Dip - Material de Apoio - Alunos - 2010

Direito Internacional Pblico
Prof. Ana Luiza da Gama e Souza

*Material registrado proibida a reproduo
SUMRIO
Unidade 1................................................................................................................................................................................... 3 Sociedade internacional ........................................................................................................................................................... 3 Introduo e origem............................................................................................................................................................ 3 Foras que influenciam a SI ............................................................................................................................................... 3 Definio e conceito de sociedade internacional............................................................................................................ 4 Descrio............................................................................................................................................................................... 6 Comunidade e sociedade .................................................................................................................................................... 6 Segundo Ferdinand Tonnies.......................................................................................................................................... 6 Segundo Hans Freyer ..................................................................................................................................................... 7 Segundo Max Weber....................................................................................................................................................... 7 Fundamentos da S.I............................................................................................................................................................. 7 Cavaglieri: corrente positivista- voluntarista ............................................................................................................... 7 Del Vecchio: corrente jusnaturalista ............................................................................................................................ 8 Caractersticas ....................................................................................................................................................................... 8 Entes (sujeitos da si)............................................................................................................................................................ 8 A norma internacional: origem, natureza e fundamento ................................................................................................... 8 Normas: princpios e regras ............................................................................................................................................... 8 Natureza ................................................................................................................................................................................ 9 Fundamento.......................................................................................................................................................................... 9 Voluntarista ...................................................................................................................................................................... 9 Anti-Voluntarista........................................................................................................................................................... 10 Gnese do Conceito de DI .............................................................................................................................................. 10 Conceito/Definio de DI .......................................................................................................................................... 10 Bases sociolgicas do DI .................................................................................................................................................. 11 Idade contempornea........................................................................................................................................................ 11 Unidade 2................................................................................................................................................................................. 13 Pessoas Internacionais ........................................................................................................................................................... 13 Noo .................................................................................................................................................................................. 13 Existncia de normas internacionais gerais atributivas de personalidade................................................................. 13 Capacidade e Personalidade ............................................................................................................................................. 14 Classificao das pessoas internacionais ........................................................................................................................ 14 Coletividades no estatais ............................................................................................................................................ 14 Reconhecimento de Estado......................................................................................................................................... 16 Reconhecimento de Governo ..................................................................................................................................... 18 Unidade 3................................................................................................................................................................................. 18 As Fontes do Direito Internacional..................................................................................................................................... 19 Noes Gerais .................................................................................................................................................................... 19 Diferenas entre fontes e fundamentos ......................................................................................................................... 19 Fontes Formais e Materiais .............................................................................................................................................. 19 Fontes materiais: Histricas, Sociais e Econmicas ................................................................................................ 19 Material registrado 1
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO Prof. Ana Luiza Gama e Souza
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Fontes formais ............................................................................................................................................................... 19 Atos unilaterais................................................................................................................................................................... 20 Costume Internacional...................................................................................................................................................... 20 Elementos....................................................................................................................................................................... 20 Fundamento ................................................................................................................................................................... 21 Caractersticas ................................................................................................................................................................ 21 Interpretao.................................................................................................................................................................. 22 Formas ............................................................................................................................................................................ 22 Derrogao..................................................................................................................................................................... 22 Hierarquia ....................................................................................................................................................................... 22 Trmino .......................................................................................................................................................................... 22 Unidade 4................................................................................................................................................................................. 22 Os Tratados Internacionais - Produo do texto convencional .................................................................................... 23 Introduo ao tema ........................................................................................................................................................... 23 Conceito .............................................................................................................................................................................. 23 Forma................................................................................................................................................................................... 24 Terminologia....................................................................................................................................................................... 24 Classificao........................................................................................................................................................................ 25 Quanto ao nmero de partes contratantes (aspecto formal).................................................................................. 25 Quanto natureza jurdica do ato .............................................................................................................................. 25 Quanto possibilidade de participao de outros Estados.................................................................................... 25 Fundamento........................................................................................................................................................................ 26 Efeitos.................................................................................................................................................................................. 26 1. Limitam-se, em princpio, s partes contratantes. ............................................................................................... 26 2. Os tratados no tm efeito retroativo.................................................................................................................... 26 Partes do tratado ................................................................................................................................................................ 27 Condies de validade....................................................................................................................................................... 27 Unidade 5 ......................................................................................................................................................................... 29 Fases de Concluso dos tratados .................................................................................................................................. 29
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Unidade 1
A Sociedade Internacional Introduo e origem Descrio da Sociedade Internacional Existncia, fundamento e caractersticas da sociedade internacional A Norma Internacional: Origem, natureza e fundamento. Gnese do conceito de Direito Internacional Processo evolutivo do Direito Internacional - Antigidade Oriental, Grcia e Roma - Perodo medieval, idade moderna e idade contempornea A definio de Direito Internacional A juridicidade do Direito Internacional - Correntes negativistas - Negadores prticos - Negadores tericos - Posio adotada - Crticas aos negadores - A afirmao da juridicidade do Direito Internacional O estudo da sociedade objeto simultaneamente das cincias jurdicas e sociais, j que direito e sociedade sofrem influncias recprocas. No direito interno, estas influncias j se encontram bastante sedimentadas, o que, por certo, no se d na ordem (sistema, comunidade, sociedade) internacional, j que est em constante transformao dada sua natureza. A natureza eminentemente poltica dos interesses que permeiam as relaes no mundo internacional fazem com que este contexto esteja sempre em constante atualizao, o que traz conseqncias certas e imediatas ao D.I.P.
SOCIEDADE INTERNACIONAL
Introduo e origem
A sociedade internacional, segundo Celso Mello1 anterior ao estado, remonta a mais remota antiguidade e se caracteriza como relao entre coletividades. Na modernidade, a sociedade internacional seguiu o modelo europeu de Estado, construdo pelo pensamento de Hobbes, Rousseau, Montesquieu e outros, que tinham o estado nacional como seu membro originrio. A sociedade internacional vem assumindo diferentes formas e caractersticas com o passar do tempo, buscando adequar-se s transformaes trazidos por foras polticas, culturais, sociais e econmicas. A atuao destas foras preponderante no delineamento da sociedade internacional. O estado passa a compartilhar com outros entes, surgidos por conta dos movimentos histricos que vo sempre dando novo contorno SI, como os blocos sociais, culturais, econmicos e polticos que vo dar origem s OI. Assim, a figura do Estado tende a ser substituda por foras mais atuantes que influem ou influenciaram a SI que correspondem melhor as necessidades polticas, econmicas e sociais.
Foras que influenciam a SI

Ao lado dos entes, foras econmicas, culturais, religiosas e polticas influem ou influenciaram a SI:
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Mello, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Publico
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o Foras culturais: Manifestam-se pela realizao de acordos culturais entre os Estados, na criao de organismos internacional de fomento e desenvolvimento da cultura (UNESCO). o Foras econmicas: Manuel Wallerstein2 e Eric Hobsbawn3 afirmam que a economia que tem a funo de ligao da SI. Definem que o sistema internacional como primariamente constitudo pela atividade econmica e pela disseminao das relaes sociais e econmicas capitalistas em uma escala mundial. Segundo Celso Mello, elas seriam espertadas pelo materialismo histrico de Marx e ainda que o seu enfrentamento exigiria uma grande cooperao interestatal. (FMI, BIRD, OMC...) Hoje inegavelmente influente no rumo da SI contempornea. O comercio foi uma das bases do DI. o Foras polticas: a luta pelo poder e pelo aumento do territrio estatal ocasionou fenmenos caractersticos da sociedade internacional (ditadura e imperialismo). o Foras religiosas: catolicismo, protestantismo. Hoje, o Islamismo tem marcado presena na nova forma de terrorismo, que vem, atualmente, dando novo contorno SI.
Definio e conceito de sociedade internacional

