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ABOGADOS
BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO
1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…
BOLETÍN INFORMATIVO
21 de Enero de 2009
NORMAS LEGALES
Aprueban Nueva Versión del PDT Otras Retenciones Formulario Virtual N° 617
Apruébase el PDT Otras Retenciones, Formulario Virtual 617 - versión 1.7, a ser utilizado por los
deudores tributarios para elaboración y la presentación de las declaraciones determinativas. (Res.
N° 009-2009/SUNAT)
JUDICIALES
Nada Reseñable.
NOTICIAS
DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe
En lo que va del año el nuevo sol se ha depreciado ligeramente (0.51 por ciento), teniendo en cuenta
que el precio del dólar cerró hoy en 3.157 soles, luego de haber terminado el año pasado en 3.141
soles. Según el BCR, el dólar mostró un nivel mínimo de 3.155 soles y máximo de 3.163 soles en la
jornada de hoy, además de un precio promedio de 3.158 soles. En lo que va del año el BCR vendió
345.5 millones de dólares, mientras que el año pasado realizó compras netas por 2,754 millones.
DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe
Al respecto, explicó que si TGP hace oficial el acuerdo se presentará la segunda propuesta. El
ejecutivo evitó adelantar en cuánto se modificarían las tarifas al sector residencial. Se debe indicar
que el Gobierno amplió ayer el plazo de presentación de propuestas a la distribuidora a través de un
decreto supremo y le dio 60 días hábiles a partir de la publicación del procedimiento tarifario que
establezca Osinergmin. El organismo regulador iniciaría el procedimiento regulatorio en las próximas
semanas.
Para la aplicación de las salvaguardias, la Organización Mundial de Comercio (OMC) exige comprobar
al menos uno de estos tres elementos: el efecto en la rama de la producción que generan productos
similares, el aumento desproporcionado de la importación y un impacto sobre los precios. En el
expediente que sustenta su solicitud, el gremio presentó cuadros estadísticos en los que demuestra
cómo en los últimos cuatro años las importaciones de hilado de algodón aumentaron 438%, y
pasaron de 6.344 toneladas a 34.155 toneladas. Este aumento inusitado --afirman-- ha impactado
negativamente en la rama de hilos e hilados de algodón, que entre enero y noviembre del 2008
registró una caída de 6,7% en su producción.
ESTUDIO YATACO ARIAS
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Es más -según sus cifras-, los hilanderos tendrían stocks equivalentes a dos meses y sus ventas a
octubre habrían caído en un promedio de 28%. Para la SNI, esta caída en la producción nacional
(noviembre y diciembre también fueron meses más malos, pues muchos pararon líneas y
adelantaron vacaciones) está directamente vinculada al aumento de las importaciones, sobre todo de
las provenientes de la India, que representa el 87,4% del volumen importado y estaría reemplazando
a la industria local.
Parte de la información proporcionada por la SNI (precios, producción y niveles de inventarios) fue
procesada por el Ministerio de la Producción. Hasta el momento la titular del sector, Elena Conterno,
no se ha pronunciado a favor de las salvaguardias, pues prefiere esperar el pronunciamiento del
Indecopi. Según se informó, la Comisión de Fiscalización de Dumping y Subsidios tiene 30 días para
decidir si inicia la investigación.
De comprobarse el daño, una comisión multisectorial integrada por los titulares de Producción,
Economía y Finanzas y Comercio Exterior, deberá reunirse para evaluar el expediente técnico del
Indecopi y definir si se aplica la salvaguardia.
DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.gestion.com.pe
La referida norma precisa los procedimientos técnicos a seguirse para que el ente competente
(INDECOPI) pueda obtener información o indicios para detectar una afectación a la industria
nacional, por la importación de productos con precios por debajo del costo de su producción
(dumping).
Asimismo, se fijó en cinco años la duración del pago del derecho antidumping (multa) que el
importador tendrá que cumplir por importar productos a precios dumping. Y se contempla la
posibilidad de extender este plazo si los Industrials consideran que siguen afectados. Pero si el
importador demuestra que la aplicación del derecho antidumping fue correcta, puede solicitar la
devolución del monto ante INDECOPI.
DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
¾ ACCIÓN DE AMPARO
Derecho de Defensa
Entre los derechos fundamentales de naturaleza procesal destaca el derecho de defensa, el mismo
que se proyecta como un principio de interdicción de ocasionarse indefensión y como un principio de
contradicción de los actos procesales que pudieran repercutir en la situación jurídica de algunas de
las partes de un proceso o de un tercero con interés.
