Ilmo. Sr.

Superintendente Municipal de Assuntos Virios e Cooperao em Segurana Publica - SEMAV

Eu, JOO PAULO BATISTA LIMA, brasileiro, solteiro, estudante, portador do RG n 47.781.634-4 SSP/SP, devidamente inscrito pelo CPF n 384.160.598-29, com a carteira de habilitao n 05086458667 DETRAN/SP, residente Rua Rafael Ayala, n 135, Apto. 52 Jardim Paulistano, Presidente Prudente/SP, CEP: 19013-740, condutor do veculo, PLACA: EPG9155, COR: PRETA, MARCA: HYUNDAI, MODELO: TUCSON GLS 20L, no ato da autuao, vem, mui respeitosamente, perante V.S, em prazo hbil, interpor DEFESA PRVIA para solicitar a apreciao do Auto de Infrao n. K430269756, requerendo o seu cancelamento, tendo em vista a inobservncia do disposto na Legislao de Trnsito vigente, ou pelas razes que apresento a seguir:

I Dos Fatos:
Na noite do dia 23 de maro de 2012, mais precisamente s 18:30 horas, o notificado fora autuado pela no utilizao do cinto de segurana com fulcro nos Arts. 65 e 167 do CTB, quando o mesmo trafegava na Avenida Onze de Maio nas imediaes do n 1533, com o veiculo de sua namorada, GABRIELLE BARBOSA PIRES, j qualificada no presente auto de infrao, proprietria do veiculo TUCSON de placa EPG-9155, conforme documento anexo.
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II Dos Direitos:

1) DA PREVISO LEGAL DO USO DO CINTO DE SEGURANA VEICULAR

Conforme j narrado os fatos, a discusso envolve o uso do cinto de segurana, consistindo o objeto nuclear da anlise em se verificar se obrigatria a abordagem do veculo como requisito para o agente de trnsito lavrar o auto de infrao, ou se lhe basta a observao distncia. A matria de certo modo carente de maiores manifestaes por parte do legislador, gerando, por via de consequncia, controvrsias perante os rgos executivos de trnsito. Trata-se o cinto de segurana de um equipamento destinado a proteger os ocupantes de um veculo em caso de acidente, evitando que as pessoas no interior do veculo venham a sofrer colises contra a estrutura do veculo, ou que sejam ejetadas. A sua no utilizao em pouco ou em nada vai alterar na ocorrncia do acidente, mas sim, nos seus efeitos em relao aos ocupantes do veculo. Assim, a sua obrigatoriedade se justifica em face do dever do Estado de zelar pelo bem-estar de todos e pela proteo vida. Prev o Cdigo de Trnsito Brasileiro, no seu art. 65, a obrigatoriedade do uso de cinto de segurana, nos seguintes termos:
Art. 65. obrigatrio o uso do cinto de segurana para condutor e passageiro em todas as vias do territrio nacional, salvo em situaes regulamentadas pelo CONTRAN.

Para o mesmo itinerrio aponta o art. 167, do referido Cdigo, desta feita j prevendo a sano respectiva, em caso de conduta diversa, in verbis:
Art. 167. Deixar o condutor ou passageiro de usar o cinto de segurana, conforme o previsto no art. 65: Infrao grave Penalidade multa; 2

Medida Administrativa reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator.

Como se v, os dispositivos citados indicam uma conduta a ser observada, qual seja, o uso do cinto de segurana veicular, tanto pelo prprio condutor como tambm pelos demais ocupantes do veculo, cuja violao caracteriza infrao legislao de trnsito, incidindo a correspondente sano legalmente prevista, bem como a medida administrativa, consistente na "reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator". clara a inteno do legislador em proteger a integridade fsica dos usurios do veculo, tambm priorizando a correo da conduta, tanto que no se contentou apenas com a cominao da multa. Foi alm, estabelecendo ainda a reteno do veculo at colocao do cinto pelo infrator, medida que, na hiptese, sobreleva-se mera reprimenda de carter pecunirio, evidenciando a subsidiariedade da multa em relao reteno do veculo. Alis, esta linha de raciocnio flui do expresso teor do art. 269, do CTB, a ver:
Art. 269. A autoridade de trnsito ou seus agentes, na esfera da competncia estabelecida neste cdigo e dentro de sua circunscrio, dever adotar as seguintes medidas administrativas: I reteno do veculo; II - remoo do veculo; III - recolhimento da Carteira Nacional de Habilitao; IV - recolhimento da Permisso para Dirigir; V - recolhimento do Certificado de Registro; VI - recolhimento do Certificado de Licenciamento Anual; VII - (VETADO) VIII - transbordo do excesso de carga; IX - realizao de teste de dosagem de alcoolemia ou percia de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica;

