Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
MATERIAL DE APOIO - DIREITO CIVIL PARTE GERAL - APOSTILA 05 Prof. Pablo Stolze Gagliano TEMAS: TEORIA DO NEGCIO JURDICO (continuao) 1. NEGCIO JURDICO - CONCEITO Como vimos na ltima apostila, temos os seguintes Planos de Anlise do Negcio Jurdico: a) existncia; b) validade; c) eficcia. O negcio jurdico pode ser definido como sendo a declarao de vontade por meio da qual
as partes auto-disciplinam os efeitos que pretendem atingir, de acordo com a sua autonomia privada, e respeitados limites de ordem pblica.
Os princpios da funo social e da boa-f atuam como parmetros de limitao autonomia privada. Veremos, em sala de aula, o desenvolvimento histrico do instituto (negcio jurdico) e a sua reconstruo luz do direito civil constitucional.
2. DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO 1 I - Vcios de Consentimento: a) erro; b) dolo; c) coao; d) leso; e) estado de perigo.
1 Os conceitos de cada um dos defeitos sero desenvolvidos em sala de aula, com a demonstrao de exemplos e indicao de jurisprudncia selecionada.
II Vcios Sociais: a) simulao; b) fraude contra credores. Abaixo, fizemos uma seleo especial de jurisprudncia, que atualizamos a cada semestre, para aprofundar o seu estudo: ERRO APLICAO DA TEORIA DO ERRO NO DIREITO DE FAMLIA
APELAO. ANULAO DE CASAMENTO. ERRO ESSENCIAL EM RELAO A PESSOA DO CNJUGE. OCORRNCIA. A existncia de relacionamento sexual entre cnjuges normal no casamento. o esperado, o previsvel. O sexo dentro do casamento faz parte dos usos e costumes tradicionais em nossa sociedade. Quem casa tem uma lcita, legtima e justa expectativa de que, aps o casamento, manter conjuno carnal com o cnjuge. Quando o outro cnjuge no tem e nunca teve inteno de manter conjuno carnal aps o casamento, mas no informa e nem exterioriza essa inteno antes da celebrao do matrimnio, ocorre uma desarrazoada frustrao de uma legtima expectativa. O fato de que o cnjuge desconhecia completamente que, aps o casamento, no obteria do outro cnjuge anuncia para realizao de conjuno carnal demonstra a ocorrncia de erro essencial. E isso autoriza a anulao do casamento. DERAM PROVIMENTO. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao Cvel N 70016807315, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 23/11/2006) (TJ/RS APCV 70016807315. REL. Rui Portanova APELAO. ANULAO DE CASAMENTO. ERRO SOBRE A PESSOA. Caso em que o brevssimo tempo de namoro (20 dias) aliado s qualidades da parte autora, que tem grau social e cultural razovel, impede a configurao de erro sobre pessoa. NEGARAM PROVIMENTO. (Apelao Cvel N 70009605742, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 02/12/2004)
- No pode prevalecer a verdade fictcia quando maculada pela verdade real e incontestvel, calcada em prova de robusta certeza, como o o exame gentico pelo mtodo DNA. - E mesmo considerando a prevalncia dos interesses da criana que deve nortear a conduo do processo em que se discute de um lado o direito do pai de negar a paternidade em razo do estabelecimento da verdade biolgica e, de outro, o direito da criana de ter preservado seu estado de filiao, verificase que no h prejuzo para esta, porquanto menor socorre o direito de perseguir a verdade real em ao investigatria de paternidade, para valer-se, a sim, do direito indisponvel de reconhecimento do estado de filiao e das conseqncias, inclusive materiais, da advindas. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 878.954/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 07.05.2007, DJ 28.05.2007 p. 339)
anteriores scios, principais interessados, qui a configurar comportamento doloso (deliberado), na sucesso de transferncias de cotas sociais. Nesse passo, a se consignar que, de fato, a posio do Banco do Brasil de terceiro, tanto que apenas a pedido dos contratantes foi firmado o aditivo de molde a substituir garantias, pelo que, em que pese possa se cogitar de ineficcia apenas da assuno da garantia por parte dos autores, pelo engodo a que foram submetidos, a declarao de nulidade no o prejudica medida que mantmse, no caso, a higidez do pacto anterior com as garantias pessoais ali constantes, firmadas pelos integrantes do quadro social precedente. Mais equnime, contudo, a se considerar a causalidade, que no respondesse a instituio financeira pela sucumbncia, imputando-se a responsabilidade desta unicamente ao causador. Contudo, ciente do litgio instaurado sobre a contratao e dos reflexos que adviriam de possvel declarao de nulidade, havendo a insistncia no lanamento de restries cadastrais, assumiu abertamente a oposio, pelo que h se manter o reconhecimento de decaimento com as consequncias prprias. Modo igual, por esse