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CAPTULO III DO ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING) 107.

CONCEITO E CARACTERSTICAS Conforme ensinamento de Amoldo Wald, o "leasing, tambm denominado na Frana `crdit bail' e na Inglaterra 172 um contrato pelo qual uma empresa, desejando utilizar determinado equipamento ou um certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato" (RT, 415:9). Embora muito se assemelhe locao, trata-se, segundo o mencionado autor, de uma frmula intermediria entre a compra e venda e a locao. , na realidade, um contrato complexo, um misto de financiamento, promessa de compra e venda e locao, regulado pela Lei n. 6.099, de 12-91974 (Lei do Arrendamento Mercantil), que dispe sobre o tratamento tributrio dessa espcie de operao financeira. A referida lei, malgrado a preocupao com o aspecto fiscal, definiu a nova modalidade como o negcio realizado entre uma pessoa jurdica (arrendadora) e uma pessoa fsica ou jurdica (arrendatria), cujo objeto a locao de bens adquiridos pela primeira de acordo com as especificaes fornecidas pela segunda e para uso desta (art. 1-, pargrafo nico, com a redao dada pela Lei n. 7.132/83). O arrendador necessariamente pessoa jurdica, constituda sob a forma de sociedade annima, controlada e fiscalizada pelo Banco Central por praticar uma

operao financeira. O arrendatrio pessoa fsica ou jurdica, de direito privado ou de direito pblico. A extenso dessa modalidade de contrato s pessoas fsicas s veio com a Lei n. 7.132, de 26 de outubro de 1983, que modificou a Lei n. 6.099/74. O objeto do contrato pode ser bem mvel ou imvel. A Lei n. 9.514, de 20 de novembro de 1997, que dispe sobre o sistema de financiamento imobilirio, prescreve que as "ope raes de comercializao de imveis, com pagamento parcelado, de arrendamento mercantil de imveis e de financiamento imobilirio em geral, podero ser pactuadas nas mes 173 mas condies permitidas para as entidades autorizadas a operar no SFI, observados, quanto a eventual reajuste, os mesmos ndices e a mesma periodicidade de incidncia e cobrana" (art. 5s, 2-). Quanto forma, pode ser celebrado por instrumento pblico ou particular, nos quais devero constar, dentre outros !' informativos: a) a descrio dos bens ue constituem o ob'eq J to do contrato, com todas as suas caractersticas que permitam sua perfeita identificao; b) o valor das prestaes a que o arrendatrio ficar sujeito e a forma de pagamento; c) o prazo de vencimento da avena, que ser no mnimo de 3 anos, salvo no caso de arrendamento de veculos, quando o prazo mnimo pode ser de 2 anos; d) o direito de opo a ser exercido pelo arrendatrio; e) o critrio para reajuste do valor da prestao, se convencionado etc.

O arrendatrio quem escolhe o bem a ser arrendado, mas o arrendador quem o adquire, celebrando contrato de compra e venda com o vendedor. Ao final do prazo estipula do, o primeiro poder optar por adquiri-lo pelo valor residual, restitu-lo ao arrendador ou renovar o contrato. Se preferir a renovao do contrato, as prestaes tero valor menor, porque as inicialmente contratadas foram fixadas para um bem novo. O contrato de arrendamento mercantil consensual, porque se aperfeioa com a manifestao de vontade das partes, independentemente da entrega da coisa; solene, porque exi ge a forma escrita; bilateral, uma vez que gera obrigaes recprocas; oneroso, pois ambos os contratantes obtm proveito, ao qual corresponde um nus ou sacrifcio; comutativo, porque as prestaes so certas e as partes podem antever as vantagens e os sacrifcios; de trato sucessivo, tendo em vista que a execuo se faz durante o prazo previsto ou renovado; de adeso, porque inteiramente escrito pelo arrendador, no 174 tendo o arrendatrio possibilidade de discutir as suas clusulas: adere em bloco a elas ou no realiza o negcio. Tem a jurisprudncia proclamado que no se aplica s empresas que exploram o ramo de arrendamento mercantil de veculos a Smula 492 do Supremo Tribunal Federal, que prescreve: "A empresa locadora de veculos responde, civil e solidariamente com o locatrio, pelos danos por este causados a terceiros, no uso do carro locado". Prevaleceu o entendimento de que o leasing no se confunde com o contrato de locao, porque a empresa arrendadora exerce o papel de simples intermediria entre o