Celso Mello: relaes recprocas entre estados e outros sujeitos de DI. Henri Batiffol: conjunto de relaes de indivduos entre si e de Estados uns com os outros, tendendo a organizar-se e viver dentro de uma ordem internacional Fred Halliday4: trs sentidos para o termo sociedade internacional o o realismo, usando por Martin Wight e Hedley Bull, dentro do qual a sociedade Internacional refere-se relao entre Estados, baseada em normas compartilhadas e entendimentos. transnacionalismo, desenvolvido por Evan Luard5 e John Michael Featherstone6, e que se refere emergncia de laos no estatais de economia, de poltica, de associao, de cultura e de ideologia que transcendem as fronteiras dos Estados e constituem, em maior ou menor medida, uma sociedade que vai alm destas mesmas fronteiras. homogeneidade, utilizado por Karl Max e Francis Fukuyama, e que indica uma relao entre a estrutura interna das sociedades e da sociedade internacional, investigando de que maneira, como resultado das presses internacionais, os Estados so compelidos a conformarem seus arranjos interno aos demais. um conceito que se refere tanto ao desenvolvimento interno quanto s relaes internacionais, j que o funcionamento interno dos Estados tanto influencia como influenciado pelos processos internacionais.
Martin Wight e Hedley Bull Martin Wight (1960)7 Realismo: Em um mundo constitudo por potncias soberanas e independentes, a guerra o nico meio pelo qual cada uma delas pode, em ltima instncia, defender seus interesses vitais.
Walerstein. M. Modern World System. Sempre haver um pas que ser o centro de poder do mundo Historiador. Hobsbawn, Eric: A era dos extremos. Viso econmica da histria. 4 Repensando as relaes internacionais: na obra, dentre outros aspectos, so reavaliados criticamente os conceitos de Estado e de sociedade internacional, passando pela questo da revoluo. No caso do Estado, Halliday o considera como um ator domstico e internacional depois de uma discusso ampla sobre o conceito, percebido como um dos mais importantes para a teoria e a anlise. Com relao sociedade internacional, so exploradas as presses para que haja uma homogeneizao do conjunto de normas compartilhado pelos Estados, utilizando-se as reflexes de Burke, Marx e Fukuyama. Internacionalmente, destaca-se o papel desta homogeneizao e de suas mltiplas dimenses na competio interestatal, mostrando-se a constante oposio entre os Estados revolucionrios e os do status quo. Neste sentido, insere-se tambm a discusso mais detalhada sobre as revolues e os seus impactos formativos no sistema internacional. 5 In International Society 6 In Global Maternities. 7 Wight, Martin. A poltica do poder. Ed. UNB.
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As RI vivem uma espcie de ordem anrquica, pois no h poder superior. Esta ordem vem da idia de que cada Estado soberano e sempre procuram manter este status. Desta forma sem mantm o equilbrio de poder entre eles. Para Wight, o cenrio internacional pode ser corretamente definido como uma anarquia uma multiplicidade de potncias sem governo. A Guerra com resultado da falta de governo internacional, ou seja, a anarquia dos Estados soberanos. Segundo Wight, seria o DIP que estabeleceria o equilbrio entre os Estados. Medo Hobbesiano: nenhum Estado pode entregar a outro Estado qualquer parte de sua segurana e de sua liberdade, pois tal como os homens, em seu Estado natural, no qual encontram-se em estado de cime constante, de desconfiana, os Estados esto sempre em guerra uns contra os outros, por fora de sua independncia. Wight conclui seu trabalho, indagando o que seria sociedade internacional. Para Wight, seria a existncia do DI um indcio da existncia de uma sociedade e que este DI seria um tipo peculiar de Direito, pois o Direito de uma sociedade politicamente dividida em um grande nmero de Estados soberanos. Wight afirma que dificilmente pode ser negada a existncia de um sistema de Estados, e admitir que tal sistema existe acarreta admitir em parte a existncia de uma sociedade, pois uma sociedade seria um certo nmero de indivduos ligados por um sistema de relacionamentos com certos objetivos comuns. Hedley Bull (1977)8 Continua o trabalho de Wight. Segundo Bull, os Estados tm interesses e querem que estes interesses sejam protegidos. Seria o DIP que iriam proteger estes interesses. Para Bull, o conceito de sociedade internacional remonta ao final do sc. XV, organiza-se como nica estrutura baseada em relaes econmicas no sc. XIX e consolida-se como sociedade internacional global logo aps o final da 2 Guerra, em conseqncia da expanso dos Estados Europeus pelo mundo, cujo instrumento seria a estrutura jurdico-poltico do Estado soberano que comeou a ganhar corpo no fim do sculo XIII e incio do sculo XIX. Ainda segundo Bull, Existe uma sociedade de estados (ou sociedade internacional) quando um grupo de estados, conscientes de certos valores e interesses comum, formam uma sociedade, no sentido de se considerarem ligados, por um conjunto comum de regras, e participam de instituies comuns. Considera o autor que os Estados, reconhecendo certos valores e interesses comuns, se consideram vinculados a determinadas regras no seu inter-relacionamento, tais como a de respeitar a independncia da cada um, honrar os acordos e limitar o uso recproco da fora. Sociedade internacional pressupe um sistema internacional, mas a recproca pode no ser verdadeira, j que poderia faltar a conscincia dos interesses e valores comuns, existindo apenas interao de forma que uma represente um fator nos clculos dos outros. Para Bull (com base em Wight) existem trs doutrinas que definem o moderno sistema de Estados: 1. Hobbesiana ou realista: Estado de natureza: estado de guerra de todos contra todos. A poltica internacional como um estado de guerra. Os estados tm liberdade para perseguir suas metas com relao aos outros estados, sem quaisquer restries morais ou legais. Para Hobbes, as idias de moralidade e lei s so vlidas em um contexto de sociedade e a vida internacional ultrapassa os limites de qualquer sociedade. Para ele as nicas regras e ou princpios que podem limitar a conduta dos estados no ser inter-relacionamento so as regras de prudncia e convenincia. Kantiana ou universalista: Atuao na poltica internacional de uma comunidade potencial. Sociedade cosmopolita. Paz universal atravs de uma federao de estados. A natureza da poltica internacional reside nos vnculos sociais transacionais entre os seres humanos. Os homens possuem os mesmos interesses e assim a poltica um exerccio cooperativo. Preconiza a existncia de um imperativo categrico internacional sustentado na mais alta moralidade que visa a derrubada do sistema de Estados e sua substituio por uma sociedade cosmopolita. Grociana (Hugo Grocius): Tradio internacionalista. Esta doutrina coloca-se entre as outras duas. Para Grocius ,diferentemente de Kant, os estados constituem a principal realidade da poltica, sendo os membros imediatos da sociedade internacional. Para ele, os Estados no esto empenhados em uma simples luta, mas h limi-
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BULL, Hedley. Sociedade Anrquica. Ed. UNB
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tes impostos a seus conflitos por regras e instituies mantidas em comum. Para a doutrina grociana, no a guerra que melhor tipifica a atividade internacional, ou um conflito horizontal que ultrapasse as fronteiras dos estados, mas o comrcio de uma maneira mais geral, o intercmbio econmico entre os estados. Grocius afirma que os estados na sua conduta internacional, na sua interao com outros estados, esto limitados pelas regras e instituies da sociedade que formam e que assim devem obedecer no s as regras de prudncia e convenincia (tratadas por Hobbes), mas tambm aos imperativos de lei e moralidade (Kant), que para ele no pretenderiam a derrubada do sistema de estados, mas sim, a aceitao das exigncias da coexistncia e cooperao dentro de uma sociedade de estados. O perfil da sociedade internacional mundial dos sc. XX adequava-se, de um lado, pela perspectiva Hobbesiana (realista), tendo em vista as duas guerras mundiais que se sucederam e de outro a Kantiana (universalista), pelo esforo orientado para transcender o sistema de estados, a desordem e o conflito que o tem marcado, buscando uma solidariedade transnacional. Para Bull, fato que a conduta efetiva dos Estados se adequam em certa medida s regras do direito internacional, j que h algumas regras que os estados e outros entes consideram reciprocamente obrigatrias, muito embora o respeito pelas normas de DI no seja o principal motivo desta adequao. Neste contexto, certo que o DI exerce funo importante como definidor da ordem internacional, muito embora com algumas limitaes fticas. A primeira funo seria a de identificar a noo de sociedade de estados soberanos, como princpio normativo da organizao poltica da humanidade, evitando assim a multiplicidade de princpios competitivos de organizao poltica internacional. A segundo funo seria a de expressar as regras bsicas da coexistncia dos estados e dos outros entes na sociedade internacional. A terceira funo seria a de mobilizar a aceitao das regras de coexistncia e cooperao. Segundo Bull, o DI proporciona um meio pelo qual os Estados podem anunciar suas intenes com respeito ao assunto em questo, oferece uma garantia mtua sobre a futura poltica a ser adotada, especifica precisamente qual a natureza do acordo, sua extenso e seus limites e, alm disso, confere solenidade ao acordo, criando assim a expectativa da sua permanncia.
Descrio
Segundo Celso Mello, descrever a SI significa apresentar os entes que a compe e as foras mais atuantes. As foras econmicas, sociais, culturais e polticas so preponderantes na caracterizao da SI e trataremos delas no prximo tpico. Os entes da SI so: o Estado, as Organizaes internacionais, o homem, dentre outros. Tornando-se possuidores de direitos e de deveres, passam a ser sujeitos de direito internacional, sobre eles falaremos mais adiante.
Comunidade e sociedade
Escola sociolgica alem (Ferdinand Tonnies, Max Weber e Hans Freyer)9
Segundo Ferdinand Tonnies

Sociologicamente, segundo a intensidade do vnculo psicolgico10: Comunidade: Formao natural (criao de cooperao natural) Vontade orgnica (prpria ao organismo afetividade, prazer, hbito e memria) Participao mais profunda do indivduo Regida pelo direito natural Depende da vontade essencial do ser: a de escolher. Sociedade:
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Autores do incio do sculo XX que se caracterizaram por diagnosticar a mudana do mundo devido industrializao e formao de grandes conglomerados urbanos impessoais, ruptores da sociabilidade clssica, vo desde Ferdinand Tonnies, Hans Freyer, milie Durkheim e Max Weber at as obras filosficas de maior envergadura, como Ser e tempo, de Heidegger. 10 Comunidade e Sociedade
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Formao voluntria (idia de finalidade) Vontade refletida. Participao menos profunda do indivduo na vida comum Regida pelo contrato (tratado); Baseada em interesses
Num estudo mais aprofundado, Tonnies estabelece um modelo sociolgico que prope a existncia de dois tipos de entidades sociais: Comunidade (Gemeinschaft) que ntima, privada, informal e afetiva; Sociedade (Gesellschaft) que pblica e formal. Segundo Tonnies, as culturas tradicionais seriam do tipo comunidade e as mais "avanadas", como a norteamericana, do tipo sociedade. Coube a Ferdinand Tonnies, em 1887, introduzir o dualismo sociedade-comunidade (Gessellschaft) no discurso cientfico contemporneo. Reagindo contra a concepo mecanicista de sociedade, ento predominante, Tonnies vai fazer corresponder, ao conceito de sociedade, a vontade refletida nascida do arbtrio dos respectivos membros, enquanto o de comunidade teria a ver com uma vontade que ele reputa como essencial ou orgnica.
Segundo Hans Freyer

Comunidade: coletividade extra-histrica. No se pode determinar o momento em que foi criada. de aspecto natural No h poder de dominao Sociedade: de formao histrica (a histria nasce com a escrita e a comprovao de fatos) Constituda por grupos heterogneos Existncia de um poder dominante, de uma tenso de domnio, talvez devido sua natureza heterognea.
Segundo Max Weber

