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Honorrios advocatcios na Justia do Trabalho


http://jus.com.br/revista/texto/19475
Publicado em 07/2011

Uilliam Frederic D Lopes Carvalho (http://jus.com.br/revista/autor/uilliam-frederic-d-lopes-carvalho)

Estuda-se a exceo relativa ao no pagamento dos honorrios sucumbenciais aos advogados que patrocinam demandas entre empregado e empregador na Justia do Trabalho (Smula 219 do TST).

"No h estado em que, mais que na advocacia, um homem tenha a oportunidade de tornar-se til a seus semelhantes." Henri Robert

SUMRIO:1) INTRODUO; 2) HONORRIOS ADVOCATCIOS NA JUSTIA DO TRABALHO; 3) COMPENSAO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS EM RAZO DE SUCUMBNCIA RECPROCA; 4) RESSARCIMENTO DE HONORRIOS CONTRATUAIS NA JUSTIA DO TRABALHO; 5) CONCLUSO; 6) REFERNCIAS.

1) INTRODUO A figura do advogado surgiu h tempos imemoriais, com a funo de interceder por seu patrocinado para que este lograsse xito em sua pretenso. Por via de regra, este ofcio sempre fora realizado atravs do empenho do conhecimento das regras de conduta estabelecidas pela e, ou, para a sociedade e habilidades retricas capazes de convencer que do seu lado encontra-se a razo. Cristo considerado por muitos como o mais ilustre advogado que j existiu, pois sua atuao se faz diante de Deus, o Criador, consideravelmente mais nobre que a militncia diante das Cortes dos homens, vide 1Jo 2,1: "Filhinhos meus, isto vos escrevo para que no pequeis. Mas se algum pecar, temos um advogado junto ao Pai, Jesus Cristo, o Justo". Porm, bem como a Cristo, aos advogados nem sempre foi permitido perceber recompensas proporcionais relevncia dos seus servios. Marcus Cincius, o tribuno da plebe, conseguiu aprovar em Roma uma lei que ficou conhecida como Lei Cincia, que proibia toda e qualquer retribuio paga aos advogados. Por esta razo, por muito tempo camuflou-se o ganho dos causdicos com a palavra honorrio, originada do latim honorarius. Ou seja, os servios no eram pagos, nenhuma retribuio era recebida, o que se admitia como recompensa era o direito de participar das honras, mas sem proveitos materiais, honras sem proventos. "Durante muito tempo professores, advogados, mdicos e outros profissionais liberais eram pagos com restries ticas". (PRUNES, 1975, p. 20). Contudo, a Lei Cincia foi revogada pelo Cdigo de Justiniano que entrou em vigor durante o governo de Nero, desde ento restou legitimado aos advogados receber pelos seus servios, sendo consagrada sua remunerao como: honorrios, no plural. "Honorrios , pois, a remunerao recebida por um profissional liberal, aquele cujo trabalho tem mais uma origem intelectual do que manual". (MITRE, 1997, p. 265).

"A advocacia um mnus pblico, ou seja, uma atividade de alta relevncia social." (MARCOS, 1998, p. 218). Sendo assim reconhecida at mesmo pela Constituio Federal de 1988, que declara em seu Art. 133, ser o advogado indispensvel administrao da Justia. Dessa forma a atuao dos advogados , sem dvida, incompatvel com o mercantilismo. A advocacia se distingue do comrcio, e, portanto, o profissional no pode pretender o lucro. Consoante o prembulo do Cdigo de tica e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil, o advogado deve "[...] exercer a advocacia com indispensvel senso profissional, mas tambm com desprendimento, jamais permitindo que o anseio de ganho material sobreleve a finalidade social de seu trabalho." (OAB, 2007).

Nada obstante, a percepo da verba honorria que proporciona aos advogados o indispensvel para sua subsistncia e de sua famlia. Enfim, so os honorrios que fazem as vezes do salrio para os advogados, representando o reconhecimento por uma nobre prestao de servios, sendo "uma benesse destinada mais a compensar o tempo despendido pelo advogado na defesa do cliente do que uma vantagem pecuniria propriamente dita", no entender do professor Marcus Cludio Acquaviva.

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No dizer de Cressonire:

[...] Um trabalho ou um servio podem ser remunerados sem ser inspirados por um esprito de lucro. Vedam tica e a moral que o profissional do Direito mercantilize sua profisso, sob qualquer frmula ou rtulo, mas prevem e facultam uma justa, porm parcimoniosa, recompensa pelo trabalho desenvolvido. (MITRE, 1997, p. 265).