X - recolhimento de animais que se encontrem soltos nas vias e na faixa de domnio das vias de circulao, restituindo-os aos seus proprietrios, aps o pagamento de multas e encargos devidos. XI - realizao de exames de aptido fsica, mental, de legislao, de prtica de primeiros socorros e de direo veicular. (Includo pela Lei n 9.602, de 1998) 1 A ordem, o consentimento, a fiscalizao, as medidas administrativas e coercitivas adotadas pelas autoridades de trnsito e seus agentes tero por objetivo prioritrio a proteo vida e incolumidade fsica da pessoa. (Grifamos); [...].

Portanto ante a interpretao legalista dos artigos que subsidiam este auto de infrao, podemos entender que a preocupao maior do legislador foi com a integridade fsica dos ocupantes do carro ante o perigo da no utilizao do sinto de segurana, objetivando diminuir o resultado lesivo em caso de acidente de transito, assim o fato do oficial no parar o veiculo e aplicar a medida administrativa prevista pelo art. 167 do CTB, demonstra o agente no obedeceu mesma, haja vista que se no fosse necessria aplicao da referida medida, no estaria esta no corpo do Cdigo de Transito Brasileiro, ficando evidente que o agente apenas quis impor uma sano e no salvaguardou o bem da vida, bem este maior que qualquer sano pecuniria ou administrativa que vislumbrou o agente, omitindo-se de seu dever delegado pelo Estado de zelar pelos cidados.

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DOS REQUISITOS DO AUTO DE INFRAO DE TRNSITO

O Cdigo de Trnsito Brasileiro, no seu art. 280, trata dos requisitos e procedimentos a serem observados pelo agente de trnsito quando da lavratura do auto de infrao:
Art. 280. Ocorrendo infrao prevista na legislao de trnsito, lavrar-se- auto de infrao, do qual constar: 4

I - tipificao da infrao; II - local, data e hora do cometimento da infrao; III - caracteres da placa de identificao do veculo, sua marca e espcie, e outros elementos julgados necessrios sua identificao; IV - o pronturio do condutor, sempre que possvel (grifo nosso); V - identificao do rgo ou entidade e da autoridade ou agente autuador ou equipamento que comprovar a infrao; VI - assinatura do infrator, sempre que possvel, valendo esta como notificao do cometimento da infrao (grifo nosso). 1 (VETADO) 2 A infrao dever ser comprovada por declarao da autoridade ou do agente da autoridade de trnsito, por aparelho eletrnico ou por equipamento audiovisual, reaes qumicas ou qualquer outro meio tecnologicamente disponvel, previamente regulamentado pelo CONTRAN (grifo nosso). 3 No sendo possvel a autuao em flagrante, o agente de trnsito relatar o fato autoridade no prprio auto de infrao, informando os dados a respeito do veculo, alm dos constantes nos incisos I, II e III, para o procedimento previsto no artigo seguinte (grifo nosso).

V-se que a norma prev expressamente a possibilidade de lavratura do auto de infrao sem a abordagem direta do infrator pelo agente de trnsito, em duas situaes: no caso de evaso do condutor ou por recusa deste na aceitao da infrao. Tais situaes retratam hipteses nas quais o agente de trnsito fica impossibilitado de poder abordar diretamente o condutor infrator, contudo, ter que relatar o fato autoridade no prprio auto de

