudicial). Embora exista uma conexo por prejudicialidade, o cumprimento de sentena previsto no art. 475-P, II, do CPC d-se em primeira instncia, ante o juzo que proferiu a sentena. Logo, essas aes no podero ser reunidas. Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;

O art. 489, CPC, deu ao relator (desembargador, ministro) da ao rescisria o poder de determinar tutela de urgncia para suspender a execuo.
Art. 489. O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)

Ex1.: execuo de ttulo extrajudicial pendente ao anulatria de titulo executivo. Nesse caso, conveniente a reunio para o julgamento conjunto. No entanto, em alguns casos o STJ admite que a ao anulatria seja processada como embargos execuo, se houver requerimento do devedor

76 dizendo que j havia interposto ao anulatria e que depois o credor interps a execuo do ttulo. Como aquela ao anulatria ser recebida e processada como embargos execuo, ento o juiz relator poder suspend-la. Fundamento: a ao anulatria uma ao autnoma prejudicial ao cumprimento de sentena. Ex.2: ao de consignao em pagamento. tambm uma ao autnoma, mas prejudicial execuo. Ex.3: reviso criminal poder interferir no processo de execuo do ttulo judicial, o qual tramita no juzo cvel. A reviso criminal poder reconhecer que o fato no existiu, da a necessidade de se enxergar que ela uma ao autnoma prejudicial, assim como as demais prelecionadas.

PRESCRIO SUPERVENIENTE SENTENA possvel a alegao de prescrio superveniente sentena (est prevista em lei). No confundir prescrio intercorrente (prescrio que ocorre no curso do processo). Aquela espcie desta. Para isso, necessrio requerer o cumprimento de sentena, aps o prazo de 15 dias, conforme j vimos. O cdigo diz que, decorrido o prazo de seis meses sem o requerimento, ocorrer o arquivamento dos autos. H, portanto, a prescrio da pretenso executria. O CC de 2002 regulou a prescrio da pretenso condenatria (art. 206, ss). Smula 150 do STF: Prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio da ao. Ou seja, a prescrio da pretenso executria se d ao mesmo tempo da prescrio da pretenso condenatria (3 anos para requerer cumprimento de sentena). Qual o termo inicial da prescrio superveniente sentena?

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dia

FORMAS DE OPOSIO EXECUO (continuao)

Impugnao ao cumprimento de sentena ttulo judicial limitao cognio judicial, somente matrias no preclusas. Embargos: tem como objeto o ttulo executivo extrajudicial (no h prvia cognio judicial), logo h uma ampla cognio.

77 Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Do ato de penhora e avaliao, ser intimado o ru, na pessoa de seu advogado, ou pessoalmente pelos correios, para que oferea impugnao ao cumprimento de sentena, no prazo de 15 dias. O art. 475-J permite que a impugnao seja requerida aps a efetivao da penhora e da avaliao. Em 2006, o legislador alterou o CPC e a partir da no mais necessria a garantia do juzo para a oposio de embargos. PERGUNTA: E a impugnao, ela depende de garantia do juzo? O prazo para a impugnao flui a partir do mandado de intimao devidamente cumprido, por isso alguns entendem (boa parte da doutrina) que ela depende da garantia do juzo, j que depende da intimao do devedor na pessoa de seu defensor. No uma simples mudana de nome, na medida em que a impugnao se difere dos embargos, sobretudo, no que esse refere sua natureza, que no forma uma nova ao, pois tem a natureza de um mero incidente no bojo da execuo. Conseqncia os embargos - julgados por sentena, sendo passvel de apelao, a impugnao julgada por deciso interlocutria, sendo passvel de agravo. Exige prvia garantia do juzo pela penhora at houve uma corrente defendendo que poderia ser sem a penhora, porm, esta corrente contra legem. S as matrias do art. 475- L podem vir a ser alegadas em sede de impugnao ao cumprimento de sentena (rol taxativo): Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II inexigibilidade do ttulo; III penhora incorreta ou avaliao errnea; IV ilegitimidade das partes; V excesso de execuo; VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

78 2o Quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

PRESCRIO SUPERVENIENTE SENTENA

Ela hoje uma modalidade de prescrio intercorrente por conta de um processo sincrtico. Temos no Processo Civil a possibilidade da prescrio da pretenso. Para o CC de 2002, o que prescreve, a rigor, no o direito, a pretenso seja ela condenatria ou executria. O CC regula expressamente a prescrio condenatria (artigo 206 CC elenca os prazos prescricionais), mas como ele no regula o prazo da prescrio da pretenso executria, devemos invocar a smula 150 do STF: Prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio da ao. Segundo a smula, a prescrio da pretenso executria ocorre no mesmo prazo da prescrio da ao (ou seja, da prescrio da pretenso condenatria). Portanto, se o prazo de prescricional para o ajuizamento de ao de um ano, obtida a condenao do devedor (tornando-se exigvel o crdito), o prazo para o cumprimento de sentena tambm de um ano. Seria inadequado, segundo a doutrina, criar situaes de imprescritibilidade.Temos que admitir a prescrio da pretenso executria, at porque o CPC fala em prescrio supervenientemente sentena, em outros termos, a prescrio da pretenso executria. Obtida a condenao o prazo para requerer a execuo de 1ano se este for o prazo de propositura da ao - ultrapassado o prazo de 15 diasprazo para o devedor efetuar o pagamento. PERGUNTA: Qual o termo inicial dessa prescrio superveniente sentena? 1 corrente o CC diz que se no prazo de 6 meses no for requerida a execuo, os autos sero arquivados. Dessa forma, Carpinela entende que a prescrio se inicia com o arquivamento dos autos (na data do arquivamento dos autos - arquivado nos termos do 5 do art. 475- J).

A data do arquivamento dos autos como termo inicial no parece, para o professor, ser o momento ideal para a contagem da prescrio da pretenso. O pedido de cumprimento de sentena no pode ser feito antes dos 15 dias, do mesmo modo, no poder ser exercida a pretenso executria. esta a justificativa em que se baseia a 2 corrente. 2 corrente o cumprimento de sentena s pode ser exercido depois dos 15 dias. Depois desse prazo que comea haver a inrcia do credor, o que importa em arquivamento no caso de inrcia por 6 meses. Logo, o termo inicial ocorre no 16 dia.

A lei no prev, mas pelo princpio da isonomia entre os litigantes, como o executado teve 15 dias para impugnar, o exeqente ter 15 dias para contrariar a impugnao. Feito isto, caber ao juiz decidir se j est em condies de julgar a impugnao ou, se necessrio produzir mais provas.

