Você está na página 1de 40

DIREITO ROMANO

(APONTAMENTOS)

INTRODUO 1. Aps a lendria fundao no ano 753 a.C. Roma ir afirmar-se progressivamente como potncia, primeiro escala itlica, depois europeia, at formar no sculo II d.C. a maior entidade poltica unificada conhecida na poca. No final do sculo III ir dividir-se em duas entidades autnomas. Em 476 a parte ocidental, usualmente referida como Imprio Romano do Ocidente no sculo IV cessa a existncia dando lugar aos embries dos futuros reinos medievais, muitos deles matriz de Estados actuais. Encerra-se ento o primeiro captulo da romanidade e inicia-se a poca denominada como Idade Mdia. O Imprio Romano do Oriente ou Bizantino permaneceria ainda pujante, at no sculo VII, cessando definitivamente a existncia poltica em 1453. Assim se encerrou o segundo captulo da romanidade e com ele a Idade Mdia iniciada quase mil anos antes. Se num determinado momento a Europa se regia pelo imprio romano, este deixou de ser utilizado desaparecendo por completo. O direito romano a serio remota ao sc. XII no perodo intermdio entre o final do imprio romano e o aparecimento de novos povos criando uma heterogeneidade na Europa- o perodo germnico. O direito Germnico- aps a queda do Imprio romano e da absoro do poder pelos povos constitui no uma unidade politica mas uma dezena de unidades tendo em conta os vrios povos germnicos. Estes povos tinham realidades diferentes e cdigos diferentes mas por sua vez eram semelhantes sendo este conceito vago. Direito romano Direito romano-germanico Direito romano- valoriza o individualismo, cada pessoa tem direitos prprios, tendo a ver com cada individualidade jurdica. Direito germnico- valoriza o grupo; direitos do grupo. Relativamente ao Direito Romano e seu Imperio: 2. Na perspectiva poltica (critrio poltico) uma das sistematizaes mais usuais identifica quatro perodos ou pocas principais: 1 - Monarquia ou poca monrquica (753 aC. - 510 aC.) Direito Germanico

2 - Repblica ou poca republicana (510 aC. - 27 aC.) 3 -Principado ou poca imperial (27 aC. - 284) 4 - Dominado ou poca absoluta (284 - 476) Na perspectiva jurdica (critrio jurdico) atende-se vida do prprio direito romano. Valorizando caractersticas exteriores do direito 1 Direito quiritrio ou nacional (753 aC. - ...aC.) 2 Direito universal ou das gentes (... aC. - 284) 3 Direito oriental ou helnico (284 565). Valorizando caractersticas internas podem distinguir-se quatro pocas: 1 Arcaica (753 aC. - 130 aC.) 2 Clssica (130 aC. - 230) 3 Ps-clssica (230 530) 4 Justinianeia (530 - 565)

CAPTULO I EVOLUO HISTRICA E POLTICA

1. Monarquia.
A emergncia da entidade poltica identificvel com Roma, nas suas fases iniciais, em especial para os momentos anteriores ao sculo IV aC. comporta muitas dvidas. Para alm das naturais dificuldades de acesso a dados inquestionveis relativos a momentos to antigos, em especial de natureza escrita, acresce o facto de, no ano de 387 aC., a cidade ter sido invadida e incendiada pelos gauleses. A memria escrita existente foi ento destruda e no obstante em tempos posteriores muitos elementos terem sido parcialmente reconstitudos, o resultado desse esforo nem sempre fidedigno i, em especial para momentos anteriores a 367 aC., altura em que surgem os pretores urbanos. As fontes disponveis so, geralmente indirectas, pois resultam de reconstituies posteriores a 387 aC. ii. Duas assumem importncia especial: as listas dos nomes dos consules que sucessivamente foram eleitos pelo povo, reconstitudas por ordem sequencial aps o incndio gauls
iii

e descries sumrias de acontecimentos feitas por

ordem cronolgica, elaboradas por autores que viveram entre o sculo III e I aC.iv, apoiando-se na tradio, nas listagens referidas e em fontes posteriormente desaparecidas
v

. A partir do sculo I procurara-se reconstituir o passado da cidade deixando dele Inicialmente comeou por ser uma famlia, que tinha um chefe o pater- famlias,

descries mais elaboradas1. cujas reales era de poder, passa por outros pontos ate se formar a Civitas- surge pq existem necessidades colectivas que tm que ser satisfeitas. Tem um chefe o REX.
Famlias

gens

Crias tribos

CIVITAS

Entre os historiadores contam-se Polibio, Salustio, Diodoro de Siclia, Tito Lvio e Dionsio de Halicarnasso.
1

Segundo a tradio, Roma foi inicialmente fundada por Rmulo em 754-753 aC.2 numa das colinas da margem do rio Tibre, na regio designada Latium, hoje Lazio. Chefe dos Latinos (latini), ou de uma tribo deles integrante, Rmulo associa-os ento aos Sabinos (sabini), etnica e culturalmente prximos, igualmente habitantes da mesma regio, e aps um breve perodo de partilha do poder meio. Porm, muito antes do fim da monarquia, este conjunto humano teria de ceder o poder aos Etruscos (etruschi), um outro povo entretanto chegado regio a partir dos finais do sculo VII, ao qual muito do futuro quadro jurdico e poltico romano ficaria a dever-se4. Para alm de ser o primeiro rex, o advento de Rmulo representa portanto, no plano politico, o momento de passagem entre uma fase na qual no existe formalmente cidade no sentido de cidade-estado, na qual povos habitantes da regio organizados segundo os modelos tradicionais estabeleciam entre si ligaes de dimenso poltica e religiosa de baixa intensidade integrativa, e uma fase em que alguns desses povos ou parte deles acedem a um novo patamar, criando uma cidade-estado certamente de dimenso populacional mais elevada e com um grau de integrao muito superior. Enquanto chefe a ele se deve, ainda segundo a tradio, a organizao bsica inicial da cidade em torno de um conjunto de medidas nas quais sobressaem pelo menos quatro principais: a) Distino entre patrcios (nobres) e plebeus (no nobres); b) Diviso do povo em trs tribos, dividida cada uma em dez crias; c) Criao dos comcios curiais, ou seja de uma assembleia na qual a populao se reunia com base nas crias a que pertencia; d) Criao do Senado enquanto rgo poltico. A fundao da cidade correspondeu portanto emergncia de uma cidade-estado. Imputveis influncia etrusca muitos dos elementos jurdico-politicos presentes em
Aps ter eliminado Remo, seu irmo gmeo e rival, ambos criados por uma loba que os encontrara abandonados. 3 Segundo a tradio o governo foi durante algum tempo partilhado com o rei sabino, Tito Tazio. 4 Os Etruscos no eram indo-europeus. De origem obscura seriam eventualmente provenientes do mdio oriente, tendo chegado pennsula itlica relativamente cedo. Expandem-se progressivamente chegando a dominar toda a regio entre o norte da Itlia e o Lcio. A esta regio teriam chegado cerca de 625 aC. passando a partir de ento a integrar a histria romana. Para alm do domnio territorial exerceram ainda domnio martimo no mediterrneo ocidental.
2

ficaria como chefe nico do

conjunto assim constitudo, inaugurando uma monarquia com a durao de dois sculos e

poca histrica na organizao e no ordenamento da urbe, uma leitura possvel vai no sentido de que a organizao inicial da cidade s adquiriu solidez aps este povo ter tomado o poder. Existiria pois na vida poltica da prpria cidade uma fase anterior ao domnio etrusco e outra posterior, sendo a organizao obtida nesta ltima a que serviu de apoio determinante ao futuro expansionismo romano5. A fundao da cidade alude portanto apenas uma etapa na evoluo poltica de povos que habitavam o local desde h muito. Por tal razo subsistem dvidas sobre a articulao entre instituies de provvel origem antiga - mas que no se integram claramente na interveno primordial levada a cabo por Rmulo, e a organizao jurdicopoltica de Roma em tempos histricos, na qual ocupavam ainda lugar de relevo, como o caso, por exemplo da famlia e da gens ou gentilidade. Sobre a primeira, extraordinariamente relevante at um certo momento, enquanto organismo estruturante de um sector importante do ordenamento romano, a dvida est essencialmente em saber se desempenhava j papel anlogo na cidade inicial ou se apenas mais tarde o veio a obter, bem como se a natureza poltica desvalorizadora dos laos de sangue em benefcio dos jurdicos era tambm original. Quanto segunda, enquanto grupos alargados de marca aristocrtica que em poca histrica identificam conjuntos de famlias de provvel ascendente comum, no seio dos quais durante muito tempo se jogava verdadeiramente o exerccio do poder poltico, a questo a colocar a sua relao com a famlia bem como o momento em que possa ter adquirido posio de relevo. A questo fundamental a de saber se a organizao evoluiu do grupo menor para o maior, sendo a cidade o resultado poltico da associao de grupos polticos, ou se a cidade enquanto entidade poltica surgiu a partir da de algum ou de alguns organizando internamente em grupos menores como modo de subsistir no tempo. A sua remota fundao e o ano 510 aC. Roma foi governada em monarquia 6.
De facto, s aps o dominio etrusco se inicia a expanso romana em solo itlico. So diversos os elementos fidedignos nesse sentido. Em poca posterior subsistiam ainda vestgios indirectos de tal instituio s compreensveis se correspondessem a um facto anterior verdico: a terminologia QRCF quando rex comitatiavit fas utilizada no calendrio, relacionada com os dois dias anuais em que reuniam os comcios curiais (24 de Maro e 24 de Maio); a terminologia republicana rex sacrificulus; a denominao regia dada casa ocupada ainda no perodo republicano pelo pontifex maximus; a terminologia interrex e interregnum alusiva ao pater substituto do rex, na sua vacancia e ao perodo durante o qual ocorria. A prpria palavra rex parece ser de raiz indoeuropeia, estando em conformidade com a origem latina e sabina da monarquia, mas no com a origem etrusca, posterior no tempo.
5 6

