FACULDADE

NULIDADES DO INQURITO (PARCIAL DO TCC)

MARING

2010

SUMRIO 1 INTRODUO...........................................................................................................................2 2 INQUERITO POLICIAL...........................................................................................................3 2.1 CONCEITOS........................................................................................................................3 2.3 FINALIDADES...................................................................................................................8 2.4 CARACTERISTICAS DO INQURITO POLICIAL......................................................10 2.4.1 Procedimento Escrito.................................................................................................10 2.4.2 Sigiloso.......................................................................................................................11 2.4.3 Inquisitivo...................................................................................................................14 2.4.4 Autoridade...................................................................................................................14 0.0.1 2.4.5 Oficial.................................................................................................................15 2.5 PROCEDIMENTOS ..........................................................................................................17 2.6 PRINCPIOS PENAIS FUNDAMENTAIS- CONSTITUCIONALIDADE NO INQURITO POLICIAL..........................................................................................................20 2.6.1 Princpio da Publicidade..............................................................................................20 2.6.2 Princpio da Imediao ...............................................................................................21 2.6.3 Princpio do Favor Rei................................................................................................22 2.6.4 Princpio da Iniciativa das Partes ...............................................................................23 2.6.5 Princpio do Juiz Natural.............................................................................................23

1 INTRODUO

O objeto deste estudo o inqurito policial e as nulidades absolutas que invalidam a eficcia do mesmo, embasando-se no fato de que o inqurito policial um instrumento de natureza administrativa que tem por premissa denunciar o crime na primeira fase, com o intuito de descobrimento da verdadeira autoria, a materialidade, bem com o as circunstncias do crime, provas, suspeitas...

2 INQUERITO POLICIAL

2.1 CONCEITOS

Nucci entende que:

...o inqurito policial um procedimento preparatrio da ao penal, de carter administrativo, conduzido pela polcia judiciria e voltado colheita preliminar de provas para apurar a prtica de uma infrao penal e da sua autoria. 1

Seu objetivo precpuo a formao da convico do representante do Ministrio Pblico, mas tambm a colheita de provas urgentes, que podem desaparecer, aps o cometimento do crime. No podemos olvidar, ainda, que o inqurito serve composio das indispensveis

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.126.

provas pr-constitudas que servem de base vtima, em determinados casos, para a propositura da ao penal privada. A denominao inqurito policial, no Brasil, surgiu com a edio da Lei 2.033, de 20 de setembro de 1871, regulamentada pelo Decreto-lei 4.824, de 28 de novembro de 1871, encontrando-se no art. 42 daquela lei a seguinte definio: "O inqurito policial consiste em todas as diligncias necessrias para o descobrimento dos fatos criminosos, de suas circunstncias e de seus autores e cmplices, devendo ser reduzido a instrumento escrito". Passou a ser funo da polcia judiciria a sua elaborao. Apesar de seu nome ter sido mencionado pela primeira vez na referida Lei 2.033, suas funes, que so da natureza do processo criminal, existem de longa data e tornaram-se especializadas com a aplicao efetiva do princpio da separao da polcia e da judicatura. Portanto, j havia no Cdigo de Processo de 1832 alguns dispositivos sobre o procedimento informativo, mas no havia o nomen jris de inqurito policial.2 Para Torinho Filho o inqurito policial um instrumento de natureza administrativa que tem por finalidade expor o crime em sua primeira fase, a fim de que se descubra a autoria, a materialidade, circunstncias do crime, alm de provas, suspeitas, etc.3 Tourinho Filho, entende que o inqurito "o conjunto de diligncias realizadas pela Polcia Judiciria para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo".4 Com a ocorrncia da infrao, salutar que se investigue com o fito de coligir elementos que demonstrem a autoria e a materialidade do delito, viabilizando-se o incio da ao penal. O inqurito policial vem a ser o procedimento administrativo, preliminar, presidido pelo delegado de polcia, no intuito de identificar o autor do delito e os elementos que atestem a sua materialidade (existncia), contribuindo para a formao da opinio delitiva do titular da ao penal, ou seja, fornecendo ciumento para convencer o titular da ao penal se o processo deve ou no ser deflagrado. Vale ressaltar que o inqurito tambm contribui para na decretao de medidas cautelares no decorrer da persecuo penal, onde o magistrado pode tom-lo como base para proferir decises ainda antes de iniciado o processo.

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3

Ibidem, p.126. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal .Vol. 1 . 27.ed.So Paulo:Saraiva 2005.p.192.p.32. 4 Ibidem, p.47.

O inqurito um conjunto de diligncias que realizada pelo Delegado de Policia de forma discricionria o qual trabalha para reunir elementos que comprovem a materialidade da infrao penal e a sua autoria. A Policia Administrativa ou de Segurana tem a funo de prevenir, visando impedir a ocorrncia de infraes, servindo para a segurana no apenas de um individuo, mas sim de toda a sociedade, seguindo o principio bsico da nossa Constituio Federal em seu art. 5.

Segundo o Dicionrio Jurdico de Guimares, citado por

Lopes,

a definio de

Inqurito Policial assim se faz: Conjunto de diligencias da Policia Judiciria, colhendo indcios e informaes para apurar a pratica de ilcito penal e sua autoria, o procedimento sigiloso e inquisitrio, no havendo o contraditrio...5 Todas as peas do inqurito policial sero reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso rubricadas pela autoridade (art.9, do CPP): Art. 9 Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade6.

Jurisprudncia, INQURITO POLICIAL Instaurao de oficio Autoridade policial que concluiu pela existncia de fato tipificado como crime de ao penal pblica Ausncia de configurao de ilegalidade ou abuso do poder Fato que no enseja a impetrao de habeas corpus. Ementa Oficial: Concludo a autoridade policial que, de fatos constantes de provas em apurao investigatria, h fato tipificado como crime de ao penal pblica, age corretamente na instaurao de inqurito, sob a inteligncia do art. 5, I, do CPP. A simples instaurao do inqurito de oficio, onde no h configurao de ilegalidade ou abuso do poder, no enseja a impetrao de habeas corpus.

Reza o artigo 20, do Cdigo de Processo Penal, assegura o sigilo desde que seja o mesmo necessrio a elucidao do fato ou o interesse da sociedade o exigir. Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Ao que tange a elucidao do fato, isso se verifica em situaes nas quais a divulgao das investigaes possa vir dificultar a colheita de elementos suficientes para o incio da ao penal.