Atualmente nosso ordenamento jurdico reconhece aos advogados o direito a perceber honorrios: contratuais, que so convencionados entre o profissional e seu cliente, para remunerar prestao autnoma de servios judiciais ou extrajudiciais, em regra seu pagamento no fica vinculado ao resultado da demanda; de sucumbncia, que constituem uma porcentagem do ganho que o advogado da parte que vence uma demanda judicial tem direito, devendo ser pagos pelo vencido; e os arbitrados judicialmente, estes quando o causdico e seu cliente no convencionam uma contraprestao pelos servios advocatcios, ou quando o advogado indicado para patrocinar causa de pessoa juridicamente necessitada, sendo os honorrios fixados pelo juiz e pagos pelo Estado. Bem como quase todas as regras existentes no mundo jurdico, esta tambm tem suas excees, interessando ao presente trabalho o estudo da exceo relativa ao no pagamento dos honorrios sucumbenciais aos advogados que patrocinam demandas entre empregado e empregador na Justia do Trabalho, entendimento manifestado pela Smula 219 do TST. Este o objeto do primeiro captulo: Honorrios Advocatcios na Justia do Trabalho. O segundo captulo: Compensao de Honorrios Advocatcios em Razo de Sucumbncia Recproca, uma crtica permisso legal expressada pelo Art. 21 do Cdigo de Processo Civil brasileiro, que autoriza as partes, quando reciprocamente sucumbentes, compensarem os honorrios que deveriam pagar ao causdico ex adverso, admitindo-se assim compensao em prejuzo a direito de terceiros. A discusso do terceiro e ltimo captulo: Ressarcimento de Honorrios Contratuais na Justia do Trabalho, diz respeito ao no ressarcimento das despesas efetuadas pela parte vencedora da demanda judicial com contratao de advogado, que mesmo vencendo integralmente acaba sofrendo uma diminuio em seu patrimnio, vez que, o poder judicirio se recusa a conceder tal indenizao sob as mais diversas alegaes, desrespeitando manifestamente o Princpio da Restituio Integral. Embora o foco do presente trabalho concirna a questes derivadas de aes na Justia do Trabalho, boa parte das proposies sero defendidas com dispositivos legais dos Cdigos Civil e de Processo Civil brasileiros, alm de outros presentes em leis extravagantes - consoante a inteligncia do Art. 8, pargrafo nico, e Art. 769 da CLT, que estabelecem:
Art. 8. [...] Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte do direito processual do trabalho, exceto naquilo que for incompatvel com as normas deste Ttulo.

Vez que os honorrios advocatcios no so preceituados pelas leis trabalhistas, e no sendo, neste caso especfico, incompatvel com os princpios do Direito do Trabalho, esta uma ocasio em que a aplicao subsidiria do direito comum se faz necessria e oportuna.

2) HONORRIOS DE SUCUMBNCIA NA JUSTIA DO TRABALHO No nosso ordenamento jurdico os honorrios sucumbenciais, tambm chamados de honorrios advocatcios, j eram assegurados pelo Cdigo de Processo Civil de 1939, Decreto-Lei 1.608: "Art. 64. Quando a ao resultar de dolo ou culpa, contratual ou extracontratual, a sentena que a julgar procedente condenar o ru ao pagamento dos honorrios do advogado da parte contrria". Contudo, o Tribunal Superior do Trabalho, divergindo de boa parte da doutrina, consolidou, desde tempos remotos, entendimento que os honorrios de sucumbncia no seriam devidos em litgios entre empregado e empregador: " incabvel na Justia do Trabalho reclamao sobre honorrios de advogado, com base no Art. 64 do CPC Trib. Sup. do Trabalho, Rev. For., 229/351". (PRUNES, 1975, p. 108). Revogado o Decreto-Lei 1.608/39 pela Lei 5.869, Cdigo de Processo Civil de 1973, o Art. 64 do antigo diploma foi substitudo pelo novo Art. 20, que posteriormente teve sua redao alterada pela Lei 6.355/79, e hoje vige nos seguintes termos: "A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Essa verba honorria ser devida, tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria". Reafirmando mais uma vez seu entendimento, o Tribunal Superior do Trabalho editou nos idos de 1985 a Smula 219:
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HONORRIOS ADVOCATCIOS. HIPTESE DE CABIMENTO I - Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. II - incabvel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em ao rescisria no processo trabalhista, salvo se preenchidos os requisitos da Lei n 5.584/70. (ex-OJ n 27 da SBDI-2 - inserida em 20.09.2000).

Posteriormente edio desta Smula, foi sancionada a Lei 8.906 em 4 de julho de 1994, substituindo a Lei 4.215/63, dispondo ambas sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, e mais uma vez restou assegurado aos advogados o direito aos honorrios sucumbenciais, conforme seu Art. 22: "A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia". indubitvel que o patrocnio de aes trabalhistas uma prestao de servio profissional de advogado, e a sucumbncia de uma ou de ambas as partes resultado corriqueiro, portanto, justa seria a aplicao irrestrita do aludido artigo nas demandas trabalhistas, o que no ocorre. Com advento da Emenda Constitucional N 45/2004, que estendeu vastamente a competncia material do judicirio trabalhista, submetendo ao seu conhecimento e julgamento dissdios oriundos da relao de trabalho, alm de outros com repercusses no direito processual do trabalho, o entendimento adotado pelo TST quanto a honorrios sucumbenciais em lides no decorrentes de relao empregatcia foi distinto do preconizado na Smula 219, sendo editada para tanto, atravs da Resoluo 126/2005, a Instruo Normativa 27 que determinou em seu Art. 5 que: "Exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os honorrios advocatcios so devidos pela mera sucumbncia". Esta distino foi criada pelo TST porque "os empregados e os empregadores podem postular pessoalmente na Justia do Trabalho sem necessidade de advogado, pois os Arts. 791, 793 e 839 da CLT conferem a eles o jus postulandi". (MENEZES, 2007, p. 746). Atualmente a jurisprudncia dominante entende que:
[...] diante das consideraes a propsito da capacidade postulatria das partes, quando empregado e empregador, tem-se que, despesa processual voluntria, graas permisso para o exerccio pessoal do jus postulandi. Nos demais casos, tratar-se- de despesa obrigatria sujeita ao princpio da sucumbncia firmado do Art. 20 do CPC. (PINTO, 2000, p. 194).