a) O rei (rex) participava de carcter sagrado, talvez derivado de uma eventual origem sacerdotal, estando-lhe cometidas funes militares, religiosas e judiciais. Investido do imperium ou poder de mando supremo nos comicios, era o chefe mximo do exrcito. Enquanto sumo sacerdote presidia a rituais religiosos designadamente indagao dos auspcios divinos que condicionavam a actuao poltica. Ainda enquanto chefe do colgio sacerdotal presidia tomada de decises no colgios dos pontfices, com o qual aparece de incio relacionada a actividade judicial. Ocupava o cargo vitaliciamente, mas na sua investidura participava o Povo organizado em assembleia (comitia), votando a lex de imperio, atravs da qual o poder lhe era formalmente entregue. b) O poder poltico no era apenas exercido pelo rei, j que tambm o Senado (Senatus) e o Povo (Populus) reunido em assembleia detinham uma parcela. O Senado (Senatus) era constitudo apenas por membros da classe aristocrtica (patrcios), tendo funes essencialmente consultivas em relao ao rex. Estava-lhe ainda cometida a nomeao do interrex que substitua o rei durante a vacncia do trono e a ratificao das deliberaes do Povo tomadas em certo tipo de assembleias. c) O Povo (Populus) funcionava organizado em assembleias (comitia), as quais podiam ser por crias (curiata), centrias (centuriata) ou tribos (tributa),. O povo no tem poder legislativo. Dos comcios curiais, os mais antigos que Roma conheceu, reunindo ento apenas com um nmero restrito de representantes por cada cria e no com a totalidade dos membros. Teriam como funes mais relevantes, votar a lex curiata de imperio atravs da qual o novo rei era investido nos seus poderes e decidir da guerra e paz. Seria igualmente perante estes comcios que se realizavam as principais solenidades religiosas e alguns actos civis aos quais era conferida dignidade especial, como a adrogatio. Os comcios centuriais estavam ligados organizao militar de Roma j no perodo republicano, transformar-se-o na mais importante assembleia popular de Roma.

2. Repblica
Com a queda da monarquia, desapareceu o predomnio etrusco que nos ltimos anos se fazia sentir. a) A diviso dos poderes por magistrados de eleio popular, no incio geralmente dois cnsules, os quais detm o imperium antes apangio do rei.

Se bem que a plena diviso apenas tenha tido lugar a partir do ano 367 aC. com as leges Liciniae Sextiae, desde o incio da Repblica que o poder dos magistrados aparecia condicionado por algumas limitaes, o que em termos prticos significava que cada magistrado ocupava o cargo apenas durante um perodo de tempo definido, geralmente um ano e que em cada magistratura o poder era exercido no apenas por um, mas por diversos indivduos que mutuamente o limitavam, cabendo-lhe a responsabilidade pela conduta adoptada enquanto tal. As magistraturas principais de carcter ordinrio eram a dos cnsules, censores, pretores, questores e edis, s quais se podem juntar os tribunos da plebe que, sendo inicialmente os chefes polticos dos movimentos populares do sculo V aC., se transformaram depois em detentores da potestas tribunitia, capaz de se opor s decises daqueles que se integravam no cursus honorum. Excepcionando estes ltimos, que nunca se integraram na carreira das magistraturas (cursus honorum) os magistrados romanos detinham como poderes principais o imperium ou poder supremo, que compreendia s diversas faculdades caractersticas da soberania e ao qual se ligava a iurisdictio e a potestas ou poder de representar o povo romano. Individualmente porm, nem todas as magistraturas detinham estes trs poderes, sendo o imperium unicamente detido pelos principais e, sucessivamente, a iurisdictio e a potestas em maior ou menor grau pelos restantes. No campo jurdico, particularmente importante era a pretura e o tribunado. Os pretores, criados em 367 aC. tinham a seu cargo especificamente a administrao da justia intervindo na fase processual designada in iure. A partir de 242 aC. surge um segundo pretor, encarregado de zelar pela aplicao da justia nos casos em que um dos intervenientes no fosse cidado romano, designando-se ento, respectivamente, urbanus e peregrinus. O tribuno da plebe, como magistrado extarordinrio, era considerado inviolvel na sua integridade e gozava do privilgio da intercessio no mbito da qual podiam anular quaisquer decises tomadas anteriormente pelos magistrados ordinrios. b) O Senado, gozava agora de posio de maior relevo. Competia-lhe decidir no interregnum, mas o aumento da sua importncia como rgo poltico vinha-lhe das decises que tomava (senatusconsulta), formalmente simples pareceres mas na realidade verdadeiras fontes de direito, pelo menos no perodo final da Repblica e na fase inicial do Principado.

Nesta posio de particular relevo h ainda a considerar a mudana que se operou atravs da lex Publilia Philonis de 339 aC. quanto aprovao pelo Senado das decises comiciais, que deixaram ento de ser concedidas a posteriori para serem requisito prvio sua propositura naquelas assembleias. c) Enquanto assembleias os comcios curiais continuavam a reunir-se, particularmente para votar a lex curiata de imperio. As assembleias principais eram porm, as centuriais, as tribais e os conclios da plebe, existiriam como assembleias separadas. Da competncia das assembleias centuriais fazia parte a eleio do cnsules, censores e pretores e do magistrado extraordinrio designado ditador, bem como a votao das leis propostas pelos magistrados sob aprovao prvia do Senado. Particularmente importante no campo judicial era a provocatio ad populum ou recurso de ltima instncia das decises de alguns magistrados, que a Lex Valeria de provocatione criara no ano 300 aC. Aos comcios por tribos, possivelmente constitudos pelo povo na sua totalidade, tanto patrcios como plebeus, competia principalmente a eleio dos magistrados sem imperium, edis curuis e questores. A assembleia da plebe, organizada tambm sob base tribal, mas excluindo o patriciado, possua competncia eleitoral, elegia os tribunos e os edis da plebe, e legislativa votando os plebiscitos .

3. Principado
Aps as guerras civis do sculo I aC, Roma conhece o governo de Octvio que inaugura o perodo geralmente denominado de principado. Do ponto de vista politico-jurdico, constata-se o aparecimento de ttulos novos ligados pessoa de Octvio, sem no entanto designarem cargos ento criados, pois caracterizam principalmente a posio de particular prestgio de que o princeps ento gozava. Este ascende a tal qualidade aps a batalha de Accio sobre Marco Antnio, no ano 31 aC. Em 27 aC recebe do povo romano o consulado bem como aquele ttulo. Em 23 aC. recebe a tribunitia potestas sem ser tribuno da plebe e o imperium proconsulare separado do consulado.

Esta situao eminentemente pessoal, tende com o tempo a fixar-se de modo estvel na sua pessoa, determinando a concentrao de poderes habilmente retirados aos antigos rgos, e exercidos atravs do Imprio atravs de um corpo de funcionrios que dele dependem directamente. Os seus sucessores, subaltemizando cada vez mais o Senado e os comcios, sem contudo os abolirem formalmente. assim que o Senado v a sua auctoritas sucessivamente restringida, at as suas decises no representarem mais do que a vontade do princeps inelutavelmente aprovada pela assembleia e de igual modo os comcios totalmente subalternizados nas suas funes, terminam por desaparecer.

4. Imprio
A partir da ascenso de Diocleciano chefia do Imprio em 284 aC. Desapareceram os ltimos vestgios da antiga Repblica, agora claramente substituda por uma monarquia onde o Imperador ocupava o lugar de Deus e senhor ao modo oriental, exercendo o poder sem quaisquer limites. O poder deixa por isso de aparecer ligado, ainda que formalmente, lex de imperio, para ser emano do carcter divino que assistia ao soberano e que fez dele objecto de adorao num ritual pleno de complexidade O Imperador e o estado identificam-se de igual modo que o patrimnio do estado se designa por res privata 7, distinguindo-se do patrimnio do Imperador meramente para finalidades administrativas. O Senado deixa de ter qualquer influncia no govemo do Imprio ou interveno na actividade legislativa, sendo mesmo a aclamao do Imperador no seu seio, uma

Max Kaser, ob cit., p. 225

formalidade destituda de significado poltico 8. A sua vontade exerce-se assim essencialmente atravs da burocracia que desde os tempos de Augusto no cessara de se aperfeioar, e do exrcito que igualmente desde o principado se substituira aos concilios centuriais em decadncia. Os Imperadores vo dedicar atenao administrao territorial dum Imprio de tal modo extenso, que diversas vezas dividido e reunificado de novo, at que Teodsio em 395 o separa definitivamente em duas partes, distribuindo-o pelos seus dois filhos. As invases germnicas aliadas a diversas outras causas impem a queda da parte ocidental, quando em 476 o ultimo Imperador de Roma, Romulo Augusto deposto. Subsiste ento unicamenite a parte oriental com a capital em Bizncio que finalmente no ano de 1453 tambm desaparecer, s mos do expansionismo turco ento no seu apogeu.