5 6

Idem.p.32. BRASIL, Cdigo de Processo Penal. DECRETO-LEI N 3.689, de 3 de outubro de 1941.

Para Nucci, sua finalidade precpua a investigao do crime e a descoberta do seu autor, com a premissa de fornecer elementos para o titular da ao penal promov-la em juzo, seja ele o Ministrio Pblico, seja o particular, conforme o caso concreto em questo. 7

2.2 APANHADO HISTRICO DO INQERITO POLICIAL

Aps o descobrimento do Brasil, as normas eram aplicadas pelas Ordenaes do Reino, mesma legislao aplicada em Portugal, que era o pas dominante na poca. A primeira legislao aplicada foi s ordenaes Afonsinas, em 1946, onde o havia duas figuras, o Inqurito e a Devassa. Nesta fase, os juzes exerciam a funo de polcia judiciria. Santin relata que as ordenaes Manuelinas substituram as ordenaes Afonsinas, em 1521, neste momento, os processos deixavam de ser iniciados por clamores, tendo incio por Querelas juradas por denncias, ou por inquiries das devassas, onde o promotor de justia previsto para as causas civis e criminais8. No ano de 1603, as ordenaes Filipinas substituram as ordenaes Manuelinas, onde a funo da polcia era exercida pelos moradores gratuitamente e controlados pelos alcaides, e depois pelos juzes da terra9. A investigao poderia ser iniciada por espcie de Delao feita ao juzo competente de um fato criminoso de interesse pblico ou privado, chamado de Querela. Nessa ordenao, a investigao podia ser iniciada por querela, mas no comentava sobre Inqurito Policial e no fazia diferena entre polcia administrativa e judiciria10. Quando os holandeses ocuparam parte do territrio brasileiro, o autor Ruy Ribello Pinho elucida: Inexistia distino entre fase policial e fase judicial do processo. A acusao contra criminosos partia de funcionrios do Estado ou particulares11. Segundo concepes de Lopes, a denominao Inqurito Policial surgiu formalmente no Brasil, atravs da edio da Lei n. 2.033, de 20 de Setembro de 1871, que foi regulamentada pelo Decreto n 4.824, de 22 de Novembro daquele mesmo ano. O art.42 do referido Decreto encontrava-se, na sua forma original, O Inqurito Policial consiste em todas as diligencias

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.127. 8 SANTIN, Valter Foleto. O Ministrio Pblico na Investigao Criminal. Bauru: Edipro, 2001. p.27. 9 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Comentrios Lei dos Juizados Especiais Criminais. So Paulo: Saraiva, 2002. p.182. 10 Ibidem, p.189. 11 PINHO, Ruy Ribello, 1973, p. 167 apud SANTIN Valter Foleto. O Ministrio Pblico na Investigao Criminal. Bauru: Edipro, 2001. p.28.

necessrias para o descobrimento de factos criminosos, suas circunstncias e autores, e este deve ser reduzido a instrumento escripto.12 Segundo Tourinho Filho, o inqurito tem por finalidade fornecer ao titular da ao penal, seja o MP, nos crimes de ao pblica, seja o particular, nos delitos de alada privada, elementos idneos que o autorizem a ingressar em juzo com a denncia ou queixa, iniciando-se desse modo o processo.13 No inqurito utiliza-se o in dubio pro societate (em dvida, pela sociedade). J em juzo segue-se o in dubio pro reu (em dvida, pelo ru).14 A lei 2.033, de 20/09/1871, foi a primeira regra que estabeleceu normas sobre o inqurito policial. O artigo 42 desta lei (que trata da formao legal do inqurito policial), corresponde ao atual artigo 4 do CPP:

Art. 4 do CPP - A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas jurisdies e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. Art. 9 - Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. Art. 10 - O inqurito dever terminar no prazo de 10 (dez) dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 (trinta) dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.15

Caso o inqurito no seja concludo dentro do prazo legal, pode solicitar o juiz a sua dilao. Ao inqurito no concludo dentro do prazo legal e estando o ru preso, cabe habeas corpus, nos termos do art. 648, II do CPP.16 Existem dois tipos bsicos de priso: priso penal - aquela que resulta de uma sentena penal condenatria, ligando-se a idia de culpabilidade do ru.

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LOPES Jr., Aury Celso Lima. Sistemas de Investigao Preliminar no Processo Penal 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juns, 2003. p.32. 13 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Op. Cit.89. 14 MAZZILLI, Hugo Nigro. Introduo ao Ministrio Pblico, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 1998.p.76. 15 BRASIL, Cdigo de Processo Penal. DECRETO-LEI N 3.689, de 3 de outubro de 1941. 16 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. So Paulo: RT, 2007..127.

priso processual - uma modalidade de priso cautelar; decretada em favor da ordem

pblica, celeridade processual, como garantia de que o ru ir cumprir a pena. por simples, um tipo de priso antecipada. de bom tom ressaltar que no cumprido o prazo de 10 dias para a feitura do inqurito, estando o ru preso, vlido impetrar habeas corpus. Contudo, se o prazo extrapolou um tempo mnimo devido a dificuldades comprovadas, e sendo o ru de alta periculosidade, pode o juiz no conceder o writ.

2.3 FINALIDADES

Segundo concepes de Nucci:

...o inqurito um meio de afastar dvidas e corrigir o prumo da investigao, evitando-se o indesejvel erro judicirio. Se, desde o incio, o Estado possuir elementos confiveis para agir contra algum na esfera criminal, torna-se mais difcil haver equvocos na eleio do autor da infrao penal. Por outro lado, alm da segurana, fornece a oportunidade de colher provas que no podem esperar muito tempo, sob pena de perecimento ou deturpao irreversvel (ex.: exame do cadver ou do local do crime). 17

Assim sendo, em nvel ideal, somente se deveria admitir que as provas colhidas no inqurito policial fossem usadas para instruir a pea inicial acusatria, j que a razo de sua existncia e sua finalidade no condizem com outra concluso. No se poderia pensar em coletar provas sem a participao do investigado ou de seu defensor para depois utiliz-las livremente durante a instruo do processo criminal. A principal finalidade do inqurito policial servir de base e sustentao para a ao penal a ser promovida pelo Ministrio Pblico, ou o ofendido no caso de ao penal privada. Prescreve o artigo 12 do Cdigo de Processo Penal18: o inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de base a uma ou outra.