Comunidade: Coletividade que teria origem num sentimento subjetivo (tradio, laos de famlia, fatores emocionais, culturais) Valores afetivos Sociedade: Vontade orientada pela razo (aspecto objetivo), visando determinada finalidade. Ajustamento de interesses racionalmente motivado Assim, estaramos diante do fato de que a comunidade s existiria num contexto primitivo e que diante do surgimento do primeiro conflito, gerado por tenso de domnio, estaramos diante de uma sociedade internacional.
Fundamentos da S.I.
Cavaglieri: corrente positivista- voluntarista
A sociedade internacional teria se formado por meio de um acordo de vontade entre os Estados corrente criticada por Celso Mello, pois no explica como um novo Estado sujeita-se s normas internacionais, mesmo que no queira. Questo: Cuba e Coria? Algum Estado que no queira ser parte da sociedade internacional pode subsistir se no mantiver nenhuma relao com os outros Estados? A prpria noo de Estado implica em uma noo de coletividade.
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Del Vecchio: corrente jusnaturalista

Homem um ser social e que s se realiza em sociedade, sendo a sociedade internacional a sua forma mais ampla. Unidade do gnero humano.
Caractersticas
UNIVERSAL: abrange todos os entes do globo PARITRIA: igualdade jurdica. tica ABERTA: todo ente, ao reunir determinados elementos, se torna membro de SI, sem que haja necessidade da manifestao de outros membros NO POSSUI UMA ORGANIZAO INSTITUCIONAL COM A SOCIEDADE INTERNA. A SI no um super-Estado. No possui poderes centralizados. Segundo Celso Mello, h uma certa hierarquizao, quando o estado est abrindo mo de parte de sua soberania em benefcio da cooperao. Predomina a autotutela. GOVERNANA: especializao (OMC, G7,OIT, FMI...) O DIREITO QUE NELA SE MANIFESTA ORIGINRIO, j que o DIP no se fundamenta em outro ordenamento positivo. TEM POUCOS MEMBROS e assim no se pode enfrentar os problemas com base em categorias gerais, como faz o direito nacional (pessoa humana?)
Entes (sujeitos da SI)

ESTADO: Para a maioria da doutrina o ente originrio e o principal sujeito. (exceo: Jean Touscoz11) ORGANIZAES INTERNACIONAIS: Associao voluntria de sujeitos de DI, criada para desenvolver da melhor maneira possvel as relaes entre os Estados, permitindo-lhes cumprir em conjunto, o que no poderiam cumprir separadamente, j que algumas questes exigem a colaborao dos demais membros da SI para serem resolvidas Pessoa Humana (vide A.A. Canado Trindade)12
A NORMA INTERNACIONAL: ORIGEM, NATUREZA E FUNDAMENTO