vis, dada a extenso do pedido principal veiculado, no h se sustentar impossvel juridicamente as postulaes da autora, sendo seu pleito possvel como corolrio da anulao do contrato principal, sendo ntido seu interesse na busca de liberao de garantias e de proteo ao seu nome. Por fim, em que pese os percalos da autora, tenho que a situao no d ensejo tipificao de danos morais, como bem decidiu a douta magistrada, mormente por que, no caso, ao lado da omisso dolosa e reticente do "vendedor", tambm a autora contribuiu em parte para o engodo de que foi vtima, negligenciando a tomada de cuidados mnimos. RECURSOS DESPROVIDOS. (Apelao Cvel N 70026161174, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 10/06/2009)
DOLUS BONUS
RHC - PENAL - INFRAO PENAL - ILICITUDE - PERIGO - COMERCIO CONCORRENCIA - A INFRAO PENAL, ALEM DA CONDUTA, RECLAMA RESULTADO (DANO, OU PERIGO DE DANO AO OBJETO JURIDICO). ALEM DISSO, ILICITUDE DO COMPORTAMENTO DO AGENTE. QUANDO O LEGISLADOR DEFINE O ILICITO PENAL, SIGNIFICA POSTURA AXIOLOGICA NEGATIVA REFERENTE A CONDUTA DESCRITA. A CONCORRENCIA E PROPRIA DO REGIME DE ECONOMIA DE MERCADO. A DISPUTA ENTRE EMPRESAS CONSEQUENCIA NATURAL. O EXAGERO TONICA DOS ANUNCIOS COMERCIAIS E INDUSTRIAIS. NENHUMA CENSURA, INEXISTINDO DESVIRTUAMENTO DA QUALIDADE DA COISA OU PRESTAO DE SERVIOS. OS ROMANOS, H SECULOS, DIVISARAM O DOLUS BONUS. A FANTASIA NO SE CONFUNDE COM A FRAUDE. O PERIGO (PROPRIO DO RESULTADO) DEVE SER CONCRETO, OU SEJA, ENSEJAR PROBABILIDADE (NO MERA POSSIBILIDADE) DE DANO. (RHC 3831/RJ, Rel. Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, SEXTA TURMA, julgado em 13.09.1994, DJ 28.11.1994 p. 32641) FINANCIAMENTO AGRCOLA. SEGURO DE VIDA VINCULADO. DOENA PREXISTENTE. M-F DO SEGURADO. HIPTESE EM QUE SE A INTERPRETA COMO DOLUS BONUS. INDENIZAO QUE SE PAGA AT O LIMITE DO FINANCIAMENTO.
Tratando-se de contrato de financiamento agrcola, ao qual o seguro de vida vinculado como condio para a realizao do contrato, a avaliao da boa-f do contratante que declara no ter conhecimento de doena grave deve ser tomada com menor rigor. Se o segurado sabe da existncia da doena, mas age com nimo de cumprir o objeto do financiamento, pondo-se a trabalhar na lavoura financiada e dando a entender que ignorava a morte iminente, de se considerar exigvel a indenizao. Nesse caso, o pagamento da indenizao deve limitar-se quitao do financiamento, sem pagamento do valor excedente a beneficirio, para evitar seja premiada a falsa declarao. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (Recurso Cvel N 71001442557, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Pio Giovani Dresch, Julgado em 30/01/2008)
PROPAGANDA ENGANOSA
ADMINISTRATIVO E CONSUMIDOR - PUBLICIDADE ENGANOSA - MULTA APLICADA POR PROCON A SEGURADORA PRIVADA - ALEGAO DE BIS IN IDEM, POIS A PENA SOMENTE PODERIA SER APLICADA PELA SUSEP - NO-OCORRNCIA - SISTEMA NACIONAL DE DEFESA DO CONSUMIDOR - SNDC - POSSIBILIDADE DE APLICAO DE MULTA EM CONCORRNCIA POR QUALQUER RGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, PBLICO OU PRIVADO, FEDERAL, ESTADUAL, MUNICIPAL OU DISTRITAL. 1. A tese da recorrente a de que o Procon no teria atribuio para a aplicao de sanes administrativas s seguradoras privadas, pois, com base no Decreto n. 73/66, somente Susep caberia a normatizao e fiscalizao das operaes de capitalizao. Assim, a multa discutida no caso dos autos implicaria verdadeiro bis in idem e enriquecimento sem causa dos Estados, uma vez que a Susep autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda; enquanto que o Procon, s Secretarias de Justia Estaduais. 2. No se h falar em bis in idem ou enriquecimento sem causa do Estado porque Susep cabe apenas a fiscalizao e normatizao das operaes de capitalizao pura e simples, nos termos do Decreto n. 73/66. Quando qualquer prestao de servio ou colocao de produto no mercado envolver relao de consumo, exsurge, em prol da Poltica Nacional das Relaes de Consumo estatuda nos arts. 4 e 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90), o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor SNDC que, nos termos do art. 105 do Cdigo de Defesa do Consumidor integrado por rgos federais, estaduais, municipais e do Distrito Federal, alm das entidades privadas que tm por objeto a defesa do consumidor.Recurso ordinrio improvido. (RMS 26.397/BA, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 01.04.2008, DJe 11.04.2008) Processual Civil. Civil. Recurso Especial. Prequestionamento. Publicidade enganosa por omisso. Aquisio de refrigerantes com tampinhas premiveis. Defeitos de impresso. Informao no divulgada. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dissdio jurisprudencial. Comprovao. Omisso.
