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09.10.

12 Processo Penal Renato Brasileiro de Lima

Possibilidades que o promotor tem quando recebe um IP em mos: vistas dos autos do inqurito policial. 1. REQUISIO DE DILIGNCIAS Dificilmente vai cair na prova de voc para requisitar diligncias. Aqui importante voc abordar a CR e citar na sua prova o art. 129, VIII da CR, especificamente aquele que trata do poder de requisio do MP. Essas diligncias devem ser requisitadas diretamente autoridade policial, no h necessidade de atravessar pedido perante o juiz. Salvo, todavia, se tiver necessidade de autorizao judicial. Abrimos um parntese para falarmos sobre clusula de reserva de jurisdio. Certos direitos e garantias individuais somente pode ser objeto de autorizao judicial. Quais so esses direitos? Interceptao telefnica: CR e Lei das Interceptaes Telefnicas determinam esse assunto. Cuidado para no confundir interceptao telefnica com quebra de sigilos dos dados telefnicos. A interceptao telefnica diz respeito captao de uma conversa que est em andamento. A quebra dos sigilos telefnicos diz respeito as suas ligaes pretritas. Em outras palavras, quebra de sigilos dos dados telefnicos se d com acesso conta telefnica para saber a hora, data e tempo de durao da ligao. Voc, promotor de justia, pode obter esse dado sem autorizao do juiz. O que voc no pode determinar uma interceptao telefnica, para tanto necessita de autorizao judicial. Vale a pena prestar ateno nova Lei de Lavagem de Capitais. A Lei 9.613/99 foi alterada esse ano pela Lei 12.683/12. Tem um artigo que dificilmente voc vai prestar ateno nele que o art. 17-B foi colocado no final da Lei de Lavagem de Capitais.
Art. 17-B. A autoridade policial e o Ministrio Pblico tero acesso, exclusivamente, aos dados cadastrais do investigado que informam qualificao pessoal, filiao e endereo, independentemente de autorizao judicial, mantidos pela Justia Eleitoral, pelas empresas telefnicas, pelas instituies financeiras, pelos provedores de internet e pelas administradoras de carto de crdito.

Esse dispositivo fala do acesso a dados que o MP poder ter. Aqui tem algo bastante interessante, que conhecida como estao rdio base ERB. A ERB instrumento investigatrio bastante utilizado que consegue delimitar a rea/regio em que se encontra a pessoa. Essas informaes podem ser obtidas pelo MP diretamente das empresas telefnicas, porque est relacionada quebra de sigilo de dados telefnicos. Quando se requisita diligencias e o juiz nega, cabe correio parcial. No cabe ao juiz controle da opinio delicti do MP, portanto trata de um ato tumulturio do juiz, de ato in procedendo que comporta perfeitamente correio parcial.

2. DECLINAO DE COMPETNCIAS Ocorre quando o MP entende que o juiz perante o qual atua no dotado de competncia para o julgamento do feito. Ex. chega at voc um IP com fatos de moeda falsa. No compete justia estadual e sim justia federal.

3. SUSCITAR CONFLITO DE COMPETNCIA Geralmente quando se olha para essas trs hipteses, sobretudo a nmero 2 e 3, parece ser a mesma coisa, mas no . No conflito de competncia, uma outra autoridade jurisdicional j havia se manifestado anteriormente quanto competncia. Na declinao de competncia voc est pedindo ao juiz, que ser o primeiro a se manifestar sobre a competncia. O conflito de competncia um conflito entre duas ou mais autoridades judiciais para analisar o caso concreto. Art. 113 e art. 114 do CPP
Art. 113. As questes atinentes competncia resolver-se-o no s pela exceo prpria, como tambm pelo conflito positivo ou negativo de jurisdio. Art. 114. Haver conflito de jurisdio: I - quando duas ou mais autoridades judicirias se considerarem competentes, ou incompetentes, para conhecer do mesmo fato criminoso; II - quando entre elas surgir controvrsia sobre unidade de juzo, juno ou separao de processos.