Idem.

CAPITULO II FONTES DO DIREITO Roma, soube aperfeioar o sistema jurdico como nenhum povo da antiguidade o conseguiu, surgindo face s mltiplas exigncias que sucessivamente se foram fazendo sentir, novas fontes do direito adaptadas quer s necessidades, quer s diversas formas de governo. O ius romanum fomado pelo ius civile que para o interpretar e corrigir, surgiu o ius honorarium (pretor urbano) que caracterizado pelo ius praetorium. O Ius Romanum = Ius civile+Ius praetorium. Fontes do direito: lugares onde surge direito; uma metfora. Fontes de Direito Romano, tudo aquilo onde nos aparece algo para o Ius Romanum: produo ou modos de formao ou mero conhecimento. Tipos de fontes: Fontes exsistendi- rgos produtores de normas jurdicas (populus, os comcios, o senado, os magistrados, o imperador e os iurisprudentes) so objecto da cincia do direito. Fontes manifestandi modos de produo ou formao das normas jurdicas (o costume, lei . leges sensu stricto e leges sensu lato e a iurisprudentia) Fontes cognoscendi textos onde se encontram as normas jurdicas. Fontes proveninetes do mundo romano Juridicas e extra - jurdicas: 1-Justineianas- Corpus Iuris Civilis. Extrajustineianas restos de obras jurdicas; colectneas post clssicas; e material arqueolgico- jurdico diverso. 2- historiadores; gramticos; escritores dramticos; filosofos, retricos e oradores; padres da igreja. Fontes elaboradas no Ocidente depois da Queda do Imperio. Fontes elaboradas no Oriente, depois da queda do Corpus Iuris Civilis

1 Precisamente devido sua milenria durao o direito romano alterou-se significativamente desde os primrdios da cidade at ao momento da sua codificao, j no sec. VI dC. Costuma por isso falar-se em pocas histricas dentro da sua evoluo, e est bastante difundida a quadriviso em poca arcaica, clssica, post-clssica e justinianeia. Segundo este critrio, na poca arcaica (at 130 aC.), o direito romano observa um processo evolutivo que o h-de levar ao perodo de esplendor que ceracterizar o classicismo. De uma fase inicial em que os pontos de contacto com a religio so numerosos, o direito vai-se laicizando, adquirindo autonomia. o ius civile, exclusivo dos cidados romanos ao qual a partir de 242 aC. se vem juntar o ius gentium que por em contacto romanos e estrangeiros atravs do pretor peregrino. O apogeu do direito romano atingir os inicios do sec. III, em que o direito aparece na sua maior perfeio, associado aos grandes jurisconsultos que depois atravs do Digesto da Justiniano se imortalizaro. Mas antes de chegar a esse perodo ltimo, o direito romano vai passar por uma fase de dacadncia, particularmente no Ocidente, vivendo em grande parte custa das obras dos juristas classicos que sucessivamente so resumidas e simplificadas, adaptandose s necessidades locais num mundo onde se chocavam j duas culturas distintas, a romana e a germnica. Por fim, entre 530 e 565, o direito romano entra na fase da codificao, quando Justiniano, manda compilar todo o direito no Corpus justinianeu, ficando assim a valer como repositrio nico do direito vigente. 2-Antes porem, impem-se algumas palavras sobre a genese do direito nos primrdios de Roma. O primitivo direito da cidade, aparece intimamente correlacionado com os conceitos de ius e fas. A partir de textos tardios foi ideia dominante entre os romanistas a separao inicial de dois ordenamentos na cidade primitiva, um criado pelo homem e identificado com aquele primeiro conceito, e o outro identificado com a lei divina, portanto de origem supra-humana. Um novo equacionamanto dos dados veio no entanto a alterar substancialmente o ponto da vista de que se partia, j que parecia mais consentneo no os colocar em campos diversos, pois o ius parecia apresentar na sua origem caractersticas nitidamente

religiosas ou mesmo mgicas, apontando neste ltimo caso para uma fase pr-destica 9. Contudo, apesar do peso que tomou ento a defesa de religiosidade inicial do ius, no se estava perante doutrina pacificamente aceite. No se tratava, de voltar separao inicial em campos completamente separados, pois a rejeio desta equivalencia era praticamente dado aceite por todos. Prestava-se agora especial ateno ao processo visto em estreita relao com o desenvolvimento do ius, defendendo mesmo alguns autores a sua estrita natureza profana, embora passvel de ter sido pelo campo religioso influenciado 10.

De Francisci, Storia del Diritto Romano, Roma, 1943; Orestano, Del ius al fas, in BIDR 46 (1939), etc. 1 10 De Francisci, Arcana Imperii, III, Milo, 1946; M. Kaser, Das Altromische ius, Gottingen, 1949, etc.

1. Costume
a primeira fonte manifestandi e inicialmente o Ius romanum era consuetudinrio, baseava-se no costume. O costume como fonte do direito, traduzia-se em Roma essencialmente pelas expresses mos e consuetudo. Consuetudo- palavra que surge muito depois da expresso more maiorum o costume (consuetudo) aparece explicitamente qualificado como fonte de direito no escrito, em virtude da repetio de condutas durante largo espao de tempo acompanhada de convico de obrigatoriedade que o caracterizava, e que o fazia aproximar da lei como fonte do direito. Desde os tempos primeiros que os mores maiorum, - primeira usada para exprimir a ideia de costume. Verdadeiro costume romano, onde no inicio o direito publico e odireito privado deviam ser procurados. Estudado, pelos jurisprudentes. Era uma tradio que se impunha aos cidados como norma e como fontes de normas, limitando o exerccio de cada um sobre a superfcie da terra. Sucessivemente restringido na sua importncia, at na poca post-classica ser substituido pela noo de consuetudo, por contraposio lex. Fases do costume (mores maiorum): Na 1 etapa da poca arcaica: Antes da lei da XII Tbuas os mores maiorum eram a nica fonte do IUs Romanum. Depois da lei das XII Tbuas os mores maiorum ainda continuam como fonte de Ius Romanum em matrias de Direito Publico. Em Direito privado a lei das XII Tbuas. Na poca clssica: os mores maiorum quase desaparecem por completo como fonte autnoma, para se sumirem nas outras fontes do Ius romanum Na poca post-clssica: surge o costume (consuetudo) como fonte de direito a enfrentar as constitutiones imperiais.

2. A lei

A 1 ideia elaborao de leis pelos comcios curiais ainda no tempo da monarquia leis que o pontifice Qum Sexto Papirum coleccionou formando o Ius Papirianum eram denominadas leges regiae que no podamos ter como verdadeiras pois apenas existem fragmentos destas, so atribudas aos 1s reis e o que sabemos deles lendrio. Na transio da monarquia para republica. a) Definindo lex como uma declarao solene com valor normativo, baseada num acordo entre quem a emitia e o destinatrio11ou seja entre o magistrado e o povo, os romanos conheceram duas especies, conforme tinham carcter privado ou pblico. Lex privata era a declarao normativa que algum emitia incidindo sobre um objecto colocado na sua disponibilidade. Regula relaes entre 2 privados. Lex publica era aquela que provinha de um orgo detentor do poder politico e emitida nessa qualidade. Feito pelo povo pelo facto de aprovar em comum a proposta apresentada pelo magistrado. Os orgos legislativos por excelncia, eram em Roma os comcios do povo, particularmente os centuriais e a partir de determinada poca tambm as assembleias da plebe. Mas nem s as assembleias como orgos colectivos tinham poder para emitir leges j que tambm os magistrados o podiam fazer. Costuma assim classificar-se a lex, conforme o rgo de que provinha em rogata, data e dicta. b) A lex rogata era votada pelos comicios do povo romano que em epoca histrica eram j sem qualquer dvida os centuriais. Na sua feitura a iniciativa partia de um magistrado que apresentava assembleia a sua proposta (rogatio) pedindo-lhe a respectiva aprovaco. A votao, de inicio oral, passou depois a ser feita por escrito e caso a proposta fosse aprovada, e se todos os requisitos considerados essenciais tivessem sido cumpridos, considerava-se a lei vlida. Posteriormente a lex ficava sujeita sua aprovao pelo Senado, aprovao esta que aps a lei Publilia Philonis de 339 aC. passou a ser requisito prvio que a rogatio devia possuir quando da apresentao ao comicio. c) Os plebiscitos eram de incio decises da assembleia da plebe que no possuiriam caracter jurdico. No entanto, opinio difundida que desde um momento inicial em que no possuiam valor jurdico, vm depois a obt-lo unicamente para a plebe atravs da Lex
1 11

Sebastio Cruz, Direito Romano..., p. 201.