Normas: princpios e regras
A.A. Canado Trindade (DI em um mundo em transformao): normas de DI = regras + princpios (como manifestao da conscincia jurdica dos povos) Declarao Relativa aos princpios do DI que regem as Relaes amistosas e cooperao entre os Estados conforme a Carta das Naes Unidas A.G da ONU de 24/10 de 1970. No tem base convencional, mas, foi importante para o reconhecimento de novas regras de DI consuetudinrio e na interpretao dos princpios consagrados na Carta das Naes Unidas (Cap. I , artigo 2). Tem natureza de recomendao, j que a Assemblia Geral no poderia adotar regras obrigatrias de DI,de acordo com o art. 13,I,a da Carta da ONU. A partir de meados do sc. XX, passou a florescer bibliografia especializada concentrada nos princpios do DI.13
Jean Touscoz. Direito Internacional. Canado Trindade, A.A.. A Direito Internacional em um mundo em transformao. Os rumos do Direito Internacional contemporneo: de um jus inter gentes a um novo jus gentium no sc. XXI. 13 Segundo Canado Trindade: Lafayete Rodrigues Pereira: Princpios de DI; A.A. Canado Trindade: Princpios de DI contemporneo. UNB; Ian Brownlie. Principles of Public Internacional Law; L. Delbez. Ls prncipes generaux du droit internacional public e outros
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DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO TRECHO DE DECISO DA CIDH (CASO 12.240) ...Alm disso, com base na informao disponvel, a Comisso comprovou que esta foi reconhecida como uma norma de carcter suficientemente inalienvel para constituir uma norma de jus cogens, evoluo prevista pela Comisso em sua deciso em Roach e Pinkerton. Como assinalado anteriormente, quase todos os Estados naes rejeitaram a imposio da pena capital pessoas menores de 18 anos, em sua forma mais explcita, atravs da ratificao do PIDCP, a Conveno da ONU sobre os Direitos da Criana e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, tratados em que esta proscrio reconhecida como no derrogvel. A aceitao desta norma engloba as fronteiras polticas e ideolgicas e os esforos de separar-se da mesma foram energicamente condenados pelos integrantes da comunidade internacional como no permitidos, segundo as normas contemporneas de direitos humanos. Com efeito, poderia se dizer que os prprios Estados Unidos reconheceram o significado desta norma ao prescrever a idade de 18 anos como norma federal para a aplicao da pena capital e ao ratificar o Quarto Convnio de Genebra sem reservas a esta norma. Com base nisto, a Comisso considera que os Estados Unidos esto obrigados por uma norma de jus cogens a no impor a pena capital a pessoas que no haviam cumprido 18 anos de idade quando cometeram os delitos. Como norma de jus cogens, esta proscrio obriga a comunidade dos Estados, incluindo os Estados Unidos. A norma no pode ser derrogada com validez, seja por tratado ou por objeo de um Estado, persistente ou no.
Natureza
Convencional: conveno entre as partes Costumeira: usos e costumes
Fundamento
O estudo dos fundamentos busca explicar a obrigatoriedade e os limites de aplicao do DI. Tem como Teorias: a) UTILITRIA OU NECESSIDADE: comrcio e justia (Bentham); b) NACIONALIDADE: nao o nico sujeito de DI ( Mancini) c) VOLUNTARISTAS: centram-se na vontade do Estado: autolimitao (Jellineck); vontade coletiva (Triepel); consentimento das naes (Oppenheim); delegao do direito interno(Wenzel); d) OBJETIVISTAS: norma-base (kelsen); pacta sunt servanda (Anzilotti); teorias sociolgicas (Duguit); direito natural Sfocles, Ccero, Agostinho, Toms de Aquino, Francisco de Vitria, Francisco Suarez, Grocius, Pufendorf, Tomsio, Bobbio, Le Fur, Verdross, Miaja de la Muela,Accioly)
Voluntarista
Autolimitao (Jellinek) Vontade metafsica do Estado. Limitao ao poder absoluto. O Estado no direito interno, quando outorga a Constituio aos seus sditos, submete-se aos direitos individuais, princpio de separao de poderes, da no retroatividade das leis. No DI ocorre a autolimitao nos tratados. Refutao: um direito fundado apenas na vontade unilateral no subsiste. Tambm no se explica as regras erga omnes dos costume internacional e o jus cogens. Vontade comum (Triepel) A vontade de um Estado no pode ser o fundamento, nem as leis concorrentes dos Estados. S as vontades de um certo nmero de Estados, juntadas numa unidade volitiva podem constituir o fundamento do D.I. Refutao: tambm o fundamento da obrigatoriedade fixa-se na vontade. Ficam a descoberto ainda o costume internacional e o jus cogens.
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Anti-Voluntarista
Teoria Pura ou Objetiva do Direito As normas encontram seu fundamento na que lhe imediatamente superior. Assim, no Direito Interno, cada norma inferior encontra seu fundamento na superior, at chegar norma maior, a Constituio. No Direito Internacional (visto como superior ao interno, por ter nele o fundamento de todas as normas), haveria uma norma superior a todas que, inicialmente, seria o PACTA SUNT SERVANDA (Grundnorm). Depois, propugnou-se pelo DIREITO NATURAL. Outros dizem que um postulado, que foge dogmtica jurdica, tornando-se um problema filosfico e no propriamente jurdico-normativo. Teoria Objetiva: Kelsen pacta sunt servanda; Direito Natural: Anziloti (Escola Italiana).
Gnese do Conceito de DI
Processo evolutivo: Antiguidade oriental, Grcia e Roma. Perodo medieval, idade moderna e idade contempornea.
Conceito/Definio de DI
Posio clssico-positivista: Conjunto de regras e princpios que regem as relaes jurdicas entre Estados. Dez de Velasco: Um sistema de princpios e normas que regulam as relaes de coexistncia e de cooperao, frequentemente institucionalizadas, alm de certas relaes comunitrias entre Estados, dotados de diferentes graus de desenvolvimentos socioeconmico e de poder Ren-Jean Dupuy: o conjunto de regras que regem as relaes entre os Estados Hildebrando Accioly: O conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes mtuas dos Estados e, subsidiariamente, as das demais pessoas internacionais, como determinadas Organizaes, e dos indivduos Nicolas Politis: Conjunto de regras que governam as relaes dos homens pertencentes aos vrios grupos nacionais Jean Tuscoz: o conjunto de regras e de instituies jurdicas que regem a sociedade internacional e que visam a estabelecer a paz e a justia e a promover o desenvolvimento. Miguel Reale: Ramo do Direito Pblico que regula as normas convencionais, pactos e costumes jurdicos, visa o ordenamento atravs de acordo realizado por Estados independentes EVOLUO DA DENOMINAO jus gentium: direito romano (direitos e deveres com relao Roma) utilizada por Samuel Pufendorf no sc. XVII como um direito natural. Nussbaum: sc. XVII - direito aplicado entre Estados independentes jus inter gentes: esta expresso introduzida por Francisco de Vitria. Maior alcance, j que abrangia tambm outros entes que no os homens. - law of nations - International law: Sc. XVII. Jeremias Betham. Droit Internacional: Ettinnne Dumont14 Atualmente: Direito das gentes, retomada por Georges Scelle
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Na verdade, no se trata de Direito entre naes, mas entre Estados.
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Direito Transnacional: Jessup. Esta denominao procura abranger todos os princpios que regem os fatos que ultrapassem as fronteiras dos Estados.
Bases sociolgicas do DI
- Pluralidade de Estados soberanos. - Comercio internacional: O aparecimento do comercio leva ao aparecimento de normas para regul-lo. - Princpios jurdicos coincidentes: Valores/ convices comuns. Com relao aos valores comuns, devemos ressaltar que o DI apresenta trs contradies: a soberania e a necessidade de cooperao, o objetivo de assegurar a paz e as exigncias revolucionrias nacionais, a soberania igualdade dos Estados e o poder dos supergrandes. DIREITO INTERNACIONAL uma varivel na sociedade internacional e que deve evoluir acompanhando a infra-estrutura poltica, econmica, social, cultural, religioso e tecnolgica da qual retira seu fundamento. (Castaeda)
Idade contempornea
...Esse poder de determinar o que relevante e, assim, impor a direo a ser dada pesquisa, torna-se muito mais visvel nos momentos nos quais ocorrem grandes mudanas no sistema internacional, tal como aconteceu no incio da dcada de noventa, quando terminou a Guerra Fria e o sistema internacional, de bipolar, passou a ser unipolar. A vitria estratgica dos Estados Unidos sobre a Unio Sovitica (e sobre o mundo por ela comandado) levou no apenas mudana da agenda poltica internacional, como tambm, correlativamente, mudana de enfoque do mundo acadmico sobre as questes internacionais. Imediatamente, por no se ter previsto as grandes modificaes ocorridas no sistema internacional, passou-se a considerar a teoria Realista como imprestvel para a anlise. Segundo o novo enfoque dominante, para empreender anlises vlidas, era necessrio recuperar o instrumental liberal, com nfase no livre-comrcio, na generalizao dos princpios liberal-democrticos e no esvaziamento do Estadoprovidncia. Alm da bvia idia de obsolescncia do projeto socialista, passou-se, tambm, a entender que as questes de defesa da soberania e de segurana haviam dado lugar s questes econmicas globais; isto , a problemtica geopoltica teria sido substituda pela problemtica geoeconmica. Considerou-se, igualmente, que o problema das relaes econmicas assimtricas entre as grandes potncias capitalistas e os pequenos Estados, bem como o fenmeno da dependncia econmica, na verdade, no tinham existncia real, uma vez que se constituam em mera manifestao ideolgica do tempo da Guerra Fria. Desse modo, por considerar que o fim dessa guerra havia apagado todas as diferenas entre os Estados que compunham o sistema internacional, decidiu-se que no havia mais porque falar de Terceiro Mundo, de luta pelo desenvolvimento, tampouco de reforma das instituies econmicas internacionais. Enfim, em consonncia com os novos interesses demonstrados pelas grandes potncias, especialmente pelos Estados Unidos, o mundo acadmico desses Estados redirecionou a curiosidade intelectual, com vistas a melhor servir a esses novos interesses. Ao mesmo tempo, pelo efeito hegemnico, passou a pautar as linhas de pesquisa do restante do mundo, especialmente dos pases da periferia...15 Direito Int. clssico: direito de coexistncia que regula as rivalidades e os conflitos de poder. Consagrava os tratados desiguais (leoninos). Direito Int. atual: cooperao (desenvolvimento e interdependncia). Cooperao significa a percepo da inevitvel e crescente interdependncia dos Estados, e de uma certa forma, e do reconhecimento da existncia de um verdadeiro destino comum.16 Atualmente o que se busca que o DI seja mais efetivo, que ele se relacione com os fatos, j que o direito deve objetivamente atender a sua funo social17. Cresce cada dia mais o nmero de estudos sobre o DI, cujo objetivo a
15 RELAES INTERNACIONAIS - WILLIAMS GONALVES Professor dos PPGs. Relaes Internacionais da Universidade Federal do Rio Grande do Sul e da Universidade Federal Fluminense. 16 Nasser, Salem Hikmak in Direito Internacional e Desenvolvimento. Org. Amaral Jr. Alberto. Manole. 17 Celso Mello:Curso de DIP
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transformao do atual em DI do desenvolvimento18, de cujo esforo participam os Estados subdesenvolvidos, que lutam por uma igualdade vantajosa, para que com relao a eles haja um tratamento mais benfico, colocando-os, em certa medida, em p de igualdade de condies com os desenvolvidos. Uma reviso do DI tem sido defendida pelos novos Estados19. Segundo Pierre Hassner20 in Celso Mello, so vrios os sentidos que se d a estes novos Estados: os Estados recentemente independentes, os Estados subdesenvolvidos, os neutralistas e os afro-asiticos. Seriam estes os interessados em transformar o DI, que tem sido um instrumento voltado aos interesses dos desenvolvidos. A norma internacional (instrumento do DI) justa no deve ser inspirada no interesse de poucos, mas deve surgir da convivncia social internacional levando em considerao o maior nmero de Estados e de indivduos a existentes.21. Embora creiamos no ser factvel tal realidade, para Monique Chemillier-Gendreau22 in Celso Mello, o DI para garantir sua coerncia precisa se fundamentar em uma racionalidade que se impe como universal, e isto indemonstrvel. Segundo a jurista francesa, o DI hoje voltado ainda para a soberania, que foi flexibilizada pelos atuais processos de transformao e assim para transform-lo, tornando-o mais efetivo, devemos buscar a democratizao, com a participao do maior nmero de Estados, baseando-se no princpio da igualdade entre eles prevista na Carta das Naes Unidas. Face ao sistema adotado pela grande maioria dos Estados, o DI hoje no est apto a garantir os direitos dos indivduos e das minorias nacionais, j que depende da boa-vontade dos Estados para sua implementao internamente. O sculo vinte principalmente aps a 2. Guerra poderia ser chamado do sculo das luzes no Direito Internacional. Nestes anos, a guerra a o uso da fora foram expurgados pelos princpios do DI consagrados, floresceram as OI, a diplomacia tomou impulso e os tratados internacionais tenderam majoritariamente a multilateralidade23. Historicamente, o impulso tomado pelo DI no sculo XX foi a oportunidade de ascender ao status de Estado soberano dada a inmero povos da sia (~1940) e da frica (~1950), j que estes Estados, contando com o apoio de outros, foram responsveis pela idia de que novos princpios, regras e mecanismos deveriam ser incorporados pelo Direito, para que este pudesse adaptar-se aos novos valores e s necessidades dos novos e numerosos sujeitos. Estas idias balizaram os objetivos do Grupo dos 7724 e do Movimento dos no Alinhados25 que abrangiam a grande maioria dos Estados subdesenvolvidos. Vrios princpios foram consagrados pelo esforo dos menos fortes, em especial o do direito ao desenvolvimento, previsto pelo Pacto Internacional dos direitos sociais, polticos e econmicos.26 Sobre o Sistema Internacional Contemporneo, aponta Marcel Merle27 algumas caractersticas: Incremento das relaes econmicas no sentido do estabelecimento de um mercado mundial. Informaes transmitidas instantaneamente. Volume das informaes e o deslocamento das pessoas tm aumentados. H um campo estratgico unificado, devido s armas de destruio em massa. Os Estados participam de um grande nmero de organismos internacionais. Segundo Charles Chaumonte, a comunidade internacional se caracteriza pela existncia de antinomias; so elas: Ordem pblica x Revoluo; Cooperao x Soberania; Direito autodeterminao dos povos x Diviso do mundo em zonas de influncia.
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Sugesto de leitura : Nasser, Salem Hikmak in Direito Internacional e Desenvolvimento. Org. Amaral Jr. Alberto. Manole. Celso Mello: pases que adotaram durante o perodo da Guerra Fria uma posio de neutralidade, no se filiando a nenhum dos blocos. 20 Filsofo das Relaes Internacionais Instituto de Estudos Polticos de Paris 21 Idem. 22 Professora de DI da Universit de Paris VII - Diderot 23 Nasser, Salem Hikmak in Direito Internacional e Desenvolvimento. Org. Amaral Jr. Alberto. Manole. 24 Conferncia das Naes Unidas para o Comercio.1964. 25 Pequenos e mdios Estados, comprometidos com o movimento dos no alinhados na Guerra Fria. 26 Resoluo 2.200-A (XX) da Assemblia das N.U de 16.12.1966 27 Doutrinador das Relaes Internacionais. Pioneiro em sociologia das relaes internacionais.
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Por fim, para Celso Mello, a sociedade internacional contempornea, que surge aps a queda do murro de Berlim, tem as seguintes caractersticas: unimultipolar EUA a nica superpotncia, mas existem 5 potncias importantes: Rssia, Japo, Alemanha, Frana e Gr-Bretanha; a China est crescendo vertiginosamente e est sendo apontada como uma potncia regional. No h a estabilidade e previsibilidade como na Guerra Fria. A grande ameaa ao poder dos EUA o poderio econmico japons (??).
Unidade 2
Noo de pessoa internacional Classificao dos sujeitos do Direito Internacional A Questo do reconhecimento O reconhecimento do Estado O reconhecimento do Governo O reconhecimento do Governo no Exlio O reconhecimento de insurgentes e beligerantes O reconhecimento das naes e movimentos nacionais Outras pessoas internacionais - A Santa S - Territrios sob mandato e tutela internacional Indivduo
PESSOAS INTERNACIONAIS
Noo
A noo de sujeito de DI tem uma dimenso histrica, sociolgica e lgico-jurdica. A primeira dela decorre do fato de que a personalidade internacional a matria que oferece a existncia de uma das foras sociais influentes e atuantes. A segunda se materializa no fato de que a sociedade internacional mutvel, variando ao longo da histria. Por fim, a dimenso lgico-jurdica caracteriza-se pelo fato de que no pode existir uma ordem sem destinatrios, porque a norma jurdica, sendo, uma regra de conduta, deve dirigir-se sempre a um ente.28 A pessoa fsica ou jurdica a quem a ordem internacional atribui direitos e deveres transformada em pessoa internacional, isto , sujeito de DI (Celso Mello). Sujeito de Direito Internacional: aquele cuja conduta est prevista direta e efetivamente pelo direito das gentes como contedo de um direito ou de uma obrigao. O Estado manteve-se como o centro das atenes da sociedade internacional do sculo XX, sendo o mais importante ente de DI. No sculo XX, em virtude das srias transformaes ocorridas no cenrio internacional, o Estado passa partilhar a vida internacional com outros entes, as organizaes internacionais e o homem, que volta a ter direitos e deveres perante a sociedade internacional.
Existncia de normas internacionais gerais atributivas de personalidade