Inexistncia. Embargos de declarao. Responsabilidade solidria por publicidade enganosa. Reexame ftico-probatrio. - O Recurso Especial carece do necessrio prequestionamento quando o aresto recorrido no versa sobre a questo federal suscitada. - H relao de consumo entre o adquirente de refrigerante cujas tampinhas contm impresses grficas que do direito a concorrer a prmios e o fornecedor do produto. A ausncia de informao sobre a existncia de tampinhas com defeito na impresso, capaz de retirar o direito ao prmio, configura-se como publicidade enganosa por omisso, regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. - A comprovao do dissdio jurisprudencial exige o cotejo analtico entre os julgados tidos como divergentes e a similitude ftica entre os casos confrontados. - Inexiste omisso a ser suprida por meio de embargos de declarao quando o o rgo julgador pronuncia-se sobre toda a questo posta desate, de maneira fundamentada. - solidria a responsabilidade entre aqueles que veiculam publicidade enganosa e os que dela se aproveitam, na comercializao de seu produto. - invivel o reexame ftico-probatrio em sede de Recurso Especial. Recursos Especiais conhecidos parcialmente e no providos. (REsp 327.257/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22.06.2004, DJ 16.11.2004 p. 272) Processual Civil. Civil. Recurso Especial. Prequestionamento. Publicidade enganosa por omisso. Aquisio de refrigerantes com tampinhas premiveis. Defeitos de impresso. Informao no divulgada. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dissdio jurisprudencial. Comprovao. Omisso. Inexistncia. Embargos de declarao. Responsabilidade solidria por publicidade enganosa. Reexame ftico-probatrio. - O Recurso Especial carece do necessrio prequestionamento quando o aresto recorrido no versa sobre a questo federal suscitada. - H relao de consumo entre o adquirente de refrigerante cujas tampinhas contm impresses grficas que do direito a concorrer a prmios e o fornecedor do produto. A ausncia de informao sobre a existncia de tampinhas com defeito na impresso, capaz de retirar o direito ao prmio, configura-se como publicidade enganosa por omisso, regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. - A comprovao do dissdio jurisprudencial exige o cotejo analtico entre os julgados tidos como divergentes e a similitude ftica entre os casos confrontados. - Inexiste omisso a ser suprida por meio de embargos de declarao quando o o rgo julgador pronuncia-se sobre toda a questo posta desate, de maneira fundamentada. - solidria a responsabilidade entre aqueles que veiculam publicidade enganosa e os que dela se aproveitam, na comercializao de seu produto. - invivel o reexame ftico-probatrio em sede de Recurso Especial. Recursos Especiais conhecidos parcialmente e no providos.
(REsp 327.257/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22.06.2004, DJ 16.11.2004 p. 272)
DOLO E TERMO DE DISTRATO AO DE INDENIZAO. CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL. DISTRATO. Partes celebraram termo de distrato, pondo fim na relao jurdica de representao comercial. Termo de distrato foi firmado entre pessoas jurdicas, sem que viesse aos autos nenhuma prova acerca da existncia de dolo, fraude, coao ou de qualquer outro vcio que pudesse levar anulao do pacto celebrado. nus que incumbia autora, a teor do disposto no art. 333, I, do CPC. Contratos de representao comercial possuem regramento prprio Lei 4.886/65. Indenizaes postuladas na inicial so devidas em razo do encerramento imotivado do contrato, fora das hipteses de justa causa previstas no art. 35 da referida lei. Precedentes jurisprudenciais. AGRAVO RETIDO. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA PESSOA JURDICA. Esta Cmara tem posio assentada no sentido de que a simples condio de pessoa jurdica da postulante no impede, por si s, a concesso da AJG, sem prejuzo, certamente, de maior cautela no exame do pedido. Para viabilizar o atendimento de sua pretenso, assim, incumbe-lhe demonstrar, por elementos contbeis, a escassez de recursos a ponto de inviabiliz-lo de demandar em juzo, por impossibilidade de atender aos custos judiciais. Tal no ocorre no caso concreto, em que no h prova inequvoca de que a postulante faa jus benesse perseguida. Sentena reformada. Julgada improcedente a demanda. Redimensionados os nus da sucumbncia. DERAM PROVIMENTO APELAO E NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70019728856, Dcima Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ergio Roque Menine, Julgado em 22/08/2007)
OBS:
10
Sobre a inscrio do nome em Sistema de Proteo ao Crdito, vale anotar a aprovao da smula 359: Cabe ao rgo mantenedor do cadastro de proteo ao crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio. E, mais recentemente, a Smula 385: Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.
11
ESTADO DE PERIGO
12
OBS: Vale lembrar que a emisso de cheque-cauo prtica proibida pela Agncia Nacional de Sade, em antiga resoluo: RESOLUO NORMATIVA - RN N. 44, DE 24 DE JULHO DE 2003.
Dispe sobre a proibio da exigncia de cauo por parte dos Prestadores de servios contratados, credenciados, cooperados ou referenciados das Operadoras de Planos de Assistncia Sade.