79 Todos os meios de provas lcitas so admissveis na impugnao. Dentro da impugnao existem limitaes em relao s matrias alegveis, mas no h limitao quanto s provas produzidas. Art. 791. Suspende-se a execuo: I - no todo ou em parte, quando recebidos com efeito suspensivo os embargos execuo (art. 739-A); II - nas hipteses previstas no art. 265, I a III; III - quando o devedor no possuir bens penhorveis. Ocorre que, toda execuo regida sobre o princpio da responsabilidade patrimonial, ou seja, a execuo recai sobre bens, uma execuo real (persegue bens). Ela no pessoal. Logo, no localizado ou inexistindo os bens, a execuo suspensa, nos termos do art. 791 do CPC. Com a suspenso da execuo, no houve inrcia do credor, pois ele efetuou o requerimento de execuo de sentena. Logo, a prescrio no poder ser iniciada. PERGUNTA: At quando ficar suspensa a execuo? At que ocorra a prescrio da pretenso executria. O credor pode evitar esta prescrio, ao requerer de tempos em tempos uma diligncia para localizar os possveis bens do devedor. H quem entenda que no corre prazo prescrio. A Doutrina e Jurisprudncia no admitem situaes imprescritveis. Pelo princpio da responsabilidade patrimonial (artigo 591 CPC), o devedor responde com seus bens penhorveis, bens presentes e bens futuros. Se o devedor vier a adquirir algum bem, esses bens futuros ficaro sujeitos execuo. No caso da Execuo Fiscal, temos o artigo 40 da LEF, 4, includo em 2004, e a smula 314 do STJ: Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica. 2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos. 3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004) 5o A manifestao prvia da Fazenda Pblica prevista no 4o deste artigo ser dispensada no caso de cobranas judiciais cujo

80 valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda. (Includo pela Lei n 11.960, de 2009) STJ: smula 314 suspende-se o prazo por um ano fim do qual se inicia o prazo qinqenal para prescrio intercorrente a partir da data do arquivamento dos autos. STJ Smula n 314 - 12/12/2005 - DJ 08.02.2006 Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente. No que diz respeito impugnao ao cumprimento de sentena, devemos observar o seguinte: a) Dvida quanto necessidade de garantia do juzo: h quem entenda, conforme visto acima, a necessidade de garantia do juzo por conta do prazo (15 dias), que dado para o ru oferecer impugnao (art. 475-J, CPC). b) A impugnao no tem efeito suspensivo automtico: esse efeito pode ser concedido pelo juiz. O legislador fez por bem negar impugnao o efeito suspensivo. Dessa forma, em regra, a impugnao no suspende a fase de execuo. Ela poder ser concedida pelo juiz, desde que haja requerimento do executado, onde demonstre serem relevantes os fundamentos da impugnao, isto , sejam plausveis, verossmeis, que tenham a possibilidade de virem a ser acolhidos; risco de prejuzo irreparvel ou de difcil reparao. Quanto aos embargos do devedor (caractersticas): a) uma ao de conhecimento; b) Incidental execuo; c) Distribuda por dependncia: no juzo em que tramita a execuo. Exceo: execuo por carta - vo funcionar dois juzos no mesmo processo: perante um juzo tramita a execuo, mas a tramitao dos atos executrios se d por execuo por carta. d) Competncia para o julgamento dos embargos: no caso de execuo por carta, h uma peculiaridade os embargos podero ser distribudos tanto no juzo deprecante quanto no juzo deprecado. A competncia para o julgamento dos embargos , em regra, para o juiz deprecante e, excepcionalmente, para o juzo deprecado, se os embargos versarem exclusivamente sobre os atos executivos praticados no juzo deprecado. Art. 747. Na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas a competncia para julglos do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao dos bens. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

81

AO DE EMBARGOS DO DEVEDOR
Caractersticas: ao de conhecimento, incidental executria, distribuda por dependncia, rito sumrio especial (motivo pelo qual no cabvel reconveno). Art. 740. Recebidos os embargos, ser o exeqente ouvido no prazo de 15 (quinze) dias; a seguir, o juiz julgar imediatamente o pedido (art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo e julgamento, proferindo sentena no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz impor, em favor do exeqente, multa ao embargante em valor no superior a 20% (vinte por cento) do valor em execuo. (NR) Para a oposio de embargos execuo, no necessrio garantir o juzo (consoante disposio expressa no CPC, desde 2006). Em compensao, os embargos no tem mais efeito suspensivo automtico. Poder ser concedido pelo juiz o efeito suspensivo.

Requisitos para que o juiz conceda o efeito suspensivo em sede de embargos execuo: Garantir o juzo: O CPC expresso - os embargos NO dependem de garantia do juzo; Requerimento suspensivo; do embargante para ser concedido efeito

Demonstrar a relevncia dos argumentos fumus boni juris; Demonstrar tambm o risco de dano - periculum in mora. Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. 2o A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em deciso fundamentada, cessando as circunstncias que a motivaram. 3o Quando o efeito suspensivo atribudo aos embargos disser respeito apenas a parte do objeto da execuo, essa prosseguir quanto parte restante. 4o A concesso de efeito suspensivo aos embargos oferecidos por um dos executados no suspender a execuo contra os que

82 no embargaram, quando o respectivo fundamento disser respeito exclusivamente ao embargante. 5o Quando o excesso de execuo for fundamento dos embargos, o embargante dever declarar na petio inicial o valor que entende correto, apresentando memria do clculo, sob pena de rejeio liminar dos embargos ou de no conhecimento desse fundamento. 6o A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de penhora e de avaliao dos bens. Ainda que o juiz d efeito suspensivo execuo, o credor tem direito ao processamento execuo. Uma parte da doutrina entende que, no momento em que a lei posterior dispensou a garantia do juzo para a oposio de embargos (2006), as normas do livro II do CPC, que trata dos ttulos executivos extrajudiciais, devem ser aplicadas aqui, desde que haja lacuna e compatibilidade da norma. O STJ, contrariando a lei de execuo fiscal, relativizou a no exigncia de garantia do juzo para a oposio de impugnao execuo de sentena. Em se tratando de ttulo executivo, aplicou-se o direito de prosseguimento da execuo. Ainda que o juiz atribua efeito suspensivo execuo, o credor poder exercer o direito de prosseguimento da execuo, prestando uma cauo. Dessa forma, pode uma execuo prosseguir, mesmo que o juzo tenha concedido efeito suspensivo execuo. Art. 475-M. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 1o Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. 2o Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 3o A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) ESTA CAUO (art. 475-M, 1, CPC) DEVE SER PRESTADA ANTES DOS ATOS DE ALIENAO DO DOMNIO: ARREMATAO, ADJUDICAO. PERGUNTA: O direito de prosseguimento da ao existe nas aes as quais tenham como objeto ttulo extrajudicial? O entendimento majoritrio de que esse direito no poder ser aplicado, quando se tratar de ttulo extrajudicial. Fundamento: houve um prvio processo de conhecimento.

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TTULO EXTRAJUDICIAL (ART. 475-I A ART. 475-R, CPC) algumas novidades:

Procedimento executrio de titulo extrajudicial: petio inicial acompanhada do titulo executivo (nulla executio sine titulo), distribuda. O credor pode pedir uma certido da execuo e pode proceder a uma averbao da certido da execuo (administrativa). Art. 615-A. O exeqente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Esta averbao permite a configurao de Fraude, caso a alienao tenha sido feita aps a averbao. 1o O exeqente dever comunicar ao juzo as averbaes efetivadas, no prazo de 10 (dez) dias de sua concretizao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o Formalizada penhora sobre bens suficientes para cobrir o valor da dvida, ser determinado o cancelamento das averbaes de que trata este artigo relativas queles que no tenham sido penhorados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Presume-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao (art. 593). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 4o O exeqente que promover averbao manifestamente indevida indenizar a parte contrria, nos termos do 2o do art. 18 desta Lei, processando-se o incidente em autos apartados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 5o Os tribunais podero expedir instrues sobre o cumprimento deste artigo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Quanto averbao do requerimento de cumprimento de sentena, no h previso legal. A execuo se inicia com a citao do devedor (nos termos do art. 222, CPC) para efetuar o pagamento em 3 dias (artigo 652 CPC). Aqui, o devedor perdeu a prerrogativa de indicar os bens a serem penhorados. O credor quem poder fazer isso nesta fase.