infrao, informando os dados a respeito do veculo, alm dos constantes nos incisos I, II e III. O teor do referido dispositivo legal j basta para consolidar o entendimento de que a regra, na lavratura do auto de infrao de trnsito, aqui se incluindo o auto de infrao motivado pela no utilizao do cinto de segurana, a observncia de todos os requisitos relacionados nos seus incisos, destacando-se a reunio de elementos necessrios comprovao da infrao. Somente em situaes excepcionais poder o agente de trnsito prescindir da abordagem direta do condutor: quando o condutor se evadir do local ou quando se recusar a aceitar a infrao, no sendo este o caso em tela, pois trafegava normalmente na avenida e demaneira alguma me evadi do local ou ainda recusei a aceitao, sendo portanto possvel o agente ter parado o cara e VERIFICADO se estava ou no de sinto ante sua suspeita e caso confirmado me aplicasse a medida administrativa transcrita no art. 167 do CTB.

3) DA PRESUNO DE VERACIDADE DO AUTO DE INFRAO E OS PRINCPIOS DE DEFESA DAQUELE QUE INDICADO COMO INFRATOR
Efetivamente, a legislao do trnsito segue a mesma trilha da legislao penal ao exigir a necessria comprovao da infrao (CTB, art. 280, 3). Isto evidencia certa ponderao do legislador no que toca presuno de veracidade do contedo de um mero registro em formulrio padro assinalado pelo agente de trnsito. Fica, pois, muito claro, que o esprito da norma em destaque no sentido de mitigar a presuno de veracidade fluente dos atos administrativos em geral, na espcie, referente aos atos praticados na seara da legislao de trnsito, sobretudo no que toca aos seus aspectos punitivos. Atente-se para o fato de que a f-pblica atribuda ao agente pblica nunca foi absoluta, bem como tambm a presuno de veracidade, de legalidade e de legitimidade atribuda ao ato administrativo. Ao contrrio, tais premissas servem apenas como parmetros iniciais na soluo das controvrsias administrativas, no se podendo, jamais, olvidar dos princpios de defesa do acusado, ancorados no princpio do devido processo legal. Nesse diapaso, em se tratando de aferio do uso do cinto de segurana, no nos parece razovel generalizar a regra para admitir-se que o agente de trnsito possa lavrar o auto de infrao quando, sequer,
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certificou-se devidamente de que realmente houve o descumprimento da norma pelo suposto infrator, caracterizando-se a conduta infratora. No se duvide da possibilidade de o agente de trnsito vir a observar a conduta infratora em discusso, estando o veculo em movimento. possvel que at venha a ter plena convico das suas afirmaes no auto de infrao, mas tudo vai depender de diversos fatores, dentre os quais, a velocidade com que o veculo trafega, a quantidade de ocupantes, a distncia entre o agente de trnsito e o veculo observado, as condies de visibilidade, o modelo do cinto de segurana, dentre outros fatores. E mesmo assim, o agente observador jamais ter plena convico do seu ato, em relao a todos os ocupantes do veculo, sobretudo aqueles que se encontrarem no lado oposto, fora do alcance direto das suas vistas, o que se agrava mais ainda se o veculo estiver com a sua lotao mxima. Nesse contexto devem ser tambm considerados os requisitos de instalao dos cintos de segurana, levando em conta o ano de fabricao do veculo e o tipo de cinto, se de trs pontos, com ou sem retrator, subabdominal e suspensrio, bem assim a diversidade de posies de assentos. Neste particular de relevo destacar que at o ano de 1998 os cintos de segurana dos passageiros do banco de trs no eram do tipo longitudinal (trs pontos), mas apenas de duas pontas (subabdominal), prendendo o passageiro na cintura e, neste caso, como poderia o agente de trnsito ter certeza da infrao sem efetivamente abordar o veculo, sem olhar no seu interior? E se o veculo dotado de pelcula escurecedora, como poderia o agente de trnsito afirmar perante a autoridade que aplicar a sano quanto efetiva conduta infratora? A questo no to simples e no se resolve pela mera literalidade de dispositivos isolados do CTB. preciso que se proceda a uma interpretao sistemtica das normas atinentes questo, considerando, sobretudo, o seu carter punitivo, qualidade esta que j condiciona todo o procedimento porventura deflagrado, aos infestveis princpios constitucionais garantidores da defesa daquele que indicado com infrator. O fato que em determinadas situaes, por mais que parea ao agente de trnsito estar o condutor ou os passageiros a praticarem a infrao pelo no uso do cinto de segurana, a lavratura do auto de infrao vai sempre estar revestida de uma grande dose de dvida e de incerteza,
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caractersticas estas jamais admitidas no ambiento da Administrao Pblica, especialmente em se tratando de cominao de sanes penais ou administrativas.