Evidente que o jus postulandi facilita o acesso ao judicirio, o que no quer dizer que viabiliza a promoo da Justia. Pois, para que esta seja alcanvel, o juiz tem de receber da parte, atravs de minuciosos procedimentos legais, subsdios necessrios formao de seu convencimento, o que na quase totalidade dos casos um leigo no tem condies de fazer. Transferir o encargo de defender em juzo suas pretenses ao prprio demandante, o mesmo que conferir ao leigo a possibilidade de se auto-operar ou se automedicar, correndo por sua conta o risco de se lesionar. Em regra, o jus postulandi um aliado traioeiro daqueles que batem porta do judicirio trabalhista. Sendo esta a percepo da maioria dos doutrinadores, v.g. os juzos seguintes:

[...] Sempre entendemos que o advogado era condio fundamental para o equilbrio tcnico da disputa, para uma soluo justa e equilibrada do conflito de interesses. A vida prtica demonstrou, num incontvel nmero de ocasies, que, quando um dos litigantes ia a juzo sem advogado, mas outro fazia-se acompanhar pr procurador judicial, o que se presenciava, dramaticamente, no era uma porfia equilibrada, mas um massacre. (FILHO, 1997). [...] O empregado que exerce o ius postulandi pessoalmente acaba no tendo a mesma capacidade tcnica que o empregador que comparece na audincia com advogado, levantando preliminares e questes processuais. No caso acaba ocorrendo desigualdade processual, da a necessidade do advogado. (MARTINS, 2007, p.11).

No interessa a este trabalho entrar na questo j to discutida pela doutrina e jurisprudncia sobre a revogao ou no revogao do jus postulandi pela Constituio Federal de 1988, ou pelo Estatuto da OAB de 1994, mas interessa discutir o entendimento que na vigncia deste famigerado instituto a contratao de advogado torna-se despesa voluntria, no sendo, neste entender, devidos honorrios sucumbenciais. O jus postulandi uma faculdade, no uma obrigao. E no aconselhado, em razo da supremacia do advogado, nem mesmo
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por aqueles que entendem ser sua contratao uma despesa voluntria. A prtica mostra claramente ser indispensvel a participao de advogados para promoo da Justia atravs de processos judiciais, tanto que, o Estado assumiu o encargo de conceder assistncia judiciria aos necessitados, incluindo a representao por advogado, conforme Art. 5 e seus pargrafos, da Lei n 1.060 de 1950. Contudo, a Lei 5.584 de 1970 determinou que nas aes trabalhistas a assistncia judiciria aos necessitados compete aos Sindicatos das categorias, Art. 14: "Na Justia do Trabalho, a assistncia a que se refere a Lei n. 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, ser prestada pelo Sindicato da categoria profissional a que pertencer o trabalhador". Em outras palavras, quanto assistncia judiciria na Justia do Trabalho,

[...] Os sindicatos passaram, por fora da Lei n. 5.584, de 1970, a ficar incumbidos da assistncia judiciria a que se refere a Lei n. 1.060, de 5/2/50, aos integrantes da categoria que representam, ainda que no sejam associados do rgo de classe. Basta que comprove perceber at cinco salrios mnimos ou que declarem que a situao de miserabilidade jurdica ou, ainda, que estejam desempregados (Lei n. 10.288/01). (MALTA, 2006, p. 51).

No nenhum segredo que vasta maioria dos Sindicatos encontra-se em extrema penria financeira e organizacional, com pouca ou nenhuma legitimidade entre a prpria categoria que representa, e que por estas e outras razes no oferecem nenhuma assistncia jurdica aos seus representados. Atualmente, consoante o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho, os honorrios so devidos pela mera sucumbncia nas lides no decorrentes da relao de emprego, inclusive se o sucumbente for o trabalhador, j nas demandas entre empregado e empregador, ignorando o supracitado Art. 22 da Lei 8.906, entende o TST que os honorrios somente so cabveis se preenchidos os requisitos da Smula 219, ou seja, apenas o empregador pode ser condenado ao pagamento de honorrios sucumbenciais. Analisando a questo pelo prisma de quem est sujeito a tal condenao, no caso o empregador, surge a seguinte indagao: qual a diferena entre pagar honorrios para um advogado livremente contratado ou pagar para um que atua por intermdio de sindicato? Certamente nenhuma. O que ocorre que quando a assistncia judiciria fornecida por sindicato o empregador condenado sob a justificativa que os honorrios de sucumbncia so devidos ao sindicato e no ao advogado, visando com isto o fortalecimento do sistema sindical, vide Art. 16 da Lei 5.584/70: "Os honorrios do advogado pagos pelo vencido revertero em favor do Sindicato assistente". No entanto, o artigo supracitado foi claramente revogado pelo Art. 23 do Estatuto da OAB, Lei 8.906/94:
Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor.