Art. 652. O executado ser citado para, no prazo de 3 (trs) dias, efetuar o pagamento da dvida. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

84 1o No efetuado o pagamento, munido da segunda via do mandado, o oficial de justia proceder de imediato penhora de bens e a sua avaliao, lavrando-se o respectivo auto e de tais atos intimando, na mesma oportunidade, o executado. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). 2o O credor poder, na inicial da execuo, indicar bens a serem penhorados (art. 655). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). 3o O juiz poder, de ofcio ou a requerimento do exeqente, determinar, a qualquer tempo, a intimao do executado para indicar bens passveis de penhora. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 4o A intimao do executado far-se- na pessoa de seu advogado; no o tendo, ser intimado pessoalmente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 5o Se no localizar o executado para intim-lo da penhora, o oficial certificar detalhadamente as diligncias realizadas, caso em que o juiz poder dispensar a intimao ou determinar novas diligncias. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). No prazo de 15 dias, o devedor poder embargar ou efetuar o pagamento parcelado. Pagar 30% imediatamente e o resto em parcelas. Neste prazo, ainda, contado da juntada aos autos do mandado de intimao para embargar ou efetuar o pagamento (art. 738, CPC). Art. 738. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo mandado citatrio, salvo tratando-se de cnjuges. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 745-A. No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exeqente e comprovando o depsito de 30% (trinta por cento) do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado requerer seja admitido a pagar o restante em at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). PERGUNTA: trata-se de direito potestativo do devedor ou depende da concordncia do credor para efetuar o pagamento na forma prevista no art. 745-A? um direito potestativo do devedor.

85 Julgado improcedente os embargos, dar-se- o prosseguimento da execuo com os atos expropriatrios.

ATOS EXPROPRIATRIOS (em ordem preferencial)

1. Adjudicao: o meio executrio preferencial. a incorporao do bem penhorado ao patrimnio do credor (antes). Agora, a possibilidade de incorporao ao patrimnio de outro credor OU DE OUTRAS PESSOAS, como estabelece o CPC, de que seja adjudicado os bens dos cnjuges, ascendentes e descendentes. Isso s foi possvel, porque o legislador acabou com a remio de bens (quem poderia fazer a remio de bens era justamente o cnjuge, os ascendentes e os descendentes). Remio o resgate dos bens penhorados. OBS.: no confundir remio de bens, com remio execuo, esta ainda existe. Do mesmo modo, no se pode confundir remio com remisso. Remio (cordinha do ) resgate; Remisso o perdo por parte do credor. Ele renuncia ao crdito. Tem efeito material; O art. 652 trata da remio execuo: pagamento, resgate do prprio ttulo.

Art. 685-A. lcito ao exeqente, oferecendo preo no inferior ao da avaliao, requerer lhe sejam adjudicados os bens penhorados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Se o valor do crdito for inferior ao dos bens, o adjudicante depositar de imediato a diferena, ficando esta disposio do executado; se superior, a execuo prosseguir pelo saldo remanescente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o Idntico direito pode ser exercido pelo credor com garantia real, pelos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, pelo cnjuge, pelos descendentes ou ascendentes do executado. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Havendo mais de um pretendente, proceder-se- entre eles licitao; em igualdade de oferta, ter preferncia o cnjuge, descendente ou ascendente, nessa ordem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 4o No caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 5o Decididas eventuais questes, o juiz mandar lavrar o auto de adjudicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2. Alienao por iniciativa particular (art. 685-C, CPC): Art. 685-C. No realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exeqente poder requerer sejam eles alienados por sua prpria

86 iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o O juiz fixar o prazo em que a alienao deve ser efetivada, a forma de publicidade, o preo mnimo (art. 680), as condies de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a comisso de corretagem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o A alienao ser formalizada por termo nos autos, assinado pelo juiz, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for presente, pelo executado, expedindo-se carta de alienao do imvel para o devido registro imobilirio, ou, se bem mvel, mandado de entrega ao adquirente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Os Tribunais podero expedir provimentos detalhando o procedimento da alienao prevista neste artigo, inclusive com o concurso de meios eletrnicos, e dispondo sobre o credenciamento dos corretores, os quais devero estar em exerccio profissional por no menos de 5 (cinco) anos. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3. Arrematao (alienao pblica); Art. 686. No requerida a adjudicao e no realizada a alienao particular do bem penhorado, ser expedido o edital de hasta pblica, que conter: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - a descrio do bem penhorado, com suas caractersticas e, tratando-se de imvel, a situao e divisas, com remisso matrcula e aos registros; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - o valor do bem; III - o lugar onde estiverem os mveis, veculos e semoventes; e, sendo direito e ao, os autos do processo, em que foram penhorados; IV - o dia, o lugar e a hora da praa ou do leilo; IV - o dia e a hora de realizao da praa, se bem imvel, ou o local, dia e hora de realizao do leilo, se bem mvel; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - meno da existncia de nus, recurso ou causa pendente sobre os bens a serem arrematados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar lano superior importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que forem desde logo designados entre os 10 (dez) e os 20 (vinte) dias seguintes, a sua alienao pelo maior lano (art. 692). (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - meno da existncia de nus, recurso ou causa pendente sobre os bens a serem arrematados; (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

87 VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar lano superior importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que forem desde logo designados entre os dez e os vinte dias seguintes, a sua alienao pelo maior lano (art. 692). (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) 1o No caso do art. 684, II, constar do edital o valor da ltima cotao anterior expedio deste. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 2o A praa realizar-se- no trio do edifcio do Frum; o leilo, onde estiverem os bens, ou no lugar designado pelo juiz. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 3o Quando os bens penhorados no excederem o valor correspondente a 20 (vinte) vezes o maior salrio mnimo, conforme o art. 275 desta Lei, ser dispensada a publicao de editais, no podendo, neste caso, o preo da arrematao ser inferior ao da avaliao. (Includo pela Lei n 7.363, de 11.9.1985) 3o Quando o valor dos bens penhorados no exceder 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo vigente na data da avaliao, ser dispensada a publicao de editais; nesse caso, o preo da arrematao no ser inferior ao da avaliao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Hasta pblica (gnero): Praa bem imvel ocorre no frum; Leilo bem mvel ocorre no local onde se encontram os bens ou no local designado pelo juiz.

