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SOCIOLOGIA DO DIREITO

PROF. Dr. JACIR L. CASAGRANDE


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A Sociologia do Direito mais uma especializao das Cincias Sociais, ocupando-se em investigar os processos de juridificao e resoluo de conflitos em diversas sociedades e grupos. u Como um grupo produz e encaminha as diferentes sanes e penalidades e como tais agrupamentos elaboram uma idia de justia ocupa um territrio nobre na Sociologia do direito. As Cincias Sociais no Brasil tradicionalmente foram relutantes em abordar tais processos, muito devido fora do marxismo como instrumento terico nos cursos de ps- graduao em Sociologia nos anos 60 e 70. u A concepo de Direito em Marx uma instituio a servio da classe social dominante e que desapareceria em uma sociedade sem classes imobilizava tentativas mais amplas de investigao de tal temtica Atualmente os enfoques so os mais diversos possveis, entre eles o problema da violncia, a justia penal, os direitos humanos, o papel dos juzes e procuradores, os processos institucionais. A sociologia do direito (ou Sociologia Jurdica) um ramo da sociologia que busca descrever e explicar o fenmeno jurdico como parte da vida social. A sociologia encara o direito no como um conjunto de normas, mas como um conjunto de aes reais de seres humanos. Dentre os principais autores clssicos que contriburam para a construo da Sociologia Jurdica contam-se: Max Weber: dedica um captulo de sua obra economia e sociedade sociologia do direito. mille Durkheim: apresenta um estudo do direito de um ponto de vista emprico-causal, distinto da viso normativa dos juristas, em obras como A diviso social do trabalho e Lies de sociologia.

Eugen Erhlich: autor de um dos mais importantes estudos em sociologia do direito, no qual busca apresentar seus fundamentos, potencialidades e mtodo: fundamentos de sociologia do direito. u A sociologia do direito tem que ser discutida sob vrias ticas, possibilitando assim uma maior compreenso de seu objeto, do campo de atuao e dos problemas que a ela aparecem. u Emile Durkheim, fundador da escola sociolgica do direito e da sociologia, analisa o direito como fato social, por isso, um dos objetos de estudo da sociologia jurdica o modo como as normas interagem e interferem na sociedade.
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Edmond Jorion - a sociologia jurdica tem por objeto o fenmeno jurdico.

Recasns Siches entende que o direito deva ser analisado como produto de processos sociais. u Siches salienta a inter-relao entre a sociedade e o direito: um influencia outro; desta maneira a sociedade evolui e o direito tambm evolui, pois a funo do direito regulamentar a sociedade e tornar o convvio social mais equilibrado, portanto v-se que o desenvolvimento de um leva a evoluo de outro. Mostra-se uma interdependncia entre o direito e a sociedade. u Renato Treves analisa o objeto da sociologia jurdica dialeticamente atravs de trs principais indagaes, sintetizando: a eficcia e os efeitos da norma jurdica; os instrumentos humanos para a concretizao da norma; e a opinio pblica a respeito das instituies polticas.
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A finalidade do mtodo sistematizar a busca com o objetivo de alcanar a um conhecimento cientfico. Mtodo a forma mais clara e objetiva

Srgio Cavalieri Filho, conceitua mtodo como meio mais racional e eficiente para atingir um fim desejado.

O mtodo utilizado na sociologia jurdica baseia-se em observar, interpretar e comparar. u A observao consiste em coletar dados, verificar acontecimentos ocorridos nas mais diversas sociedades em qualquer lapso de tempo. u Deve-se seguir os fatos jurdicos como normas de conduta coletiva, sem deixar-se levar pela individualidade ou pelo subjetivismo. u O exegeta no pode cair em anacronismos, pois a interpretao busca compreender o tempo social em que se deram os fatos jurdicos e como o direito de fato operou neste tempo em especial. Tambm muito importante ao intrprete que compreenda e dimensione os efeitos sociais produzidos pelas normas em seu tempo de validade. u A comparao, ltima operao do mtodo, confronta diferentes observaes e interpretaes obtidas, com a finalidade de conseguir uma viso mais dinmica e completa do direito como fato.
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de alcanar um resultado prximo da verdade.