Esta posio tambm defendida por boa parte da doutrina:


[...] Os honorrios advocatcios, na hiptese de empregado assistido pelo sindicato da sua categoria, seriam em favor do advogado ou da entidade sindical, como estabelece o Art. 16 da Lei 5.584/70? Achamos que, diante da clareza dos arts. 21 e 23 da referida Lei 8.906, tais honorrios seriam devidos ao advogado, seja ele empregado ou no. (PINTO, 2002, p.182). [...] Os honorrios na sucumbncia pertencem ao advogado (Art. 23), inclusive quando empregado (Art. 21). Logo, o Art. 16 da Lei n 5.584/1970 foi revogado pela Lei 8.906, pois dispunha em sentido contrrio, dizendo que os honorrios de advogado so do sindicato, alm do que a ltima norma regulou inteiramente o assunto. (MARTINS, 2007, p.13).

Dessa forma, sendo os honorrios devidos no mais ao sindicato, mas ao advogado em qualquer circunstncia, a mesma justificativa para o empregador no pagar honorrios quando o empregado encontrar-se patrocinado por um advogado de sua confiana, livremente contratado, servir para no se pagar na ocasio de assistncia prestada pelo sindicato. Restando ao final como prejudicados os advogados que tm seu direito sumariamente extirpado, e de forma indireta os empregados, que hipoteticamente no podero contar com bons profissionais que declinam de atuar na demandas decorrentes da relao de emprego, para militarem em outras demandas mais atraentes em virtude de remunerao mais condigna. E o pior que o atentado a este direito no decorre nem mesmo de uma lei arbitrria, mas de uma confusa interpretao de vrios dispositivos de normas diversas. A crtica a este entendimento do Tribunal Superior do Trabalho corroborada por Cmara (2007, p.15):

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[...] A ordem jurdica abomina o trabalho gratuito. Qualquer tentativa de impor, de cima para baixo, a gratuidade do trabalho lcito soa ilegal e flagrantemente inconstitucional; dentre os trabalhos se alinham os servios advocatcios e, vinculadas a tal trabalho, a paga honorria.

Via de conseqncia so inconstitucionais as Smulas 219 e 329 do TST, vcio ou eiva que atingindo as decises prolatadas em consonncia com tais entendimentos tambm as faz inconstitucionais e socialmente desvaliosas! A agresso ao direito dos advogados aos honorrios de sucumbncia toma proporo de desrespeito aos direitos humanos, uma vez que os honorrios tm natureza alimentar, conforme ilustre voto do Ministro do Supremo Tribunal Federal, Marco Aurlio Mello:

CRDITO DE NATUREZA ALIMENTCIA - ARTIGO 100 DA CONSTITUIO FEDERAL. A definio contida no 1-A do artigo 100 da Constituio Federal, de crdito de natureza alimentcia, no exaustiva. HONORRIOS ADVOCATCIOS - NATUREZA - EXECUO CONTRA A FAZENDA. Conforme o disposto nos artigos 22 e 23 da Lei n 8.906/94, os honorrios advocatcios includos na condenao pertencem ao advogado, consubstanciando prestao alimentcia cuja satisfao pela Fazenda ocorre via precatrio, observada ordem especial restrita aos crditos de natureza alimentcia, ficando afastado o parcelamento previsto no artigo 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, presente a Emenda Constitucional n 30, de 2000.

Isto posto, considerando que a proteo ao trabalhador princpio basilar do Direito do Trabalho, sendo o trabalhador a prpria razo de ser desse Direito, e admitindo por hiptese que os honorrios se tornem devidos pela mera sucumbncia, alguns faro a seguinte indagao:
[...] Os honorrios do advogado podem ser fixados por sentena em qualquer caso? Ser difcil a resposta afirmativa diante da hipossuficincia do trabalhador condenado, por perder o processo, a pagar honorrios do advogado do empregador. Desde que seja superada essa dificuldade, nada impede a concluso afirmativa. (NASCIMENTO. 2002, p.349).

Porm esta questo j est resolvida a mais de meio sculo pelo Art. 3, inciso V, da Lei 1.060/50: "Art. 3. A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: [...] V - dos honorrios de advogado e peritos." Claro que essa distino somente pode ser defendida para queles trabalhadores que forem beneficiados pela Lei de Assistncia Judiciria, 1.060/50, presumindo-se que os demais possuem condies de arcar com possveis conseqncias de suas aventuras jurdicas, aplicando-se assim o princpio da igualdade da maneira que nos foi lecionada por Rui Barbosa (2004, p. 39):

[...] A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida que se desigualam. Nesta desigualdade social, proporcionada desigualdade natural, que se acha a verdadeira lei da igualdade. O mais so desvarios da inveja, do orgulho, ou da loucura. Tratar com desigualdade a iguais, ou a desiguais com igualdade, seria desigualdade flagrante, e no igualdade real. Os apetites humanos conceberam inverter a norma universal da criao, pretendendo, no dar a cada um, na razo do que vale, mas atribuir o mesmo a todos, como se todos se equivalessem.

O no exerccio do jus postulandi pelo jurisdicionado no deve justificar a supresso dos honorrios de sucumbncia, que direito autnomo do advogado, pois no minimamente razovel prejudicar os advogados que so os primeiros a estender as mos para queles que, aflitos, clamam por Justia, sendo ainda mais inconcebvel exigir que o Reclamante arrisque perder seus direitos por desconhecimento de leis cada vez mais complexas e procedimentos intrincados, decifrveis somente pelos operadores habituais do Direito. Por fim, v-se que a Smula 219 do Tribunal Superior do Trabalho no mais se alinha com a dinmica do Direito do Trabalho, que dia aps dia est cada vez mais tcnico, exigindo dos seus operadores uma carga cada vez maior de estudos e dedicao, devido crescente complexidade dos dissdios trabalhista provocada pela globalizao, avanos tecnolgicos, constantes mudanas no meio ambiente do trabalho.