Geralmente h conflito no que tange reunio dos processos, conexo e continncia. S que nem sempre se concorda com essa reunio. Quando houver controvrsia sobre reunio tambm haver conflito de competncia. Mais uma vez, cuidado com a Lei de Lavagem de Capitais, Lei 12.683/12 no art. 2, II. Hoje, toda e qualquer infrao penal (crimes e contravenes) pode figurar como antecedente de lavagem de capitais. Para ser antecedente tem que ser infrao produtora. Ex. prevaricao: desse crime no resulta bens, dinheiro ou valores que podem ser ocultados. Portanto, por no tratar de infrao produtora no poder figurar como crime antecedente. O art. 2, II da Lei 9.613/99 foi alterado. Voc sabe que geralmente o crime de lavagem de capitais apresenta mais de um processo em trmite, assim cabe ao juiz que est com processo de lavagem de capitais decidir se reunir ou no o processo anterior. O outro juiz tambm poder suscitar conflito de competncia, mas em regra quem define o juiz do processo que tramita a lavagem.
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei:

II - independem do processo e julgamento das infraes penais antecedentes, ainda que praticados em outro pas, cabendo ao juiz competente para os crimes previstos nesta Lei a deciso sobre a unidade de processo e julgamento;

A partir de quando e at quando posso suscitar conflito de competncia? Tem doutrinador que diz que o conflito s pode ser suscitado aps inicio do processo. No a melhor posio. O momento ideal ser desde o incio das investigaes at o trnsito em julgado de eventual sentena condenatria.
Smula 59 do STJ. No h conflito de competncia se j existe sentena transitada em julgado por um dos juzes conflitantes.

O conflito se estabelece por dois juzos. Pode um tribunal reconhecer competncia de um terceiro juzo? Pode, pois nada impede que ao julgar o conflito o tribunal delibere pela competncia de outro juzo. Quem decide o conflito? Geralmente quando voc tem conflito, voc sobe hierarquicamente e busca o rgo comum para deciso do conflito. = Juiz estadual SP X TJSP Quem julga conflito de competncia entre TJSP e juiz estadual de SP? Nesse caso no h conflito. Quando h superioridade hierrquica, no h conflito. Aqui na realidade vai surgir a chamada avocatria, expresso pouco usada no processo penal. Se d quando o tribunal verificar que um juiz subordinado a ele est usurpando sua competncia. = Juiz estadual SP X Juiz de Direito da Justia Militar: STJ = Juiz Federal Vara Comum X Juiz Federal Juizados Especiais A Smula 348 do STJ diz que compete ao STJ decidir os conflitos de competncia entre juizado especial.
Smula 348 do STJ. Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria. CANCELADA

O STJ entendia ser de sua competncia o julgamento de conflitos entre juizado especial e juiz federal da vara comum. Mas esse entendimento caiu por terra no julgamento do RE 590.409. Entenderam que esses dois juzos federais, como esto aqui em SP no h porque mandar para o STJ resolver. Portanto, quem deve decidir esse conflito o TRF. A Smula 348 foi cancelada e o STJ editou nova smula que a Smula 428 com entendimento de que compete ao TRF a resoluo do conflito. Trata-se de smula mal redigida porque no da mesma seo judiciria, e sim da mesma regio.
Smula 428 do STJ. Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. Leia-se no lugar de seo judiciria, da mesma regio.

4. CONFLITO DE ATRIBUIES Matria boa para ser cobrada em concurso conflito de atribuies. Vamos entender o que , quem decide e quais so as consequncias. Conflito de atribuies a divergncia estabelecida entre rgos do MP acerca da responsabilidade ativa para a persecuo penal. Para que se possa falar em conflito de atribuies no possvel qualquer manifestao prvia do Poder Judicirio acerca da competncia, sob pena de caracterizao de conflito de competncia. Cuidado para no confundir. Geralmente os autos do IP tramitam perante o Poder Judicirio. E quando tramitam, toda e qualquer manifestao do promotor passam pelo juiz. Se o juiz encampa sua manifestao concordando com promotor, j no conflito de atribuies e passa a ser conflito de competncia. Para se falar em conflito de atribuies as decises devem se dar dentro do MP, sem interferncia judiciria. O melhor exemplo o procedimento investigatrio feito pelo MP: no tramita pelo Judicirio e trata-se de conflito entre os promotores. Quem decide conflito de atribuies? De maneira tranquila voc vai lembrar: MPE-SP X MPE-SP PGJ PGJ RJ x PGJ RN Cmara de Coordenao e Reviso MPU X MPF-BA PGR MPE-PA X MPF-CE conflito virtual de competncia. Suponha-se que esse Promotor de Justia e esse Procurador da Repblica venham atuar perante os juzos respectivos. Teria consequentemente um conflito de competncia entre o Juiz do Estado do Par e o Juiz Federal do Estado da Bahia. Parte-se de pressuposto de que os dois atuarem perante os seus respectivos juzos existiria um verdadeiro conflito de competncia e no conflito de atribuies. Chamado de conflito virtual porque no teve manifestao dos dois juzos. A competncia do STJ. Mas, vocs devem saber que no essa a posio que prevalece. Prevalece o entendimento de estaramos aqui diante de um conflito entre o Estado do Par e a Unio, sendo, portanto, competente o STF. MPE-RS X MPE-SC Nesse exemplo temos um verdadeiro conflito entre o Estado do Rio Grande do Sul e o Estado de Santa Catarina. H quem compete decidir conflitos entre Estados? A CR nos diz que a competncia do STF