Valeria Horatia de 449 aC para a partir da Lex Hortensia de 286 aC passarem a vincular a totalidade do povo romano, tanto patricios como plebeus, ficando desde ento equiparados s leis comiciais. Isto segundo o professor Sebastiao Cruz porque para o professor Raul Ventura a lex valeria horatia no tem relevncia. As leges rogata e Plebiscita foram as nicas publicas em Roma at 242 a.C, s depois as leges dictae. c) As leges datae eram, as que emanavam de um magistrado, no uso de uma autorizao legislativa concedida pelo povo. Tinha aprovao do senado. Contudo h quem ponha hoje em dvida a existencia destas leges como categoria, a par das rogatae e dictae. d) As leges dictae provinham de um magistrado no uso dos seus prprios poderes como tal, isto dentro da sua competncia a atravs delas regulamentava-se essencialmente a utilizao dos bens do Estado. 2 a) A mais antiga lei romana seria assim a chamada Lei das XII Tabuas, aproximadamente do ano 450 aC. No entanto este texto legal, que no chegou actualidade na sua verso original, mas apenas em parte muito limitada atravs de referncias de autores cronologicamente muito posteriores, pois o texto pereceu durante o saque a Roma pelos gauleses. Estas leis teriam surgido na sequencia do perodo inicial ou Repblica, depois de uma fase de acesos conflitos entre patrcios e plebeus, pois na altura a ilimitao do poder dos cnsules fez com que fosse constituda uma comisso de 10 elementos (5 patricios e 5 plebeus) para elaborarem leis que levassem liberdade. leis em que aps contactos com as leis de Slon, teriam sido votadas pelo povo nos comicios centuriais, numa primeira fase apenas as dez primeiras tbuas em 451 a.C, s quais no ano seguinte se juntaram mais duas. Os publicadores das tbuas eram Valrio e Horcio. Criticas: Quanto linguagem e contedo da lei. Quanto s relaes com o Ius Flavianum Quanto desproporo entre a lei e os institutos do povo ao determinarem a sua elaborao. Contedo: influncias do direito egpcio, babilnico e grego. Independentamente da pertinencia destas crticas hoje geralmente rejeitadas, em

poca histrica, as XII Tbuas eram entendidas em Roma como o texto jurdico fundamental tanto para o direito pblico como para o privado e como tal devem ser consideradas apesar dos posssveis exageros de que a tradio rodeou a sua histria. Temticas: D.civil; D. criminal; D.sagrado;D. Publico e processo comicial; matrias processuais; Disposies complementares. Fases de formao das leges: 1. Promulgatio: os projectos eram feitos pelos magistrados que convocam os comcios, o texto eve ser afixado. Dura 3 semanas. 2. Conciones: reunies em praa publica a convite do magistrado. Ningum podia falar sem que aquele que estava a presidir lhe concedesse a palavra. 3. Rogatio: nos comcios convocados em Assembleia lia-se o projecto e pedia-se a sua aprovao 4. Votao 5. Aprovao pelo senado:Atravs do Auctoritas Patrum, o podr que designa senatus consultus. 6. Afixao: apixadas no frum em tbuas de madeira ou de bronze para o conhecimento de todos. Partes duma lex rogata: Prescripto Rogatio Sanctio: perfectae declara nulos os actos ilicitos Minus quam perfectae- apenas impe multas a transgressores Imperfectae- nem anula actos nem impe sanes- n leva a que esta possa ser transgredida, pois o pretor tem expedientes de ordem processual para tornar ineficazes as transgresses.

3. Senatus-consultos
a) As decises do Senado designavam-se senatusconsultos e tambem eram

consideradas fontes do direito. Faziam parte da organizao do estado. Equivale a cmara de deputados existentes em sistemas constitucionais; o nico rgo do direito romano que funciona actualmente. O Senado, era como vimos, um orgo cujas origens vinham j da antiga organizao citadina gizada, segundo a tradio, por Rmulo, o lendrio fundador de Roma no sec. VIII aC. De incio o Senado era provavelmente integrado pelos patres das diversas gentes ou das famlias, apenas pertencentes classe patrcia. Mais tarde, j na poca republicana a plebe consegue fazer a sua entrada neste orgo aps a Lex Olivia de 312 aC. e a escolha dos senadores antes feita pelos consules de entre os antigos magistrados, reverte para os censores que os escolhiam entre os magistrados patricios e plebeus. Com o incio do principado so os titulares escolhidos entre os membros da classe senatorial, desde que tivessem exercido uma magistratura igual ou superior questura. b) 0 valor normativo dos senatus-consultos variou tem o ponto mximo na poca clssica para logo perderem fora autnoma, transformados na simples expresso da vontade do Imperador, traduzindo igualmente esta evoluo uma correspondente perda da importancia das assembleias populares e um progressivo incremento do poder do princeps. O senatus consultos tem 2 partes : O prefcio- nome dos legisladores e data da reunio relatio At ao sec I aC. tinham apenas caracter consultivo em relao ao rei e magistrados, pois qum formava as leis era o rei, fazia ratificao das leis auctoritas patrum; nomeao do interrex. Para l desta funo, intervinha na feitura das leis apenas atravs da sua ratificao, num perodo antigo feita a posteriori, depois transformada em aprovao prvia da rogatio do magistrado, o Senado dispe de influencia cada vez maior, intervindo junto do pretor na redaco do dito, a partir do ano 4 aC. tomando decises que se impunham por si prprias com fora de lei, ou seja 1 senado com fora de lei. Coincide esta poca precisamente com a decadncia dos comcios, devido expanso territorial, estes deficilmente se renem; e era tambm mais fcil, o imperador controlar o senado que se encontrava junto que os comcios, devido expanso territorial os comcios dificilmente se renem e era mais fcil o imperador controlar o senado que se

encontrva junto do que os comcios, que se viam assim substituidos pelo Senado nas suas funes. Os magistrados so escolhidos perante os seus edictos. O senado de natureza jurdica mediata inicialmente pq a fonte imediata o edicto do pretor mas a partir de uma determinada altura o povo olha para as decises do edicto com maus olhos sendo o senado considerado como fonte de direito. O senado na passagem da republica para o imprio (principado) o nico rgo que persiste ganhando cada vez mais poder legislativo, tirando-lhe o poder poltico (poder consultivo). A partir dos finais do sec. II d.C. as decises do Senado, no representam nada mais que a prpria vontade do princeps, nem sequer apresentada como proposta ainda que meramente formal, mas simplesmente como orationes principis que por si mesmas faziam lei. Atravs do oratio- texto do imperador para o senado, o imperador restringe cada vez mais os poderes do senado. A partir de Severus o senado perde importncia, pois o que este diz no oartio passa a ser lei. Existem 3 senados: Senatusconsultum Velleianum Senatusconsultum Neronianum Senatusconsultum Macedonianum

5. Constuituies imperiais
a) As constituies imperiais so as decises de carcter jurdico proferidas

unilateralmente pelo Imperador, pois no precisa da cooperao do poo e do senado, visto no terem grande poder. J atrs foi referido o aparecimento do princeps como figura de primeira grandeza da constituio de Roma, e da progressiva concentrao de poderes que ao longo de cerca de trs sculos se foi operando, at se tomar Imperador absoluto. Durante o principado o princeps tem poder absoluto, investindo da tribunitia protestas e do imperium proconsulare maius, ambos vitalcios. As antigas magistraturas republicanas transformam-se em funcionrios executivos- surge o Funcionalismo. Ento, o princeps cheio de prestgio comea a proferir edictos para o pblico, que passam depois a fontes de direito!! D-se ento uma evoluo gradual no rerspeitante ao valor das constituitones principium: 1. Sc. I- Valor jurdico; o povo acata os preceitos e observa-os so decises do Imperador. 2. Sc. II- Equiparadas s leis, tm fora de lei mas no o so. 3. Sc. III- J so leis 4. Sc IV- As constituitones principium so a nica fonte de direito. Partes de uma Constituio: Inscriptio- nomes dos imperadores, autores, e o da pessoaa quem dirigida Corpus- contedo da constituio Subscriptio- data e lugar, onde foi escrita. Mt importante aquando a diviso do imprio. b) As constituies imperiais podiam revestir diversas modalidades, algumas

caractersticas apenas do Baixo Imperio: 1. Os editos : constituies de carcter geral, proferidas pelo Imperador no uso do imprium proconsulare maius. 2. Os mandata eram ordens ou instrues dadas aos funcionrios, e governadores das provncias. Autnticas circulares sobre problemas administrativos. 3. Os decreta eram as decises judiciais proferidas pelo Imperador nos casos que lhe fossem submetidos. 4. Os rescripta eram igualmente decises do Imperador dadas por escrito s perguntas que os magistrados e particulares lhe faziam. Perguntas feitas pelos magistrados- consultas Resposta do Imperador- epistola