OBS.: a lei de Execuo Fiscal no acolhe essa distino, tudo para ela leilo. Alm disso, no h uma ordem preferencial dos meios expropriatrios. Em so Paulo, por exemplo, foi suspensa a adjudicaes nas execues fiscais por meio de ato privativo do Governador do Estado. 4. Usufruto;

EMBARGOS DE SEGUNDA FASE

O devedor pode opor embargos de segunda fase embargos adjudicao (avaliao), alienao por iniciativa privada ou arrematao. So embargos que podem ser opostos, por exemplo, quando de uma arrematao por preo vil. Os embargos de segunda fase so regulados de maneira superficial do CPC, por isto devem ser regidos pelos mesmos princpios dos embargos de primeira fase (artigo 746 CPC). A arrematao vai se realizar pelo preo da avaliao. Sendo o bem submetido hasta publica o problema o valor que alto, tendo em vista a publicao do edital de arrematao. Este no , portanto, um meio preferencial. Na segunda tentativa do leilo, ele poder ser arrematado por preo inferior ao da avaliao do bem, mas no pode ser ver preo vil. Entende-se preo vil como aquele preo totalmente desproporcional. A

88 jurisprudncia do STJ vem firmando o entendimento que o preo vil aquele inferior a 50% ao da avaliao do bem. Art. 692. No ser aceito lano que, em segunda praa ou leilo, oferea preo vil. Lance ou lano: o uso das duas expresses est correto. um procedimento pblico presente nos meios expropriatrios. Art. 746. lcito ao executado, no prazo de 5 (cinco) dias, contados da adjudicao, alienao ou arrematao, oferecer embargos fundados em nulidade da execuo, ou em causa extintiva da obrigao, desde que superveniente penhora, aplicando-se, no que couber, o disposto neste Captulo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Oferecidos embargos, poder o adquirente desistir da aquisio. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o No caso do 1o deste artigo, o juiz deferir de plano o requerimento, com a imediata liberao do depsito feito pelo adquirente (art. 694, 1o, inciso IV). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 3o Caso os embargos sejam declarados manifestamente protelatrios, o juiz impor multa ao embargante, no superior a 20% (vinte por cento) do valor da execuo, em favor de quem desistiu da aquisio. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

RECURSOS
um meio voluntrio de impugnao das decises judiciais, para pleitear a sua reforma ou a sua integrao, que pode ser manuseado na mesma relao processual, que pode ser dirigido ao prprio julgador ou, ainda, a um rgo hierarquicamente superior. Os recursos esto taxativamente previstos em lei. Voluntariedade; Pleiteia reforma/integrao; Pode ser manuseado na mesma relao processual; Mesmo julgador ou no. Efeito devolutivo: por isso que em caso de recurso especial e extraordinrio, exige-se prequestionamento. O efeito devolutivo inerente a todos os recursos. H um reexame ao prprio julgador ou a rgo hierarquicamente superior.

OBS.: Reexame necessrio (art. 475, CPC) no tem natureza recursal. Trata-se de uma condio de eficcia de determinadas decises proferidas contra o poder Pblico. Ele no apresenta o principio da voluntariedade. Ele inquisitivo. Pergunta: os embargos declarao tem natureza recursal: trs correntes Primeira corrente: no eles no visam reforma da deciso. Segunda corrente: sim o cdigo diz que tem natureza recursal, j que eles se encontram no art. 296;

89 Terceira corrente: depende: a depender da utilizao dos embargos declaratrios no caso concreto, eles teriam natureza recursal, caso acarretassem reforma do julgado. Se, utilizados para complementar o julgado na mesma relao processual, eles no teriam natureza recursal.

Existem outros meios voluntrios para reformar a deciso, mas que no apresentam natureza recursal. So as chamadas aes autnomas de impugnao. Elas diferem dos recursos. Ex.: mandado de segurana contra ato judicial. Nesta, h a formao de nova relao processual, o que no ocorre com os recursos. O recurso poder ser dirigido ao mesmo julgador ou a rgo hierarquicamente superior. Eles esto previstos no artigo 496 CPC: a. Apelao: 15 dias; b. Agravo: agravo de 1 instncia 1. Agravo retido/agravo de instrumento; 2. Agravo interno; 3. Agravo Regimental- 10 dias. O Anteprojeto prev somente o agravo de instrumento e o interno. A doutrina hoje em dia faz distino entre agravo regimental e agravo interno. c. Embargos de Declarao 5 dias; d. Embargos Infringentes 15 dias; e. Recurso Ordinrio Constitucional - ROC 15 dias; f. Recurso Especial STJ; g. Recurso Extraordinrio- STF- 15 dias Embargos de divergncia nos dois ltimos. PRAZOS RECURSAIS Regra: 15 dias pra interpor e para contra arrazoar tambm; Excees: 10 dias para agravo retido (de instrumento); 5 dias para os embargos declaratrios.

RECURSO ADESIVO NO EXISTE no rol do art. 496, CPC. O artigo 500 disciplina forma de interposio dos recursos. Alguns podem ser interpostos adesivamente. Podem ser interpostos no prazo de contra-razes. No existe um recurso autnomo - Inciso II do artigo 500 CPC. O que existe a possibilidade de a apelao, os embargos infringentes, o recurso especial e o recurso extraordinrio serem interpostos adesivamente, ou seja, no prazo de contra-razes. No caso de sucumbncia parcial, temos dois prazos para apelar: no prazo recursal e no de contra-razes. Ela adesiva porque subordinada. recurso contraposto- aderir no sentido de somente seguir a sorte do recurso principal. Art. 500. Cada parte interpor o recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais. Sendo, porm, vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir

90 a outra parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso principal e se rege pelas disposies seguintes: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973 I - ser interposto perante a autoridade competente para admitir o recurso principal, no prazo de que a parte dispe para responder; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994) II - ser admissvel na apelao, nos embargos infringentes, no recurso extraordinrio e no recurso especial; (Redao dada pela Lei n 8.038, de 1990) III - no ser conhecido, se houver desistncia do recurso principal, ou se for ele declarado inadmissvel ou deserto. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Pargrafo nico. Ao recurso adesivo se aplicam as mesmas regras do recurso independente, quanto s condies de admissibilidade, preparo e julgamento no tribunal superior. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) Requisitos do recurso adesivo: Sucumbncia parcial ou recproca- o autor ganhou, mas no levou tudo; Os dois podem apelar desta sentena a sucumbncia parcial No artigo 500 temos a possibilidade da interposio da apelao no prazo principal ou, ainda, nas contra-razes. Apelar adesivamente apelao interposta no prazo das contra-razes, se ainda no exerceu o direito de recorrer no prazo do referido recurso. Art. 496. So cabveis os seguintes recursos: (Redao dada pela Lei n 8.038, de 25.5.1990) I - apelao; II - agravo de instrumento; II - agravo; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) III - embargos infringentes; IV - embargos de declarao; V - recurso ordinrio; Vl - recurso especial; (Includo pela Lei n 8.038, de 25.5.1990) Vll - recurso extraordinrio; (Includo pela Lei n 8.038, de 25.5.1990) VIII - embargos de divergncia em recurso especial e em recurso extraordinrio. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

EMBARGOS DECLARATRIOS INFRINGENTES

EMBARGOS

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Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia. Os embargos infringentes esto em fase de extino, cabveis em: Acrdo que, por maioria, reforme sentena de mrito, ao julgar apelao; Acrdo que, por maioria, julgue procedente ao rescisria.