A Diretoria Colegiada da Agncia Nacional de Sade Suplementar - ANS, no uso das atribuies que lhe confere o inciso VII do art. 4 da Lei n. 9.961, de 28 de janeiro de 2000, considerando as contribuies da Consulta Pblica n 11, de 12 de junho de 2003, em reunio realizada em 23 de julho de 2003, adotou a seguinte Resoluo Normativa e eu, Diretor-Presidente, determino a sua publicao. Art. 1 Fica vedada, em qualquer situao, a exigncia, por parte dos prestadores de servios contratados, credenciados, cooperados ou referenciados das Operadoras de Planos de Assistncia Sade e Seguradoras Especializadas em Sade, de cauo, depsito de qualquer natureza, nota promissria ou quaisquer outros ttulos de crdito, no ato ou anteriormente prestao do servio. Art. 2 Fica instituda Comisso Especial Permanente para fins de recepo, instruo e encaminhamento das denncias sobre a prtica de que trata o artigo anterior. 1 As denncias instrudas pela Comisso Especial Permanente sero remetidas ao Ministrio Pblico Federal para apurao, sem prejuzo das demais providncias previstas nesta Resoluo. 2 Os processos encaminhados ao Ministrio Pblico Federal sero disponibilizados para orientao dos consumidores no site da ANS, www.ans.gov.br. Art. 3 A ANS informar operadora do usurio reclamante quanto s denncias relativas a prestador de sua rede, bem como a todas as demais operadoras que se utilizem do referido prestador, para as providncias necessrias. Art. 4 Esta Resoluo Normativa entra em vigor na data de sua publicao.
AO DE COBRANA. PRELIMINAR DE NULIDADE DA SENTENA, POR AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. PRESTAO SERVIO HOSPITALAR. Na espcie, configurado vcio de consentimento consistente na assinatura do contrato em estado de
13
perigo, previsto pelo art. 156 do Cdigo Civil. Indevida a dvida cobrada. VERBA HONORRIA. Verificada a excessividade alegada, resta minorada a fixao dos honorrios. REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO, EM PARTE, AO APELO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70024412397, Dcima Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Otvio Augusto de Freitas Barcellos, Julgado em 08/10/2008) CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SEGURO SADE ANTERIOR LEI 9.656/98. SUBMISSO DO SEGURADO CIRURGIA QUE SE DESDOBROU EM EVENTOS ALEGADAMENTE NO COBERTOS PELA APLICE. NECESSIDADE DE ADAPTAO A NOVA COBERTURA, COM VALORES MAIORES. SEGURADO E FAMILIARES QUE SO LEVADOS A ASSINAR ADITIVO CONTRATUAL DURANTE O ATO CIRRGICO. ESTADO DE PERIGO. CONFIGURAO. EXCESSIVAMENTE ONEROSA O NEGCIO QUE EXIGE DO ADERENTE MAIOR VALOR POR AQUILO QUE J LHE DEVIDO DE DIREITO. DANO MORAL CONFIGURADO. - O estado de perigo tratado pelo Cdigo Civil de 2002 como defeito do negcio jurdico, um verdadeiro vcio do consentimento, que tem como pressupostos: (i) a necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia; (ii) o dolo de aproveitamento da outra parte (grave dano conhecido pela outra parte); e (iii) assuno de obrigao excessivamente onerosa. - Deve-se aceitar a aplicao do estado de perigo para contratos aleatrios, como o seguro, e at mesmo para negcios jurdicos unilaterais. - O segurado e seus familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante procedimento cirrgico para que possam gozar de cobertura securitria ampliada precisam demonstrar a ocorrncia de onerosidade excessiva para que possam anular o negcio jurdico. - A onerosidade configura-se se o segurado foi levado a pagar valor excessivamente superior ao preo de mercado para aplice equivalente, se o prmio demasiado face s suas possibilidade econmicas, ou se sua aplice anterior j o assegurava contra o risco e a assinatura de novo contrato era desnecessria. - considerada abusiva, mesmo para contratos celebrados anteriormente Lei 9.656/98, a recusa em conferir cobertura securitria, para indenizar o valor de prteses necessrias ao restabelecimento da sade. - Impe-se condies negociais excessivamente onerosas quando o aderente levado a pagar maior valor por cobertura securitria da qual j gozava, revelando-se desnecessria a assinatura de aditivo contratual. - O direito subjetivo assegurado em contrato no pode ser exercido de forma a subtrair do negcio sua finalidade precpua. Assim, se determinado procedimento cirrgico est includo na cobertura securitria, no legtimo exigir que o segurado se submeta a ele, mas no instale as prteses necessrias para a plena recuperao de sua sade. - abusiva a clusula contratual que exclui de cobertura a colocao de stent, quando este necessrio ao bom xito do procedimento cirrgico coberto pelo plano de sade. Precedentes. - Conquanto geralmente nos contratos o mero inadimplemento no seja causa para ocorrncia de danos morais, a jurisprudncia desta Corte vem reconhecendo o direito ao ressarcimento dos danos morais advindos da injusta recusa de cobertura de seguro sade, pois tal fato agrava a situao de aflio
14
psicolgica e de angstia no esprito do segurado, uma vez que, ao pedir a autorizao da seguradora, j se encontra em condio de dor, de abalo psicolgico e com a sade debilitada. Recurso Especial provido. (REsp 918.392/RN, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11.03.2008, DJe 01.04.2008)
15
SIMULAO Observe-se que, luz do novo Cdigo Civil, a simulao causa de nulidade absoluta do negcio jurdico. So, pois, suas caractersticas: 1.Causa de nulidade do negcio jurdico; 2.Em caso de simulao relativa, resguardam-se os efeitos do ato dissimulado, se vlido for na substncia e na forma; 3.No se resguardam os efeitos da simulao inocente, j que a lei no a distingue; 4.Admite-se a alegao da simulao em juzo, mesmo pelos prprios simuladores, resguardados os direitos do terceiro de boa f, porquanto se trata de causa de nulidade absoluta.