3) COMPENSAO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS EM RAZO DE SUCUMBNCIA RECPROCA A questo em tela no se restringe Justia Especializada, ademais apenas lhe dir respeito integralmente quando a proposio defendida no captulo anterior for adotada nos dissdios trabalhistas. Por ora, o objeto da presente discusso concerne s aes no decorrentes de relaes empregatcias, consoante a citada Instruo Normativa 27 do Tribunal Superior do Trabalho, que prev que nas aes judiciais no decorrentes da relao de emprego os honorrios advocatcios sero devidos pela mera sucumbncia. Sempre sobre honorrios advocatcios, absolutamente desarrazoado o Art. 21 do Cdigo de Processo Civil, que admite a
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compensao dos honorrios por ocasio da sucumbncia recproca: "Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas". Tal despropsito foi referendado pela Smula 306 do Superior Tribunal de Justia: "Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte". Nelson Nery Junior (2003, p.389) ensina que a sucumbncia recproca se d quando:
[...] Uma das partes no obteve tudo que o processo poderia lhe proporcionar. Se o autor pediu 100 e obteve 80, sucumbiu em 20, ao mesmo tempo em que o ru sucumbiu em 80. Quando a parte sucumbiu em parte mnima do pedido no se caracteriza a sucumbncia recproca.

A parte final da lio do professor Nery Junior diz respeito ao pargrafo nico do citado Art. 21 do Cdigo de Processo Civil. A compensao que isenta as partes do correspondente pagamento impe aos advogados um prejuzo manifesto. Ademais a finalidade dos honorrios advocatcios no ressarcir a parte vencedora, mas sim, remunerar o trabalho profissional do advogado. Portanto, correto conceder remunerao proporcional ao xito obtido quando um advogado vencer parte de uma demanda, ignorando-se assim a extirpao admitida pelo Art. 21 do CPC. No obstante, o instituto da compensao est devidamente regulado pelo novo Cdigo Civil, divergindo claramente do inquo Art. 21 do CPC. O Art. 368 do CC/2002 determina que: "Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem". Ento, consistindo os honorrios de sucumbncia em direito autnomo dos advogados, e no sendo estes credores e devedores recprocos, mas credores dos constituintes dos ex adversos, nenhuma compensao deve ser admitida. Ademais, essa a determinao da primeira parte do Art. 380 do Cdigo Civil de 2002: "Art. 380. No se admite a compensao em prejuzo de direito de terceiro". A jurisprudncia encontra-se dividida acerca da matria, uma corrente, a qual se filia o STJ e o STF, entende que o Art. 21 do CPC permanece vigente e aplicvel. A outra corrente, tem entendido que este artigo fora derrogado pelo Art. 23 da Lei 8.906/94, Estatuto da OAB: Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor. Em deciso recente, proferida em 19 de abril de 2006, o Tribunal de Justia de Minas Gerais posicionou-se contrrio jurisprudncia do STF e STJ, deciso em que o revisor, alinhado com entendimento das Cortes superiores, restou como voto vencido:

EMENTA: HONORRIOS ADVOCATCIOS - DIREITO AUTNOMO DO ADVOGADO - COMPENSAO - IMPOSSIBILIDADE LEI N 8.906/94 - VOTO VENCIDO. - Ao estabelecer que os honorrios de sucumbncia constituem direito autnomo do advogado, o Art. 23 da Lei n. 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), combinado com o Art. 368 do novo Cdigo Civil, segundo o qual a compensao depende de que duas pessoas sejam ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, tornou juridicamente impossvel a compensao das verbas honorrias at ento admitida pelo Art. 21 do Cdigo de Processo Civil.V.v.: Segundo a jurisprudncia indiscrepante do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, a correta exegese do Art. 23 da Lei 8.906/1994 (Estatuto da Advocacia) no sentido de que os honorrios ali referidos so aqueles resultantes da compensao - o saldo, portanto -, E que o direito autnomo do advogado nasce somente com o trnsito em julgado da respectiva deciso que os fixou, de sorte que no ofende a lei a compensao a que alude o Art. 21 do CPC. EMBARGOS INFRINGENTES N 2.0000.00.440756-7/002 EM APELAO CVEL - COMARCA DE BELO HORIZONTE EMBARGANTE(S): CARTO UNIBANCO LTDA. - EMBARGADO(A)(S): ASSOCIAO NACIONAL DE DEFESA DOS CONSUMIDORES DE CRDITO - ANDEC - RELATOR: EXMO. SR. DES. DUARTE DE PAULA

Desta feita, com a discusso j em estgio avanado, mas ainda com longo caminho a percorrer at que os Tribunais Superiores se convenam que o melhor direito para matria o observado pela citada deciso do TJMG, o que se espera que disposio de reconhecer igualmente o direito de cada uma prevalea, predominando entendimento semelhante lio de Fonseca (2007, p.64):

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[...] A fixao proporcional dos honorrios ao xito da demanda, aos respectivos advogados, sem compensao, , com a devida vnia, a melhor soluo, pois no afronta os dispositivos legais que regem a matria dos honorrios: Art. 23 da Lei 8.906/94, que pelo princpio da especialidade e pela lgica, derrogou o Art. 21 do CPC, cuja redao provm da lei 5.869 de 1973; e do citado instituto da compensao, previsto no Cdigo Civil, criado pela Lei 10.406 de 10-1-2002.