Da sentena proferida pelo Juiz, houve a interposio de apelao. A apelao foi distribuda para uma Cmara, que proferiu um acrdo (2X1), por exemplo, por dois a um foi reformada a sentena do juiz. A lgica do sistema que a questo est dividida, ento a apelao dever ser submetida a um novo julgamento, na mesma Cmara. No segundo julgamento vo participar mais 2 julgadores (rejulgamento da ao). permitido o uso dos embargos infringente para reformar o julgamento uma s vez. J os Embargos de Declarao visam a eliminar uma contradio, omisso ou, ainda, uma obscuridade no julgamento. Os recursos so regidos pelo princpio da colegiabilidade recursal, ou seja, um recurso julgado por um rgo colegiado e fracionrio que apresenta (expresso correta) o Tribunal. No STF, temos 11 Ministros com 1 Presidente + 1Turma (5 ministros) + 2 Turma (5 ministros). Art. 546. embargvel a deciso da turma que: (Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) I - em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial; (Includo pela Lei n 8.950, de 1994) Il - em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994) trata de questo de direito constitucional. cabvel embargo de divergncia quando a deciso de uma turma for divergente de outra turma ou do plenrio, no caso do STF. EMBARGOS DE DIVERGNCIA: interposto para provocar o julgamento do Pleno, quando a deciso de uma Turma diferente da outra turma ou plenrio. Prazo de 5 dias para interposio. No STJ, temos 33 Ministros, com 2 Turmas de direito privado; 2 turmas que julgam matria de direito pblico e 2 turmas de criminais. Na juno das duas turmas de direito privado, temos a sesso de direito privado. Na juno das turmas de direito pblico temos a sesso de direito publico. J a sesso criminal advm da juno das turmas criminais. As sesses so competentes para julgar os acrdos divergentes entre as Turmas.

92 Nosso sistema recursal avana com a relativizao do princpio da colegiabilidade, no sentido de aumentar dos poderes do relator. Isso se deu na alterao do artigo 557 CPC- julgamento monocrtico. O recurso no julgado por acrdo, mas por deciso monocrtica. Art. 557. o relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do supremo tribunal federal, ou de tribunal superior. (redao dada pela lei n 9.756, de 17.12.1998) 1o-a se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do supremo tribunal federal, ou de tribunal superior, o relator poder dar provimento ao recurso. (includo pela lei n 9.756, de 17.12.1998) 1o da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o processo em mesa, proferindo voto; provido o agravo, o recurso ter seguimento. (includo pela lei n 9.756, de 17.12.1998) 2o quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigido da causa, ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo valor. (includo pela lei n 9.756, de 17.12.1998) Exemplo - Sentena-_Apelao _TJ/SP-_ Cmara _ se a Cmara julgar vai proferir um Acrdo este desafia (passando por eventuais ED ou EI) REsp (STJ) e / ou RExt (STF). Mas, a aplicao deste artigo vai possibilitar ao relator julgar monocraticamente. Este vai proferir uma deciso monocrtica. Se, no momento da anlise do juzo de admissibilidade, entender o Relator que este manifestamente inadmissvel, nos termos do referido artigo, haver uma exceo ao princpio da coleagibilidade. PERGUNTA: O que juzo de prelibao? o juzo de admissibilidade. Em regra, no direito brasileiro, esse juzo sempre feito pelo relator. PERGUNTA: O que juzo de delibao? o juzo de mrito. Depois de 2006, foi dado ao relator esse juzo tambm, ou seja, o de julgar monocraticamente o recurso ou de antecipar a tutela recursal. 1o-a se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do supremo tribunal federal, ou de tribunal superior, o relator poder dar provimento ao recurso. (includo pela lei n 9.756, de 17.12.1998) 1, a- o agravo aqui agravo interno (genericamente) da deciso do relator, recurso cabvel da deciso do relator, temos um prazo de 5 dias, ao rgo competente para julgar o recurso.

93 1o da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o processo em mesa, proferindo voto; provido o agravo, o recurso ter seguimento. (includo pela lei n 9.756, de 17.12.1998). Este pargrafo trata do agravo interno, o qual difere do agravo de instrumento no Tribunal. Agravo interno o recurso cabvel da deciso monocrtica do relator. Artigo. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator. REEXAME NECESSRIO no tem natureza recursal. condio de eficcia de determinadas decises proferidas contra o poder pblico- no tem voluntariedade, que inerente aos recursos. Recorrer= correr novamente. A legislao pede, no caso de Recurso especial ou Recurso extraordinrio, prequestionamento, embora no esteja explicito na lei - s vezes ao prprio julgador, outras vezes a outro rgo julgador.

PRINCPIOS
Outros princpios alm do princpio da taxatividade e colegiabilidade: 1) PRINCPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE Outro princpio muito importante ao estudarmos recursos o princpio da unirrecorribilidade, o qual determina que, em relao a cada ato decisrio, a parte somente poder interpor um nico recurso por vez. A parte no pode, por exemplo, Embargar e Apelar. Tanto que a oposio de embargos de declarao, em regra, interrompe (zeram) o prazo para interposio de outros recursos - para todos e no somente para o embargante. A interrupo deve ser integrada, complementada, a sim sendo apelvel. A exceo quanto interrupo do prazo para outros recursos ocorre nos Juizados Especiais Cveis em relao aos embargos opostos em face da sentena (no em relao a acrdo do Colgio Recursal), pois neste caso h suspenso do prazo para interposio do recurso. Portanto, ser possvel apenas um recurso por vez essa a regra. Exceo ao princpio da unirrecorribilidade: DE UM NICO ACRDO, SE A PARTE QUISER RECORRER, PODER INTERPOR SIMULTANEAMENTE RECURSO ESPECIAL PARA O STJ E RECURSO EXTRAORDINRIO PARA O STF. Os dois sero interpostos e juntados aos mesmos autos. Se ambos forem conhecidos, os autos sero remetidos ao STJ primeiramente. Se ganhar no STJ, o recurso ao STF fica prejudicado, voltando para o juzo de ad quem. Se perder no STJ, autos sero encaminhados ao STF.

94 Pode ocorrer a seguinte situao: estamos diante de um acrdo e, dentro deste mesmo acrdo, podemos ter um captulo decidido por maioria de votos que reformou a sentena de mrito e outros captulos decididos de forma unnime que reformaram o resto da sentena. Deste captulo que foi decidido por maioria, cabem embargos infringentes, tendo efeito devolutivo limitado questo que decidiu por maioria, no cabendo embargos infringentes na totalidade do acrdo. Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento (captulo) por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargo s. Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso (o captulo) por maioria de votos. O captulo que reformou por maioria de votos desafia um recurso: embargos infringentes. Ou recorre para atacar esse captulo, ou transitar em julgado, no podendo, obviamente, interpor RE ou REsp. Caso a parte recorra, interrompe-se o prazo para o RE e REsp. Assim que for julgado, comea a fluir novamente o prazo para o Recurso especial ou Recurso extraordinrio. Fundamento: para evitar outra exceo ao princpio da unirrecorribilidade dos prazos recursais. 2) PRINCPIO DA PROIBIO DA INTERPOSIO ALTERNATIVA DE RECURSO A parte no pode interpor alternativamente os recursos, tendo que escolher. No pode agravar e apelar ao mesmo tempo. 3) PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE RECURSAL Havendo dvida objetiva quanto ao cabimento do recurso, ele poder ser convertido e processado como se fosse o recurso a ser aplicado. Dvida objetiva divergncia doutrinria, jurisprudencial quanto ao recurso interposto. Afasta a dvida subjetiva, ou seja, quando a parte que interpor o recurso desconhece qual o recurso cabvel. Se houver erro grosseiro ou m f, a fungibilidade recursal no aplicada. No se pode falar em erro grosseiro ou m-f se h dvida objetiva. H muitas decises que tem exigido, alm da dvida objetiva, a tempestividade tambm. Esse requisito, porm, comea a ser abrandado. muito criticado pela doutrina, o que vem alterando decises, mas ainda no est pacificada, apenas est comeando a ser atenuada. 4) PRINCPIO DA PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS A parte recorrente no pode ser prejudicada pelo seu prprio recurso decorre do efeito devolutivo.