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NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p.128. 18 BRASIL, Cdigo de Processo Penal. Nova Lei de Falncia dispositivos (texto final aprovado pela Cmara dos Deputados) 45 ed. So Paulo: Saraiva 2005.

O inqurito policial deve reunir elementos que atestem de maneira no duvidosa a existncia de um delito e a indicao de seu possvel autor, isto , contribuir para formao da opinio delitiva do titular da ao penal, ou melhor, fornecendo elementos para convencer o titular da ao penal se o processo deve ou no ser iniciado. O destinatrio imediato do inqurito policial o Ministrio Pblico; quando ocorre crime, o qual ser apurado mediante a ao penal pblica, j o ofendido; em hiptese de ao penal privada forma a convico para o ato ou efeito de propor a pea inicial. Segundo o autor Paulo Franco19: o inqurito policial destina-se tambm ao magistrado que pode tom-lo como embasamento para decidir questes ainda antes de iniciado o processo, ou em seu curso. Seria um evidente contraste com o princpio constitucional da ampla defesa, infringindo ainda o contraditrio. Porm r por outro lado, se o inqurito colhe as provas perecveis - como as periciais - no possvel que estas sejam desprezadas pelo juiz. Esse o seu carter conflituoso: pretende ser um instrumento de garantia contra acusaes levianas, mas acaba funcionando contra o prprio investigado/ru, que no pde contrariar a prova colhida pela polcia. Segundo o autor Fernando Costa Tourinho Filho20: o inqurito policial visa apurao da existncia de infrao penal e respectiva autoria, a fim de que o titular da ao penal disponha de elementos que o autorizem a promov-la. Atualmente o inqurito policial mantido; ampliado e valorizado na sua conceituao e esfera de ao na legislao processual vigorante, ou seja, deixou de ser pea informativa que comprove um ato para tornar-se a base de crdito da ao penal. Atravs deste procedimento informativo, que em regra, se baseia o Ministrio Pblico e o ofendido ou seu representante legal para promover a ao penal. O importante que o juiz tenha discernimento para tomar as seguintes medidas, assegurando todos os enfoques necessrios (segurana pblica e garantia individual de ampla defesa) ao devido processo legal, quais sejam segundo Nucci: a) deve desprezar toda e qualquer prova que possa ser renovada em juzo sob o crivo do contraditrio; b) deve permitir defesa que contrarie, em juzo, os laudos e outras provas realizadas durante o inqurito, produzindo contraprova; c) deve tratar como mero indcio e jamais como prova direta eventual confisso do indiciado; d) deve exercer real fiscalizao sobre a atividade da polcia judiciria, alis, para isso que h sempre um magistrado acompanhando o desenrolar do inqurito; e) deve ler o
19

FRANCO, Paulo Alves. Inqurito Policial. So Paulo: Sugestes Literrias, 1992. p.14. FILHO, Fernando da Costa Tourinho. Processo Penal. 24ed. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002. p.184.
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inqurito antes de receber a denncia ou queixa para checar se realmente h justa causa para a ao penal; f) pode aceitar toda prova colhida na fase policial, desde que seja incontroversa, ou seja, no impugnada pelas partes.21

2.4 CARACTERISTICAS DO INQURITO POLICIAL

Todos os atos cometidos nas investigaes bem com as diligencias e os envolvidos, devem ser reduzidos a termo para que se possa fornecer elementos concretos ao titular da ao penal, nada obsta que seja incorporado tambm outros tipos de documentos relevantes a ao.

2.4.1 Procedimento Escrito

Tavora22, cita que sendo procedimento administrativo destinado a fornecer elementos ao titular da ao penal, o inqurito, por exigncia legal, deve ser escrito, prescrevendo o art. 9 do CPP que "todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. Assim sendo, os atos produzidos oralmente sero reduzidos a termo. Nada impede que outras formas de documentao sejam utilizadas, de maneira a imprimir maior fidelidade ao ato, funcionando como ferramenta complementar forma documental, como a gravao de som e/ou imagem na oitiva dos suspeitos, testemunhas e ofendidos na fase preliminar (art. 405, 1, CPP).

Art. 405 - Do ocorrido em audincia ser lavrado termo em livro prprio, assinado pelo juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes nela ocorridos. 1 Sempre que possvel, o registro dos depoimentos do investigado, indiciado, ofendido e testemunhas ser feito pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar, inclusive audiovisual, destinada a obter maior fidelidade das informaes.

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NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 136. 22 TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito Processual Penal. Salvador: Jus Podium, 2010.p.90.

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2.4.2 Sigiloso

Segundo Tourinho Filho23, assegurado a autoridade policial o sigilo nos atos diligenciais para que se possa preservar o bom andamento das investigaes, e tambm para preservar a integridade dos envolvidos. Entretanto esse sigilo no alcana os advogados conforme determina o Estatuto da OAB Lei 8906/94, art. 7 XIII a XV, 1 a seguir:

So direitos do Advogado: examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de priso em flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copia peas e tomar apontamentos.

Assim sendo, o direito do advogado no absoluto, pois poder ser negado quando prevalecer o interesse pblico sobre o particular. Tambm como se observa atravs da Smula Vinculante n14, que a smula mais restritiva do que no passado, onde os direitos dos advogados eram amplamente observados. Para Nucci:

...o inqurito policial, por ser pea de natureza administrativa, inquisitiva e preliminar ao penal, deve ser sigiloso, no submetido, pois, publicidade que rege : processo. No cabe a incurso na delegacia, de qualquer do povo, desejando acesso aos autos do inqurito policial, a pretexto de fiscalizar e acompanhar o trabalho do Estado-investigao, como se poderia fazer quanto ao processo-crime em juzo24.

As investigaes j so acompanhadas e fiscalizadas por rgos estatais, dispensandose, pois, a publicidade. Nem o indiciado, pessoalmente, aos autos tem acesso. certo que, inexistindo inconveniente "elucidao do fato" ou ao "inte--esse da sociedade", pode a autoridade policial, que o preside, permitir o acesso .e qualquer interessado na consulta aos autos do inqurito. Tal situao relativamente comum em se tratando de reprter desejoso de conhecer o andamento da investigao ou mesmo do ofendido ou seu procurador. Assim,
23

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal .Vol. 1 . 27.ed.So Paulo:Saraiva 2005.p.67. 24 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p.126.