A DECISO PROFERIDA NESSE CONFLITO DE ATRIBUIES VINCULA O JUIZ? Para que o juiz fique vinculado deciso deveria esta deciso ser proferida pelo Poder Judicirio. No h que se falar que a deciso proferida por um rgo na estrutura do MP vincule o juiz, que poder voltar a discutir essa questo a qualquer tempo.

5. ARQUIVAMENTO O arquivamento do IP sim uma deciso judicial. Cuidado para no achar que o arquivamento seria um mero despacho, no . O arquivamento capaz de produzir coisa julgada material. Entenda que uma deciso judicial que resulta de um ato complexo porque na verdade o juiz no pode arquivar sozinho e voc promotor no pode arquivar sozinho tambm. Haver uma combinao porque voc, promotor, far uma pea chamada promoo de arquivamento que submetida homologao do juiz. Se porventura o magistrado concordar com a promoo de arquivamento, est arquivado o IP. Se no concordar, remeter para o PGJ para decida. Agora, se o juiz arquivar sozinho o remdio cabvel a correio parcial porque no o titular da ao penal. Apesar de falarmos sempre em arquivamento do IP, o arquivamento pode recair sobre qualquer pea de informao. Est errado pensar que o arquivamento somente do IP. Vejamos a Lei 9.099/90 art. 76 que trata da transao penal. O art. 76 fala do arquivamento do termo circunstanciado, portanto, corrobora com o entendimento de que no se trata to somente de arquivamento de IP e sim de qualquer pea necessria de informao.
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.

5.1. FUNDAMENTOS QUE PODEM LEVAR AO ARQUIVAMENTO DO IP a lei no nos diz quando o IP deve ser arquivado. Na verdade o que acontece que a doutrina vai extrair os fundamentos dos casos de arquivamento da rejeio da pea acusatria e dos requisitos da absolvio sumria. So os fundamentos que podem levar arquivamento do IP: Ausncia dos pressupostos processuais ou das condies da ao. Ex. estupro que depende de representao do ofendido; Falta de lastro probatrio; Atipicidade, causas excludentes da ilicitude e causas excludentes da culpabilidade; Cuidado apenas com as causas excludentes da culpabilidade, porque diante de uma causa voc no pode pedir o arquivamento: INIMPUTABILIDADE do art. 26 caput do CP. Dever ser denunciado com pedido de aplicao de medida de segurana, e no pena.

Causa extintiva da punibilidade. H quem diga (Eugnio Paceli) que nesse caso no seria propriamente um arquivamento porque existiria uma deciso declaratria extinguindo a punibilidade.

5.2. COISA JULGADA Quando uma deciso proferida, mais dias, menos dias no caber mais recurso, em razo do trnsito em julgado. Essa coisa julgada pode ser de natureza formal ou de natureza material Coisa julgada formal: significa dizer que aquela deciso tornou-se imutvel dentro do processo em que foi proferida. Ex. deciso de pronncia dentro do Tribunal do Jri. Coisa julgada material: se projeta para fora do processo em que foi proferida. Imutvel dentro e fora do processo em que foi proferida. O arquivamento do IP faz coisa julgada formal ou formal e material? Para dizer se faz coisa julgada formal ou formal e material voc deve analisar todos os fundamentos da sua promoo (vistos acima): Ausncia dos pressupostos processuais ou das condies da ao. Ex. estupro que depende de representao do ofendido; S faz coisa julgada formal. Eventualmente esse IP pode ser reaberto e desarquivado. A mulher estuprada pode se retratar da retratao. Falta de lastro probatrio; S faz coisa julgada formal. Surgindo provas novas pode reabrir investigao. Atipicidade, causas excludentes da ilicitude e causas excludentes da culpabilidade; A deciso de arquivamento nesse caso entra no crime para dizer que aquela conduta tpica, ilcita, culpvel. Essa deciso faz coisa julgada formal e material. Causa extintiva da punibilidade. Faz coisa julgada formal e material. Lembre-se apenas de uma informao importante: certido de bito falsa. Criminosos querendo se livrar do processo e julgamento juntam certido de bito falsa. Nesse caso, trata-se de uma deciso inexistente e, portanto as investigaes poderiam ser reabertas porque aquela deciso inexistente no faz coisa julgada material ou formal.