95 O STJ aplicou esse princpio (que prprio dos recursos) ao instituto do reexame necessrio (que, a rigor, no tem natureza recursal), como se v na Smula 45 do STJ: Fazenda Pblica no pode ter sua situao agravada no julgamento do reexame necessrio. 5) PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO Princpio que no absoluto, mas que est consagrado na Conveno Americana de Direitos Humanos e que garante o direito de recorrer a um rgo hierarquicamente superior. No absoluto, j que a prpria CF cria excees, como por exemplo: aes de competncia originria do STF. 6) PRINCPIO DA DIALETICIDADE Os recursos tm que ser devidamente arrazoados, no podendo as partes reiterar razes anteriores simplesmente. condio de admissibilidade, pressuposto recursal exposio das razes de inconformismo.

7) PRINCPIO DA CORRESPONDNCIA A cada ato decisrio correspondem recursos especficos. Exemplo: das decises interlocutrias, cabvel recurso de agravo; da sentena, cabe apelao. No existe apelao de acrdos, pois aquele s cabvel para sentenas. O Cdigo faz a correspondncia entre um recurso a determinado ato decisrio. 8) PRINCPIO DA VOLUNTARIEDADE - Os princpios pressupem iniciativa da parte. 9) PRINCPIO DA PROIBIO DA VARIABILIDADE RECURSAL OU PRINCPIO DA CONSUMAO Decorre da aplicao da precluso consumativa. Foi previsto expressamenteno CPC de 1939. O cdigo atual no prev, mas o fato de no estar previsto no cdigo atual, no afastou a sua aplicao em funo do princpio da precluso consumativa. Ou seja, a parte que interpe um recurso, ainda que no prazo, no pode desistir de um recurso interposto para interpor outro. Ela no pode variar (modificar) o recurso. Probe, ainda, a complementao do recurso j interposto - no pode variar, nem complementar as razes. 10) PRINCPIO DA COMPLEMENTARIEDADE Aplicvel ao processo civil, pelo qual o processo deve ser interposto acompanhado das razes recursais. (Diferentemente do que ocorre em processo penal em que se distingue o momento da interposio do momento das razes recursais.

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EFEITOS DOS RECURSOS

DEVOLUTIVO efeito inerente aos recursos. Pode ser amplo no caso da apelao; e pode ser limitado, como ocorre, por exemplo, nos embargos infringentes, no qual o Tribunal s pode reexaminar a questo decidida por maioria. SUSPENSIVO efeito que impede a deciso de produzir efeitos (Apelao) ou suspende os efeitos do ato decisrio (Agravo). O efeito suspensivo na apelao diferente do efeito suspensivo no agravo. Na apelao, impede-se que os efeitos do ato decisrio sejam produzidos, ao passo que no agravo intenta-se cassar os efeitos da deciso interlocutria.

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TEORIA GERAL DOS RECURSOS (continuao) EFEITOS DOS RECURSOS: I - EFEITO DEVOLUTIVO efeito inerente aos recursos. Propicia o reexame da matria que foi impugnada. Est intimamente ligado ao princpio dispositivo, ao princpio da demanda e ao artigo 2 do CPC nenhum juiz presta tutela se no houver requerimento da parte interessada - se a parte se conforma com a deciso e no recorre, essa deciso transitar em julgado. Isso propicia a formao progressiva da coisa julgada, quando h conformismo parcial da deciso, seguido de recurso de matria parcial da deciso. O efeito devolutivo pode ser: Amplo no caso da apelao; Limitado ocorre, por exemplo, nos embargos infringentes, no qual o tribunal s pode reexaminar a questo decidida por maioria, objeto do recurso. Efeito devolutivo no plano da extenso, horizontal tribunal s vai conhecer da questo que envolve o plano material. Efeito devolutivo no plano vertical transfere ao tribunal o conhecimento de todas as questes que foram discutidas/ debatidas, ainda que algumas questes no tenham sido decididas.

Ex.: na contestao, o ru alega a tese de prescrio, e ausncia de culpa; juiz reconhece a prescrio, sem se manifestar sobre o objeto da ao. O ru apela e o tribunal pode afastar a tese da prescrio e enfrentar (apreciar a questo de dano material, j que a questo de dano moral est prescrita) as outras questes objeto da ao, por exemplo. II EFEITO SUSPENSIVO efeito que impede a deciso de produzir efeitos imediatamente (como ocorre na apelao) ou propicia que o tribunal casse ou suspenda os efeitos de uma deciso interlocutria (agravo). A simples previso genrica j impede a produo de efeito da deciso.

97 III - EFEITO TRANSLATIVO transfere-se para o tribunal o conhecimento da matria de ordem pblica, em funo da interposio do recurso. Temos no processo civil importantssimas questes no artigo 267, 3 (remete ao artigo 267, I, II e III) e art. 301 (pressupostos processuais e condies da ao) e seu 4 acerca da matria. Analisando os dois dispositivos do CPC verdadeira essncia do processo civil - conclumos que existem matrias que podem ser conhecidas de ofcio, a qualquer tempo (no se submetem precluso) e em qualquer grau de jurisdio. Dizemos que os recursos produzem efeito translativo porque, alm do tribunal poder conhecer da matria impugnada (efeito devolutivo), ele poder conhecer das matrias de ordem pblica de ofcio. Ex.: O Ministrio Pblico ajuza contesta a ao e no argui a julgada procedente; ru apela Ministrio Pblico. O Tribunal poder tambm proclamar a qualquer grau de jurisdio. uma Ao Civil Pblica em face do ru; ru ilegitimidade do Ministrio Pblico. A ACP e novamente no alega a ilegitimidade do vai conhecer da matria impugnada, mas ilegitimidade do Ministrio Pblico em

IV - EFEITO EXTENSIVO/ EXPANSIVO D-se quando a deciso judicial produz efeitos alm da pessoa do recorrente (efeito expansivo subjetivo) ou atinge atos processuais que no foram expressamente impugnados (efeito expansivo objetivo). Efeito muito importante para o processo penal. Havendo litisconsrcio unitrio necessrio como, por exemplo, casamento anulado, um dos cnjuges recorre da sentena e o tribunal d provimento apelao e declara que o casamento no foi anulado. Tal deciso produz efeito para o outro cnjuge (j que a deciso tem que ser unitria para todos). V EFEITO REGRESSIVO OU ITERATIVO determina que alguns recursos propiciam o reexame da deciso pelo prprio julgador. Parcela da doutrina nega que exista esse efeito iterativo, pois entendem que seria um juzo de retratao, e no um efeito do recurso. H alguns recursos que propiciam um reexame pelo prprio julgador, por isso alguns doutrinadores alegam se trata de um juzo de retrao. Ex.: embargos infringentes. A mesma Cmara que julga a apelao aprecia os embargos infringentes. H, portanto, um reexame da causa pela prpria Cmara. Contudo, no se trata de mesmo rgo jurisdicional, pois a votao pode mudar, no se semelhando de forma alguma com o juzo de retratao. (Estudar recursos do processo penal pelo livro da Ada Pelegrini) VI EFEITO SUBSTITUTIVO esse efeito se d quando o recurso conhecido, ainda que no haja reforma da deciso judicial. Quando o recurso conhecido, o julgamento do recurso substitui a deciso anterior. A importncia prtica a definio da competncia para o julgamento da ao rescisria. Ao rescisria uma ao de competncia originria dos Tribunais no existe ao rescisria em primeira instncia e o tribunal competente para julgar a ao rescisria de seus julgados.