(...) el derecho de defensa consiste en la facultad de toda persona de contar con el tiempo y los
medios necesarios para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos los administrativos, lo cual
implica, entre otras cosas, que sea informada con anticipación de las actuaciones iniciadas en su
contra.
¾ HÁBEAS CORPUS
Principio de Legalidad.
Respecto a la vulneración del principio de legalidad, por considerar el demandante que los hechos por
lo que ha sido condenado no se adecuan al tipo penal de la estafa, cabe precisar que este Tribunal en
reiterada jurisprudencia ha señalado que aquellas pretensiones dirigidas a cuestionar la aplicación de
una norma de rango legal, así como la labor de subsunción de los hechos investigados en el tipo
penal correspondiente, deben ser declaradas improcedentes toda vez que son aspectos que
corresponden dilucidar al juez ordinario en ejercicio de las atribuciones conferidas por la Constitución
y la ley.
Para acceder a la bonificación del 20% por productos elaborados dentro del territorio nacional, basta
que los postores presenten en sus propuestas técnicas una declaración jurada en la cual manifiesten
dicha calidad del producto, de conformidad con los criterios establecidos en el Decreto Supremo Nº
003-2001-PCM.
ARTÍCULO
Con la reciente aprobación del Gobierno del reglamento de la Ley de Contratación del Estado (D. Leg.
Nº 1017) queda conformado un nuevo marco legal para el desarrollo de las relaciones contractuales
con las entidades estatales. Cierto es que este nuevo régimen aún no entra en vigencia, porque se
encuentra pendiente la publicación y vigencia del reglamento de organización y funciones del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE), conforme lo exige el legislador en la
Décimo Segunda Disposición Complementaria Final del D. Leg. 1017. No obstante, consideramos
indispensable ir familiarizándose con los principales retos que la normativa nos presenta.
En esta oportunidad, nos referiremos a los aspectos más novedosos vinculados con los contratos de
obra pública.
I. Fase preparatoria
Así, el reglamento aprobado mediante el DS Nº 184-2008-EF establece nuevos parámetros para que
las entidades fijen el valor referencial del proceso por convocarse, requiriéndose estructuras de
costos, precios históricos, niveles de comercialización, entre otros. En el caso concreto de ejecución
de obras, se deberán identificar las partidas y subpartidas, según características de la obra,
sustentadas en análisis de precios unitarios por cada partida y subpartida, los gastos generales
variables y fijos, y la utilidad.
Se regula igualmente la posibilidad de que una entidad convoque a un proceso de selección para
atender parcialmente su necesidad, por no contar con la totalidad de la disponibilidad presupuestal,
sin que ello implique fraccionamiento.
Respecto del sistema de contratación, el nuevo reglamento contempla, además de los sistemas
clásicos de precios unitarios y de suma alzada, un inusual Esquema Mixto, en el que confluyen los
dos primeros, permitiendo que una parte de las prestaciones de un mismo objeto contractual se
paguen por precios unitarios y otra parte a suma alzada.
Otra de las novedades que nos trae la norma reglamentaria es que se ha previsto que si las obras
por ejecutarse son iguales o superen las 25,000 UIT, las bases deberán establecer el requisito de
calificación previa de postores, a cuyo efecto el OSCE emitirá una directiva.
Durante la fase de la ejecución contractual propiamente dicha se considera que la carta fianza es el
único medio para garantizar la seriedad de la oferta, el fiel cumplimiento de la prestación y el monto
diferencial de la propuesta y adelantos. De esta manera, se excluye la póliza de caución.
En los casos de contratos plurianuales (cuya vigencia se prolongue por más de un año), el ganador
de la buena pro podrá presentar una garantía de fiel cumplimiento con vigencia de un año, con el
compromiso de renovarla hasta la culminación del contrato.
Por otro lado, se precisa que la entidad pueda incluir en las bases otras penalidades, distintas a la de
mora en la ejecución de la prestación. No obstante, éstas no puedan superar el 10% del monto del
contrato vigente y ello también podrá dar lugar a que se resuelva el contrato. A la firma del contrato,
se dispone que el ganador de la buena pro deberá presentar el calendario de avance de obra
valorizado, documento en el cual deberá incluir necesariamente un factor bastante aleatorio: la
variable de estacionalidad climática propia del área donde se ejecutará la obra. Si bien esta previsión
parece teóricamente razonable, consideramos que podrá ser fuente de conflicto para determinar en
cada caso si corresponde reconocer ampliaciones de plazo por razones climáticas.