5.3. DESARQUIVAMENTO O QUE VEM A SER DESARQUIVAMENTO? Desarquivamento no se confunde com o oferecimento de denncia. Muitos dizem que oferecimento de denncia no IP arquivado. No . Desarquivamento apenas reabertura das investigaes, uma

mera deciso de natureza administrativa. A deciso de arquivamento baseada na clusula rebus sic stantibus. Para o desarquivamento precisamos da notcia de provas novas. Provas novas voc precisa para oferecimento de denncia. Para reabrir, voc promotor, precisa de apenas notcia de provas novas. O art. 18 do CPP claro:
Art. 18. Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia.

Para que voc possa oferecer a denncia h necessidade de provas novas. Provas novas so aquelas capazes de alterar o contexto probatrio dentro do qual foi proferida a deciso de arquivamento. H duas espcies de provas novas: (a) Prova substancialmente nova: so aquelas provas inditas. No era conhecida poca do arquivamento. Ex. arma do crime que apareceu depois; (b) Prova formalmente nova: aquela que j era conhecida, mas ganhou nova verso. Algo muito comum, s vezes, hoje a pessoa presta um depoimento falso e, depois volta atrs. Ambas provas, desde que capazes de alterar o contexto probatrio, autorizam o oferecimento da denncia.
Smula 524 do STF. Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do Promotor de Justia, no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.

Para que voc possa oferecer denncia voc precisa de provas novas. As provas novas funcionam como condio de procedibilidade.

5.4. PROCEDIMENTO DO ARQUIVAMENTO Algo bsico e tranquilo. Voc faz a promoo do arquivamento do IP ao juiz. Se o juiz no concorda, aplica o art. 28 do CPP. Assim, cabe ao juiz encaminhar os autos ao PGJ. O art. 28 do CPP consagra o princpio da devoluo. Ou seja, o juiz devolve o conhecimento da matria chefia da instituio que dar a ltima palavra quanto ao oferecimento da pea acusatria.
Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.

O ART. 28 DO CPP USADO EM QUAIS OUTRAS HIPTESES? 1. mutatio libelli do art. 384, 1 do CPP. Aplica-se o art. 28 do CPP na mutatio libelli. Aqui a lei passou a prever que o promotor de maneira espontnea deve fazer o aditamento. S que se o promotor no o fizer, juiz aplica o art. 28 do CPP; 2. recusa injustificada no oferecimento de proposta de transao ou suspenso condicional do processo. Antigamente havia entendimento minoritrio de que se tratava de direito subjetivo do acusado. Porem, esse entendimento encontra-se superado. Tanto na suspenso como na transao vo repercutir no mbito da ao penal, ou seja, legtima manifestao de direito de ao, em nova roupagem.
Smula 696 do STF. Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o Promotor de Justia a prop-la, o Juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.

Mutatis mutandi aplica-se a Smula 696 do STF tambm transao penal. O art. 28 do CPP alm de consagrar o Princpio da Devoluo, tambm funciona como mecanismo chamado pela doutrina de funo anmala do juiz para controle do Princpio da Obrigatoriedade. Ao aplicar o art. 28 do CPP o juiz exerce uma funo anmala que serve como controle do Princpio da Obrigatoriedade. Esse entendimento muito criticado pela doutrina moderna, porque esse juiz que est se recusando a arquivar o processo, ser o mesmo que ir julgar. Procurador Geral no pode designar o mesmo membro para promover a ao penal, chamado na prtica de: promotor do 28. Nesses casos, ser o promotor do 28 que atuar diretamente com o PGJ. Prevalece o entendimento de que esse promotor designado age por delegao, como longa manus do PGJ no podendo invocar a independncia funcional. Arquivamento implcito: ocorre quando o promotor deixa de incluir na denncia algum fato investigado ou alguns dos indiciados, sem expressa manifestao quanto ao arquivamento. Caso o juiz no aplique o art. 28 do CPP, dar-se-ia o arquivamento implcito. Esse arquivamento implcito no admitido pela doutrina e jurisprudncia. Toda e qualquer manifestao ministerial deve ser devidamente fundamentada. Arquivamento indireto: ocorre quando o MP deixa de oferecer denncia por entender que o juiz perante o qual atua no tem competncia para o julgamento do feito. Caso o juiz no concorde com a declinao de competncia, deve receber a manifestao do MP como se tratasse de um pedido indireto de arquivamento, aplicando por analogia o art. 28 do CPP. Intervalo 6. OFERECIMENTO DA DENNCIA A regra que seja apresentada por escrito. Mas nos Juizados Especiais a denncia poder ser apresentada oralmente, mas, por obvio, dever ser reduzida a termo.