98 Se houve uma sentena, desta sentena, uma apelao que originou um acrdo, o qual transitou em julgado. A ao rescisria reformar o acrdo, e no a sentena organizao hierrquica da Justia. Se, eventualmente, for interposto um Recurso especial, mas o STJ no conheceu do recurso, ser o TJ competente para julgar tal ao rescisria. VII EFEITO OBSTATIVO - todo recurso gera tal efeito, ou seja, obsta a precluso, impede a precluso.

CLASSIFICAO:
A doutrina divide os recursos em: a) RECURSOS COMUNS (ORDINRIOS) Recurso que permite a ampla discusso da causa, relacionado a qualquer questo (questes de fato, de direito), reexame do fato, reexame da prova. So recursos que no exigem, a rigor, o prequestionamento. Ex.: os recursos de apelao, o recurso ordinrio, entre outros. b) RECURSOS EXTRAORDINRIOS/ EXCEPCIONAIS Referidos recursos no permitem o reexame pura e simplesmente das provas, das questes de fato. So recursos que permitem apenas a discusso de questo de direito. Exigem o prequestionamento, isto , o questionamento prvio da matria de direito constitucional (RE) ou infraconstitucional (REsp). Ex.: Recurso extraordinrio para o STF e Recurso especial para o STJ. A grande celeuma instalada no tocante aos efeitos translativos neste tipo de recurso excepcional, pois grande parte da doutrina entende que mesmo a matria de ordem pblica precisa ser prequestionada. Mas no isso que o STJ vem dizendo, pois ele vem entendendo que fundamental que seja aberta esta via constitucional, ou seja, o STJ ou STF no vo analisar a matria de ordem pblica se o recurso no for admitido, mas, por exemplo, admitido o REsp, passando pelo primeiro juzo de admissibilidade, o STJ tendo que julgar o recurso, pode conhecer de matria de ordem pblica, ainda que no tenha sido prequestionada, operando-se o efeito translativo. o que prevem os artigos 267, 3 e 301, 4, CPC. Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

99 4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973)

RECURSOS EM ESPCIE
EMBARGOS DE DECLARAO um recurso previsto no CPC com finalidade de integrao/ complementao do julgado, e no a reforma do julgado. Os embargos so opostos quando h uma contradio, uma omisso ou uma obscuridade. Em regra, esse recurso no produz efeitos infringentes, isto , no se destina reforma do julgado, mas a sua complementao, a sua integrao. Trata-se de um recuso que produz efeito interruptivo no prazo para a interposio de outros recursos. Porm, excepcionalmente, sobretudo quando os embargos so opostos em face da sentena proferida no Juizado Especial Cvel, haver a suspenso dos efeitos. Neste caso, com a oposio de embargos para sanar a omisso, existe a possibilidade excepcional de que eles produzam efeitos infringentes, isto , efeito modificativo do julgado. Em assim sendo, com a possibilidade de modificao do julgado, tem que ser garantido o contraditrio seriam como verdadeiras contrarrazes aos embargos de declarao, porque, ao juiz vislumbrar a possibilidade de efeitos infringentes, j manda que se intime a parte contrria para evitar surpresas e no violar o contraditrio. Regra geral trata-se de um recurso amplo* (pode ser em face de vrios recursos em vrios graus de jurisdio) e produz efeito interruptivo do prazo para interposio de outros recursos. Exceo: quando os embargos so opostos em face da sentena proferida no Juizado Especial Cvel. Neste caso, h a suspenso do prazo para interposio do recurso inominado. Nos embargos de declarao verificamos o princpio da colegiabilidade sinnimo do princpio do duplo grau de jurisdio no plano horizontal ( o direito de que seu recurso seja julgado pelo rgo hierarquicamente superior). Exceo quando o relator monocraticamente julga um recurso. O STJ considera ilegal o regimento interno que probe o agravo (regimental) interno da deciso do relator para um rgo colegiado porque garante o duplo grau no amplo horizontal, a apreciao do recurso pelo rgo competente que a Cmara, a Turma, a Sesso, o Plenrio e no o relator. Duplo grau de jurisdio no plano vertical a garantia prevista no Pacto de So Jos de Costa Rica, ou seja, existe um direito de recorrer de uma deciso judicial para um rgo hierarquicamente superior no absoluta, porque existem recursos que sero julgados pelo STF em primeira Instncia. Hoje se discute a possibilidade de aplicao do efeito suspensivo em sede de embargos de declarao, excepcionalmente. Na realidade, a qualquer recurso legalmente desprovido de efeito suspensivo

100 (at mesmo quando tal vedao expressa) pode ser concedido com base no poder geral de cautela do juiz. No h qualquer limitao oposio de embargos de declarao - a sano pela oposio de embargos declaratrios a multa, mas o projeto do novo CPC prev tal limitao. AGRAVO Agravo de 1 Instncia (retido e de instrumento): 15 dias; Agravo Interno ou Regimental no so sinnimos: 5 dias;

Das decises interlocutrias proferidas entre a petio inicial e a sentena, em regra, ser cabvel o AGRAVO RETIDO (excepcionalmente, o agravo de INSTRUMENTO, em casos de urgncia e nos casos em que h a falta de interesse na interposio de um agravo retido). Ex.: pedido de antecipao de tutela jurisdicional, ainda que no calcado na urgncia a parte no tem interesse na interposio de agravo retido. Das decises proferidas em audincia de instruo e julgamento a parte deve interpor agravo na modalidade retida, oral e imediata. O agravo retido o recurso que gera o efeito obstativo efeito inerente a todo recurso, ou seja, quando o recurso obsta/ impede a precluso. Tambm propicia/ provoca o juzo de retratao, que possvel aps as contrarrazes(contraminuta) artigo 523, CPC (se no houver retratao, o agravo retido deve ser reiterado na apelao em razes ou contrarrazes, sob pena de precluso). O juiz no pode se retratar sem ouvir o agravado, sob pena de violao ao contraditrio. Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 1995) 1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal. (Includo pela Lei n 9.139, de 1995) 2o Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso.(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) 3o Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante.(Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005) QUESTO DE CONCURSO: O agravo retido pelo tribunal julgado no momento do julgamento da apelao, como preliminar de razes ou contrarrazes, ento ele deve ser reiterado na apelao seno o agravo fica precluso. AGRAVO DE INSTRUMENTO

101 Recurso que excepcionalmente cabvel das decises interlocutrias entre a petio inicial e a sentena, mas tambm um recurso cabvel nas decises interlocutrias posteriores sentena, entendendo-se como tal aquela que no pe termo ao processo (PROCESSO CIVIL SINCRTICO). Ex.: deciso do juiz na fase de cumprimento da sentena. O agravo de instrumento interposto diretamente no tribunal, no juzo ad quem. Impe um nus ao agravante de que ele, no prazo de 3 dias, comunicar o juzo a quo, sob pena de conhecimento e, portanto, julgamento, do agravo de instrumento, pois verdadeiro pressuposto recursal. Se faltar a comunicao, o agravado dever levar a conhecimento do tribunal. O agravo automtico. de instrumento no tem efeito suspensivo

Consoante o artigo 527, I (remete ao art. 557, CPC) PODERES DO RELATOR no agravo de instrumento: Poder negar prosseguimento; se o fizer, caber agravo interno, fundamentando no princpio da colegiabilidade princpio do duplo grau de jurisdio no plano horizontal; Poder dar efeito suspensivo. No caber agravo interno da deciso negando, porque a questo vai ser julgada no momento Poder antecipar a tutela recursal efeito ativo, que previsto no artigo 527, III, mas pode ser aplicado a todo e qualquer recurso, inclusive na apelao, pelos poderes do relator. Converso em agravo retido no cabe agravo interno, apenas pedido de reconsiderao. Se relator no reconsiderar, a doutrina admite que haja a interpretao de MS, pois, a LMS diz que no cabe MS contra ato judicial do qual cabe recurso artigo 5 da Lei n 12.106/2009 violao de direito lquido e certo.