Na histria j tivemos mostras que sem a presena do advogado a Justia se torna um ideal inatingvel, e nada pode ser mais desestimulante para qualquer profissional do que o no reconhecimento, a falta de uma justa recompensa. Um exemplo clssico de revolta ante a desvalorizao e desrespeito aos profissionais da advocacia foi a greve dos advogados do parlamento de Paris, no reinado de Henrique IV, ocorrida em 1602. Nessa ocasio em que, motivado por queixas de que os advogados estariam cobrando cifras exorbitantes pelos seus trabalhos, o parlamento lanou um decreto determinando que os causdicos passassem a sujeitar-se Ordenao de Blois, que estabelecia que a quantia recebida no poderia ultrapassar nfimas trinta libras tornesas. Sob protestos dos advogados da poca, o parlamento determinou que deveriam se submeter ou demitir-se. No dia subseqente todos os advogados inscritos decidiram abandonar suas funes, assim os juzes se viram obrigados a suspender as audincias e adiar o exame dos processos nos dias que se seguiram, pois fora impossvel encontrar sequer um advogado para acompanhar os feitos. O caos somente teve fim com a interveno pessoal do rei Henrique IV, que encontrou uma frmula de conciliao, tendo sido adotado ento um novo regulamento para questo dos honorrios advocatcios. Em suma, os advogados nunca se sujeitaram ao ordenamento de Blois. Nos dias de hoje, entretanto, encontram-se lamentavelmente subjugados Smula 219 do TST e ao Art. 21 do Cdigo de Processo Civil brasileiro, que conseguem ser mais arbitrrios e desarrazoados que a ordenao francesa do sculo XVII. No parece haver outro caminho para reviso dos despropsitos existentes em nosso ordenamento jurdico a no ser a concentrao de esforos dos advogados brasileiros para que seus direitos sejam respeitados, assim como outrora fizeram os franceses. Toda e qualquer ao nesse sentido presume-se que deva ser encabeada pela Ordem dos Advogados do Brasil e consequentemente abraada pelos seus inscritos. Hoje em dia, so rarssimas as peties encaminhadas Justia do Trabalho no sentido de protestar contra a jurisprudncia dominante, os advogados parecem conformados ou qui acomodados diante da jurisprudncia dos Tribunais Superiores. Esta conformao dos advogados impede que os juzes de primeira instncia exeram o controle difuso de constitucionalidade ou legalidade acerca da matria de honorrios advocatcios, logo a matria no chega aos tribunais superiores e consequentemente a jurisprudncia no revista, perpetuando assim entendimentos que nem de longe se alinham com o melhor direito. Urge, portanto, que advogados, OAB e Poder Judicirio faam mea-culpa e revejam esta questo que h muito vem provocando inaceitveis e inconcebveis injustias.

4) RESSARCIMENTO DE HONORRIOS CONTRATUAIS NA JUSTIA DO TRABALHO Os honorrios de sucumbncia sempre se destinaram a melhor remunerar o advogado, mesmo na vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1939 e do Estatuto da OAB de 1963, entendimento que sempre contou com respaldo do STF. Ante a clareza do novo EAOAB, no h mais discusso acerca da matria. Uma vez que os honorrios de sucumbncia no se destinam a indenizar os gastos da parte com a contratao de advogado, natural seria que o vencido fosse compelido tambm a ressarcir tais despesas, que vieram luz em decorrncia de sua recusa a cumprir espontaneamente sua obrigao. De maneira nenhuma aceitvel que aquele que sofreu um atentado ao seu patrimnio e precisou bater s portas do judicirio, demonstrando seu direito, seja restitudo apenas em parte do dano sofrido, pois do total que obteve, ter que destacar parte para pagar os honorrios contratuais de seu patrono. Nesse sentido Chiovenda (1942, p. 285) leciona que "a atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte a cujo favor se efetivou". Esta tambm a posio defendida por Prunes (1975, p. 88):
[...] Quem sofre prejuzo causado por outrem, quem defende direitos e deseja reparao, quer reintegrao total do que sofreu ou perdeu. Quem deu causa suportar o nus. A procura do direito no deve acarretar prejuzo. Se meu automvel foi danificado, o responsvel pagar despesas de oficina, lucros cessantes e danos emergentes, despesas judiciais, inclusive honorrios, se fui constrangido a ingressar em juzo, para ressarcimento dos prejuzos. Por outro lado, meu advogado no trabalha de graa. Se o responsvel pelo evento no reembolsa os honorrios que terei que pagar, sem culpa, parcela que desfalcar meu patrimnio. Os honorrios sero indenizao justa do que gastei para fazer valer meu direito.

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O mesmo tratamento deve ser dado s aventuras jurdicas, pois aquele que injustificadamente provoca o poder judicirio com pretenses infundadas que no fazem jus ao provimento tencionado, devem ser responsabilizados por todas as despesas que motivou, incluindo-se a a despesa que seu adversrio desprendeu para contratar advogado para opor-se aos pedidos indevidos. Contudo, a jurisprudncia predominante refratria a este entendimento. As Cortes mineiras em decises recentes entenderam no ser devido o ressarcimento de despesas realizadas pela parte vencedora com a contratao de advogado, ignorando diversos artigos do Cdigo Civil de 2002 que preconizaram o princpio da restitutio in integrum, princpio da restituio integral. Ei-los:

Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais, regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidos ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.