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tambm no in-comum que o delegado, pretendendo deixar claro que aquela especfica investigao confidencial, decrete o estado de sigilo. Quando o faz, afasta dos autos o acesso de qualquer pessoa. Entretanto, ao advogado no se pode negar acesso ao inqurito, pois o Estatuto da Advocacia claro nesse sentido: Lei 8.906/1994, art. 7:

So direitos do advogado: (...) XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao. autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos 25.

Em sntese, o sigilo no , atualmente, de grande valia, pois se alguma investigao em segredo precise ser feita ou esteja em andamento, pode o suspeito, por intermdio de seu advogado, acessar os autos e descobrir o rumo que o inqurito est tomando. verdade que h posio doutrinria e jurisprudencial em sentido contrrio, inviabilizando o acesso do advogado do indiciado s investigaes sob o pretexto de que o interesse pblico concentrado na segurana deve prevalecer sobre o individual. Com isso no concordamos, uma vez que o sigilo no pode jamais ferir a prerrogativa do defensor, alm do que, embora no inqurito no se exercite a ampla defesa, no deixa ela de estar presente, na exata medida em que pode o indiciado, por seu advogado, verificar o estgio das investigaes realizadas contra sua pessoa. Nucci cita que recentemente, sem citar datas que a 2 Turma do Supremo Tribunal Federal reafirmou o direito de acesso do advogado ao inqurito, ainda que corra sob sigilo, pois cuida-se de direito fundamental e prerrogativa profissional.26 O autor frisa que alm da consulta aos autos, pode o advogado participar, apenas acompanhando, a produo das provas. consequncia natural da sua prerrogativa profissional de examinar os autos do inqurito, copiar peas e tomar apontamentos. Pode, pois verificar o andamento da instruo, desde que tenha sido constitudo pelo indiciado, que, a despeito de ser objeto da investigao e no sujeito de direitos na fase pr-processual, tem o especfico direito de tomar conhecimento das provas levantadas contra sua pessoa, corolrio natural do princpio constitucional da ampla defesa.
25

BRASIL. Lei 8.906/1994. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.128.
26

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Nem se diga que este princpio somente se concretiza na fase processual, uma vez que se sabe ser o inqurito o momento nico para a produo de determinadas provas que no mais se repetem. E no cogita-se ainda, o costume praticamente generalizado dos juzes e tribunais de levarem em conta at mesmo os depoimentos de testemunhas e reconhecimentos de pessoas e coisas produzidos nessa fase ao julgarem o feito. Desta modo, no h fundamento para a excluso do advogado da produo da prova, embora no seu desenvolvimento no possa intervir fazendo reperguntas s testemunhas, mas somente acompanhar, porque os atos dos rgos estatais devem ser pautados pela moralidade e pela transparncia. Dir-se- que o inqurito sigiloso (ausente a publicidade a qualquer pessoa do povo) e no contesta-se tal afirmativa, o que no pode significar a excluso da participao do advogado como ouvinte e fiscal da regularidade da produo das provas caso deseje estar presente. Torna-se ntida essa viabilidade quando se analisa o disposto no art. 3., 2., da Lei 1.579/52 (modificada pela Lei 10.679/2003): "O depoente poder fazer-se acompanhar de advogado, ainda que em reunio secreta" . O dispositivo citado cuida da formao e atuao da Comisso Parlamentar de Inqurito, que poder recorrer suas atividades em sesso secreta, mas jamais excluindo o advogado. Registra-se que a CPI tem poderes investigatrios tpicos do juiz (art. 58, 3., CF), logo, maiores que os da autoridade policial, motivo pelo qual, com maior razo, no poder: delegado determinar o afastamento do defensor do acompanhamento da produo de prova na fase inquisitorial, a pretexto de manter o sigilo da investigao. 27 Frisa-se desta forma, com entendimento das doutrinas em teses, que ao contrrio do que ocorre no processo, o inqurito no comporta publicidade, sendo procedimento essencialmente sigiloso, disciplinando o art. 20 do CPP que "a autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade". Este sigilo, contudo, no se estende, por uma razo lgica, nem ao magistrado, nem ao membro do Ministrio Pblico. Deve-se diferenciar o sigilo externo das investigaes, que aquele imposto para evitar a divulgao de informaes essenciais do inqurito ao pblico em geral, por intermdio do sistema mditico, do sigilo interno, que aquele imposto para restringir o acesso aos autos do procedimento por parte do indiciado e/ou do seu advogado.

27

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.127.

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Assim sendo, o sigilo "interno" da investigao diz respeito ao acesso limitado aos autos tal como concebido na forma inquisitiva do processo penal, e configura verdadeira restrio a que o investigado e mesmo seu defensor possam consultar o produto da investigao.28

2.4.3 Inquisitivo

O inqurito , por sua prpria natureza, inquisitivo, desta forma no permite ao indiciado ou suspeito a ampla oportunidade de defesa, produzindo e indicando provas, oferecendo recursos, apresentado alegaes, entre outras atividades que, como regra, possui durante a instruo judicial. No fosse assim existiria duas instrues idnticas: uma, realizada sob a presidncia do delegado; outra, sob a presidncia do juiz. Tal no se d e , realmente, desnecessrio. 29 O processo de inqurito destina-se, fundamentalmente, ao rgo acusatrio, para formar a sua convico acerca da materialidade e autoria da infrao penal, motivo pelo qual no necessita ser contraditrio e com ampla garantia de defesa eficiente. Esta se desenvolver, posteriormente, se for o caso, em juzo. Porm lamentavelmente, muitos magistrados valem-se do inqurito para calcar suas decises, como se fosse instrumento produzido sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa. Utilizar o inqurito para sustentar a condenao do acusado , nitidamente, inconstitucional. A vantagem e a forma pratica de ser o inqurito inquisitivo encontra-se n maior agilidade que o Estado tem como detentor de direitos para investigar o crime e descobrir a autoria. Porm fosse contraditrio, tal como o processo, e poderia no apresentar resultado til. Assim sendo, deve-se buscar a exata competncia para considerar o inqurito inquisitivo, porm sem que possua carter determinante ao magistrado no momento da sentena.

2.4.4 Autoridade

28

TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito Processual Penal. Salvador: Jus Podium, 2010.p.89. 29 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p.149.