Perguntas feitas pelos particulares- preces, libelli Resposta do Imperador- subscriptio Podem ainda ser equiparados s constituies imperiais as orationes do Imperador
12

que de incio era simplesmente a proposta que o princeps dirigia quele

orgo, a fim de por ele ser votada e transformada em senatus-consulto. No entanto, medida que o imprio absoluto se aproxima, a intervo do Senado na aprovao da mesma torna-se uma mera formalidade 13, pelo que a oratio se identifica verdadeiramente com o proprio texto final com valor normativo. c) A partir do sc. II as constituiciones principum tm valor de lei,so como a lex rogata, depois so lex e s depois leges. As constituies imperiais tm carcter normativo-jurdico com valor igual ao das leges e dos senatus-consultos, devido a um equvoco do populus- pois qd se apercebeu o imperador cheio de prestigio de auctoritas, convenceu-se de que tinha valor de lei e o imperdaor ao saber disto comea a impor a sua vontade e a criar leis. Mas os magistrados recusaram-se a aplicar nos tribunais as constiuies, qd eram injustas- isto levou a uma luta entre magistrados e imperador, luta em que este aplicava penas graves os magistrados. Visto que o desprezo destes pelas constituies eram um sacrilegium, que tinha pena de morte. O poder do imperador venceu e as constituies imperiais so as nicas leis, leis que no convenceram. A partir do sec. IV d.C. j em pleno dominado, a vontade do prncipe torna-se na nica fonte capaz da criar direito, deixa de ser investido da lex imperium, mas o seu poder preovm duma investidura dos deuses. As leges so as constituies imperiais- o ius novum que se contape ao iusa partir deste sc. todo o direito tradicional. O ius superior as leges em direito privado. As leges so superiores em direito constitucional e direito administrativo. Para criar esse ius novum identificvel com as leges, mantm-se sensivelmente as mesmas modalidades de constituies que j antes existiam, s quais se acrescantem todavia algumas. (sc IV- sc.XVII) 1. Edicta- leges generales, de aplicao a todo o imprio- fonte principal de direito, so as mais utilizadas pelos imperadores e as mais importantes.
1 12 1 13

Raul Ventura, Manual..., p. 80. Grosso, ob.cit., p. 385.

2. Rescripta- leges speciales, resposta dada pelo imperador s consultas a ele dirigidas. 3. Adnotationes- d despacho s preces que so dirigidas ao imperador (substituem as subscriptiones)- rescrito colocado no pedido do particular 4. Decreta- importncia diminuda (o imperador resolve poucos casos) 5. Pragmaticae sanctiones- novo tipo de constituies imperiais deste perodo. No so to gerais como os edicta nem to particulares como os rescripta- so de carcter regional. Aplicao das constituies no Espao: Em 395 o Imprio ficou dividido entre Imprio do Oriente e o Imprio do Ocidente. At 1959 a opinio comum de que as leges generales vigoravam nas duas partes do imprio baseava-se : -carcter geral: o Imperador dividiu-se, mas a unidade no morreu; as leges generales so para o imperium. -carcter formal: na inscriptiode vrias constituies tm o nome dos dois imperadores, mas apenas um foi o seu autor. Mas as de tipo geral so aplicadas tanto no Oriente como no Ocidente. Opinio contrria- as constituies tm carcter local: - na anlise interna das constituies, no possvel aplicar uma constituio de uma parte do imprio outra, pois os problemas eram diferentes. - os imperadores tavam separados logo n conseguiam ambos escrever a constituio; tinha sido Teodsio que numa tentativa de unificao do imprio, furja a assinatura de um dos imperadores. No devemos impressionarmo-nos pela indicao dos nomes dos 2 imperadores contida na inscriptio, mas sim ao destinatrio- subscriptio.

6. Jurisprudencia
a) A jurisprudencia era entendida pelos romanos como um misto de ciencia e de tcnica, tendo por objecto o direito. Era fonte do ius civile. Os romanos o Direito no era apenas uma cincia nem apenas uma tcnica,

uma cincia e uma tcnica do justo e do injusto- a melhor definio nos dada atravs de textos de ULPIANUS.
Saber puro- sapientia, um saber pelo saber. o conhecimento em si, abstracto, sem atender ao concreto, ao lado prtico; preocupa-se com as Verdades abstractas ou relativas. a cincia do ser. Saber agir- prudentia, cincia que tende para a aco, tende para o agir o prudens o que, pressupondo a verdade das coisas, v as coisas no seu aspecto valorativo, de utilidade para o homem e para a comunidade. a cincia dos valores. A prudentia so as verdades fundamentais. Saber fazer- ars, um saber realizvel, uma tcnica pura; o fazer do Saber.

species de saber:

Os romanos chamaram ao Direito: 1-Uma iuris-prudentia e no uma iuris-sapentia pois o grande mundo do jurrido o mundo dos Valores, e principalmente o mundo do agere. O Direito uma cincia; no abstracta, mas de tipo prtico. 2- tambm uma tcnica, destinada a alcanar uma coisa e no a evitar outras. O Direito como cincia (prudentia) diz-nos o que justo ou injusto; como tcnica (ars), ensina-nos o como; como alcanar o justo e como evitar o injusto. Desde o incio at ao sc.IV a.C s os pontfices( que se iniciam no estudo dos mores maiorum, determinado o que era justo ou injusto, n eram pagos) que podiam ser prudentes Jurisprudentes eram assim aqueles que se dedicavam ao estudo do direito, atravs da descoberta do que era o ius. Deles se distinguiam os oratores, que tinham por misso intervir directamente nas questes de facto, defendendo uma ou outra parte. Nos perodos mais antigos da histria romana a jurisprudncia pertencia exclusivamente aos sacerdotes (patrcios), que como seus guardies a reservavam ciosamente, no permitindo a sua divulgao pelo povo; e tambm pelo facto de esta no ter carcter lucrativo. Depois, lentamente foi-se laicizando e simultaneamente divulgando, at estar ao alcance de qualquer um que a ela se quisesse dedicar, sendo mesmo numa fase j avanada considerada uma carreira profissional. Laicizao: A principio a iurisprudentia constitua um privilgio dos sacerdotes pontfices- eram escolhidos s entre os patrcios. Visto que os plebeus eram tratados desfavoravelmente, reagiram.

1. A lei das XII Tbuas- revolta dos plebeus e patrcios. 2. Ius Flavianum. Que Cneu Flvio escravo do pontfice cego Apneu, publicou uma colectnea de frmulas legais processuais roubadas ao pontifice, que ficou conhecida como ius flavianum. a primeira grande revelao das normas jurdicas misteriosas. 3. o ensino publico do direito, em meados do sc III a.C por Tibrio Curcaneo. Da-se ento a completa laicizao da iurisprudentia, ficando destinada aos nobres e a certas classes sociais. A universalidade da iurisprudentia a partir do Imprio: Augusto resolveu admitir para cargos importantes jurisconsultos, mas como o jurista tem de possuir alm do saber jurdico tmb a autoridade social- como agora os iurisprudentes no tm autoridade social, Augusto concede aos melhores, autoridade de carcter politico, ex auctoritate principis- saber socialmente reconhecido. Adriano por sua vez avanou e concede aos jurisconsultos autoridade social de carcter burocrtico. a universalidade da iurisprudentia. b) As funes da jurisprudncia eram essencialmente trs: Cavere, destinada a aconselhar os particulares a praticar actos jurdicos vlidos; como deviam realizar o negcio jurdico. Agere como o nome indica, incidia particularmente nos aspectos processuais, isto no modo da actuar em processo a fim de obter os efeitos jurdicos desejados; funo de assistir s partes no processo. Respondere, era a actividade de dar pareceres (responsa), em questes jurdicas que lhes fossem submetidas tanto pelos particulares como a magistrados. Era a funo mais importante dos iurisprudentes j que na responsa se concretizava a Cincia do Direito. A iurisprudencia como fonte de direito: A principio, toda a actividade da iurisprudentia se concretizava na interpretatio(pelos mores maiorum), sendo de incio a nica fonte de direito.- a primeira no tempo e na importncia; so de facto os iuriprudentes que criam as normas jurdicas quais as que deviam ser ou no morais entre outros aspectos. Consagrao legal da iurisprudentia:

1. Na poca republicana: no considerada como fonte imediata de direito, na medida em que as responsa no vinculavam os juzes que decidiam do litgio. A iurisprudentia apenas a fonte inspiradora e material. 2. Desde Augusto a Adriano: Augusto com a finalidade de captar os juristas de maior valor para a defesa da sua poltica concedeu-lhes ius respondendi ex auctoritatae principis os responsa dados por estes iurisprudentes priveligiados aos seus consulentes tinham tanto valor como se fossem respostas dadas pelo prprio Imperador valor igual ao das constituies imperiais no sc I. Os restantes jurisconsultos poderiam continuar tambm a dar pareceres, mas o seu valor seria considerado inferior por comparao s provenientes daqueles que possussem o ius publice respondendi. Como o imperador nesta altura gozava de grande prestgio, o jurista romano subiu. Inicia-se o esplendor da poca clssica

Os responda no eram j pura doutrina estavam imbutdos duma certa participao do imperium do princeps- est aqui o 1 ponto de partida para a iurisprudentia (doutrina) passar a jurisprudncia (decises das pessoas com soberania). 3.-A partir de Adriano
14

a jurisprudncia era considerada fonte de direito desde

que houvesse unanimidade nas respostas. Em caso contrrio o juiz seria livre de decidir. Adriano elevou os responsa dos juristas categoria de leges, fazendo-os vigorar para todos os casos que de futuro se apresentassem. Com o decorrer dos sculos, os pareceres e opinies dos jurisconsultos foram-se multiplicando, surgindo frequentemente pontos de vista diversos sobre as mesmas questes. Para obviar s dificuldades que esssa acumulao provocava, aliada frequente infidelidade das cpias das obras jurdicas, no ano de 426 promulgada uma constituio imperial da autoria de Teodsio II e Valentiniano III, que ficaria conhecida como a Lei das Citaes. O seu contedo incidia sobre os seguintes pontos: 1. Eram confirmadas todas as obras dos juristas Painiano, Paulo, Gaio, Ulpiano e

1 14

Sebastio Cruz, Direito Romano...., p. 295

Modestino 15. 2. Eram tambm confirmadas as obras dos restantes jurisconsultos desde que: a) As suas obras tivessem sido citadas por qualquer dos acima indicados b) Que fosse possvel garantir a autenticidade das citaes feitas, em face de documento digno de crdito. 3. a) b) c) Se existissem opinies divergentes relativas ao mesmo ponto: Prevaleceria a que recolhesse o maior numero. Em caso de empate, prevaleceria aquela onde figurasse Papiniano. Se este jurista no se referisse ao ponto em estudo e existisse empate entre

os restantes, o juiz seria livre de decidir.