16
OBS.: QUESTO ESPECIAL DE CONCURSO! Outro exemplo atual de contrato simulado o denominado vaca-papel, que, em verdade, sob o pretexto de traduzir um contrato agrrio, encobre, em verdade, um mtuo feneratcio. Nesse sentido, MARCO PISSURNO 3:
Sob o prisma conceitual, de ter-se a parceria pecuria como o contrato agrrio que tem por objeto a cesso de animais para cria, recria, invernagem e engorda, mediante partilha proporcional dos riscos e dos frutos ou lucros havidos (Maria
(1) Helena Diniz ). Trata-se, outrossim, de vencilho sinalagmtico sustentado por
PISSURNO, Marco Antnio Ribas. A parceria pecuria, a patologia da "vaca-papel" e o novo Cdigo Civil. Breves consideraes e novos rumos da oponibilidade do contrato dissimulado em juzo. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 70, 11 set. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4221>. Acesso em: 12 mar. 2007.
3
17
e mido; mas, o gado vacum, sobretudo, que de modo mais freqente propicia sua realizao, sendo comunssimas tais avenas nas zonas pecurias do pas (...)o parceiro-proprietrio fornece os animais, que continuam de sua propriedade; o parceiro-tratador entra com o trabalho e com as despesas de custeio e tratamento, se outra coisa no se estipular." (4) Seus pressupostos de validade resumir-se-iam, pois, : 1) entrega do gado pelo parceiro-
um negcio jurdico parcirio. (Pontes de Miranda (2)). Como identifica (3) Washington de Barros Monteiro "pode ser objeto desse contrato o gado grosso
proprietrio, 2) a criao pelo parceiro-criador e a 3) diviso dos lucros havidos entre policitante
(5) e oblato .
Nada obstante ressente de disciplina especfica no novo CCB, certamente o contrato de parceria pecuria ainda vige para os fins colimados pelo Cdigo de 1916, restando atualmente
(6) baseado no terreno dos contratos inominados . Ainda pela fora da preceituao antiga, tratava-
se de contrato consensual, alheio forma especial, podendo ser provado, por testemunhas, independentemente do valor envolvido (7) e, como tal, segue atualmente oponvel, ainda que sem regramento prprio, conquanto as partes respeitem a malha permissiva preceituada pelo art. 104 do NCCB.
(8)
2 A "Vaca-Papel" Como Patologia Do Negcio Jurdico De ocorrncia comum nas parcerias pecurias, a "vaca-papel" exterioriza-se na denominao corriqueira conferida tais contratos, quando lhes seja feito uso para encobrir-se a ocorrncia real de mtuo feneratcio, por vezes regulado indevidamente no porte das rendas previstas em contrato escrito. Nestes termos, o gado s existe no contrato - o parceiroproprietrio e o parceiro-criador revelam-se reais mutuante e muturio, em certos casos unidos por simulao relativa em torno de emprstimo haurido juros e acrscimos vedados por lei (9). NA JURISPRUDNCIA DO STJ:
CIVIL E PROCESSUAL. CONTRATO DE PARCERIA RURAL. AO DE RESCISO CUMULADA COM PERDAS E DANOS. ALEGAO DE CONTRATO SIMULADO "VACAPAPEL". VCIO REJEITADO PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. CERCEAMENTO DE DEFESA NO CARACTERIZADO. PROVA. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. PREQUESTIONAMENTO INSUFICIENTE. CPC, ART. 330, I. CC, ART. 104. SMULAS N. 282 E 356-STF, 7-STJ. I. A ausncia de prequestionamento impede a apreciao do especial em toda a extenso pretendida pela parte recorrente. II. Cerceamento de defesa no configurado, porquanto fundamentado o acrdo estadual em diversos elementos constantes dos autos, tidos como suficientes ao deslinde da controvrsia.