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Este principio tambm nos traz a figura do delegado de policia como presidente do inqurito e, portanto autoridade pblica, como descrito no art. 144, 4, da Constituio Federal do Brasil30. Nos estados a polcia judiciria atribuda s polcias civis. O art. 144, 4, da CF/88, estatui que "s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares".31

0.0.1

2.4.5 Oficial

Necessrio faz-se esclarecer que os princpios da obrigatoriedade e da oficialidade determinam como sendo dever do Estado investigar as infraes penais, bem como punir os infratores. Tais princpios vem, concomitantemente, a lastrear os rgos da persecuo penal, a qual dividida em instituies diversas e em duas fases: persecutio criminis e persecutio criminis in juditio. As autoridades envolvidas, em ambas as fases, devem primar pelo estrito cumprimento da legalidade dos atos praticados.32

2.4.6 Oficiosidade

Este principio tambm rege o Inqurito para crimes que no sejam de representao condicionada bem como os delitos de ao penal privada o Inqurito deve ser instaurado de ofcio pela autoridade policial independentemente de provocao, sempre conhecimento de um fato delituoso.33 que estiver

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BRASIL. Constituio Federal de 1988. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p.151. 32 TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito Processual Penal. Salvador: Jus Podium, 2010.p.54. 33 Ibidem.p.54.
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...trata-se de investigao que deve ser realizada por autoridades e agentes integrantes dos quadros pblicos, sendo vedada a delegao da atividade investigatria a particulares, inclusive por fora da prpria Constituio Federal. A propsito, dispe o art. 144, 4., dessa Carta que "s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de in-fraes penais, exceto as militares". Desta normatizao decorre que polcia dos Estados compete, salvo excees legais (v.g., o inqurito policial militar), presidir o inqurito policial. Cabe ressaltar que, em nenhuma hiptese, a atividade de presidncia desse inqurito poder ser realizada pelo juiz, sob pena de violao s regras que informam o sistema acusatrio. Este, com efeito, poder apenas requisitar ao delegado de polcia a instaurao do inqurito, nos termos do art. 5., II, do CPP. E tambm no poder presidir o inqurito policial o Ministrio Pblico, conforme reiteradas decises das Cortes Superiores: "O Ministrio Pblico parte legtima para efetuar diligncias com o fim de colher elementos de prova para o desencadeamento da pretenso punitiva estatal, sendo-lhe vedado to somente realizar e presidir o inqurito policial" (STJ, HC 45.057/DF, DJ 21.09.2009). Evidentemente, pode ocorrer que, no curso de inqurito civil (que em nada se confunde com o inqurito policial) presidido pelo promotor de justia no mbito da Promotoria, fique evidenciado que os fatos apurados configuram ilcito penal. Neste caso, nada obsta a que o Ministrio Pblico inicie a persecuo penal. Pelo contrrio. Dispondo de elementos, estar obrigado a adotar essa providncia em face do princpio da obrigatoriedade, consubstanciado, entre outros dispositivos, no art. 39, 5., do CPP, do qual se infere que o rgo Ministerial deve promover a ao penal se estiver munido das informaes necessrias ao oferecimento da denncia.34

2.4.7 Discricionariedade

O rito procedimental do inqurito fica a cargo do delegado de policia ele quem decidira quanto s diligencias que devero ser tomadas e de que maneira dever fazer os conforme demonstrado nos arts. 6 e 7 do CPP. 35

Art. 6 - Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; IV - ouvir o ofendido; V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por 2 (duas) testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura;
34

STJ 681.612/GO, DJ 19.10.2009. LOPES Jr., Aury Celso Lima. Sistemas de Investigao Preliminar no Processo Penal 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juns, 2003.p.123.
35

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VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes; VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; VIII - ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes; IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter. Art. 7 - Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica.

Fica tambm a cargo do delegado atender ou no requerimentos da vitima ou do prprio indiciado, assim como a prpria lei demonstra, art.14 do CPP. Art. 14 - O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade. Pois cabe ao delegado observar quais as diligencias sero relevantes para a comprovao do fato delituoso, contudo, pode o Ministrio Pblico ou o Juiz determinar que se conduza mais investigaes para melhor elucidao do caso concreto, uma vez feito este pedido no poder se recusar o delegado de policia.

2.4.8 Indisponibilidade

Por determinao do art. 17, do CPP, se o delegado observar que no houve crime, nem fato tipificado em lei poder no iniciar o inqurito, mas, contudo, uma vez que se iniciou os procedimentos investigatrios, no poder ser arquivado por conta prpria. Somente quem poder faz-lo a autoridade judiciria.36 Frisa-se que o inqurito sempre dever ser concludo e encaminhado a juzo destinado.

2.5 PROCEDIMENTOS

36

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal, 5. ed., So Paulo, Saraiva, 2000.p.34.

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Quando praticado o crime ou contraveno penal, surge para o Estado o ato de punir, no qual impe a sano penal correspondente. Para que ocorra a imposio de pena, necessrio o processo, sempre respeitando os princpios como: do devido processo legal, da presuno de inocncia, da individualizao da pena e outros. Para se indiciar a ocorrncia de uma infrao penal e sua autoria, necessria a anlise de elementos probatrios, sendo o meio mais comum para a anlise desses elementos o inqurito policial. A autoridade policial deve tomar algumas providncias que em razo do seu ofcio no precisa de autorizao de qualquer pessoa. No entanto, alguns atos necessitam explicar a prtica criminosa atravs de um decreto judicial autorizativo, ou seja, casos de mandados da busca e apreenso, do exame pericial para confirmao da insanidade mental do indiciado, das intercepes telefnicas, da quebra de sigilo bancrio e das prises cautelares. Caso seja necessrio realizar essas medidas, a autoridade policial tem o dever de representar sua decretao ao magistrado. As averiguaes policiais sero em regra determinadas pela autoridade policial, pois as diligncias requisitadas pelo Ministrio Pblico e pelo Juiz so ordens as quais deve a autoridade policial obrigatoriamente cumprir, conforme estabelece o artigo 13, II do Cdigo de Processo Penal37: realizar as diligncias requisitadas pelo Juiz ou pelo Ministrio Pblico. Conforme obedincia a Carta Magna de 1988, onde seu artigo 129, VIII diz38: so funes institucionais do Ministrio Pblico: requisitar diligncias investigatrias e a instaurao do inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos e de suas manifestaes processuais. As diligncias realizadas pela autoridade policial limitam-se na lei e que no ofendam as garantias fundamentais da pessoa humana consagradas na Constituio Federal e que no seja expressa como abuso de autoridade previstas na Lei nmero 4.898/65. Como procedimento o inqurito policial deve verificar a necessidade requerida no exato termo da lei e considerar o direito de liberdade, fsica ou patrimonial e ainda o direito inviolabilidade da casa, intimidade, sigilo das comunicaes e at mesmo a honra do indiciado. Apesar de determinadas diligncias das autoridades policiais necessitar de ordem judicial autorizando, os atos praticados pela autoridade policial no sofrem interveno do magistrado. Quando a autoridade policial toma o conhecimento da prtica criminosa, deve-se dirigir ao local do crime e fim de resguardar o estado em se que encontra o local do delito at a
37

BRASIL, Nova Lei de Falncia dispositivos (texto final aprovado pela Cmara dos Deputados) 45 ed. So Paulo: Saraiva 2005. 38 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia. DF: Senado, 1988.