4 . Edictos dos magistrados


a) Como se havia referido, com o advento de Repblica a jurisdio passa a ser exercida pelos magistrados do povo romano. Cedo tem incio a diviso de poderes por outras magistraturas sucessivamente criadas, particularmente quanto administrao da justia, j que coincidindo esta fase
1 15

Papiniano, falecido no ano 212, foi considerado o mais brilhante junista romano. Era originrio da frica ou Prximo Oriente e ocupou diversos cargos polticos em Roma, para l da actividade jurdica que exerceu. Entre outras obras escreveu umas Responsa e um Digesta. Paulo, jurista ainda de primeira grandeza faleceu por volta de 226, depois de ter exercido cargos polticos e de ter escrito um elevado numero de obras jurdicas. Gaio, jurista do sc. II d.C., deve ter falecido por vo1ta do ano 180, e a sua vida muito mal conhecida, havendo mesmo quem defenda que sob o seu nome se compreendem obras de diversos juristas. Seria talvez originrio do Oriente e escreveu entre outras umas Institutiones. Ulpiano, de origem fencia, faleceu em 228, depois de uma carreira poltica e jurdica notvel. Foi essencialente um compilador e entre outras escreveu umas Regulae e umas Responsa. Modestino era natura1 da Da1mcia e faleceu cerca do ano 240. De todos estee juristas considerado o menos importante. (Por todos, Sebastio Cruz, Direito Romano..., p. 393 e s.

com a expanso de Roma atravs do solo itlico, o afastamento dos cnsules por perodos cada vez maiores, ocupados com operaes militares, impunha o aparecimento de funcionrios especificamente encarregados da aplicao do direito na cidade. Nesse sentido, atravs das Leges Licinia Sextiae de 367 aC. foi criada a magistratura ordinria denominada pretura. Ius praetorium e ius honorarium O ius honorarium todo o ius romanum no-civile, introduzido pelos edictos de certos magistrados. O ius praetorium o que os pretores introduziram com a finalidade de interpretar ou de corrigir o ius civile, por motivo de utilidade pblica. Mas tambem outras magistraturas para alm da pretura, possuiam o ius edicendi (Dentro dos poderes do pretor encontrava-se o de enunciar publicamente o modo como exerceria a sua jurisdio (jus edicendi), designando-se por edicto do pretor o texto em que tal anncio era proposto ao pblico, quando da sua eleio publicao de edictos). Estavam neste caso os edis curuis e os governdores das provncias, designando-se genericamente-te de ius honorarium todo a direito introduzido atravs dos seus edictos, sendo rigorosamente o ius praetorium apenas o constante do edicto do pretor. O ius praetorium consubstancializa todo o ius honorarium, representa todo o ius honorarium, falando-se habitualmente de ius praetorium. Forma um sistema diferente do ius civile, mas n derroga o ius civile, completa-o adaptando a esttica do ius civile dinmica das condies sociais e econmicas, o pretor obtem este resultado, mediante expedientes seus baseados no seu imperium, ou na sua iurisdictio. Contudo aplicando-se o ius civile, apenas a cidados romanos, rapidamente o contnuo relacionamento com os estrangeiros que, particularmente no exercicio da actividade comercial, afluam a Roma imps o aparecimento de um outro magistrado voltado especificamente para as relaes dos estrangeiros (peregrinos) entre si, ou entre romanos e estrangeiros. Assim em 242 aC. Surgiu um segundo pretor designado de peregrinus em virtude das suas funes, e que coincide com o aparecimento do ius gentium ou direito das gentes. A partir do ano 242 aC. existiam assim em Roma dois pretores com jurisdies distintas ficando o mais antigo e por oposio ao peregrinus, designado urbanus.

Fases do pretor urbano: 1 Fase (sc IV a sc III a. C): A funo do pretor era administrar a justia, a sua actividade meramente interpretativa, todas as inovaes que queria fazer no ius civile era sob o pretexto de estar a interpretar, este trabalho era vigiado pelo collegium pontificum, que queria manter a interpretatio. 2 Fase (fim do sc III a.C a 130 a.C): baseado no seu imperium, usa expedientes para criar direito, mas duma forma indirecta, pois apenas conforme o que era justo ou injusto, este no derrogava o ius civile, mas conseguia com que ele se aplicasse, ou no. 3 Fase (a partir de 130 a.C): A partir da Lex Aebutia de formulis, o pretor baseado na irusdictio(poder de administrar a justia), cria tmbm direito (ius praetorium), duma forma directa, por via processual atravs das actio. A misso do pretor era administrar a justia nas causas civis, exercia essa misso atravs da trplice actividade: 1. Interpretar 2. Integrar 3. Corrigir orientada pelos princpios: o de no abusar dos seus poderes;o de no prejudicar ningum, e o de atribuir a cada um o que seu.

O pretor no agia arbitrariamentem, a sua actividade era controlada pelos cnsules, por quem detivesse tribunicia potestas, pelas reaces da opinio pblicae pela crtica dos iurisprudentes Na concesso dos seus expedientes usa duas formas: 1. O decretum, quando resolvia imperativamente um caso particular; 2. O edictum, quando anunciava ao publico com devida antecedncia, atravs dos edictos. O edicto do pretor era assim um texto escrito, que o magistrado apresentava publicamente, onde estava contido o programa jurdico que nortearia a sua actuao durante o mandato. A partir destes sabia-se antecipadamente as hipteses previstas pelo ius civile ou pelo pretor, nos quais este prometia ou no proteco jurdica. Efectivamente o ius praetorium afirmava um sistema jurdico diverso do ius civile, que o completava e adaptava s necessidades, mas que em qualquer caso o no derrogava como sistema mantando-se perfeitamente validas as solues por ele apresentadas, servindo-se o pretor de vrios processos para atingir esse resultado quer baseando-se no seu imperium - numa fase mais recuada - quer simplesmente na sua

jurisdio - a partir do momento em que as aces processuais passaram a ser determinadas por frmulas escritas por volta do ano 130 a.C, com alex abutia de formulis. Deste modo este magistrado tinha meios para colocar uma situao concreta sob a alada do ius civile, ou retir-la. Mais tarde quando as aces processuais se baseiam j em frmulas escritas o pretor concede ou denega aco conforme entende que a situao deve ser protegida juridicamente e como no direito romano, possuir aco era ter jus, compreende-se que nunca se poderia efectivar uma actuao processual se para ela fosse concedida uma aco ou fosse concedida ao opositor uma outra que neutralizasse a pretenso do autor como estava na disponibilidade do pretor, atravs da sua interveno na fase processual in iure 16, a actuao de qualquer daquelas formas, existia na realidade uma actividade que integrava ou corrigia os preceitos do ius civile que de alguma forma no devessem ser aplicados. O pretor urbano tinha o ius edicendi faculdade de fazer comunicaes ao povo, originariamente eram orais e depois passaram a ser escritas O edicto do pretor, era uma comunicao para anunciar ao publico as atitudes que tomaria e os actos que iria praticar, no exerccio das suas funes; era o seu programa de aco. Os edicta eram comunicaes escritas gravadas em tbuas brancas, onde os vrios assuntos eram encimados por ttulos e epigrafes a vermelho. Eram afixadas no frum, para que pudessem ser lidas. Em teoria, o pretor no estava vinculado s disposies no seu edictum, pois o respectivo contedo era para ele matria arbitrria, mas na prtica respeitava sempre as promessas feitas, para no comprometer o xito do ius praetorium No ano de 67 a.C a lex Cornelia de edictis praetorum imps ao pretor a vinculao ao seu prprio edicto. Edicta podiam ser:
1 16

Perpetua: Anuais, dados pelo pretor no inicio da magistratura, contendo os vrios critrios que seguiria as suas funes nesse ano. Repentina: actos do imperium do pretor, proferidos em qualquer altura do

O processo em Roma dividia-se em duas fases: in iure e apud iudicium. Na primeira, a unica em que intervinha a pretor, debatiam-se os aspectos jurdicos da questo. Era aqui que este magistrado decidia se a situao concreta era digna de proteco jurdica, ou no. Na segunda fase, perante um iudex que no era magistrado, mas um simples particular, debatia-se a questo de facto, fazia-se a respectiva prova e dava-se a sentena.