6.1. REQUISITOS DA PEA ACUSATRIA (a) Exposio do fato criminoso Voc obrigado a expor o fato criminoso. essa exposio que vai delimitar a imputao. Imputao atribuir a algum fato delituoso. Voc deve usar esse termo em sua pea ou na fase oral. Lembre-se que essa narrativa no pode delimitar somente ao tipo penal. Ex. Renato furtou para si coisa alheia mvel. Posso oferecer denncia sem a data do crime? Quanto exposio do fato criminoso, cuidado para fazer a distino entre elementos essenciais e elementos acidentais. Elementos essenciais: so aqueles necessrios para identificar a conduta como fato tpico. Sua ausncia causa de evidente nulidade absoluta. Esses elementos que so fatos da vida se assemelham ao tipo penal. Voc ir narrar o fato da vida que foi praticado pelo agente que ajudar identificar o fato como tpico. Se voc no narra o fato da vida o acusado no sabe do que se defender, da nulidade absoluta. Elementos acidentais: so aqueles relacionados circunstncia de tempo, de espao ou modo de atuar, cuja ausncia nem sempre prejudica o exerccio do direito de defesa. So elementos acidentais, acessrios. Entenda comigo: os elementos acidentais, se o MP tem conhecimento deles devero constar da pea acusatria. Pode haver uma situao em que voc promotor de justia no saiba dizer a data exata do crime, do local exato do crime. Ex. casa de praia. Algum entrou e subtraiu uma TV em um perodo em que a casa estava sem habitao. Qual a data exata do furto? No h.

QUAL A DIFERENA ENTRE INPCIA FORMAL E INPCIA MATERIAL? A inpcia formal ocorre diante da inobservncia dos requisitos obrigatrios da pea acusatria. Ex. oferecimento da denncia em crime culposo sem a modalidade da culpa. Em se tratando de crimes culposos no basta apontar a modalidade de culpa, voc deve dizer em que consistiu a imprudncia, a negligncia e a imprudncia. De acordo com os tribunais a inpcia s pode ser arguida at o momento da sentena. Inpcia material a ausncia de justa causa para o incio do processo. Sabemos que para oferecer denncia necessria presena de justa causa que na verdade o lastro probatrio mnimo. H quem diferencie inpcia de falta de justa causa. Isso bobagem porque a ausncia de justa causa listada como uma das causas de rejeio da denncia. Trata-se apenas de criao doutrinria.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; inpcia propriamente dita II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. inpcia material

Na denncia ou queixa obrigado fazer meno s agravantes? Na prova, sem dvida voc precisa fazer meno s agravantes. Se o promotor no fizer meno, pode o juiz reconhecer de ofcio? Vejamos o art. 385 do CPP:
Art. 385. Nos crimes de ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada.

O art. 385 do CPP de grande crtica pela doutrina, mas admitido pela jurisprudncia. As agravantes somente poderiam ser aplicadas pelo juiz, se arguidas na pea acusatria. Os Tribunais Superiores no concordam com isso, pois entendem que o art. 385 considerado plenamente vlido por considerar que o juiz poder reconhecer as agravantes, mesmo que no arguidas pelas partes. Cuidado com o grupo de extermnio que voc tem uma Lei 12.720/12 que, inclusive, j est em vigor, criou o tipo penal s que esse tipo penal uma verdadeira prola. Art. 288-A. O tipo penal mais clara violao do princpio da legalidade. O que uma organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro militar? Observem que o legislador criou um crime e no explica o que , no faz definio do tipo.
Art. 288-A. Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro com a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos neste Cdigo: (Includo dada pela Lei n 12.720, de 2012) Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos. (Includo dada pela Lei n 12.720, de 2012)

A Lei criou, ainda, uma causa de aumento de pena para o crime de homicdio que o 6 do art. 121 do CP.
6 A pena aumentada de 1/3 (um tero) at a metade se o crime for praticado por milcia privada, sob o pretexto de prestao de servio de segurana, ou por grupo de extermnio. (Includo pela Lei n 12.720, de 2012)
o