A polmica divide-se em duas correntes, a que admite a existncia29 e a que no admite. Celso Mello entende que a primeira corrente seria a mais adequada. Segundo a esta corrente existem normas gerais que estabelecem condies para que determinados entes adquiram personalidade jurdica e assim tornem-se sujeitos de direito, como o Estado, por exemplo. Um exemplo seria a Conveno Pan-americana sobre Direitos e Deveres
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Celso Mello Segundo Celso Mello, seria a corrente liderada por Balladore Pallieri. Adotada por Celso Mello.
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dos Estados30 (Montevidu, 1933) que prev que o Estado, pessoa internacional, deve reunir os seguintes requisitos: povoao permanente, territrio determinado, governo e capacidade de entrar em relaes com os demais Estados. No entanto, outros entes adquirem personalidade jurdica internacional sem que haja norma geral anterior, como o homem. Segundo Celso Mello, o homem31 s adquire personalidade internacional quando as normas internacional se dirigem ele. Nas palavras de Celso Mello, existiria um princpio constitucional no ordenamento jurdico internacional que determinaria quais os entes que, ao preencherem certas condies, se tornariam sujeitos de DI. Tais condies seriam: fins compatveis com a sociedade internacional, ter uma organizao que lhe permita entrar em relaes com os demais sujeitos de DI, bem como ser responsvel pelos seus atos. No entanto, na realidade constata-se que o Estado surge como um fato encarnado de grande poder na SI. No existe qualquer norma preexistente. o prprio Estado que se legaliza a priori. As demais pessoas internacionais foram criadas pelos Estados (OI)
Capacidade32 e Personalidade
Capacidade jurdica: requisitos que tornam um ente, sujeito de DI, Capacidade de agir: realizao de atos vlidos no plano jurdico internacional. Embora haja entendimentos em sentido contrrio33, para Celso Mello pode determinado ente ter personalidade jurdica internacional, mas no ter capacidade, como a pessoa humana. O homem tem personalidade jurdica internacional - sujeito de direito internacional - porm no tem capacidade no plano internacional, a no ser em casos excepcionalssimos.34 Nas hipteses de incapacidade, o DI j reconhece o instituto da representao, que seria a manifestao de vontade de um sujeito internacional produz efeitos que so imputados a outros sujeito de DI35 e cujos elementos, segundo Sereni, seriam: a) o representante, o representado e os terceiros devem ser sujeitos de DI; b) ela deve ser exercida no campo de DIP, c) o representante tem o poder de agir para o representado, e isto em nome e por conta deste.
Classificao das pessoas internacionais

As PI seriam classificadas36 em: a) Coletividades estatais b) Coletividades interestatais c) Coletividades no estatais d) Indivduo
Coletividades no estatais
O reconhecimento de beligerante s e insurgentes so os primeiros mecanismos que vo permitir a aplicao do direito de guerra a um conflito interno.
Elementos do Estados: populao, territrio, governo e soberania. Segundo. A.A. Canado Trindade, na nova ordem internacional o dogma da soberania torna-se inadequado, diante do surgimento das organizaes internacionais. (O Direito Internacional em um mundo em transformao). Ainda segundo Canado Trindade, a soberania Estatal , devidamente delimitada, passou a referir-se, no presente contexto, habilitao do Estado para participar do ordenamento jurdico, em conformidade com as regras deste ltimo. 31Nas palavras do mestre: Testemunho eloqente da eroso do domnio reservado dos Estados foi precisamente o da internacionalizao da proteo dos direitos humanos, a partir da adoo em 1948 das Declaraes Americana e Universal dos Direito Humanos. Personalidade jurdica, segundo Maria Helena Diniz, seria a idia que exprime a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes aptido para praticar atos jurdicos - sendo a capacidade, a medida jurdica da personalidade. 33 Sereni, Piero. 34 Protocolo n 9 da Conveno Europia para a proteo dos direitos do homem e das liberdades fundamentais 35 Aguilar Navarro, Balladore Pallieri. 36 Diante da diversidade de classificaes que Celso Mello julga insatisfatrias, ele opta pela classificao de JJ. Rousseau, muito embora advirta para o fato de que toma por base o Estado.
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O RECONHECIMENTO DE BELIGERANTES
- Criao do sc. XIX, aplicado s revolues de grande envergadura. - Canning 1825 Um certo grau de fora e de resistncia adquirida por uma parte da populao engajada em uma guerra d a ela o Direito de ser tratada como beligerante. - uma decorrncia de princpios humanitrios (obriga as partes em luta s leis da guerra, evitando a prtica de atos de selvageria) e do direito de autodeterminao dos povos. - Na prtica diplomtica: ato discricionrio.37 - Feito (normalmente) por meio de uma declarao de neutralidade: o reconhecimento pelo governo legal (de direito) dos revoltosos como beligerantes no obriga os terceiros Estados a faz-lo. O reconhecimento pelo governo legal pode levar os outros Estados ao reconhecimento apenas por uma questo poltica; no entanto, a recproca no verdadeira: o reconhecimento por um terceiro Estado no influencia o governo legal. Efeitos, dentre outros: a) Aplica-se as leis da guerra; b) O governo de direito no responsvel pelos atos dos beligerantes.38 c) Os navios dos revoltosos no so considerados piratas39; d) Os Estados estrangeiros ficam sujeitos aos direitos e deveres da neutralidade; e) Os beligerantes podem concluir tratados com os Estados neutros; Observaes: - Os revoltosos mesmo sem o reconhecimento possuem personalidade internacional; - As convenes de Genebra de 1949 prevem a aplicao de normas de direito de guerra independente do reconhecimento; Natureza jurdica: declaratria (necessrio o preenchimento de condies). Entende-se que tambm seja constitutiva de direitos e deveres. A unanimidade da doutrina afirma que o instituto do reconhecimento dos beligerantes est em desuso, pois: a) Ameaa a integridade territorial do Estado. b) Terceiros Estados tm participado das guerras civis, o que no compatvel com o reconhecimento dos beligerantes.40
RECONHECIMENTO DE INSURGENTES
Revoltas que no assumem proporo de guerra civil. Efeitos genricos: a) Dependem do seu reconhecimento pelos Estados; b) S gera direito e deveres depois de reconhecido; c) o reconhecimento que fixa os efeitos que pretende dar insurgncia Efeitos especficos: a) Tm tratamento de prisioneiros de guerra; b) O governo de direito no responsvel pelos atos dos insurgentes.41 c) Os navios dos revoltosos no so considerados piratas42;
A doutrina recente entende que deveria ser ato obrigatrio mesmo sem o reconhecimento; 39 mesmo sem o reconhecimento; 40 a guerra civil definida pelo conflito interno e coeso dentro de um determinado Estado e no pressupe a participao de terceiros, o que vm acontecendo 41 mesmo sem o reconhecimento;
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d) Os terceiros Estados no esto sujeitos obrigatoriamente neutralidade, mas podem declar-la; e) Os insurgentes podem concluir tratados com os Estados neutros;
SANTA S
A crtica doutrinria apontava para a no existncia da personalidade internacional da Santa s, j que lhe faltava territrio. No obstante as discusses, ela continuou a ser considerada pessoa internacional. Em 1929 a santa s e a Itlia celebraram os acordos de Latro ( um financeiro, um poltico e uma concordata). O acordo poltico reconheceu a soberania no domnio internacional da Santa s, o direito a plena propriedade e a jurisdio soberana sobre o Vaticano. A personalidade internacional da Santa S (reunio da Cria romana com o Papa) e no do Vaticano.43 Como pessoa internacional a Santa S possui os seguintes direitos: - Direito de legao: a faculdade de enviar (direito de legao ativo) e receber (passivo) agentes diplomticos. Deriva do princpio da igualdade jurdica dos Estados e regulado pelo princpio do consentimento mtuo. - Direito de conveno: a Santa S membro de organizaes internacionais e participa de conferncias internacionais, ratificando-as. As relaes entre a Santa S e o Vaticano no se enquadram em nenhuma forma clssica adotada por Estados, sendo difcil distinguir um do outro. O Vaticano neutro.
MANDATO
Aps a primeira guerra, o destino das colnias dos vencidos variava entre da idia de que deveriam ser anexados aos territrios destes ou que deveria haver uma administrao internacional. Definio: entrega das colnias a determinadas potncias, denominadas mandatrias, que deveriam administr-las (Pacto da Sociedade das Naes SDN Art. 22 e seguintes). A sociedade das naes dava s potncias administrativas uma carta de mandato, autorizando-os a administrar tais povos at estarem aptos para a independncia. Tipos: A: assemelhava-se s relaes de protetorado. Populaes que estavam quase atingindo a independncia. B: entre uma metrpole e sua colnia. Certos povos da frica Central C: quase a uma anexao. Territrio com escassa populao e de civilizao atrasada.
TUTELA
Substituiu o mandato por uma questo de terminologia. Como o instituto de Direito Civil, traduzira melhor a idia por ser servio pblico e gratuito, exigir-se prestao de contas. O objetivo conduzir os povos colocados neste regime independncia poltica. Os tratados de proteo dos direitos humanos prevem que os Estados administradores promovero o exerccio do Direito de autodeterminao (art. 1 do Pacto s/ Dir. Econmicos, Sociais e Culturais). efetivada por acordos de tutela entre a ONU e a potncia administradora e aplicvel a todos os territrios que estivessem sob mandato e a todos os territrios coloniais dos Estados vencidos. RGO PRPRIO: Conselho de Tutela.
Reconhecimento de Estado
Ocorre quando um novo Estado surge notificando os demais e requerendo seu reconhecimento. Era procedimento importante at meados do sc. XX. Hoje, no entanto, a maioria da doutrina entende bastar que o Estado rena os elementos necessrios (territrio, povo e governo+soberania).
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mesmo sem o reconhecimento; A cidade do Vaticano membro de algumas organizaes internacionais bem como a Santa S.
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Conceito: Ato por meio do qual um Estado reconhece a personalidade estatal de outro Estado, admitindo-o na SI. deciso do governo de um Estado existente de aceitar o outro como um Estado. ato jurdico, diante de seus inegveis efeitos.
FORMAO DO ESTADO Formas