No entendimento de Molina (2007, p. 17) o citado Art. 403:


[...] Coloca uma p de cal sobre a controvrsia, uma vez que o legislador claro em dizer que a indenizao por perdas e danos, includos os honorrios contratuais (danos emergentes), no impede a condenao em outras verbas dispostas na lei processual, como o caso dos honorrios sucumbenciais previstos no artigo 20 do Caderno Processual Comum.

De forma semelhante entende Rgis (2004, p. 349):

[...] Os honorrios referidos neste artigo no so os honorrios sucumbenciais, j contemplados pela legislao processual. Tratase de honorrios extrajudiciais, a serem includos na conta sempre que o credor houver contratado advogado para fazer valer seu direito.

O Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio em acrdo ao Recurso Ordinrio 00271-2006-013-03-00-9, apoiou-se nas seguintes teses para negar a referida indenizao: a) a existncia do ius postulandi das partes, o que tornaria dispensvel a contratao de causdico; b) se o reclamante se vale de advogado, o faz por "livre eleio", arcando com os nus dela; c) honorrios na esfera trabalhista seriam devidos apenas na hiptese da Lei 5.574/70; d) a expectativa de eternizao da lide, pois sempre haver a possibilidade de serem cobrados honorrios pela propositura da ao de indenizao, o que geraria outra conseqente pretenso indenizatria; e) a possibilidade da existncia de sucumbncia parcial, o que arrimaria uma pretenso ressarcitria por parte do outro litigante, relativamente s despesas que teve com a contratao de advogado para defend-lo; e f) prescrio qinqenal da pretenso. (PINTO, 2006). Os argumentos do Tribunal de Justia de Minas Gerais so praticamente os mesmos, em acrdo Apelao 1.0024.04.3905496/001, fundamentou sua deciso considerando o que se segue: a) a existncia do ius postulandi, a dispensar contratao de advogado; b) a inexistncia de qualquer conduta ilcita imputvel ao ru, inexistindo o nexo de causalidade; c) possibilidade de se valer da assistncia prestada por sindicato; d) dupla onerao do vencido, que se veria obrigado a arcar com os honorrios sucumbenciais e os contratuais da outra parte.
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(PINTO, 2006). Sustentar que a possibilidade do jus postulandi ou de se valer da assistncia judiciria gratuita afasta a pretenso de receber do vencido indenizao dos gastos com honorrios, em virtude da opo de contratar advogado, um atentado impiedoso ao princpio do amplo acesso ao poder judicirio. Semelhante a desobrigar o ofensor de indenizar as despesas mdicas e hospitalares feitas pelo ofendido, uma vez que o procedimento oferecido gratuitamente pelo servio pblico de sade. A suposta expectativa de eternizao da lide alegada pelo TRT 3 Regio para negar provimento pretenso de ressarcimento dos honorrios contratuais tambm no razovel, uma vez que o Poder Judicirio no se exime de julgar ausncia de lei. Eximir-se- menos ainda quando a resoluo de uma demanda der subsdio para proposio de outra. A execuo das leis sempre apresenta alguma dificuldade, porm, negar sua aplicabilidade seria desistir da nobre busca pela Justia. Na prtica tal problema no ocorreria, conforme demonstra didaticamente Pinto (2006):
[...] Veja-se que dificuldade idntica enfrenta o juiz trabalhista, no seu dia a dia, qual seja, a trazida pela defasagem entre a data do depsito ou do pagamento do dbito e a do efetivo recebimento do quantum daqueles pelo credor.

Nesses casos, que so muitos, sempre surge a necessidade de atualizar-se o dbito e contarem-se novos juros moratrios; tudo sugeriria que a lide, a, se eternizasse, mas isso no acontece na prtica, pois os valores das diferenas vo se reduzindo, tendendo a zero, at que no mais justifiquem o prosseguimento da execuo. Seguramente o mesmo ocorrer com relao indenizao do vencedor pelos honorrios contratados. Totalmente descabido tambm o argumento do TJMG que haveria dupla onerao do vencido, que se veria obrigado a arcar com os honorrios sucumbenciais e os contratuais da outra parte. Pois,
[...] para arrematar, cumpre reverter a cultura de descumprimento da lei, to em voga nos dias de hoje. Em outros termos, preciso fazer com que deixe de ser economicamente rentvel ou politicamente tolervel o descumprimento da lei, com previso, para os casos em que isso se d, de nus acrescidos ou sanes especficas. (MALLET, 2007, p. 123).

Com a devida vnia, outro equvoco da deciso do TJMG considerar que inexiste "qualquer conduta ilcita imputvel ao ru, inexistindo o nexo de causalidade". Ora, o nexo causal est patente, a contratao de advogado decorre do no cumprimento de uma obrigao ou por uma descabida demanda judicial promovida pelo litigante vencido. E entender que o no cumprimento de uma obrigao no um ato ilcito seria a legalizao da mora. Portanto, estando a legislao vigente a amparar sabiamente a possibilidade de indenizao nos casos aludidos, consoante os supracitados artigos do Cdigo Civil de 2002, urge que os magistrados apliquem esta norma, que consagra o princpio da restituio integral, por ser decerto caminho para o melhor Direito.