O que grupo de extermnio? H uma discusso se so trs ou quatro. O ideal traar um paralelo com crime de quadrilha e dizer que so quatro. Grupo de extermnio so pessoas que matam pessoas sem saber quem esto sendo assassinadas. Voc sabe o motivo pelo qual est matando, mas no sabe quem est matando. Ex. mata porque a pessoa pertence a uma determinada classe. Trata-se de homicdio marcado pela impessoalidade. O grupo de extermnio surgiu na Lei de Crimes Hediondos includo pela Lei 8.930/94. Passou a dizer que o homicdio simples praticado em atividade tpica de grupo de extermnio configura crime hediondo. Como pode um homicdio simples configurar crime hediondo sem que exista qualquer qualificadora? Essa uma crtica que se faz a esse dispositivo. A maioria dos tribunais e doutrina dizia que quem deveria decidir se era homicdio praticado por grupo de extermnio era o juiz presidente. Agora com o advento da nova lei, crime praticado por grupo de extermnio passa a valer como causa de aumento, tratando-se de uma novatio legis in pejus, no

retroagindo para fatos anteriores sua publicao. Sendo causa de aumento de pena, no mais de competncia do juiz presidente, passando a ser de competncia dos jurados.

(b) Qualificao do acusado Cuidado! O candidato costuma criar elementos que inexistem. A qualificao tranquila, pois envolve nome, dados de identificao, documentos, endereo. No fantasie! Se no temos os dados, devemos buscar por meio da identificao criminal. A CR diz que o civilmente identificado no ser submetido identificao criminal. A contrario sensu no sendo possvel a sua identificao, poder ser feita identificao criminal.
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes. Quando

o acusado est preso mais fcil realizar sua identificao

fsica.

(c) Classificao do crime Na sua pea acusatria voc ir fazer a classificao do crime. No ser apenas com o nomen iuris do delito. No se esquea da tipicidade por extenso, concurso de pessoas etc. Mencione o artigo sempre. POSSVEL UMA DESCLASSIFICAO POR PARTE DO JUIZ AO RECEBER A DENNCIA? Ex. voc oferece denncia por crime de estelionato e o juiz entende que furto mediante fraude. Entendimento majoritrio de que tanto a emendatio libelli como mutatio libelli devem ser feitas ao final, quando da sentena. At a localizao dos artigos que tratam desses institutos justificam esse entendimento. Acontece que a classificao equivocada poder afetar na concesso dos benefcios (a depender do delito) no andamento do processo. O prof. Scarance diz que em certas situaes, uma classificao mal feita, exarcebada, desprovida de justa causa, pode privar o acusado do gozo dos benefcios processuais. Ex. liberdade provisria, benefcios de natureza processual: transao ou suspenso condicional do processo. Se perguntados especificamente sobre isso digam: em caso de benefcios processuais (voc pode citar a liberdade provisria, livramento condicional) seria possvel, excepcionalmente, uma desclassificao

incidental e provisria, desde que evidenciada a ausncia de justa causa (excesso de acusao). O maior exemplo a imputao de trfico de drogas para o usurio.

(d) Rol de testemunhas Uma nica questo: diante de vrios crimes e vrios acusados, quantas testemunhas posso arrolar? Para acusao voc pode arrolar at 8 testemunhas por fato delituoso. Quantas testemunhas posso oferecer? 8 testemunhas. Percebam que no falei por crimes, e sim por fato delituoso. Ex. 2 acusados entraram na lanchonete e assaltaram duas pessoas. Voc promotor pode arrolar apenas 8 testemunhas de acusao para os dois acusados, porque ali temos um nico fato. Agora, com relao defesa, esta pode arrolar para cada acusado 8 testemunhas. O juiz pode indeferir prova testemunhal? Sim, no h dvidas que o juiz possa indeferir prova testemunhal, mas aludidas provas devero ser irrelevantes, impertinentes ou protelatrias, conforme prenuncia o art. 400 do CPP. Lgico que o juiz no pode se valer de poderes advinhatrios, ou seja, voc juiz no pode supor que aquela testemunha seja irrelevante ou intil. Lembre-se que todo ato deve ser devidamente fundamentado.
1 As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
o