ano, para resolver situaes novas que nem o ius civile nem o edictum perpetuum solucionavam. Tralaticia: que permanecem iguais dum ano para o outro Nova: disposies que o pretor, de determinado ano, acrescenta por sua prpria iniciativa. O carcter translatcio dos edictos converte-se em fenmeno geral, no h necessidades de fazer grandes alteraes, pois este tambm estava muito subordinado ao imperador, ento Adriano resolveu codificar todos edictos para serem fixados e ordenados difinitavemente num s. O imperdor levou IULIANUS a faze-lo. Concludo e confirmado pelo senado foi publicado no ano de 130 d.C o edictum Perpetum no era anual mas definitivo; aps a publicao o pretor urbano limitava-se todos os anos a este edictum perdendo assim a sua importncia como fonte autnoma, embora seja ius praetorium no j usado pelo pretor mas pelos iurisprudentes, sobretudo pelo Imperator, concentrando todas as fontes no seu poder. Mais tarde pelas modificaes feitas pelos iurisprudentes e pelo imperador confunde-se com o direito criado pela iurisprudentia e pelas constituies imperiais. Deixou de publicar-se no fim do sc III quando o pretor perdeu a iurisdictio, mas na poca post clssica no deixou de ter a sua utilidade. Pelo facto de ser o ius praetorium complementar do ius civileo Edictum mostra o aspecto dinmico, progressivo do Ius Romanum, certamente aperfeioado e ampliado por IULIANUS, sendo a ordem das matrias devidas a este: est dividido em 45 ttulos, agrupando-se em 5 partes: I parte- introdutria II - mais estensa III sobre direito pretrio IV- execuo das sentenas V- sobre os interdicta, as exceptiones.

O professor Sebastio Cruz afirma que o Edictum no um mero sistema processual, mas uma estratificao histrica do dto e do processo. um dever do actual romanista retornar ao estudo do direito honorrio, atravs dos Edictum, para reexaminar o fenmeno jurdico luz dos institutos processuais.

CAPITULO III O CORPUS JURIS CIVILIS Vulgarizao do Direito Romano: Queda do Imprio Romano do Ocidente em 476 d.C com as invases germnicas (vndalos e visigodos). Ius Romanum aplica-se ao cidado Romano pretor urbano

O Ius gentus aplica-se aos estrangeiros e regula a vida entre estrangeiros e entre estrangeiros e cidados pretor peregrino. Em Roma aplicava-se ius civile enquanto nas provncias aplicava-se o ius gentum e a vulgarizao do direito romano isso mesmo, uma mistura entre direito civil clssico e direito consuetudinrio das provncias. Depois h tambm influncias germnicas. H uma corrupo do Direito Romano Clssico sob a aco de factores como a influncia dos direitos locais dos povos de territrios dominados pelos romanos e dos direitos dos povos brbaros, isto no ocidente na poca post clssica. Marco Aurlio Antnio em 230 d.C publica o dito caracala, extendendo a cidadania romana a todos, pois inicialmente eram todos da latzio os cidados os outros no eram considerados como tal. Os comcios perdem importncia, o territrio expande-se e h menos participao existindo menos cidados preocupados com Roma Os pretores tambm se desinteressam e apenas os pretores peregrinus pegavam no ornamento jurdico e no direito vulgar numa tentativa de alarg-lo a todos. l. As colectneas ante-justinianeias No perodo post-clssico, por volta dos finais do sc. III e incios do IV, comearam a surgir colectneas tanto de leges como de ius, entendido este no sentido de ius novum e ius vetus, tentando-se assim dar resposta s necessidades da prpria poca, que aliada vigncia simultnea quer das constituies imperiais que constantemente eram promulgadas quer do ius vetus, importava alguma incerteza quanto ao direito utilizvel. Os textos jurdicos surgiram devido a: Raridade e insuficincia da literatura clssica Novas exigncias de textos jurdicos A incerteza do direito: no se sabia o que estava vigente e o que tinha sido revogado; que se ordenasse uma sistematizao das prprias leges; que fixassem bem todas as normas aplicveis, dizendo claramente qual o Direito verdadeiro. Neste momento reinava a incerteza do Direito manifestada sobre vrias formas,

eram necessrios novos textos jurdicos para esclarecer, que so resumos de obras jurdicas, ou colectneas de leges, ou compilaes de ius e de legesm, que versam sempre em constituies imperiais, pois so a nica fonte do direito no final do Imprio. Tudo feito sem originalidade porque os juristas do sc IV e V no tm valor. a) As mais antigas obras deste tipo versaram especificamente sobre leges. Foram elas o Cdigo Gregoriano e o Hermogeniano s quais mais tarde sucederia o Cdigo Teodosiano j no sc. V, (TeodsioII) . 1 - O Cdigo Gregoriano, elaborado nos finais do sec. III (291-292) uma co1ectnea privada dividida em 15 livros que rene constituies dos Imperadores Adriano e Diocleciano. O Cdigo Hermogeniano que aparece frequentemente como se se tratasse de l6 livro do Gregoriano, tambm dos finais do sc. III (cerca de 295) e continha igualmente constituies de Diocleciano e eventualmente de alguns outros Imperadores. 2 - O Cdigo Teodosiano, mandado elaborar pelo Imperador do oriente Teodsio II (autor da Lei das Citaes), j uma colectnea de carcter oficial, tendo sido promulgada para a parte ocidental do Imprio no ano 438, sob o reinado de Valentiniano III
17

. Do seu contedo fazem parte constituies imperiais promulgadas desde

Constantino, at ao ano 438, organizadas em 16 livros conhecidos actualmente na sua maior parte. 2. A obra de Justiniano No reinado do Imperador Justiniano teve lugar a principal actividade compiladora que alguma vez se debruou sobre o direito romano, e em grande parte responsvel pela projeco que o mesmo direito teria pelos sculos fora em toda a Europa. Costuma designar-se a obra justinianeia de Corpus Justinianeu, ou mais tradicionalmente ainda Corpus Juris Civilis (C.J.C.), denominada por Godofredo em 1583. uma grande colectnea de ius (obras de juristas clssicos) e de leges (constituies imperiais) identifica-se com todo o ius Romanum. Contudo, as diversas partes que se consideram nele integradas foram compiladas autonomamente, no existindo entre elas no momento de sua feitura, qualquer tentativa de reduo a uma unidade.
17

A 1 tentativa de Justiniano, era fazer um novo cdigo que tivesse o seu nome com fins prticos, ideia q foi pensada durante a regncia com o seu tio Justiniano I, com a morte deste justiniano ficou s no poder procurou dar realizao ideia e nomeou uma comisso integrada por 10 juristas, como Joo de Capadcia, Triboniano (possuidor de uma riqussima biblioteca) e Tefilo professor de Direito em Constantinopla, recomendando-lhes que procedessem a uma compilao de leges que actualizasse o Cdigo de Teodosiano, utilizando as constituies dos trs cdigos anteriores, era um conjunto de legislao imperial. Esta comisso tinha instrues e poderes para eliminar repeties e contradies, suprimir o que estivesse em desuso, modificar como entendesse, todas as constituies ainda em vigor, de modo a ter uma obra devidamente sistematizada e com leges. As constituies actualizadas e adaptadas deveriam ser distribudas em livros e estes em ttulos. Era um cdigo mais moderno que o Teodosiano, era o Codex Vetus!!! Em pouco mais do um ano (14 meses) o Cdigo foi redigido e publicado em 529, proibindo o recurso aos velhos cdigos e novelas post-Teodosianas. No seu contedo incluram-se constituies que vinham j dos cdigos Gregoriano e Hermogeniano e algumas mesmo do prprio Justiniano. No entanto, cinco anos mais tarde, em 534, o aparecimento de uma segunda edio (Codex do Corpus Iuris Civiles) devidamente actualizada ravog-lo-ia, pelo que o seu contedo s indirectamente conhecido na actualidade.

b)1 Devido rapidez e perfeitura desse cdigo; grande competncia da comisso, especialmente de Triboniano; facilidade com que era executado na prtica, grande cultura jurdica, em que se encontravam Escolas de Beirute e de Constantinopla. Apesar da Lei das Citaes, aps a Publicao do cdigo de 529, via-se ento mais claramente a necessidade de uma colectnea de ius, que fosse a expresso de todo o ius Romanum ainda vigente. Os factores que contriburam para a Feitura do Corpus Iuris Civiles foram: Escolas do Oriente, Beirute e Constantinopla, formaram jurisconsultos importantes Triboniano e outros juristas de valor: Tefilo e Doroteu eram