18
III. Inocorre a alegada infringncia ao art. 104 do Cdigo Civil anterior, quando o Tribunal a quo admite a possibilidade de impugnao pelo participante do ato dito simulado (contrato de "Vaca-Papel"), porm, examinando o mrito da questo, no reconhece a ocorrncia de tal vcio ante a prova coligida no curso da instruo. IV. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" (Smula n. 7-STJ). V. Recurso especial no conhecido. (REsp 791.581/MS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 02/10/2008, DJe 03/11/2008) Contrato denominado "vaca-papel". Inibio de prova da simulao. Cerceamento de defesa. 1. Em contratos da espcie, alegada a simulao, impe-se a realizao de ampla dilao probatria, configurando-se o cerceamento de defesa quando a improcedncia da alegao est calcada na prova testemunhal, a nica que foi deferida. 2. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 760.206/MS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 14.12.2006, DJ 16.04.2007 p. 185) Civil. Recurso Especial. Contrato simulado de parceria pecuria. "Vaca-papel". Mtuo com cobrana de juros usurrios. Anulao do negcio jurdico. Pedido de um dos contratantes. Possibilidade. - possvel que um dos contratantes, com base na existncia de simulao, requeira, em face do outro, a anulao judicial do contrato simulado de parceria pecuria, que encobre mtuo com juros usurrios. Recurso Especial parcialmente provido. (REsp 441.903/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.02.2004, DJ 15.03.2004 p. 265)
FRAUDE CONTRA CREDORES Os fundamentos da ao pauliana, luz do novo Cdigo Civil, so os seguintes: a) negcios de transmisso gratuita de bens art. 158, caput (doao, v.g.); b) remisso de dvidas art. 158, caput (o devedor insolvente perdoa dvida de terceiro, v.g.); c) contratos onerosos do devedor insolvente, em duas hipteses (art. 159): quando a insolvncia for notria; quando houver motivo para ser conhecida do outro contratante;
19
d) antecipao de pagamento feita a um dos credores quirografrios, em detrimento dos demais art. 162; e) outorga de garantia de dvida dada a um dos credores, em detrimento dos demais art. 163. Vejamos agora alguns julgados de interesse para o seu estudo. FRAUDE CONTRA CREDORES: JUSTIA COMUM X JUSTIA TRABALHISTA
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA COMUM E JUSTIA DO TRABALHO. AO DECLARATRIA DE DIREITO CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO PATRIMONIAL E MORAL PROPOSTA PELO EX-EMPREGADOR CONTRA A EXEMPREGADA. AO PAULIANA E AO CAUTELAR DE SEQESTRO. CONEXO ENTRE A PRIMEIRA AO E AS DUAS LTIMAS. INEXISTNCIA. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA O JULGAMENTO DA PRIMEIRA AO E DA JUSTIA COMUM PARA O JULGAMENTO DAS DUAS LTIMAS. I - Compete Justia do Trabalho processar e julgar ao declaratria de direito cumulada com pedido de indenizao patrimonial e moral, proposta pelo exempregador contra a ex-empregada, fundada nos atos ilcitos supostamente cometidos por esta ltima no exerccio de suas funes. II - No h conexo entre a ao declaratria de direito cumulada com pedido de indenizao patrimonial e moral e as aes pauliana e cautelar de seqestro propostas pela ex-empregadora contra a ex-empregada, pela ausncia de identidade de pedido ou causa de pedir. III - Compete Justia comum processar e julgar ao na qual se pugna pela anulao de ato praticado em fraude contra credores, por se tratar de ao de natureza civil, ainda que o ato impugnado tenha o objetivo de frustrar a futura execuo de uma dvida trabalhista. Conflito de Competncia conhecido para, afastando-se a conexo declarada pelo Juzo suscitado, declarar a competncia do juzo suscitante para o julgamento da ao declaratria de direito cumulada com pedido indenizatrio patrimonial e moral; e a competncia do juzo suscitado para o julgamento da ao pauliana e da ao cautelar de seqestro. (CC 74.528/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, SEGUNDA SEO, julgado em 14.05.2008, DJe 04.08.2008)
20
- O scio alcanado pela desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria torna-se parte no processo e assim est legitimado a interpor, perante o Juzo de origem, os recursos tidos por cabveis, visando a defesa de seus direitos. Recurso ordinrio em mandado de segurana a que se nega provimento. (RMS 16274/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, Julgado em 19.08.2003, DJ 02.08.2004 p. 359) FRAUDE CONTRA CREDORES E PARTILHA DE BENS EMBARGOS DE TERCEIRO. Ex-mulher. Sentena proferida contra o marido. Os bens que foram partilhados com a mulher antes da propositura de ao de cobrana contra o ex-marido, no podem ser atingidos na execuo de sentena de procedncia dessa ao, ainda que a dvida tenha origem em negcios celebrados antes da separao. Processo em que no se cogitou de fraude de execuo ou fraude de credores. Recurso conhecido e provido. (RESP 387952/SP, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 04.04.2002, DJ 06.05.2002 p. 297)
21
(REsp 841.361/PA, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03.04.2007, DJ 23.04.2007 p. 267) CIVIL E PROCESSUAL. EMBARGOS DE TERCEIRO. DOAO DE IMVEL POR AVALISTAS A SEUS FILHOS. FRAUDE CONTRA CREDORES. IMPOSSIBILIDADE DE DECRETAO NO MBITO DOS EMBARGOS. AO PAULIANA OU REVOCATRIA. NECESSIDADE. SMULA N. 195-STJ. I. Invivel o reconhecimento da fraude contra credores no bojo de embargos de terceiro, sendo necessria a sua investigao e decretao na via prpria da ao pauliana ou revocatria. II. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 471.223/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 27.11.2007, DJ 17.12.2007 p. 174)
22
23
Anote-se, ainda, sobre a fraude execuo, recente smula do STJ: Smula 375. O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
OBS. Os defeitos do negcio jurdico podem servir de base ao anulatria de registro civil de nascimento, conforme podemos notar neste julgado:
APELAO CVEL. AO DE ANULAO DO REGISTRO DE NASCIMENTO. DVIDA QUANTO A PATERNIDADE. IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO. O registro de nascimento s pode ser anulado quando existente defeito: por erro, dolo, coao e estado de perigo, ou ainda nas hipteses previstas no art. 166 do Cdigo Civil. Quando h mera dvida acerca da paternidade, como no caso em anlise, o pedido juridicamente impossvel. Mantida, assim, a extino da ao anulatria do registro. Recurso desprovido. (Apelao Cvel N 70024323065, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo Raupp Ruschel, Julgado em 31/07/2008)
24
3. INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO O quadro geral da invalidade do negcio jurdico, tema que ser desenvolvido em sala de aula, pode ser representado da seguinte forma, para facilitar a sua fixao: NULIDADE ABSOLUTA 1. O ato nulo atinge interesse pblico; 2. Opera-se de pleno direito; 3. No admite confirmao; 4. Pode ser argida pelas partes, por terceiro interessado, pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir, ou, at mesmo, pronunciada de ofcio pelo Juiz; 5. A ao declaratria de nulidade decidida por sentena de natureza declaratria de efeitos ex tunc; 6. A nulidade, segundo o novo Cdigo Civil, pode ser reconhecida a qualquer tempo, no se sujeitando a prazo decadencial.