Deve-se comparar historicamente e geograficamente para se perceber as alteraes em relao aos diferentes momentos histricos e em diferentes regies, pois muitas vezes os fatores sociais que influenciam uma determinada sociedade num determinado tempo e espao no influenciam outra em diferente tempo ou espao.

Kant observou em 1781, que os juristas ainda estavam buscando uma definio adequada do direito - no sabiam

DEFINIES SOCIOLGICAS DO DIREITO

qual era exatamente o objeto de seus estudos.


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Esta constatao foi confirmada, mais de dois sculos depois, em uma coletnea de controvrsias de juristas sobre a definio do direito e, em um manual de direito alemo. Sabem os socilogos do direito qual o seu objeto de estudo?

Os especialistas no podem chegar a um acordo sobre a definio do fenmeno estudado. As cincias humanas, no so epistemologicamente fechadas: o posicionamento poltico e as escolhas tericas de cada autor so diferentes e influem sobre os resultados do seu trabalho. No caso da sociologia jurdica, os problemas complicam-se ainda mais pelo fato de existirem hoje duas grandes famlias de sistemas jurdicos. Os sistemas fundamentados na supremacia do legislador e aqueles fundamentados na jurisprudncia. u No primeiro caso, a principal fonte do direito o conjunto das normas escritas, que corresponde vontade das autoridades polticas. Este modelo tem origem Europeia, sendo adotado, hoje, na Amrica Latina e em parte do mundo (legicentrismo). No segundo caso, o elemento mais importante do sistema jurdico a tradio estabelecida na vida poltica e nos tribunais com relao a determinados problemas. Este o sistema que se formou na Inglaterra e que continua vlido em quase todas as excolnias (direito comum) Dependendo do sistema jurdico de cada pas, os socilogos do direito possuem uma viso do que o direito e orientam a pesquisa de forma diferente. A sociologia jurdica nos pases legicentristas interessa-se pelos mecanismos de formao e eficcia das leis; na tradio da pesquisa anglo-sax prevalece o interesse pelos operadores do direito.

Esta diferena to forte que pode-se dividir em duas partes, estudando separadamente a fora da lei, nos pases de direito legicntrico e a fora da deciso judiciria (Servem, 2000). - No h consenso entre os socilogos do direito sobre o objeto de sua disciplina entre os vrios pases. - As diferenas na definio do direito aumentam se forem consideradas outras culturas jurdicas, que se fundamentam nos costumes (direito dos povos indgenas) e nos mandamentos religiosos (direito Islmico). u Aps ter estudado estes conceitos, aspectos e teorias da sociologia jurdica, pode-se apresentar as principais definies do direito na perspectiva sociolgica. Trs so as definies mais importantes para aqueles que consideram o direito como fenmeno social. 1 DEFINIO MONISTA AMPLIADA
u u Considera o sistema jurdico composto por normas legais que possuem

validade em determinado territrio, sendo estabelecidas e aplicadas pelos rgos do Estado.

Esta definio, de origem positivista, sofre uma importante ampliao no mbito da sociologia jurdica. O jurista-socilogo que adota a perspectiva positivista, no considera como direito somente o que determina a lei, mas tambm o que acontece na prtica jurdica (direito em ao).

Os juristas-socilogos que adotam a definio monista ampliada, estudam o direito estatal privilegiando os seus aspectos prticos, as formas de aplicao: o direito pode ser empiricamente observado atravs do comportamento dos operadores jurdicos (Rehbinder,

Assim, o termo legislar no possui o significado estrito de ser constitucional-mente habilitado para estabelecer normas jurdicas. Na perspectiva sociolgica, criar normas jurdicas significa tambm ter o poder de determinar o sentido destas na prtica.

2000).

2 DEFINIO PLURALISTA A definio pluralista amplia ainda mais o conceito sociolgico do direito. Considera como direito qualquer sistema de normas sociais que regule efetivamente a vida social. u Um sistema de normas que adquire validade e eficcia na prtica social considerado como parte do campo jurdico, mesmo quando contrrio ao direito estatal (por exemplo, a mfia siciliana).
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As definies pluralistas enfrentam um problema. Qual o critrio que permite saber se um sistema de normas reconhecido no mbito de um grupo social?