Na hora de infrao encontrava-se SIM de cinto de segurana, nunca tive sequer uma multa em minha carteira de habilitao (Carteira de Habilitao n 05086458667 DETRAN/SP), pois no me de costume ser relapso no transito devido o fato do perigo o qual vem se tornando o mesmo em nossa cidade, no me parece justo apenas a incerteza que o agente incorreu se justificar para a aplicao da multa, neste sentido no estaria sendo observado o principio da inocncia, consagrado pela nossa Constituio Federal de 1988 no rol do Artigo 5, podendo ainda salientar que na hora da autuao normalmente j no somos mais auxiliados pela luminosidade do sol, o que dificulta ainda mais ao agente ter certeza quanto a sua autuao, como se no bastasse este fator, o veiculo o qual dirigia possui pelcula nos vidros, os escurecendo, sendo portanto mais um fator que demonstra a incerteza que ocorrera no ato da autuao, fato este que macula a validade da mesma, abrindo precedentes a estas indagaes e explanaes.
4) DA SANO POR PRESUNO DA INFRAO E DO INFRATOR E A PRESUNO DE INOCNCIA
No demais relembrar que o nosso ordenamento jurdico no admite a cominao de sano alguma por mera presuno da infrao. E mesmo diante da certeza da prtica do ato infrator, no poder haver distino entre os infratores. Pois bem, se o agente de trnsito autuar os infratores levando em considerao a variedade dos requisitos de instalao dos cintos de segurana, estar criando uma situao diversa para cada veculo, e consequentemente para cada condutor, ferindo assim o princpio da igualdade, sedimentado na Constituio Federal de 1988. A autuao pelo no uso do cinto de segurana sem a devida abordagem do veculo, criaria um segundo tipo de diferenciao de
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procedimento, porquanto, mesmo em sendo vivel a verificao da infrao do condutor, no se poderia dizer exatamente o mesmo em relao ao passageiro do banco dianteiro, e muito menos em relao ao passageiro, ou passageiros, do banco traseiro. Situao distinta se verifica no caso de autuao por excesso de velocidade (CTB, art. 218), ou no caso de uso do veculo para arremessar, sobre os pedestres ou veculos, gua ou detritos (CTB, art. 171), dentre outras. Nessas hipteses no se fala em mera presuno da infrao, eis que a convico do agente de trnsito quanto ao fato manifesta, pois se tratam de condutas perceptveis, de evidente materialidade, podendo ser observadas perfeitamente sem a necessria abordagem do condutor ou do veculo. Tudo isso levou o legislador a ressaltar a importncia da reteno do veculo, como medida administrativa, quando o condutor ou passageiro deixar de usar o cinto de segurana (CTB, art. 167), e do mesmo modo enfatizou a "prioridade a proteo vida e incolumidade fsica da pessoa" (CTB, art. 269, 1). Por tudo, faz-se indispensvel a parada do veculo, em sendo verificado indcio da infrao em comento, para que ento se d a possvel aplicao da multa e a imprescindvel reteno do veculo, at que o agente de trnsito se certifique da colocao do cinto de segurana. No teria sentido algum, o objetivo prioritrio de proteo vida e incolumidade fsica da pessoa, bem assim a busca incessante da educao no trnsito, se tudo se resumisse simples aplicao de multa, com o veculo em velocidade e a continuidade no descumprimento da norma. Admitir-se a infrao por mera presuno de veracidade, legalidade e legitimidade do ato administrativo (auto de infrao), simplesmente em face da f pblica atribuda ao agente de trnsito, parece um tanto temerrio. Estar-se-ia fatalmente rumando aos corredores da arbitrariedade, em detrimento da presuno de inocncia, princpio este encravado no seio da Constituio Federal, art. 5 inciso LVII. Apesar do j citado Parecer n 044/2000, da Coordenao Geral de Instrumental Jurdico e da Fiscalizao do DENATRAN, que defende a lavratura do auto de infrao sem a necessria abordagem do infrator ou do veculo, outros documentos mais recentes vem dispondo em sentido contrrio, a exemplo do Parecer n 1212, de 27 de abril de 2007,