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chegada dos peritos para realizao do exame pericial. Os objetos relacionados com a prtica criminosa devem ser apreendidos, assim como as provas devero ser colhidas para esclarecimento dos fatos e circunstncias. No entanto pode haver a reproduo simulada dos fatos para verificar a maneira que a infrao procedeu. O artigo 175 do Cdigo de Processo Penal39 confirma que os instrumentos empregados na prtica da infrao devero ser periciados a fim de se lhes verificar a natureza e eficincia. Segundo o autor Mirabette40:

Observados os direitos e garantias individuais previstos na Constituio e nas leis ordinrias, a autoridade policial dever desenvolver qualquer diligncia, incluindose evidentemente, a de intimar testemunha, vtima ou suspeito para prestar declaraes no inqurito. Por analogia, aplica-se s testemunhas do inqurito policial o disposto nos artigos 202 a 221 do Cdigo de Processo Penal, inclusive a conduo coercitiva daquela que deixar de comparecer sem motivo justificado. (artigo 218).

Conforme o artigo 6 do Cdigo de Processo Penal41: prestada a notcia crime e instaurado o inqurito pela autoridade policial, est dever, empreender as diligncias necessrias para demonstrar a materialidade e a autoria do delito. Para a legislao processual penal brasileira o auto do interrogatrio ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade policial, pelo indiciado e por duas testemunhas que tenham apenas ouvido a leitura do interrogatrio, no tendo necessidade de que estas estejam presentes durante a sucesso dos fatos no interrogatrio. Em situao referente ao objeto, a investigao preliminar dever ser limitada qualitativamente e quantitativamente, pois o segredo externo deve ser regra geral, afinal de contas assegura o sucesso da investigao preservando o sujeito passivo da prvia censura social ao processo penal. A autoridade policial escutar o ofendido e s testemunhas que de acordo, com os dispositivos 218 e 219 do Cdigo de Processo Penal, podero ser conduzidos coercitivamente e responder por crime de desobedincia. Em caso de priso em flagrante delito, conforme a Lei 11.113/2005 inserida no Cdigo de Processo Penal: proceder oitiva de testemunhas que acompanharem o interrogatrio do
39

BRASIL, Nova Lei de Falncia dispositivos (texto final aprovado pela Cmara dos Deputados) 45 ed. So Paulo: Saraiva 2005. 40 MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado. 10 ed. SoPaulo:Atlas, 2003.p.88 41 BRASIL. Nova Lei de Falncia dispositivos (texto final aprovado pela Cmara dos Deputados) 45 ed. So Paulo: Saraiva 2005.

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acusado sobre a imputao que lhe feita..., lavrar-se- o respectivo auto, devendo a autoridade ouvir o condutor, colhendo sua assinatura e entregando-lhe a cpia de recibo do preso. O corpo delito um exame obrigatrio e no pode ser indeferido pelo juiz e nem pela autoridade policial, toda vez que o ofendido ou parte requerer. A autoridade policial determina a realizao do corpo delito, direto ou indireto, toda vez que houver infrao que deixar vestgio. Conforme o autor Mirabette42: dever determin-la consoante o disposto nos artigos 158 usque 184 do Cdigo do Processo Penal, no podendo tal exame ser suprido pela confisso do incidiciado. Por fim o artigo 7 do Cdigo de Processo Penal determina que a autoridade policial para que possa proceder reproduo simulada dos fatos para verificar a possibilidade da infrao ter sido praticada de determinado modo, segundo o autor Noronha43:
Para verificar a possibilidade de haver infrao sido praticada de determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica (artigo 7). timo elemento de convico para o julgado e garantia de serenidade de quem dirige o inqurito, pois cercado o ato quase sempre de certa publicidade, demonstra a espontaneidade do indiciado.

O exame de extrema importncia que segundo Tourinho Filho44, a lei guindou o exame de corpo delito categoria de pressuposto processual de validade, ao salientar, no artigo 564, III, b, do Cdigo de Processo Penal, que haver nulidade se no for feito o exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvada a hiptese do artigo 167 do CPP.

2.6 PRINCPIOS PENAIS FUNDAMENTAIS- CONSTITUCIONALIDADE NO INQURITO POLICIAL

2.6.1 Princpio da Publicidade

42 43

NORONHA, E. Magalhes, Curso de Direito Processual Penal. 25 ed. Atual. So Paulo: Saraiva, 1997. p.98. 44 FILHO, Fernando da Costa Tourinho. Processo Penal. 24 ed. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002. p.186.

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Este princpio decorre do prprio princpio da democracia, visando dar transparncia aos atos praticados durante a persecuo penal, de modo a permitir o controle e a fiscalizao, evitando possveis abusos. Est profundamente ligado humanizao do processo penal, contrapondo ao procedimento secreto, servindo de garantia ao individuo e a sociedade. Em decorrncia da democracia e do sistema acusatrio, este princpio processual encontra respaldo no art. 5, inciso LX, da Constituio Federal, que declara: "a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem". Tourinho Filho45 trata de dois aspectos que o formam. O da publicidade popular ou geral e o da publicidade para as partes ou especial. Enquanto a publicidade geral serve como regra para todo e qualquer processo, acessvel a todos, a publicidade especial se restringe audincia nos atos processuais e as informaes sobre o processo a uma reduzida quantidade de pessoas. Contudo, se a publicidade geral vier acarretar graves inconvenientes ou perigo de perturbao a ordem, poder o juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou da prpria parte, determinar que sejam as sesses realizadas s portas fechadas, delimitando o nmero de presentes, como tambm, restringir a publicidade dos atos processuais para defesa da intimidade ou do interesse social.