NULIDADE RELATIVA (ANULABILIDADE) 1. O ato anulvel atinge interesses particulares, legalmente tutelados; 2. No se opera de pleno direito; 3. Admite confirmao expressa ou tcita; 4. Somente pode ser argida pelos legtimos interessados; 5. A ao anulatria, a par de existir polmica a respeito, , em nosso sentir, decidida por sentena de natureza desconstitutiva de efeitos ex tunc; 6. A anulabilidade somente pode ser argida, pela via judicial, em prazos decadenciais de 4 (regra geral) ou 2 (regra supletiva) anos, salvo norma especfica em sentido contrrio.
25
4. FIQUE POR DENTRO No final de 2009, uma importante lei fora editada, dispensando o juiz de se pronunciar na habilitao de casamento. Com isso, o prprio Oficial de Registro autorizar a celebrao do ato matrimonial, e, somente em caso de impugnao, a questo ser levada ao magistrado. Ao Ministrio Pblico dever ser dada necessria cincia no referido procedimento de habilitao. Vale a pena conferir:
LEI N 12.133, DE 17 DE DEZEMBRO DE 2009. D nova redao ao art. 1.526 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), para determinar que a habilitao para o casamento seja feita pessoalmente perante o oficial do Registro Civil. O VICEPRESIDENTE DA REPBLICA, no exerccio do cargo de PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 O art. 1.526 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 1.526. A habilitao ser feita pessoalmente perante o oficial do Registro Civil, com a audincia do Ministrio Pblico. Pargrafo nico. Caso haja impugnao do oficial, do Ministrio Pblico ou de terceiro, a habilitao ser submetida ao juiz. (NR) Art. 2 Esta Lei entra em vigor aps decorridos 30 (trinta) dias de sua publicao oficial. Braslia, 17 de dezembro de 2009; 188o da Independncia e 121o da Repblica. JOS ALENCAR GOMES DA SILVA
o o o
Tarso Genro
Este texto no substitui o publicado no DOU de 18.12.2009
26
STJ - O Tribunal da Cidadania Manuteno de aparelho ortopdico prestao de natureza alimentar - 07/08/2009 Um cidado do Rio de Janeiro vtima de um acidente automotivo garantiu a reviso do valor da indenizao destinada manuteno de prtese utilizada por ele em razo da perda de uma das pernas. De acordo com o entendimento do Superior Tribunal de Justia (STJ), ainda que fixado em quantia certa na sentena, o valor pode ser atualizado, pois se reveste de natureza alimentar, na medida em que objetiva a satisfao de necessidade vital. A empresa de transportes cujo preposto deu causa ao acidente procurou o STJ para reformar deciso do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ) que lhe havia sido desfavorvel. A Quarta Turma, baseada em voto do relator, ministro Luis Felipe Salomo, entendeu que a modificao da quantia certa fixada na sentena de liquidao e da qual no houve recurso, no violou o princpio da coisa julgada. Para o ministro relator, a obrigao de fornecer contribuies peridicas com o objetivo de satisfazer as necessidades vitais do alimentando uma obrigao alimentar. No caso, a indenizao se presta a custear o tratamento de modo a conservar a prtese que o cidado ter de usar permanentemente, a fim de recuperar parte da condio da vtima anterior ao acidente. De acordo com o ministro Salomo, a sentena que fixa o valor da prtese no estabelece coisa julgada material, trazendo implcita clusula que possibilita sua reviso em face da mudana da realidade que amparou a deciso da primeira instncia. Histrico Em primeiro grau, a sentena reconheceu a responsabilidade da empresa pelo acidente que causou a amputao de um tero da perna do cidado. O juzo de primeiro grau estabeleceu o dever de adquirir e manter aparelho ortopdico. A sentena estimou que a empresa deveria pagar, referente prtese, Cr$ 3,5 milhes, com acrscimo de 15% ao ano para a manuteno anual do aparelho, considerando a data de 25 de maro de 1992. Na liquidao o mesmo valor foi adotado, corrigido pelos ndices oficiais at o efetivo pagamento. Esta sentena transitou em julgado (no havendo possibilidade de recurso). No entanto, j na fase de execuo, a vtima ingressou com recurso e o TJRJ entendeu haver equvoco por parte da sentena, ao basear-se em valor certo. Conforme o Tribunal estadual, o valor jamais atingiria o real valor do servio, sendo preciso considerar o bom senso, a equidade e a justia. Processos: Resp 594238 Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=398&tmp.t exto=93083
27