o Ocupao: Estabelecimento de populao em determinado territrio (res nullius). diferente de ocupao por guerra de conquista que no reconhecida pelos princpios de DI e pela Carta da ONU. Hoje j no mais existe territrio sem dono, exceo da Antrida, j definida por Tratado e o rtico, caso que ainda ser analisado. Emancipao: Ocorre por sublevao. Um grupo nacional, numeroso e forte, se liberta da metrpole, passando a comandar interna e externamente, seus prprios destinos (Brasil e Portugal, EUA e Inglaterra). Separao (desmembramento ou secesso): Parte de um Estado se desvincula do todo estatal, criando um novo Estado. (Imprio Autro-Hngaro, Sucia e Noruega, RFA e RDA...). Fuso: Dois Estados passam a formar um s Estado (Unificao Italiana e Unificao Alem) Formao normativa: Por acordos internacionais (Vietnam e Vaticano)
o o o o
Efeitos Teorias
1 - Constitutiva (atributiva): o carter estatal depende do ato de reconhecimento, o qual verdadeiramente constituiria o Estado, atribuindo a ele personalidade estatal. ato bilateral pelo qual aos Estados atribuda, por consenso mtuo, a personalidade internacional. teoria minoritria. 2 - Declaratria: o reconhecimento to somente ato declaratrio, j que a personalidade estatal independe da deliberao de outros Estados. a teoria adotada pela Carta da OEA e pelo Institut de Droit Internacional. Para Hildebrando Acciolly, um organismo que rene todos os elementos constitutivos de um Estado tem o direito de assim ser considerado e no deixa de possuir a qualidade de Estado pelo fato de no ser reconhecido. Para Acciolly, o ato de reconhecimento ter efeito retroativo, que remonta data da formao definitiva do Estado. a teoria majoritariamente aceita. Para Kelsen, o reconhecimento teria dois aspectos: poltico, no constitutivo da personalidade do Estado (Art. 3 da Conveno de Montevidu sobre direitos e deveres dos Estados: existncia poltica do Estado independente de seu reconhecimento pelos outros Estados) e jurdico, constitutivo da personalidade do Estado). J Anzilotti bem define os efeitos do reconhecimento. Para ele, a personalidade do Estado surge concomitantemente com o seu reconhecimento. Ser sujeito de direitos significa ser destinatrio de normas jurdicas e assim, a personalidade existe quando uma entidade se torna destinatria da norma. Como a norma internacional surge por meio de acordo, ento o sujeito de direitos passa a existir a partir do acordo, e s ento que um ente se torna em relao ao outro ente, destinatrio das normas resultantes do acordo fimado.
REQUISITOS
- Possuir governo independente e autnomo na conduo dos negcios estrangeiros (requisito voltil) - O governo deve ter autoridade efetiva dentro de seu territrio, congregando as foras ali existentes. - Deve ter territrio delimitado.
NATUREZA DO ATO
Unilateral, irrevogvel, discricionrio, retroativo (teoria declaratria) e incondicional.
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RECONHECIMENTO PELA ONU

Hoje, aps ser aceito pelo Conselho de Segurana, entende-se haver um reconhecimento coletivo mtuo do Estado. Este entendimento controverso.
Reconhecimento de Governo
Se origina na transformao na organizao poltica de um Estado. A personalidade estatal internacional do Estado no se modifica, mantendo-se os elementos essenciais do Estado (territrio e povo). O reconhecimento de governo no importa na aceitao da sua legitimidade, mas apenas na aceitao de quem tem o poder de conduzir o Estado e de representa-lo internacionalmente. Governo de Fato: Ao que se dirige o reconhecimento. Atinge-se o poder por meios inconstitucionais. H violao da norma constitucional e a autoridade mantida pela fora. Governo de Direito: Mudana por meios constitucionais. Ocorre juridicamente e no precisa de reconhecimento.
DOUTRINAS
- Tobar: a mais adotada. S aceita o reconhecimento do governo se proveniente de revoluo ou golpe de Estado e aps a reorganizao constitucional do pas. O governo dever estar estvel e cumprindo com as obrigaes assumidas internacionalmente. - Estrada: O reconhecimento no deve acontecer, pois fere a soberania do Estado. Seria como crtica aos negcios internos do pas (no aceita).
FORMAS
- Tcita - Expressa (por nota diplomtica)
RECONHECIMENTO DE GOVERNO NO EXLIO

O governo no territrio do Estado no exerce o poder. Para ser reconhecido preciso que o governo afastado demonstre empenho na retomada do poder.
Unidade 3
Noes Gerais Diferenas entre fontes e fundamento Fontes formais e fontes materiais Anlise do artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia Importncia do costume como fonte do Direito Internacional Fundamento da obrigatoriedade do costume Hierarquia das fontes Importncia do jus cogens - Noo de jus cogens - Aceitao do jus cogens pela Conveno de Viena sobre direito dos tratados - Violao do jus cogens
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AS FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

Noes Gerais
Fontes do Direito Internacional so os modos pelos quais o Direito de manifesta. So fontes de DI aqueles fatos ou atos aos quais um determinado ordenamento jurdico atribui idoneidade ou a capacidade de produzir norma jurdica (Bobbio).
Diferenas entre fontes e fundamentos

Fontes so modos pelos quais o DI se manifesta, e fundamentos do DI, de onde retira sua obrigatoriedade.
Fontes Formais e Materiais

Fontes materiais: Histricas, Sociais e Econmicas
Para a concepo objetivista, esta seriam as verdadeiras fontes de Direito, sendo as formais apenas seu reflexo. Seriam os elementos profundos que influem na formulao do Direito.
Fontes formais
Positivistas-voluntaristas (Anzilotti e Cavaglieri): As fontes de DI so constitudas pela manifestao da vontade dos Estados, que a norma fundamental atribua o valor da regra obrigatria de conduta. No costume (obrigatrio para todos os Estados, mesmo para o que no manifesta sua vontade no sentido de aceita-la), a vontade seria tcita e nos tratados expressa. Objetivistas (Scello e Hidelbrando Acciolly): a mais adotada. As fontes materiais seria as verdadeiras fontes de DI, sendo as formas reflexo delas, mero meio de comprovao, que se limitam a formular o Direito. Segundo esta teoria, as fontes formais, como diz seu nome, servem para dar forma exterior reconhecvel e especializada s diferentes categorias de regras. Art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia 1. A Corte, cuja funo decidir conforme o direito internacional as controvrsias que lhe sejam submetidas, dever aplicar: a) as convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; b) o costume internacional como prova de una prtica geralmente aceita como direito; c) os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas; d) as decises judiciais e as doutrinas dos publicistas de maior competncia das distintas naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito, sem prejuzo do disposto no Artculo 59. 2. A presente disposio no restringe a faculdade da Corte para decidir um litgio ex aequo et bono, se para as partes assim o convier. O art. 38, 1, B: Prova de uma prtica no seria expresso adequada, mas sim prtica geralmente aceita... O 2. do art. 38, trata da eqidade. Antes da inocorrncia de norma expressa, pode se decidir pela equidade, que seria a funo de adaptar ao direito existente, na hiptese da lei no ser suficientemente clara, ou a de afastar o direito positivo. Seria meio supletivo que visa o preenchimento das lacunas no direito positivo. As fontes de Direito segundo Celso Mello seriam: - Tratados - Costumes - Princpios Gerais de Direito 19
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Modernamente j se discute a natureza de fonte do DI dos atos unilaterais. No entanto, os que no aceitam que os atos jurdicos unilaterais sejam fonte de direito, fundamentam sua negativa no fato de que a fonte no h o elemento vontade. Assim, nem todos os atos jurdicos44 seriam fonte.
Atos unilaterais
Manifestao de vontade de um sujeito de DI, que surte efeitos jurdicos. Tm sua eficcia condicionada a: ser pblico e que o Estado que a elabore tenha inteno de se obrigar: - Declaraes e recomendaes das OIs: importantes na formao dos costumes (direito flexvel) - Resolues:Podem ser transformadas em costume, desde que: - Formulem regras de direito - Mostrem a existncia de uma real vontade geral - Sejam seguidas de uma prtica geral de acordo com o estabelecido na resoluo - Serem efetivamente aplicadas - *Soft Law: com o surgimento das Organizaes Internacionais e rgos internacionais, o DI passou a ser produzido tambm por eles, retirando o foco da produo exclusivamente pelos Estados, os quais passam a ter um foro comum para discusso e para a busca conjunta de solues para os problemas e conflitos existentes. No DI contemporneo, surgem documentos derivados (originados nas OI) e extrados de foros internacionais e constitudos a partir deles, que possuem carter declaratrio, desprovidos de obrigatoriedade e que no vinculam os Estados ao cumprimento expresso de seus dispositivos, so os soft law. Indicativo do Direito a ser aplicado; Ainda a ser regulamentado para ser aplicado; Considerado como moralmente vlido; Campos: Direitos Humanos, Direito do Consumidor, Direito Ambiental e outros; Carece de imperatividade, mas inspirador de valores; Ainda no admitido como fonte de DI; Norma padro a ser seguida pelos Estados; Discute-se seu conceito e sua estrutura jurdica; Poderiam ser representados por tratados (frame-treaty e umbrella-treaty), resolues e recomendaes das OIs; declaraes solenes dos Estados, pareceres, Conferncias etc.
Costume Internacional
O costume internacional surge do fato de que os Estados adotavam certas atitudes porque eram cmodas ou respondiam a uma necessidade. Gradativamente, foi se tomando conscincia de que a repetio da prtica era boa para a ordem social. O costume lento e assim vem perdendo fora atualmente, j que as mudanas esto ocorrendo com muita rapidez. No entanto, o DI surgiu sob a forma de costume internacional, o que comprova sua importncia como fonte de DI.
Elementos ELEMENTO MATERIAL