2.6.2 Princpio da Imediao principio essencial ao sistema de provas, baseado no livre convencimento necessrio para o pronunciamento condenatrio. Enrique Bacigalupo46 define princpio da imediao no qual el juez debe configurar su juicio sobre la base de la impresin personal que ha obtenido del acusado y de los medios de prueba. Teve origem no sistema da justia secreta, onde o acusado s tomava conhecimento do que tinha sido a ele imputado, com a execuo da pena, que na maioria das vezes eram cruis. Porm, com o passar dos tempos, o Estado liberal alterou esta posio para desenvolver princpio democrtico, que valorasse a prova, permitindo aos cidados que tomassem conhecimento da forma de governar de seus representantes. Foi atravs da publicidade e da oralidade dos atos que se individualizou este princpio.
45

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal .Vol. 1 . 27.ed.So Paulo:Saraiva 2005.p.104. 46 Apud TOURINHO FILHO. Op. Cit, p. 201.

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Assim, o principio da imediao conseqncia da juno de trs fundamentos bsicos do processo liberal, formadores da garantia de justia, que so: o princpio da oralidade, publicidade e juicio del jurados.47 Ocorre a substituio de uma prova limitada, prpria do antigo processo secreto, para um sistema que d fora probatria significativa s provas, servindo de base para a democratizao da justia penal. Todavia, como qualquer outro princpio, o da imediao tambm apresenta excees em seu aspecto material, como o caso das provas produzidas oralmente, j pacificada a jurisprudncia espanhola a seu favor, quais sejam: a) a utilizao de declaraes prestadas na fase instrutria por testemunha j morta ou desaparecida, reconhecendo-a em juzo como prova documental e b) em se tratando de delitos graves contra menores, h possibilidade de que a vtima relate o ocorrido por meio de um vdeo. Em ambas as situaes no ser afetado o princpio da imediao.

2.6.3 Princpio do Favor Rei

Fernando da Costa Tourinho Filho48 apud Bettiol salienta que o princpio do favor rei o princpio base de toda a legislao processual penal de um Estado, inspirado na sua vida poltica e no seu ordenamento jurdico por um critrio superior de liberdade. Este princpio formador de um Estado democrtico e livre, com reconhecimento das liberdades e a autonomia da pessoa humana. Em havendo conflito entre o jus puniendi do Estado e o jus libertatis do acusado, deve a balana inclinar-se a favor deste ltimo, prevalecendo o interesse do acusado, com observncia do princpio do in dubio pro reo. Acrescenta ainda, Tourinho Filho49, que o princpio do favor rei inspirador de interpretaes, pois, em hipteses de interpretaes antagnicas de uma norma legal, impe-se obrigao de interpretar de forma mais favorvel ao ru. No existindo provas suficientes para a condenao do ru, deve o juiz penal absolv-lo, com base no que dispe o artigo 386, VI do Cdigo de Processo Penal.

47 48

Ibidem, p.209. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal .Vol. 1 . 27.ed.So Paulo:Saraiva 2005.p.73. Idem, p.73. 49 Ibidem, p.73.

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No Processo Penal Brasileiro, so vrias as disposies que consagram o princpio do favor rei, assim: a proibio do reformatio in pejus; os recursos privativos da defesa, como os embargos infringentes ou de nulidade, a reviso criminal, a regra do artigo 615, 1. do CPP e, por fim, o princpio da presuno de inocncia, erigido posio de dogma constitucional.

2.6.4 Princpio da Iniciativa das Partes Cabe parte a provocao da prestao jurisdicional, no podendo o juiz agir de ofcio e tampouco no h juiz sem autor (Ne procedat iudex ex officio ou Nemo iudex sine actore). Em se tratando de crimes de ao penal pblica, cabe ao Estado/Administrao, por intermdio do Ministrio Pblico levar ao conhecimento do juiz, requerendo a aplicao da sanctio juris ao transgressor da lei. Assim, nos crimes de ao pblica h apresentao da denncia pelo Promotor de Justia e nos crimes de alada privada, so promovidos pelo prprio ofendido ou seu representante legal, consagrando o princpio da iniciativa das partes. Para Julio Fabbrini Mirabete50 este princpio decorre da limitao imposta ao juiz, decidindo com observncia dos pedidos do autor e as excees deduzidas pela parte r. Destaca-se a hiptese na qual o Promotor de Justia requer de imediato o arquivamento do inqurito, por entender no haver razes para o oferecimento da denncia. Caso em que, no poder o juiz, mesmo em desacordo com esse entendimento, exigir o oferecimento da denncia, pois, estaria violando o princpio estudado. Todavia, como bem observa Tourinho Filho51, o Processo Penal no um processo acusatrio ortodoxo, podendo se desvirtuar dos princpios existentes, com a possibilidade de se proceder de ofcio, como o caso do habeas corpus de ofcio, a decretao da priso preventiva, requisitar inqurito, ser destinatrio da representao e determinar a produo de provas.

2.6.5 Princpio do Juiz Natural

50

MIRABETE, Julio Fabrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2003.p.50. 51 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal .Vol. 1 . 27.ed.So Paulo:Saraiva 2005.p.102.

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O princpio do juiz natural mais um dos princpios fundamentais da administrao da justia, relacionado com a imparcialidade do juiz, de competncia resultante de normas legais abstratas. uma garantia dada ao autor de um ilcito para que seja julgado pelo rgo que a Constituio Federal, implcita ou explicitamente, atribui competncia para julgamento por algum dos rgos do Poder Judicirio. No Ttulo IV, Captulo III, dos artigos 92 a 126 da Magna Carta, h previso de quais so os rgos jurisdicionais, estaduais ou federais, comuns ou especiais, competentes para apreciao das aes, inclusive as de mbito penal. Capez52 define o juiz natural como aquele previamente conhecido, segundo regras objetivas de competncia estabelecidas anteriormente infrao penal, investido de garantias que lhe assegurem absoluta independncia e imparcialidade. Esta segurana foi incorporada ao direito brasileiro em seu dplice aspecto: (a) juiz natural o juiz competente para a causa (CF, art. 5, inc. LIII) aspecto positivo do postulado; (b) est proibida pela Constituio Federal a criao de tribunal ou juzo de exceo (CF, art. 5, inc. XXXVII) aspecto negativo do princpio. Com efeito, a Constituio Federal no s exige que o acusado deva ser julgado pelo juzo competente segundo as leis vigentes ao tempo do crime, como tambm que este juzo no seja de exceo, isto , que no tenha sido constitudo posteriormente ocorrncia do delito com a finalidade exclusiva de julg-lo. necessrio, portanto, que previamente ao cometimento do delito j tenha sido constitudo o tribunal com competncia para julg-lo. A prpria Constituio Federal, tornando realidade o princpio do juiz natural, cuidou de vrias hipteses de competncia, seja em razo da matria ou da pessoa. Foram criadas as justias especializadas, que so meras divises da atividade jurisdicional, como Justia Militar, do Trabalho e Eleitoral, no podendo ser confundidas com os juzos de exceo. J os tribunais ad hoc funcionam para cada caso concreto, enquanto a Justia especializada aplica a lei a todos os casos de determinada matria ou envolvam determinada pessoa. Tambm no consubstanciam transgresso ao princpio do juiz natural as regras que estabelecem a competncia originria dos tribunais, para o processo e julgamento de determinadas pessoas, em razo da denominada "prerrogativa de funo". Julio Fabbrini Mirabete53 cita que o ordenamento constitucional no prev o princpio da anterioridade quanto ao juzo natural, deixando margem para a criao de um juzo ou tribunal,
52