jurisconsultus notveis, mas triboniano deve ser considerado o maior de todos os tempos; Justiniano como primeiras medidas nomeou e considerou at morte Triboniano como colaborador ntimo e fidelssimo. Personalidade de Justiniano, era um chefe classicista e legislador, defensor acrrimo do Ius Romanum, reagindo contra a sua decadncia, nunca deixou de ser legislador, podendo conhcer atravs dele a legislao clssica e post clssica. Em 15 de Dezembro de 530 Justiniano nomeia uma outra comisso sob a presidncia do jurista Triboniano, encarregando-a de realizar um Digesto, uma exposio ordenada ou global, ralativamente ao ius existente. Nas instrues para o desempenho da tal tarefa constantes da constituio Deo auctore no se previa unicamente a compilao mecnica da jurisprudncia clssica, sendo o Imperador claro ao fazer notar que a comisso nomeada devia seleccionar o que de melhor encontrasse, indicando a obra e o autor a que a fragmento utilizado pertencesse e que sobre essa recolha devia incidir um trabalho pormenorizado, suprimindo-se o que tivesse cado em desuso e corrigindo o que estivesse imperfeito, com o objectivo de os adaptar s realidades do sc. VI. Tais alteraes valeriam como lei, no sendo lcita a invocao dos textos antigos. Realizada a obra pretendida em escassos trs anos, a constituio Tanta circa ps em vigor o Digesto no penltimo dia do ano 533. 2 - O objecto desta compilao foi assim uma recolha do que se apresentava como vlido nas obras dos jurisconsultos clssicos. Como tal, ali aparecem indicados bastantes nomes da jurisprudncia romana, mas em propores diversas, sendo Ulpiano e Paulo os mais representados. (digesto) A obra consta da 50 livros divididos em ttulos, fragmentos e pargrafos, sendo ainda os livros que o compem previamente arrumados em partes. Na sua grande extenso constituir a parte mais vasta do Corpus Juris Civilis, atravs da tripartio que a partir do sc. XI sofreu em Velho, Novo e Esforado. c) Simultaneamente com a entrada em vigor do Digesto, foi tambm publicada outra obra de carcter essencialmente didctico. Tratava-se das Institutas, trabalho igualmente compilatrio da responsabilidade do mesmo Triboniano e de outros juristas, e destinada ao ensino do direito nas escolas que, particularmente em Beirute e

Constantinopla, se distinguiam. A obra est dividida em 4 livros e na sua feitura foi utilizado em posio de relevo o trabalho do jurista Gaio, nomeadamente as suas Institutas. d) Como trabalho preparatrio para a obra compiladora que se realizava, conhece-se a existncia de uma coleco oficial de constituies do prprio Imperador Justiniano, denominada Quinquaginta Decisiones, que no chegou actualidade mas que se sabe ter sido includa na segunda edio do Codex. Cdex de 534, que revogou o Cdigo anterior, assim uma compilao de leges desde Adriano at ao ano de 534, elaborada com base nos Cdigos Gregoriano, Hermogeniano e Teodosiano, Codex Vetus, Quinquaginta Decisiones e em outras constituies que se conservassem avulsas ou compiladas particularmente. Est dividido em 12 livros sistematizados por titulos e pargrafos, ao modo do Digesto. Juntamente com esta ltima formar a maior parte do Corpus Juris Civilis, depois de tambm semelhana do que com a compilao do ius havia sucedido, ter sofrido um corte, sendo separadas os tres ltimos volumes versando sabre o direito administrativo a financeiro, que vieram a ser includos juntamente com outras obras no quinto volume do CJC. O Codex do sec. XI e seguintes (2 livros do C.J.C.) identifica-se apenas com os nove primeiros livros do Codex Justinianeu. f) Publicado o Codex, continuaram a ser publicadas constituies que permaneciam avulsas por no terem j lugar em qualquer des compilaes anteriores, apesar de nos planos de Justiniano parecer estar a ideia de proceder a uma nova compilao apenas destinada a essas leis posteriores. Tais constituies designaram-se em razo da sua posterioridade Novellae ou leis novas. Embora de caracter particular, foram depois feitas pelo menos trs compilaes de Novelas, abrangendo a compilao que mais extensa se apresenta constituies at 578-80. So elas: 1. O Epitome Juliani, da autoria de um jurista do mesmo nome, resume pouco mais de uma centena de constituies publicadas entre 535 e 555. Foi frequentemente utilizada no incio do renascimento jurdico do direito romano, at ser suplantada pelo Authenticum. 2. O Authenticum, compreende maior numero de leis que a anterior (134) e abrange as anos 535 a 556. A designao tradicionalmente atribuda ao jurista do sec. XI, Irnerio, que a teria considerado uma compilao oficial mandada fazer pelo proprio Justiniano. A sua utilizao, dada a maior fidelidade, suplantou rapidamente o Epitome, estendendo-se mesmo o seu nome a todo o livro 5 do C.J.C. com que por vezes referido

a par de Volumen ou Volumen parvum. 3. A Coleco de Novelas Gregas reune mais da centena e meia de leis imperiais, desde Justiniano aproximadamente at 580 (Tibrio II). a mais perfeita de todas as colectneas, mas a sua uti1izao no ocidente apenas teve lugar em poca j tardia 18 g) A obra de Justiniano representa sem dvida o maior manancial disponvel para o conhecimento do direito romano clssico. Contudo o seu texto, particularmente no caso do Digesto mas tambm quanto ao Codex e Institutas, encontra-se abundantementee interpolado, resultando hoje sumamente difcil distinguir o substrato sobre o qual se trabalhou, daquilo que foi introduzido no momento de levar a cabo a tarefa, tanto mais que os originais das obras utilizadas, em manuscritos dignos de confiana so relativamente poucos. Tm por isso sido desenvolvidos variados critrios no sentido de permitir a descoberta do fundo clssico, mas tal tarefa no se tem revelado fcil, razo porque at data apenas um nmero no muito elevado de interpolaes em relao quelas de que se suspeita, tem sido possvel determinar com toda a segurana. 3 O Corpus Juris Civilis do sec. XI a) A partir do sec. XI, iniciou-se na Europa um movimento cultural centrado no mbito jurdico, que ficou conhecido pelo renascimento do direito romano, localizado nos seus alvores na cidade de Bolonha, sendo Irnrio o primeiro nome de prestgio que o encabeou. De incio, o mtodo de trabalho era a simples explicao de passagens do texto latino, anotadas margem ou entre as linhas da mesma. Com o tempo, esgotada a actualidade de tal mtodo, foi substituido pelo comentrio, materializado em exposies sucessivamente mais elaboradas que caracterizaram a escola dos comentadores. b) Tomando este movimento por base as compilaes justinianeias, organizou-as contudo de diversa forma em relao aquela que vinha do sec. VI, ficando ento conhecido por Corpus Juris Civilis o conjunto dos textos utilizados. A sistematizao medieval, dividida em cinco livros era a seguinte: 1 - O Digesto, que como sabemos se compunha de 50 livros, foi dividido em trs partes, sendo cada uma destas, um volume na verso medieval do C.J.C. A diviso, opearada numa obra que originariamente era unitria, parece reflectir a ordem pela qual foram descobertas por volta do sec. XI sucessivos manuscritos que incluiam diferentes parcelas do Digesto. Assim designavam-se esses trs primeiros livros
18

por Digesto Velho, Novo e Esforado (Infortiatum) .Cronologicamente a tradio diz ter sido o Esforado, a ltima parte a ser descoberta e o seu descobridor o jurista Irnrio. 2 - O Codex justinianeu tembm sofreu uma repartio nesta poca, distnibuindose pelos 4 e 5 livros do C.J.C. Assim, apenas os nove primeiros livros ficaram a integrar o Codex medieval, perfigurando assim unicamente o 4 livro. 3 - O 5 livro, designado de diversas formas entre elas Authenticum ou Volumen parvum era um conjunto de diversas partes, algumas acrescentadas em poca um pouco posterior. Assim era formado pelas Institutas, os trs ultimos livros do Cdigo, o Authenticum, os Libri Feudorum, algumas leis de Imperadores do Sacro-Imprio, etc. Resumindo. Na Idade Mdia o Corpus Juris Civilis formado por 5 livros, a saber: 1) Digesto Velho 2) Digesto Novo 3) Digesto Esforado 4) Codigo 5) Authenticum ou Volumen parvum. Ser com base nesta sistematizao, que em toda a Europa se desenvolver o conhecimento e difuso do direito romano, nomeadamente em Portugal, onde a partir dos finais do sc. XII h notcia do seu conhecimento.

No raro ocorreram manipulaes, por razes polticas ou de prestgio familiar. Exceptuam-se as fontes arqueolgicas de natureza epigrfica que no sendo muitas, no obstante existem, como o caso da lapis nger. i iii Aps 510 aC. (advento republicano) os magistrados passaram a ser eleitos anualmente. Os nomes dos consules eram gravados em lugares pblicos para conhecimento de todos, j que na inexistncia de outro critrio eram utilizadas para a contagem e identificao dos anos. Designam-se Fasti Capitolini ou consulares. Reconstitudos eventualmente no sculo I aC., segundo alguns autores por Tibrio Pomponio Atico, estavam gravados no arco de Augusto. Recolhidos no Renascimento foram ento guardados por Miguel ngelo. A veracidade desta lista duvidosa, em especial para os anos anteriores a 367 aC. justamente pelas razoes indicadas. i iv Annali Maximi (descries de factos relevantes feitas pelo pontifex maximus); Fasti Triumphales (referencias aos vencedores de provas desportivas). Entre os autores que deixaram listagens de eventos contam-se Fabio Pictor, Cincio Alimento, Ennio. Porcio Cato, Postumio Albino, C. Acilio, Calpurnio Piso, Cludio Quadrigario, Licnio Macro, Valrio Anziate, Aelio Tuberon e Celio Antipater. v Vg. os Libri Lintei, referidos em poca histrica, mas entretanto desaparecidos, enquanto possveis fontes das listagens de magistrados e das descries cronolgicas feitas por escritores antigos.
i ii