CONCLUSO Atualmente o que se observa a letargia do Poder Judicirio em rever entendimentos superados pelo tempo, em razo das naturais mudanas na realidade social e mesmo no ordenamento jurdico, e que tais entendimentos se tornaram pivs para que o melhor direito seja desprestigiado. Bem como a inrcia da Ordem dos Advogados do Brasil, que aparentemente se v conformada com o manifesto desrespeito ao sagrado direito dos seus inscritos de serem retribudos dignamente pelos bons servios prestados sociedade. A Smula 219 do TST no contexto jurdico atual absolutamente distinto daquele em que foi editada, cuja complexidade dos dissdios e a competncia da Justia do Trabalho eram por demais reduzidas no mais atende sua finalidade. Em vez de se apresentar como um dispositivo pacificador, de adequao da norma jurdica realidade social, essa famigerada Smula tem produzido resultado oposto, deixando desta maneira o direito de observar a realidade. Entender possvel e recomendvel litigar na Justia do Trabalho sem a representao de advogado, certamente desconhecer por completo o ordenamento jurdico trabalhista, que pela graa do seu dinamismo paga o preo de tornar-se cada vez mais tcnico e complexo. Assim sendo, retirar do advogado seu direito ao justo recebimento de seu sustento, um duro e imperdovel golpe em um dos pilares da Justia que a advocacia. To sem valia quanto a citada Smula o Art. 21 do CPC/1973, que est a permitir a injustificada compensao dos honorrios de sucumbncia pelas partes quando simultaneamente devedoras. A possibilidade prevista no CPC no atende s condies estabelecidas pelo Cdigo Civil brasileiro para realizao de compensao, desrespeitando nitidamente seu Art. 380, que veda de forma peremptria qualquer compensao em prejuzo a direito de terceiros.
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Outro descompasso ainda hoje existente a no restituio integral do dano sofrido quando para receber a obrigao principal, dada a recusa do devedor em cumprir voluntariamente seu encargo, necessrio se faz que o credor bata s portas do poder judicirio, que por sua vez recusa-se a determinar que sejam indenizados os danos emergentes relativos contratao de advogado. Mesmo com o advento do Cdigo Civil de 2002 que consagrou expressamente atravs de vrios de seus artigos o princpio da restituio integral. V-se que os entendimentos predominantes ora combatidos esto a beneficiar aqueles que deixam de cumprir voluntariamente suas obrigaes ou que sem razo provocam o judicirio e consequentemente perturbam quem no devedor, movendo infundadas demandas. A priori existem dois caminhos para se mudar este quadro indesejvel, o primeiro seria uma nova atuao legislativa, mas que viesse a dar aos novos textos legais redao mais clara e que revogasse expressamente as disposies em contrrio, a fim de que no mais se tenha margem para interpretaes desvaliosas e desarrazoadas como as atuais. O segundo caminho, mais fcil de ser atingido, visto que mesmo em passos lentos a marcha j est em curso, seria a reviso da jurisprudncia dos tribunais superiores, contudo o que se espera que dessa vez seja observado o melhor direito. O magistrado Eliezer Rosa define que o advogado est abaixo do sacerdote, mas acima de tudo o mais na beleza imortal da advocacia exercida com saber e dignidade. Se Napoleo pretendia cortar a lngua de todos advogados, Voltaire queria ser advogado, porque achava a mais bela carreira humana, e Brieux queria que os advogados fossem anjos, porque a advocacia profisso acima das possibilidades humanas. Inaceitvel e insustentvel, portanto, que no se reconhea e no se recompense os advogados proporcionalmente relevncia de sua funo de defensor do Estado Democrtico de Direito, da Cidadania, da Moralidade Pblica, da Justia e da Paz Social. Cientes disto, os romanos revogaram a Lei Cincia, os franceses desprezaram a ordenao de Blois, cumpre agora aos brasileiros rever seus entendimentos injustos e infundados. Cumpre dizer que quando o Direito no observa a realidade, a realidade se viga e deixa de observar o Direito.

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PINTO,

R.

M.

Ainda

sobre

indenizao

dos

honorrios

contratuais.

Disponvel

em:

<http://www.mg.trt.gov.br/informe/artigos/artigos.htm>. Acesso em: 30 jun. 2007. PRUNES, L. M. Honorrios de Advogado. 2 ed. So Paulo: Sugestes Literrias, 1975. RGIS. M. L. D. Novo Cdigo Civil Comentado. Coordenador Ricardo Fiuza, 2 edio, So Paulo: Saraiva, 2004.

Autor
Uilliam Frederic D Lopes Carvalho (http://jus.com.br/revista/autor/uilliam-frederic-d-lopes-carvalho) Analista Judicirio do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio.Especialista em Direito e Processo do Trabalho pela Universidade Anhanguera - UNIDERP

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): CARVALHO, Uilliam Frederic D Lopes. Honorrios advocatcios na Justia do Trabalho. Jus Navigandi, Teresina, ano 16 (/revista/edicoes/2011), n. 2928 (/revista/edicoes/2011/7/8), 8 (/revista/edicoes/2011/7/8) jul. (/revista/edicoes/2011/7) 2011 (/revista/edicoes/2011) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/19475>. Acesso em: 11 out. 2012.

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