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 11. So Paulo: Saraiva, 2004, p.25. MIRABETE, Julio Fabrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p..49.
53

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que possa apurar fatos ocorridos antes de sua instituio. Todavia, para se evitar o juiz ex post factum no ordenamento jurdico brasileiro, tornou-se imperiosa a existncia geral e abstrata capaz de delimitar sua competncia. Destaca-se que as modificaes de competncia, as substituies, o desaforamento e a prorrogao de competncias previstas na Constituio Federal, no so causas violadoras deste princpio, desde que obedecidos os parmetros constitucionais. Assim, percebe-se que o princpio do Juiz Natural essncia mxima da jurisdio, assegurando um processo penal democrtico, com a proteo aos cidados. 2.6.6 Princpio da Presuno de Inocncia Manuel Jaen Vallejo aponta que a presuno de inocncia corresponde a um direito fundamental, representando uma das significativas caractersticas do Direito Penal Liberal e tambm do atual modelo do devido processo legal. 54 Assim, alm do princpio em anlise ser uma garantia do acusado, tem maior relevncia em relao aos Direitos Humanos, tanto na ordem individual como coletiva, caracterizando a mais grave injustia o seu descumprimento. Este princpio regulamentado em vrios ordenamentos internacionais, citando-se a Declarao Universal dos Direitos Humanos e a Conveno Europia de Direitos Humanos. No entendimento de Mirabete55 o princpio da presuno de inocncia atualmente reconhecido como um estado jurdico, no qual o acusado considerado inocente at que sua culpabilidade seja declarada por uma sentena transitada em julgado. O doutrinador citado utiliza o termo no culpabilidade para tratar da presuno de inocncia, pois, entende que a Constituio Federal no aborda a presuno de inocncia, mas sim, declara que at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria ningum ser considerado culpado, como descrito no artigo 5, inciso LVII deste diploma legal. Ao acusado dada a garantia da presuno de sua inocncia, cabendo ao Estado o nus probandi. Se, porm, ao final o processo criminal no houver provas suficientes que indiquem a culpabilidade do acusado, aplicar-se- o princpio do in dubio pro reo, visto que, o papel do direito penal democrtico no condenar com base em meros indcios, suposies, evidncias, etc.
54

55

Apud BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2002, p.131. MIRABETE, Julio Fabrini. Op. Cit. p.43.

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At que se prove em contrrio, no processo penal democrtico, a inocncia e o jus libertatis so a regra, correspondendo a um direito fundamental do cidado. Destaca-se, na proteo desta garantia, o papel importantssimo realizado pelo Ministrio Pblico, no seu dever de proteo para a correta aplicao da justia nos julgamentos. Assim, enquanto no definitivamente condenado, presume ser o acusado inocente, s sendo admitida a sua priso antes do trnsito em julgado da sentena a ttulo de cautelar. A inobservncia da presuno de inocncia ao aplicar uma pena antecipada caracteriza violao deste princpio. Desta forma, a consagrao do princpio da presuno de inocncia no afasta a constitucionalidade das prises provisrias56. Como j pacificado pela jurisprudncia, que considera como vlidas as prises temporrias, em flagrante, preventivas, por pronncia e por sentenas condenatrias sem trnsito em julgado. Nesta ltima hiptese apresentada, por deciso do Supremo Tribunal Federal, entendeuse que continuaria em vigor a regra do artigo 594 do Cdigo de Processo Penal, no podendo o ru apelar sem recolher-se priso. Essa tambm a posio do Supremo Tribunal de Justia, que at sumulou sobre esta questo. Por fim, evidencia-se, que em respeito ao principio da presuno de inocncia houve a revogao dos artigos 393, II e 408, 1 do Cdigo de Processo Penal, os quais possibilitavam a inscrio do nome do acusado no rol dos culpados antes do trnsito em julgado da sentena condenatria ou em se tratando de sentena de pronncia. Desta forma, reconhece-se que a priso processual s legtima quando atende aos princpios bsicos e fundamentais de uma vida em sociedade, tais como a preservao da integridade fsica dos indivduos, a igualdade entre as pessoas, como meio para combater injustias. 3 NULIDADES NO INQUERITO POLICIAL O inqurito policial tem valor probatrio relativo, pois carece de confirmao por outros elementos colhidos durante a instruo processual. O inqurito, como j sabe-se objetiva
56

TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito Processual Penal. Salvador: Jus Podium, 2010.p359.

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angariar subsdios para contribuir na formao da opinio definitiva do titular da ao penal, no havendo, nessa fase, contraditrio ou ampla defesa. No pode o magistrado condenar o ru com base to somente em elementos colhidos durante o inqurito. essencial que a instruo probatria em juzo, regida pelo contraditrio e pela ampla defesa, oportunize colher elementos convincentes e robustos a fundamentar um decreto condenatrio. Para Nucci, o rol de atos do qual deve se nortear a autoridade policial para angariar elementos que serviro de auxilio em uma possvel ao penal, meramente exemplificativo pode-se observar no art. 6 e 7 do CPP, que ele descreve alguns dos atos que deve seguir o presidente do inqurito, mas estes atos no so taxativos, pois pode a seu critrio determinar todo meio de diligncia do qual necessite para melhor elucidao dos fatos, desde que no ofenda ou ultrapasse nenhum dos princpios legais57.

57

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo penal: So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.p.143.

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REFERENCIAS

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