6.2. QUESTES SEPARADAS PARA FECHAR ASSUNTO DENNCIA DENNCIA GENRICA: admitida pela doutrina e tribunais? Amanh quando voc se deparar com crimes em concurso de agentes, procure identificar e definir a conduta de cada acusado. Em certas situaes, sabemos, impossvel a descrio pormenorizadamente. Cuidado com os crimes societrios ou crimes de gabinete so aqueles crimes praticados sob o manto da pessoa jurdica. Ex. crimes contra a ordem tributria. Para prova do MP o ideal voc dizer que vai buscar nos quadros societrios quem seriam as pessoas responsveis daquela PJ. Se nenhum dos acusados resolver falar, voc como promotor jamais ser capaz de identificar. Se voc for pesquisar nos Tribunais Superiores vai encontrar entendimentos de que so contra a denncia genrica. Quando se trata de crimes societrios, a denncia deve estabelecer o vnculo do administrador ao ato ilcito que lhe est sendo imputado, sob pena de responsabilidade penal objetiva. IMPUTAO IMPLCITA: possvel a chamada imputao implcita? Como prprio nome diz, na imputao implcita voc atribui um fato criminoso a algum sem que conste na pea acusatria. No possvel porque toda acusao deve ser feita de maneira expressa. Ex. quadrilha ou bando. O fato de quatro pessoas reunidas cometerem um crime, no configura, por si s, o delito de quadrilha. Para

configurao desse crime, necessrio que essas quatro pessoas venham atuando conjuntamente para prtica de crimes. CUMULAO DE IMPUTAES: ocorre quando consta da pea acusatria mais de uma imputao. Ser considerada objetiva quando houver imputao de dois ou mais fatos delituosos; ser considerada subjetiva quando for feita a dois ou mais acusados. perfeitamente possvel e exatamente o que acaba acontecendo em caso de conexo e continncia. IMPUTAO ALTERNATIVA: Afrnio Silva Jardim. Ocorre quando a imputao feita em relao a mais de uma conduta penalmente relevante, porem com a afirmao de que apenas uma delas teria realmente ocorrido. Na imputao cumulativa h imputao de dois ou mais fatos delituosos de maneira cumulada. Ex. crime de furto e crime de quadrilha. Na imputao alternativa: crime de furto ou receptao. ESPCIES DE IMPUTAO ALTERNATIVA I. Imputao alternativa objetiva: a alternatividade refere-se quanto aos dados objetivos dos fatos narrados. i. Imputao alternativa objetiva ampla: aquela que incide sobre a ao principal. ii. Imputao alternativa objetiva restrita: aquela que incide sobre circunstncias qualificadoras. Imputao alternativa subjetiva: diz respeito ao sujeito da imputao i. Imputao alternativa subjetiva simples: a alternatividade decorre de dvida sobre a autoria do crime. Ex. funcionrio pblico acusado de corrupo passiva ou particular acusado de corrupo ativa. ii. Imputao alternativa subjetiva complexa: aquela que abrange no s o autor do delito, como tambm a prpria infrao penal. Imputao alternativa originria: aquela feita por ocasio do oferecimento da pea acusatria Imputao alternativa superveniente: aquela resulta do aditamento da pea acusatria nos casos de mutatio libelli.

II.

III.

IV.

Essas hipteses de imputao alternativa no so admitidas pela doutrina e jurisprudncia.

6.3. ADITAMENTO DA DENNCIA Aditar significa acrescentar ou complementar a pea acusatria com fatos, sujeitos ou elementos novos que no constaram, inicialmente, da denncia ou queixa. Est diretamente relacionada s hipteses de

conexo e continncia permitindo que processos que deviam tramitar separadamente sejam julgados em um simultaneus processus. Pelo princpio da obrigatoriedade significa que o membro do MP est obrigado a fazer alguma coisa, no significando que seja obrigado a fazer aditamento da denncia, podendo, dependendo do caso, realizar novo oferecimento de denncia no surgimento de novo acusado, por exemplo. 6.3.1. ESPCIES DE ADITAMENTO (a) Aditamento prprio: ocorre o acrscimo de fatos ou de sujeitos. (a.1) aditamento real: diz respeito a fatos delituosos, qualificadoras ou causas de aumento de penas (a.2) aditamento pessoal: diz respeito a incluso de coautores e partcipes (b) Aditamento imprprio (art. 569 do CPP): apesar de no haver acrscimo de fato novo ou acusado, busca-se corrigir alguma falha da denncia, atravs da retificao, suprimento ou esclarecimento de algum dado que j havia constato originariamente da pea acusatria.
Art. 569. As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos processos das contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante, podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final.