Respecto al adelanto directo, se precisa expresamente que el contratista debe solicitarlo dentro de
los ocho días de haberse suscrito el contrato y la entidad deberá otorgarlo dentro de los siete días de
haber recibido la solicitud. Cabe señalar que se ha fijado una multa equivalente al 5/1000 del monto
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de la valorización por cada día en que se impida al inspector o supervisor acceder al cuaderno de
trabajo.
III. Demoras
Según la norma, la demora en que incurra la entidad al atender las consultas sobre ocurrencias en la
obra podrían dar lugar a la ampliación de plazo por el tiempo correspondiente a la demora, el cual se
calculará desde el momento en que los trabajos materia de la consulta afecten la ruta crítica.
Así, para requerir ampliación de plazo, el contratista debe anotar continuadamente en el cuaderno de
obra la ocurrencia de la causal, desde que ésta se inicia y durante el período de su permanencia. Una
novedad del reglamento que debemos destacar es que cuando la entidad incurra en mora en el pago
de las valorizaciones, solo se aplicará el interés legal.
Vencido el plazo sin que se emita el pronunciamiento, el contratista podrá solicitar ampliación de
plazo. Además, para ordenar una adicional, la entidad deberá contar con la certificación de crédito
presupuestario.
Se establece que los mayores costos de supervisión que se generen por el atraso en la ejecución de
la obra por causas imputables al contratista deberán ser pagados por éste último. Durante la
ejecución de la obra, dicho costo será cubierto por la entidad, pero luego le será deducido al
contratista en la liquidación del contrato. Al respecto, se amplia a 60 días el plazo que tiene la
entidad para pronunciarse sobre la liquidación que presentó el contratista.
Sobre el pago de la liquidación, éste se condiciona a la entrega, por parte del contratista, de los
planos post-construcción y la minuta de declaratoria de fábrica o la memoria descriptiva valorizada.
Al referirse al monto de la valorización acumulada ejecutada, en el reglamento se precisa que cuando
éste sea menor al 80% del monto acumulado programado del nuevo calendario, la entidad podrá
resolver el contrato sin necesidad de cursar un apercibimiento.
OPINIÓN
Aldo Defilippi.
Presidente de AmCham
Primero, lo rescatable. El nuevo reglamento ha recogido la recomendación del sector privado de que
los límites de cofinanciamiento no deben ser fijos, sino depender de la naturaleza de cada proyecto,
lo cual es saludable considerando que la correcta distribución del riesgo desde el inicio entre ambos
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socios es de vital importancia en el diseño de una APP. Asimismo, también se han simplificado los
procesos para que solo los proyectos de gran magnitud (mayores a 100,000 UIT o US$ 113 millones
aproximadamente) pasen todas las etapas de supervisión, logrando así un balance más adecuado
entre agilidad y control.
Pero también hay aspectos de la norma que son discutibles. Si bien la intención del MEF ha sido la de
elaborar un marco legal más ágil y efectivo al simplificar procesos, manteniendo al mismo tiempo
controles fiduciarios estrictos, resulta particularmente preocupante que no se hayan eliminado las
restricciones a las iniciativas privadas cofinanciadas. Según el reglamento, para que un proyecto sea
cofinanciamiento, los proponentes privados tengan primero que persuadir a las autoridades y/o
empresas sectoriales de que hagan suyo el proyecto y lo presenten como una APP.
Así, al establecer que las iniciativas privadas no puedan demandar recursos públicos (las garantías
serían mínimas) – en un contexto en el que los grandes proyectos de infraestructura de servicios
públicos se caracterizan por tener altos riesgos que no pueden ser asumidos enteramente por el
agente privado, dada su baja rentabilidad financiera (y alta rentabilidad social)-, se ha creado una
valla alta para promoverlas.
Si bien no se puede discutir que el Gobierno se preocupe por la sostenibilidad fiscal, siendo lo más
meticuloso posible para focalizar y controlar el gasto, no parece razonable que la prioridad o bondad
financiera de un proyecto- en el caso de las APP- se determine en función de quién presenta el
proyecto.
DICCIONARIO LEX
Se comprende dentro de las exigencias de la Ley a las empresas del Estado de derecho público o
privado, ya sean de propiedad del gobierno central, regional o local; y las empresas mixtas en las
cuales el control de las decisiones está en manos del Estado y en general a los organismos y
dependencias del Estado a los que la Ley les otorgue capacidad para celebrar contratos (a todos
estos entes, la Ley los denomina simplemente como Entidades).