Definio pluralista do direito por Sousa Santos: o direito um corpo de procedimentos regularizados e de padres normativos, considerados justificveis num dado grupo social, que contribui para a criao e preveno de litgios, e para sua resoluo atravs de um discurso argumentativo, articulado com a ameaa de fora (2000, p. 290).

O critrio do constrangimento (coao), adotado por Max Weber: existe um ordenamento jurdico quando um aparelho de poder pode aplicar violncia fsica em caso de descumprimento das normas em vigor. Critrio de juridicidade a capacidade de exercer coao organizada em caso de violao de normas. So definidos como jurdicos os sistemas de normas garantidos por uma agncia que possui prestgio e fora, sendo esta capaz de impor suas decises em caso de conflito (Junqueira e Rodrigues, 1988)

Foram propostos trs critrios:

b) o critrio da eficcia social de um sistema de normas. considerado como direito o conjunto de normas

que cria e confirma expectativas sobre o comportamento dos demais. Se um indivduo sabe que os outros se comportam conforme as normas, ento ele tambm tender a respeitar as leis em vigor. Neste caso, critrio de juridicidade a capacidade de um sistema normativo de influenciar o comportamento das pessoas (Krawietz, 1988).

c) O terceiro critrio o individual-psicolgico. Segue a tradio do direito natural racional - a definio do direito depende do sentimento de justia dos indivduos. Uma das primeiras definies individuaispsicolgicas na sociologia jurdica de Ehrlich: os diversos tipos de normas provocam diversos sentimentos. - A violao de normas morais provoca indignao, o descaso s regras de cortesia causa raiva e a inobservncia das regras de boas maneiras expe o transgressor ao ridculo. A violao das normas jurdicas desperta nos membros da sociedade o sentimento de revolta (Ehrlich, 1986, p. 129)
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aceitao pelo grupo social constituem o ponto de partida do pluralismo jurdico e so aceitas por muitos juristassocilogos. Sendo estes interessados pela realidade social do direito, consideram importante a eficcia das normas, isto , sua

As definies que fazem depender o direito de sua

capacidade de regular a vida social, graas ao fato de serem reconhecidas pelo grupo social. u DEFINIO CONSTRUTIVISTA-COMUNICATIVA Uma terceira possibilidade de definio sociolgica do direito aquela que adota a perspectiva do construtivismo e da teoria sistmica. O direito um sistema social criado atravs de atos de comunicao social sobre a juridicidade. O sistema jurdico possui um cdigo de funcionamento: legaL/ilegal. O comportamento do vizinho que no cumprimenta ilegal ou somente mal-educado? A postura de um cientista que falsifica os experimentos fingindo ter feito uma descoberta viola somente o dever cientfico da verdade ou constitui tambm fraude? As relaes sexuais extraconjugais so atos moralmente reprovveis ou um ilcito penal (adultrio)? A resposta depende do que pensa determinada sociedade. Se esta caracteriza, o adultrio, atravs do cdigo jurdico (ilegal), ento este um comportamento juridicamente relevante, enquadra-se no sistema jurdico.
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Se a sociedade o caracteriza segundo cdigos morais (imoral), religiosos (pecado) ou sentimentais (tristeza), ento se trata de comportamento que no possui relevncia jurdica. u Os atributos juridicidade e legal/ilegal dependem de uma srie de fatores sociais. Nas nossas sociedades, as normas produzidas pelo Estado possuem as maiores chances de serem consideradas jurdicas. u Tambm a atuao dos operadores jurdicos primordial para a aplicao do cdigo legal/ilegal e para a

caracterizao de uma norma como jurdica. O Estado e os operadores jurdicos produzem o direito. Toda a sociedade participa do processo que se denomina atualizao da referncia direito (Fgen, 1997, p. 81).
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Seguir esta linha de definio significa estar atento ao que a sociedade pensa. O jurista-socilogo examina assim a realidade do direito, que historicamente mutvel, colocando a seguinte questo; podemos considerar aqui e agora uma norma como jurdica?