Desta deciso do relator, no cabe recurso, mas o pargrafo nico nos d alguns remdios que podem ser utilizados, como, por exemplo, o pedido de reconsiderao (foi institucionalizado esse pedido pelo pargrafo nico do artigo 527); Tambm cabe agravo de declarao. Requisitar informaes; Intimar o agravado para contraminutas em 10 dias; Mandar ouvir o Ministrio Pblico, em casos de interveno do MP;

O agravo de instrumento propicia o juzo de retratao (artigo 529), que pode ser proferido a partir do momento em que o juiz toma conhecimento da interposio do agravo comunicao que deve ser feita 3 dias aps a interposio ao juzo aquo - artigo 526. Essa falta de comunicao pode prejudicar o conhecimento do recurso. condio de procedibilidade. Esse pargrafo nico do art. 526 criou um novo pressuposto processual. Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a

102 relao dos documentos que instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 1995) Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001) PERGUNTA: Qual o momento do juzo de retratao no agravo de instrumento? Aps o juiz colher as contrarrazes do agravado, o momento do juzo de retratao no agravo retido. J no caso do agravo de instrumento, o momento para ser realizado o juzo de retratao depois de o juiz ter sido comunicado da interposio de agravo de instrumento no tribunal, nos termos do art. 526, em trs dias. Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 1995) 1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal. (Includo pela Lei n 9.139, de 1995) 2o Interposto o agravo (RETIDO), e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso.(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) Se o juiz comunicado do agravo e depois reforma sua deciso, sem a oitiva da outra parte, haveria violao do contraditrio? Se a outra parte no concordar, que ela mesma interponha um agravo, pois a possibilidade de o juiz se retratar da sua deciso interlocutria, devendo respeitar apenas a regra de que se retrate depois da comunicao feita pelo Tribunal. Do acrdo que julga o agravo de instrumento, ainda que reforme a deciso interlocutria do juiz por maioria, no cabem embargos infringentes, mas pode haver a interposio de embargos de declarao. Deste acrdo ou de eventuais embargos declaratrios opostos, pode caber Recurso especial ou Recurso extraordinrio, porm, ficaro retidos. Os embargos infringentes s so cabveis quando uma deciso que julgou uma apelao em matria de mrito. v. artigo 542, 3, CPC. Art. 542. Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contrarazes. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) 1o Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de 15 (quinze) dias, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994) 2o Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. (Includo pela Lei n 8.950, de 1994) Est pacificado que, embora a lei no preveja excees, nem sempre o recurso pode ficar retido, pois se houver urgncia, poder ser remetido imediatamente.

103 3o O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de conhecimento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes. * o legislador comeu um pedao, que dever ser acrescido da seguinte forma: Deveria constar: O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando interpostos contra acrdo proferido em julgamento de agravo de instrumento* contra deciso interlocutria em... e no como est redigido no dispositivo. O RE ou REsp retido dever ser reiterado quando da interposio do RE ou REsp decorrente de acrdo proveniente da deciso definitiva. Nem sempre o recurso pode ficar retido. Se houver urgncia, ele se transformar em agravo de instrumento. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL um recurso comum, interposto contra acrdo. Pode discutir qualquer matria reexame dos fatos, das provas, matria de fato, de direito. Cabe se a deciso foi denegatria. RECURSO ESPECIAL (STJ) e RECURSO EXTRAORDINRIO (STF) A interposio deve ser perante o presidente ou seu vice do tribunal e no em face da Cmara e deve ser feita de forma simultnea (RE e REsp). O presidente ou vice realizar o primeiro juzo de admissibilidade. Em no admitindo o RE ou REsp, desta deciso do presidente cabia agravo de instrumento que era julgado pelo prprio tribunal, mas agora (novidade de 2010), o agravo nos prprios autos, que subir ao STJ ou STF, que j pode julgar o REsp ou RE. O RE ou REsp retido dever ser reiterado quando da interposio do RE ou REsp decorrente de acrdo proveniente da deciso definitiva. O sujeito recorre de um nico acrdo simultaneamente interpondo RE e/ou REsp. Primeiramente os autos sero encaminhados ao STJ, sendo distribudo para uma Turma, encaminhado a um relator, que pode o Ministro relator do STJ, em deciso irrecorrvel, pode entender que a questo constitucional prejudicial e remete os autos ao STF para que o RE seja julgado em primeiro lugar. O Ministro relator do Recurso Extraordinrio, em deciso irrecorrvel, poder entender que a questo constitucional no prejudicial e devolve ao STJ. Se o STJ d provimento ao REsp, os autos no ser, pois a questo est prejudicada, pois recorrente j ganhou no STJ - a no ser que a outra parte tenha recorrido e a outra questo deva ser analisada pelo STF tambm. O RE e o REsp tm teorias idnticas:

104 I exigem a presena de uma questo federal constitucional ou infraconstitucional, que passa por duplo juzo de admissibilidade: juzo a quo tribunal de origem e juzo ad quem, que prevalece sobre o primeiro. O juzo de adminissibilidade a quo no vincula o juzo ad quem, contudo se no passar pelo primeiro, ter que interpor um agravo nos autos do processo. II exigem o prequestionamento exigncia prevista nas smulas do STF, como por exemplo: Smula 282, 356 do STF. A questo do prequestionamento est prevista na CF, pois os recursos RE e REsp precisam estar fundamentados nos artigos 102, III (RE) e 105, III (REsp) da CF e suas alneas para poderem ser admitidos. H necessidade de fundamentao legal do recurso (indicar a alnea e o art.). no h que se falar em fungibilidade. Artigo 102, III, CF compete ao STF julgar mediante recurso extraordinrio as causas decididas. Logo, em RE pode pedir o reexame de questes decididas em nica ou ltima instncia, isto o prequestionamento. Se o acrdo for omisso (antes da interposio de recurso extraordinrio), imprescindvel a oposio de embargos de declarao (outra finalidade dos embargos prequestionar a matria), porque RE e REsp no podem ser interpostos por salto, sendo necessrio o esgotamento dos recursos ordinrios, recursos comuns. Por isso, se estamos diante de um acrdo que por maioria reformou uma sentena de mrito ao julgar apelao, temos que interpor embargos infringentes, sob pena de no esgotar os recursos comuns antes de interpor o RE e/ou REsp, sob pena de transitar em julgado a parte que no foi objeto de embargos infringentes.