O uso geral seguido por uma parcela da SI, que tem a convico de que obrigatrio (prtica generalizada com convico de ser obrigatria).
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Atos jurdicos: capacidade do autor do ato (Estados ilimitada / OI limitada a seus fins), imputao do ato realizado por um rgo ao prprio sujeito de DI (habilitao dos agentes signatrios), manifestao de vontade (vontade declarada. Raramente prevalece a vontade real) e objeto lcito.
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Convico: interpretao funcional e normativa. Uso: prtica de atos generalizados. a prtica que diferencia o costume (norma jurdica obrigatria) do uso. Ela que distingue qual a prtica relevante para o costume e qual no . = TEMPO + REPETIO Reuter: prtica repetida por longo tempo. Modernamente: no h necessidade de prtica por tempo prolongado. Admite-se o direito consuetudinrio instantneo, no qual o opinio juris seria elemento essencial.
ELEMENTO SUBJETIVO
opinio juris sive necessitatis (convico sentida pelos Estados de que o DI exige um determinado tipo de conduta). Para Celso Mello, a aceitao do costume como um novo Direito. Este tem sido o elemento mais importante, desde que represente a convico de uma grande parcela dos Estados (represente o consenso coletivo) e de condies sociais e econmicas diversas. Seria um dever ser. Segundo a CIJ: devem ter tal carter ou realizar-se de tal forma que demonstrem a crena de que tal prtica se estime obrigatria em virtude de uma norma jurdica que a prescreva...O Estado interessando deve sentir que cumpre o que acredita ser uma obrigao jurdica
Fundamento
Duas teorias divergem sobre a questo do fundamento: voluntarismo e objetivismo.
VOLUNTARISMO
Consentimento tcito dos Estados (Grocius, Vattel, Anzilotti e outros positivistas). Crticas: como um novo ente se encontra obrigado a costumes formados antes de seu ingresso na SI / Art. 38 do Estatuto da CIJ: costume geral (obrigatrio para todos, no s para quem com eles consente) / prtica evolutiva (adequa-se espontaneamente s transformaes sociais).
OBJETIVISMO 1) conscincia jurdica coletiva??

Conscincia social do grupo: convico comum que os Estados tm de que devem respeitar os costumes, conforme a razo, o direito objetivo, noo de Justia, solidariedade econmico-social ou um sentimento jurdico dos homens. Criticada por ser vaga e imprecisa.
2) Sociolgica: (C. Rousseau)

O costume um produto da vida social que visa atender s necessidades sociais. Produto espontneo da vida social. A prtica constante de atos cria certo equilbrio social. Costume como produto da evoluo social. a mais aceita.
Caractersticas
- Prtica comum: repetio uniforme de certas regras da vida internacional - Prtica obrigatria: direito e deve ser respeitado - Prtica evolutiva: a plasticidade que permite que se adapte s mudanas da SI. Por outro lado, gera insegurana.
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Interpretao
a verificao de sua existncia (de seus elementos e contedo)
Formas
- Geral: aplicada por toda a SI - Particular: Apenas por parte dos membros da SI. Precisa ser provado por quem o alega.
Derrogao
Regra geral dos conflitos de lei no tempo. O costume geral derrogado pelo particular, se dispe sobre a mesma matria, a no ser que o costume geral seja norma jus cogens.
Hierarquia
No existe hierarquia entre fontes de DI. Tratado pode revogar costume (raro) e vice-versa.
Trmino
a) Tratado que o codifica ou revoga b) Novo costume c) Pela dessuetude O costume internacional est em decadncia na atualidade, tendo cessado sua supremacia como fonte de DI, mas tem mantido-se aplicvel com relao a novos interesses econmicos (Direito do Mar), como princpios fundamentais e como forma de adaptao e atualizao de certas normas de guerra. Modernamente, admite-se que convenes multilaterais no ratificadas seja aplicadas como fonte costumeira.
Unidade 4
Conceito Classificao dos Tratados Internacionais Competncia para negociar: chefes de Estado e de Governo, plenipotencirios e delegaes Negociao bilateral Negociao coletiva Estrutura do tratado internacional Expresso do consentimento - Assinatura - Troca Instrumental - Ratificao - Competncia - Discricionariedade - Irretratabilidade - Ratificaes: formas e depositrio - As ratificaes inconstitucionais Pressupostos constitucionais do consentimento - sistema brasileiro A ratificao pelas organizaes internacionais Os acordos em forma simplificada - acordos executivos - Sua importncia na atualidade - Noo - Acordos executivos possveis no Brasil - O acordo executivo como subproduto de tratado internacional vigente - O acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria Expresso do consentimento - Assinatura - Troca instrumental 22
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- Ratificao - Competncia - Discricionariedade - Irretratabilidade - Ratificaes: forma e o depositrio - As ratificaes inconstitucionais Pressupostos constitucionais do consentimento - sistema brasileiro A retificao pelas organizaes internacionais Os acordos em forma simplificada - acordos executivos - Sua importncia na atualidade - Noo - Acordos executivos possveis no Brasil - O Acordo executivo como subproduto de tratado internacional vigente - O Acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria
OS TRATADOS INTERNACIONAIS - PRODUO DO TEXTO CONVENCIONAL

Introduo ao tema
Os tratados hoje so considerados a fonte mais importante de DI, pois so em maior nmero e regulam as matrias mais relevantes. tambm a fonte mais democrtica, j que dela participam diretamente os Estados. Hoje, na busca pela efetividade dos acordos entre PI, tem-se defendido que o essencial o consentimento dos Estados, mesmo que no haja ato jurdico internacional aparente.45 Em verdade, a essncia de um tratado constitui-se na fonte de uma obrigao de DI contrada voluntariamente por uma pessoa internacional a favor de outra ou outras e que d origem, por sua vez, a direitos recprocos.46 Para Celso Mello, se o tratado gerador de comportamentos internacionais, ele fonte de direito internacional. Mas, por outro lado, se permanece sem aplicao prtica, resta como simples texto.
Conceito
- Hildebrando Acciolly: ato jurdico por meio do qual se manifesta o acordo de vontade entre duas ou mais pessoas internacionais. - Francisco Rezek: acordo formal concludo entre sujeitos de DIO e destinado a produzir efeitos jurdicos. - Reuter: uma manifestao de vontades concordantes, imputvel a dois ou mais sujeitos de direito internacional e destinada a produzir efeitos jurdicos, segundo as regras de DI. A maioria dos autores prefere o conceito adotado pela Conveno de Viena sobre Tratados, de 1969, segundo o qual: Art. 2.: acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexo, qualquer que seja sua denominao especfica.
Caso da Plataforma Continental sobre o Mar Egeu, no qual a Grcia invocou um comunicado conjunto dos primeiros ministros da Grcia e da Turquia como fundamento para a jurisdio da Corte, o que foi por ela aceito sob o argumento de que sobre a questo da forma, a Corte s necessita fazer notar que no existe regra de DI que impea que um comunicado conjunto constitua-se num acordo internacional 46 Max Sorrensen. Manual de Derecho Internacional Pblico.
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Para Celso Mello, este seria o conceito de tratado em sentido lato, podendo nele, inclusive, incluir-se o acordo em forma simplificada, que ser estudado mais adiante. Embora no conceito trazido pela Conveno de Viena se d destaque ao papel do Estado na celebrao de tratados, outros sujeitos de DI podem celebr-los, como previsto na prpria Conveno em seu art. 3.47
Forma
Escrita: a forma prevista na Conveno de Viena, mas a doutrina dominante j admite a obrigatoriedade de tratados realizados oralmente (forma no escrita), no os considerando nulos, tendo sido este entendimento adotado pela Comisso de DI da ONU. Exemplos: notas diplomticas confirmando acordos verbais anteriores.
Terminologia
Segundo Celso Mello, a terminologia bastante imprecisa, com o que concorda a maioria da doutrina, como Guido Fernando da Silva Soares48: Na verdade, a denominao dos tratados irrelevante para a denominao de seus efeitos ou de sua eficcia. A prtica tem demonstrado que os Estados no atribuem qualquer conseqncia jurdica a tal ou qual denominao dos atos bilaterais ou multilaterais internacionais... - Tratado: termo genrico que identifica os acordos solenes; - Conveno: tratado que cria normas gerais; - Declarao: acordos que criam princpios jurdicos ou afirmam uma prtica poltica comum; - Ato: estabelece regras de direito. No entanto, existem atos que por no produzirem efeitos jurdicos obrigatrios no so tratados, mas tm carter normativo no sentido poltico.49 (ata ou ato); - Pacto: tratado solene; - Estatuto: trados coletivos que normalmente estabelecem normas para os Tribunais Internacionais (Estatuto da CIJ , da CIDH e outros); - Protocolo: pode significar a ata de uma conferncia ou protocolo-acordo, que verdadeiro tratado e que utilizado como suplemento de um tratado j existente (Tratado de Assuno e Protocolo de Outro Preto); - Acordo: cunho econmico, financeiro, comercial e cultural; - Concordata: assuntos religiosos de competncia comum da Igreja e do Estado. Assinados pela Santa S; - Compromisso: acordos sobre litgios que sero submetidos arbitragem; - Troca de notas: sobre matria administrativa; - Acordo de forma simplificada (acordos executivos): no so submetidos ao poder legislativos para aprovao, sendo finalizados pelo poder executivo. Muitas vezes realizados por troca de notas; - Carta: estabelece direitos e deveres. Utilizado tambm para instrumentos constitutivos das OIs (Carta da OEA e da ONU); - Convnio: matria cultural ou transporte; - Acomodao ou compromisso: acordo provisrio (termo no adotado no Brasil). - Gentlemens agreements (acordo de cavalheiros): regulamentados por normas morais. No criam obrigaes para os Estados, pois so assinados em nome de pessoas e no dos Estados. Conhecidos por memorandum of unders-
47 No caso do Mandato sobre a frica do Sul Ocidental, a CIJ admitiu que a noo de tratado compreende tambm os Acordos entre Estados e Organizaes Internacionais dotadas de personalidade jurdica. 48 Curso de Direito Internacional, ed. Atlas. 49 Ata de Helsinki e Ato Geral de Berlim.
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tanding (MOU). Alguns tratados tm sido denominados de MOU e assim contm expresses indicativas de sua obrigatoriedade. - Pactum in contrahendo: tratado preliminar que estabelece compromisso de concluir acordo.
Classificao
A maioria da doutrina classifica os tratados segundo os critrios abaixo elencados:
Quanto ao nmero de partes contratantes (aspecto formal)