Se a quota de eficcia da norma penal que pune o adultrio zero, este preceito no considerado jurdico pela sociedade, apesar de possuir validade formal.
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O socilogo do direito deve examinar as causas desta total,ineficcia. No pode, porm, considerar tal norma como parte do sistema jurdico, j que se trata de uma letra morta.
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Neste caso, a sociedade atualizou a sua referncia jurdica. Excluiu esta norma do sistema jurdico em vigor, julgando a relao sexual extraconjugal em base a cdigos de outros sistemas sociais (moral, religio, sentimentos). O exemplo mais claro de problemas de validade do direito oferecido, pelo direito internacional. H um direito universal independentemente da vontade e da atuao dos Estados. A observao que o direito internacional sociolgica e poltica nos ensina que no suficiente fazer uma Declarao Universal de Direitos para alcanar a validade jurdica. Tampouco pode ser sustentado, no existe e que as Declaraes e Convenes sobre direitos humanos so

somente um texto poltico ou uma pura ideologia. As sociedades atuais ainda no decidiram se os textos normativos de direito internacional possuem validade jurdica, ou seja, permitem uma comunicao social fundamentada no cdigo legal/ilegal.

A criao de tribunais internacionais, na segunda metade do sculo XX, e as iniciativas de proteo dos direitos humanos atravs de sanes internacionais, anunciam uma transformao na comunicao social sobre o direito internacional. Este considerado, como um tema jurdico. u Esta evoluo no exclui que muitas decises das organizaes e dos tribunais internacionais continuem, protegendo os interesses das grandes potncias, no se colocando a servio dos direitos humanos. Interessa o fato dos governos e a opinio pblica comearem a reconhecer uma legalidade internacional. A perspectiva construtivista-comunicativa considera que a sociedade constri, em cada momento histrico, uma provncia de sentido chamada Direito, atravs de iatos de comunicao social.
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O comportamento que ontem era crime converte-se hoje em exerccio legtimo de um direito e vice-versa. Reduzir uma pessoa condio de escravo hoje crime, sendo que o ato era considerado, como exerccio legtimo do direito de propriedade at o sculo XIX. A homossexualidade constitui hoje manifestao da liberdade sexual, sendo que alguns sculos atrs era um delito

O meio principal da comunicao social a linguagem, que d um determinado sentido aos comportamentos e s instituies sociais. O cdigo jurdico estvel. As normas e os comportamentos que, em cada momento histrico, pertencem a esta provncia de sentido so extremamente mutveis.

nefando, passvel de pena de morte. Existem ainda pases que punem a homossexualidade como delito. Por esta razo, o jurista-socilogo deve pesquisar a realidade social, para encontrar aquilo que determinada sociedade considera como realidade jurdica, atravs dos seus atos de comunicao.

Muitos autores criticam a viso construtivista do direito, afirmando que muito abstrata ou que no consegue liberar-se do idealismo e do dogmatismo que caracterizam outras concepes. Em todo caso, a perspectiva construtivista aplicada, de forma bem sucedida, em estudos sobre a realidade do direito.
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Esta abordagem permite tratar alguns problemas que surgem nas recentes pesquisas de sociologia jurdica. O direito deixou de ser rgido e positivo e passou a ser ps- moderno, flexvel, plural e flutuante? u A sociedade continua considerando como direito o sistema jurdico do Estado ou reconhece como direito as regras mutantes do capitalismo internacional e das comunidades locais? Ningum pode dizer qual definio do direito prevalecer nas pesquisas da sociologia jurdica do futuro, j que a disciplina passa por uma crise de orientao e desenvolvem-se acirradas polmicas sobre a sua finalidade e identidade (Cotterrell, 1996; Tamanaha,
1999).

O caminho certo refletir sobre os trs modelos de definio hoje concorrentes e testar a adequao de cada um s necessidades e aos resultados da pesquisa jurdico-sociolgica.
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Isto permitir sociologia do direito afirmar-se como componente da sociologia e como elemento

imprescindvel para a formao dos operadores jurdicos, com esprito (auto) crtico e em estrita conexo com os desenvolvimentos em outras reas do saber.
Isto permitir sociologia do direito afirmar-se como componente da sociologia e como elemento imprescindvel para a formao dos operadores jurdicos, com esprito (auto)crtico e em estrita conexo com os desenvolvimentos em outras reas do saber
SABADELL, Ana Lucia. Manual de Sociologia Jurdica: Introduo a uma leitura externa do direito