elaborado pela Consultoria Jurdica do Ministrio das Cidades, nos autos do processo n 80001.007407/2007-71, cujo teor traduzido pela seguinte ementa:
Consulta formulada pelo departamento de trnsito de Itabira/MG, junto ao DENATRAN, indagando quanto obrigatoriedade do agente de trnsito fazer a abordagem direta do condutor do veculo quando da lavratura do auto de infrao pelo no uso do cinto de segurana (PARECER/CONJUR/MCIDADES/N 1212/2007 - Processo n 80001.007407/2007-71).

O referido Parecer foi objeto de discusso na Reunio Extraordinria do Conselho Nacional de Trnsito CONTRAN, realizada no dia 22 de junho de 2007, com publicao no DOU n 147, de 1 de agosto de 2007, pgina 41, assim se manifestando aquele Conselho:
[...]; 3) Processo: 80001.007407/2007-71; Interessado: Departamento de Transportes e Trnsito de Itabira /MG; Assunto: Consulta sobre o artigo 65 do CTB quanto obrigatoriedade do Agente de trnsito fazer abordagem do condutor quando da lavratura do auto de infrao pelo no uso do cinto de segurana. Aps a leitura das Notas Tcnicas n113/CGIJF/DENATRAN e n 04/ATEC/DENATRAN e do Parecer n 1212/CONJUR/CIDADES o Conselho decidiu que o assunto j est definido pelo Cdigo de Trnsito Brasileiro em seus artigos 65, 167 e 280 e Resoluo n 14/98 do CONTRAN.

Como se nota, desperdiou o nobre Conselho Nacional de Trnsito uma boa oportunidade de resolver a questo. A Resoluo n 14/1998 e o art. 65 do CTB, citados na referida manifestao do CONTRAN, cuidam to somente de firmar a obrigatoriedade do uso do cinto de segurana, nada estabelecendo quanto aos procedimentos a serem adotados pelo agente de trnsito quando do auto de infrao. J os arts. 167 e 280 do CTB, embora no nosso entender levem concluso da obrigatria abordagem do condutor, conforme j exposto alhures,no tm uma literalidade explcita neste sentido, de modo que as muitas autoridades de trnsito dos diversos DETRANs do Brasil vm lhes dando uma interpretao ampla, para permitir que o agente de trnsito atue o suposto infrator sem a necessria abordagem. Enfim, o que deveria ter dito
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o CONTRAN, naquela ocasio, era quanto a questo da abordagem do condutor e no quanto obrigatoriedade de uso do cinto de segurana. preciso, pois, a indicao da infrao de forma individualizada, quem efetivamente se absteve de usar o cinto de segurana, se o condutor ou o passageiro, bem como a exposio de elementos complementares mera indicao do dispositivo do CTB aposto na Notificao, sob pena de violao da ampla defesa constitucional. Restaria prejudicado o contraditrio, porquanto o autuado nada saberia acerca da autuao, quem exatamente e em que circunstncia foi cometida a infrao. Como algum poder se defender de algo que no viu, que no sabe, que no lhe foi indicado por uma mnima descrio por parte do agente de trnsito?

III Do Pedido

Logo, a autuao INCONSISTENTE ante os preceitos legais j citados, sendo os mesmos de ORDEN CONSTITUCIONAL E INFRACONSTITUCIONAL, devendo ser os mesmos serem respeitados, o descumprimento acarretara em leso ao Direito e insegurana jurdica ante aos fatos alegados. Deste modo, argui para todos os efeitos legais quer na ORDEM ADMINISTRATIVA OU JUDICIAL, a nulidade do auto de infrao, pelo que requer que seja julgado o auto INSUBSISTENTE. R. juntada, Aguardando deferimento.

Presidente Prudente, 17 de Abril de 2012.

______________________________ JOO PAULO BATISTA LIMA RG n 47.781.634-4

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