(c) Aditamento espontneo: feito pelo titular da ao penal pblica como decorrncia do princpio da obrigatoriedade. (d) Aditamento provocado: o juiz, no exerccio de funo anmala de fiscal do Princpio da Obrigatoriedade, provoca o MP a fazer o aditamento. Muito criticado pela doutrina porque estaria violando o princpio da inrcia da jurisdio. H doutrinadores (Paulo Rangel) que entendem que no existe mais o aditamento provocado, mas existe sim. Justificativa dessa existncia encontramos no art. 384, 1 do CPP.
1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo.
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6.4. ADITAMENTO E INTERRUPO DA PRESCRIO Nos casos de aditamento imprprio no h interrupo da prescrio. Quando voc adita somente para acrescentar uma informao qualquer, no est acrescentando fato novo no h interrupo da prescrio. Nos casos de aditamento prprio real em que novo fato includo na denncia, a interrupo da prescrio quanto a esse novo fato delituoso dar-se- quando o aditamento for recebido pelo juzo competente.

Na hiptese de incluso de coautores ou partcipes, isto , aditamento prprio pessoal, no haver interrupo da prescrio, pois na verdade a prescrio j teria sido interrompida por ocasio do recebimento da pea acusatria (ateno para o CP, art. 117, 1). Lembre-se ainda que, no existe prescrio de pessoa, e sim de fato. O que prescreve o fato, e no o agente.
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.

6.5. PROCEDIMENTO DO ADITAMENTO Na verdade esse procedimento, diante do silncio da lei, a doutrina diz que se aplica o art. 384 do CPP.
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. 1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. 2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. 3 Aplicam-se as disposies dos 1 e 2 do art. 383 ao caput deste artigo. 4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. 5 No recebido o aditamento, o processo prosseguir.
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Imaginemos, Denncia que narra um crime de furto simples praticado pelo Tcio. Classificao: art. 155, caput do CP (classificao correta) Durante a instruo probatria, vitimas e testemunhas confirmaram que teria havido emprego de violncia contra a pessoa. A violncia, nesse caso, representa uma elementar do crime de roubo que no est contida na pea acusatria. Diante do surgimento dessa nova elementar, voc promotor vai aditar. Lembre-se que o promotor deve fazer o aditamento espontneo. O CPP no prev mais que o juiz determine a baixa do processo para que voc adite.

Feito o aditamento, o passo seguinte da oitiva da defesa. A defesa ouvida antes do juiz receber o aditamento. Essa manifestao da defesa um misto da defesa preliminar com resposta acusao. Assim, nessa fase buscam absolvio sumria ou requerimento de prova a produzir. Manifestando a defesa, voltam os autos para o juiz. No automtico, pois o juiz far um juzo de admissibilidade do aditamento. Da mesma forma que analisa o recebimento de uma denncia, analisar o aditamento. O juiz tem duas possibilidades: (1) rejeitar o aditamento (2) receber o aditamento. Rejeitado o aditamento qual recurso cabvel? Ateno! Se a rejeio se der por meio de uma deciso interlocutria, o recurso cabvel ser RESE. Mas, cuidado, tudo isso que falamos, pode se dar em uma audincia una de julgamento. E o juiz pode rejeitar seu aditamento e imediatamente depois proferir a sentena. Qual recurso cabvel nesse caso? Recurso de Apelao. Portanto, cuidado na sua resposta. Recebido o aditamento instaura-se nova instruo probatria. Pergunta: mesmo que nenhuma testemunha tenha sido arrolada, por ocasio do aditamento ou oitiva da defesa dever haver instruo probatria? Sim, no h dvidas. Mesmo que no haja prova testemunhal a ser produzida dever ser realizada nova instruo probatria. Sentena: se o juiz entender que houve crime de roubo, condena por crime de roubo do art. 157 do CP. E agora, com o aditamento, ser que o juiz ainda pode condenar por furto? Art. 384, 4 do CPP responde:
4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento.
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Assim, de acordo com esse dispositivo se foi feito aditamento e foi recebido pelo juiz, este deve julgar pelo objeto do aditamento e no mais pela imputao originria. Uma vez recebido o aditamento, o acusado no mais poder ser julgado por conta da imputao originria, salvo nas seguintes hipteses: a. No caso de imputao por crime simples, com posterior aditamento para incluso de algum elemento especializante; b. No caso de crime complexo: havendo imputao originria por crime simples, com posterior aditamento para somar a tal imputao outro delito de modo a caracterizar um crime complexo, possvel que o juiz condene o acusado to somente pela imputao originria. Exemplo que dei para vocs: crime de furto simples e depois violncia.