STJ - O Tribunal da Cidadania Empresa de factoring est limitada a cobrar juros de 12% ao ano - 18/02/2009 As empresas de factoring no so instituies financeiras e esto restritas a cobrar 12% de juros remuneratrios ao ano em seus contratos. A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) reafirmou esse entendimento ao negar, em parte, recurso apresentado por uma administradora de valores do Rio Grande do Sul. O relator do recurso, ministro Aldir Passarinho Junior, aplicou a regra prevista na denominada Lei de Usura, que limita a cobrana. O ministro destacou, em seu voto, que uma empresa de factoring no uma instituio financeira, pois no capta recursos de depositantes e, para seu funcionamento, no se exige autorizao do Banco Central. H regra legal que nulifica de pleno direito as estipulaes usurrias, mas excepciona as instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central (Medida Provisria 2.172). Mas, como o entendimento do STJ no considera as empresas de factoring instituies financeiras, elas no se encaixam na exceo regra da usura. A defesa da empresa contestava, ainda, a deciso do Tribunal de Justia gacho de desconstituir o contrato de factoring, pois esse aspecto no teria sido alvo da apelao na segunda instncia. Neste ponto, o ministro Aldir Passarinho Junior concordou com a contestao da empresa, atendendo o recurso. Conforme observou o relator, houve julgamento extra petita (fora do pedido) de uma questo referente a direito patrimonial, o que vedado ao rgo julgador. Processos: Resp 1048341 Fonte: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90979# STJ - O Tribunal da Cidadania Apresentao do cheque pr-datado antes do prazo gera dano moral - 17/02/2009 Apresentar o cheque pr-datado antes do dia ajustado pelas partes gera dano moral. A questo foi sumulada pelos ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) em votao unnime. O projeto que originou a smula 370 foi relatado pelo ministro Fernando Gonalves. A questo vem sendo decidida nesse sentido h muito tempo. Entre os precedentes citados, h julgados de 1993. o caso do Resp 16.855. Em um desses precedentes, afirma-se que a apresentao do cheque pr-datado antes do prazo estipulado gera o dever de indenizar, presente, como no caso, a devoluo do ttulo por ausncia de proviso de fundos. o caso tambm do Resp 213.940, no qual o relator, ministro aposentado Eduardo Ribeiro, ressaltou que a devoluo de cheque pr-datado por insuficincia de fundos que foi apresentado antes da data ajustada entre as partes constitui fato capaz de gerar prejuzos de ordem moral.
28
A nova smula ficou com a seguinte redao: caracteriza dano moral a apresentao antecipada do cheque pr-datado. Processos: Resp 213940; Resp 557.505; Resp 707.272; Resp 16.855 Fonte: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90959# STJ - O Tribunal da Cidadania Constituio de mora em contrato de leasing exige notificao prvia - 17/02/2009 A Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) aprovou nova smula. Segundo o verbete, no contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora. O projeto que deu origem smula 369 foi relatado pelo ministro Fernando Gonalves e tem, entre os precedentes, os recursos especiais 139.305, 150.723, 185.984, 285.825 e os embargos de divergncia no recurso especial 162.185. Em um desses precedentes, o Resp 285.825, o relator, ministro aposentado Raphael de Barros Monteiro Filho, considerou que, para a propositura da ao reintegratria, requisito a notificao prvia da arrendatria, ainda que o contrato de arrendamento mercantil contenha clusula resolutiva expressa. Em outro recurso, Eresp 162.185, o ministro Aldir Passarinho Junior destacou que entendimento hoje pacificado no mbito da Segunda Seo ser necessria a notificao prvia da arrendatria para a sua constituio em mora, extinguindo-se o processo em que tal pressuposto no tenha sido atendido, conforme dispe o artigo 267, inciso VI, do Cdigo Processual Civil. Fonte: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90957# 6. BIBLIOGRAFIA Bibliografia: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral - Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, 2010, Ed. Saraiva (www.editorajuspodivm.com.br ou www.saraivajur.com.br) Planto de Dvidas: www.lfg.com.br Consulte outros textos interessantes no site: www.pablostolze.com.br 7. MENSAGEM
29
"Sejam quais forem os obstculos que te surjam frente, na expectativa de apoio que solicitas dos Cus, no desesperes, nem esmoreas. Se a resposta do Mais Alto aos pedidos que fizeste parece demorar excessivamente, que a tua rogativa decerto reclama anlises mais profundas, a fim de que, futuramente, no te voltes contra as leis da vida, alegando haver cado na imprevidncia que ter nascido de ti mesmo e no do Senhor que, sabiamente, nos reserva sempre o melhor." (Emmanuel - Chico Xavier) Fonte: http://www.geocities.com/Heartland/Village/1660/mens69.html - acessado em 24.02.2009. Revisado.2010.1.OK C.D.S.