arrendatrio e o vendedor, no tendo nenhum controle sobre o uso do veculo. Confirase, a propsito: "A arrendadora no responsvel pelos danos provocados pelo arrendatrio. O `leasing' operao financeira na qual o bem, em regra objeto de promessa unilateral de venda futura, tem a sua posse transferida antecipadamente. A atividade, alis, prpria do mercado financeiro, no oferece potencial de risco capaz de por si acarretar a responsabilidade objetiva, ainda que a coisa arrendada seja automotor" (STJ, REsp 5.508-SP, 3a T., Rel. Min. Cludio Santos, v. u., DJU, 3 dez. 1990, n. 230, p. 14321). 108. ESPCIES A Resoluo n. 2.309/96 do Banco Central distingue duas modalidades de contrato de arrendamento mercantil: o financeiro e o operacional. O leasing financeiro (ou leasing puro) aquele cujas caractersticas foram descritas no item anterior. Uma pessoa jurdica adquire bens de terceiros para arrend-los. O bem escolhido pelo arrendatrio, para uso prprio. Feito o arrendamento, o arrendatrio goza de uma opo irrevogvel de compra. Tal modalidade se caracteriza, segundo Fbio Ulhoa Coelho, basicamente pela inexistncia de resduo expressivo. Isto , para o exerccio da opo de 175 compra, o arrendatrio desembolsa uma importncia de pequeno valor, devendo a soma das prestaes correspondentes locao ser suficiente para a recuperao do custo do bem e o retorno do investimento da arrendadora. Na segunda modalidade (leasing operacional), como essa soma no pode

ultrapassar 75% do custo do bem arrendado, o resduo a ser pago pela arrendatria, no momento da op o de compra, tende a ser expressivo. O leasing operacional feito pela proprietria do bem (fabricante ou fornecedor), mediante o pagamento de prestaes determinadas e, muitas vezes, com a obrigao de prestar assistncia ao arrendatrio durante a vigncia do contrato (caso das montadoras de veculos). O leasing back (retroleasing ou leasing de retorno) pode ser explicado com o exemplo fornecido por Arnoldo Wald: uma empresa vende sua fbrica, o imvel onde funcionam os seus escritrios ou o seu equipamento, a uma financeira, que celebra com o mesmo vendedor simultaneamente um contrato de leasing, alugando-lhe o bem recm-adquirido. Embora tal espcie deva ser tributariamente tratada como arrendamento mercantil, alguns juristas a consideram apenas um contrato anlogo a este. 109. EXTINO A extino do contrato de arrendamento mercantil pode ocorrer por vrias causas: a) pela expirao do prazo convencionado, ocasio em que o arrendatrio exercer a opo de compra ou de renovao, ou far a devoluo do bem, sujeitando-se, se no o fizer, ao de reintegrao de posse. Se optar pela compra, apurar-se- o preo residual, ficando extinto o leasing, que se transformar em compra e venda; b) pelo inadimplemento de qualquer uma das partes, ou de ambas, com a presena de culpa ou de motivos alheios vontade dos contratantes; c) pelo distrato. 176 110. ASPECTOS PROCESSUAIS Em caso de inadimplemento da arrendatria, o credor pode ingressar em

juzo para postular a resoluo do contrato e a devoluo da coisa. Tm, entretanto, os Tribunais proclama do que, uma vez "comprovada a mora da arrendatria, em face do inadimplemento de obrigao positiva e lquida, no seu termo, perfeitamente cabvel a retomada dos bens arrendados, no havendo necessidade de prvia resciso judicial do contrato" (RT, 762:309). A retomada feita por meio da ao de reintegrao de posse. Confira-se: "A reteno do bem aps a resciso do contrato de arrendamento mercantil, na modalidade leasing, em face da falta de pagamento de prestaes, caracteriza o esbulho, autorizando a arrendadora a reaver a posse direta do bem atravs da ao de reintegrao de posse (arts. 506 do Cdigo Civil e 928 do Cdigo de Processo Civil)" (RT, 764:272). No mesmo julgado se reconheceu que o arrendamento mercantil, salvo casos especiais, "no est sujeito ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pois configura negcio jurdico complexo, envolvendo, primordialmente, financiamento e locao com opo de compra, sujeito a regime jurdico prprio, e no relao de consumo". Em caso de contrato de leasing, caracterizada a mora e o esbulho, possvel a cumulao de pleito possessrio com a cobrana de aluguis atrasados, excludas as quantias rela tivas antecipao do valor residual (cf. RT, 760:288). Por outro lado, da essncia do aludido contrato a relao jurdica de locao, conservando o arrendante a propriedade e a posse do bem, ao passo que o arrendatrio mantm a sua posse direta. Da a concluso "de ser nula a clusula de contrato de leasing que considera este ltimo como depositrio infiel na hiptese de

inadimplemento da avena, com a possibilidade de decreto de priso civil, pois a Constituio Federal veda a decretao de custdia por dvida civil" (RT, 762:309). 177 CAPTULO IV DA FATORIZAO (FACTORING) 111. CONCEITO E CARACTERSTICAS Faturizao o contrato (tambm denominado "fomento mercantil") pelo qual uma instituio financeira ou empresa especializada (faturizadora) adquire crditos faturados por um comerciante ou industrial, prestando a este servios de administrao do movimento creditcio e assumindo o risco de insolvncia do consumidor ou comprador, sem direito de regresso contra o cedente (faturizado), recebendo uma remunerao ou comisso ou efetuando a compra dos crditos a preo reduzido. Resultou do enorme incremento do crdito nas relaes comerciais e industriais e da preocupao empresarial com a necessidade de administrar a sua concesso. Celebrando-o, o empresrio transfere empresa de factoring, ou seja, ao factor, o trabalho de controle dos vencimentos dos ttulos, o acompanhamento da flutuao das taxas de juros, a adoo de medidas assecuratrias do direito creditcio, o contato com os inadimplentes e at mesmo a cobrana judicial. Trs so os personagens que se envolvem nessa modalidade contratual: a) a faturizadora (empresa de factoring ou factor), cessionria dos crditos e que pode ser pessoa fsica ou jurdica, necessariamente comerciante, pois a operao no privativa de instituies financeiras (Lei n. 9.294, de

2612-1995, art. 15, 14, alnea d; Resoluo n. 2.144, do Conselho Monetrio Nacional, de 22-2-1995); b) o faturizado, cedente ou fornecedor, que pode ser um comerciante ou industrial, pessoa fsica ou jurdica, titular dos crditos adquiridos; e c) o comprador da mercadoria ou adquirente do servio que gerou o crdito (devedor). A participao deste resulta do fato de que so cedidos faturizadora os crditos que o fornecedor tem contra ele. Deve ser notificado do negcio, para efetuar o pagamento ao factor. 178 A faturizao realiza-se nas vendas a prazo e no se confunde com o desconto, porque inexiste responsabilidade regressiva contra o fornecedor. A cobrana ser feita pelo factor diretamente contra o consumidor. O cedente dos ttulos (faturizado) responsabiliza-se somente pela existncia do crdito mas no pela solvncia do devedor, que constitui risco assumido pelo factor. contrato bilateral, oneroso, consensual e de trato sucessivo. 112. ESPCIES Embora sejam vrias as modalidades conhecidas de faturizao (o importexport factoring, o collection type factoring agreement, o intercredit, o open factoring), duas so as comumente utilizadas no Brasil: o conventional factoring e o maturity facto ring. No conventional factoring a instituio financeira ou empresa especializada garante o pagamento das faturas, antecipando o seu valor ao faturizado. Ocorre uma cesso, com pagamento vista de crditos, realizada conjuntamente com prestaes de servios, como gesto dos

crditos, notificao da cesso etc. Compreende, assim, trs elementos: servios de administrao do crdito, seguro e financiamento. O maturity factoring caracteriza-se pelo pagamento do valor das faturas somente no seu vencimento. Essa modalidade no inclui a atividade de financiamento, estando presentes apenas a prestao de servios de administrao do crdito e o seguro. assegurado, porm, o risco de inadimplemento do devedor, pois o pagamento a ser feito pela faturizadora independe do recebimento das faturas. As contas remetidas faturizadora podem ser aprovadas ou recusadas, no todo ou em parte. Pela prpria natureza do contrato, deve ela ter acesso aos livros e papis do faturizado, envolvendo os negcios dele com os clientes. J o cedente, alm de pagar a remunerao do faturizador, deve submeter 179 lhe as contas dos clientes, para o exerccio da faculdade de aceitar ou rejeitar os crditos cedidos. CAPTULO V