- Bilateral: duas partes; - Multilateral: mais de duas partes;
Quanto natureza jurdica do ato

a classificao mais importante para Accioly. No entanto, h quem no reconhea a importncia desta classificao j que seria possvel que um tratado contenha as duas disposies. Celso Mello admite que na prtica, quando da aplicao ao caso concreto, torna-se difcil fazer a separao, j que os tratados geralmente contm disposies de ambas. Divide-se: - Tratados-contratos: procuram regular interesses recprocos dos Estados. Para Celso Mello, nesta forma as vontades dos Estados-partes tm contedo diferente. Criam situaes jurdicas subjetivas. - Tratados-leis ou Tratados-normativos: geralmente celebrado entre muitos Estados, tendo o objetivo de criar normas jurdicas de DI (Conveno de Viena sobre Tratados e sobre Comercio Internacional). Manifestao da vontade coletiva. Geralmente possuem clusula de adeso. - Tratados-constituio: celebrados pelos sujeitos de DI que visam a institucionalizar um processo internacional de um ente que possua rgos e poderes prprios e vontade independente dos Estados que a originaram. (Carta da ONU, Tratado de Assuno e Tratado de Roma e de Maatricht)
Quanto possibilidade de participao de outros Estados

- Abertos: possuem clusula de adeso e assim outros sujeitos de DI podem fazer parte do tratados. - Fechados: no contm clusula de adeso e assim s inclui as partes contratantes. Guido Soares admite outras classificaes, como quanto ao modo de sua entrada em vigor, sendo em devida forma quando completam todas as fases, e em forma simplificada (acordo executivos), quando entram em vigor no momento de sua assinatura. Na atualidade, no esprito das normas soft law, Guido Soares dispe sobre dois tipos de tratados multilaterais, ainda no encontrando definio positivada, que seriam: - Umbrella-treaty (tratado guarda-chuva): tratado amplo, de grande linhas normativas, sob cuja sombra outros tratados se encontram e que, em princpio, ou foram elaborados em complementao aos dispositivos daquele, ou foram assinados entre alguns Estados-membros daquele mais geral, com objetivos especiais por ele permitidos.50 Guido cita como exemplos o Tratado da Antrtica que possue vrios protocolos sob sua sombra (sistema da Antrtica) - Tratado-quadro: surgiu diante da necessidade de criar tratados mais flexveis, que se tornassem menos imutveis diante do tempo e dos avanos da cincia e da tecnologia e ainda que no ficassem restritos aos procedimentos lentos de negociao dos tratados formais. tratado multilateral, atravs dos quais os Estados-partes traam grandes molduras normativas, de direitos e deveres entre eles, de natureza vaga e que, por sua natureza, pedem um regulamentao mais pormenorizada; para tanto, instituem, ao mesmo tempo, reunies peridicas e regulares, de um rgo composto de representantes dos Estados-partes, a Conferncias das partes (COP), com poderes delegados de complementar e expedir normas de especificao, rgo este auxiliado por outros rgos subsidirios, tcnicos e cientfi50
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cos previstos no tratado-quadro, compostos de cientistas e tcnicos de todos ou de alguns Estados-partes, formando um sistema harmnico. (ECO 92 Conveno sobre a diversidade biolgica)
Fundamento
Os tratados, segundo Celso Mello, com posicionamento claramente jusnaturalista, afirma que os retiram sua obrigatoriedade do direito natural, de uma norma pacta sunt servanda, que um dos princpios constitucionais da SI. A Conveno de Viena sobre tratados adota o mesmo fundamento, em seu artigo 26 prev: Todo tratado em vigor obriga as partes e devem ser cumpridos por elas de boa-f
Efeitos
1. Limitam-se, em princpio, s partes contratantes.
O tratado res inter alios acta, significa que no devem beneficiar, nem prejudicar terceiros. No entanto, esta regra tem excees, como nos tratados que trazem situaes reais e objetivas: Os tratados dispositivos trazem efeitos a terceiros, j que tratam de questes territoriais. Por exemplo, o Tratado de Petrpolis atravs do qual a Bolvia cedeu ao Brasil um territrio de 191.000Km (Acre). Os nacionais e empresas brasileiras e bolivianas tiveram que se adequar nova situao territorial. Os tratados constitutivos so concludos por um grupo de Estados, por interesse internacional, cujo objeto um terceiro Estado. Como exemplo, o Tratado de Viena de 1815 que declarou a Sua como neutra, sem o consentimento dela. Segundo Celso Mello, a relao estabelecida nos tratados entre Estados e assim se aplicam a todo o territrio dos contratantes (art. 29 da Conveno de Viena), acarretando, de modo indireto, obrigaes aos poderes Estatais. Quanto aplicabilidade direta na ordem interna, esta pode depender da sua incorporao na ordem interna, como no caso do Brasil. Ainda segundo Celso Mello, um tratado pode gerar direitos a terceiros Estados (princpio da relatividade) se o terceiro Estado aceitar a obrigao, o que s permitir a revogao do tratados tambm com o consentimento desta Estado, a no ser, excepcionalmente, quando o tratado dispensar o consentimento para a revogao. A conveno de Viena, em seu artigo 34, prev como regra geral que um Estado no cria obrigaes para terceiros Estados. Nas hipteses de que um tratado cause prejuzos a terceiros Estados, mesmo no havendo lhes estipulado obrigaes, o terceiro lesado tem o direito de buscar a reparao ou assegurar seus direitos. Por outro lado, um tratado por gerar conseqncias favorveis ao terceiro Estado no parte, mas, nesta hiptese deve haver manifestao de vontade dos Estados contratantes no sentido de conceder este privilgio, hiptese excepcional de efeitos para terceiros. O art. 35 da Conveno de Viena prev esta hiptese.51 A Carta da ONU em seu art. 2, inciso 6, prev efeitos a terceiros Estados quando prescreve que os princpios contidos na Carta da ONU deve ser aplicados tambm aos Estados que no so parte. Celso Mello entende que uma parcela da sociedade internacional, representada por uma OI, visando ao bem comum, pode estabelecer obrigaes, respeitando as regras gerais, com relao a terceiros Estados por meio de um tratado.
2. Os tratados no tm efeito retroativo

(Art. 28 da Conveno de Viena sobre tratados) Aplicao dos tratados com normas contraditrias (antinomias): 1) O tratado mais recente prevalece sobre o anterior, quando as partes so as mesmas.
51 Conferir artigo de Francisco Rezek in O direito internacional contemporneo, pg. 491. Neste trabalho Rezek identifica o problema com relao s OIs buscando a soluo nas formas de ser terceiro. Um Estado parte de uma OI terceiro com relao a tratados por ela concludos e com relao ao tratado constitutivo?
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2) Quando as partes no so as mesmas: - Entre um Estado parte em ambos e um Estado parte membro apenas do mais recente cente; - Entre um Estado parte em ambos e um Estado parte membro apenas do anterior 3) Quando as partes forem a mesmas em ambos os tratados recente. aplica-se o mais re-
aplica-se o anterior;
s o anterior se ele no for incompatvel com o mais
Partes do tratado
- Prembulo: contm geralmente um enunciado das finalidades do tratado e o elenco das partes contratantes. - Dispositiva: regida sob a forma de artigos que fixam os direitos e deveres da partes contratantes.
Condies de validade
1. CAPACIDADE DAS PARTES
- Estados soberanos, Organizaes Internacionais, Beligerantes, Insurgentes, Santa S e outras pessoas de DI. - Os Estados membros de federao, quando autorizados pelo Direito interno podem ter capacidade internacional. No Brasil, o governo federal no se responsabiliza por tratados internacionais celebrados pelos Estados sem sua promulgao e sem a aprovao congressual. Nos EUA, os estados membros da federao podem realizar tratados, mas na prtica no o fazem para no ferirem o treaty-making-power.52 - As colnias, em geral, no possuem o direito de conveno, mas algumas receberam autorizao, como as do commomwealth. - Os territrios sob tutela tm o direito de conveno (treaty-making-power) - Conveno de Viena, art. 6 - Trata apenas da capacidade dos Estados, mas as OIs tm capacidade reconhecida pela Corte Internacional de Justia (reconheceu a capacidade da ONU), o que vem sendo o entendimento majoritrio, principalmente diante do fato de que as OIs no podem permanecer isoladas e ainda de que devem realizar seus fins e para tal necessitam ser capazes. A ONU, em sua Carta, prev o direito de conveno para as OIs (Art. 57, 63, 80 e Art. 105). Por fim, a Conveno de Viena sobre o direito dos tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre organizaes internacionais, assinada em 1986, incluiu em seu texto a capacidade das OIs , no entanto, esta Conveno ainda no est em vigor j que no foi depositado o ltimo instrumento de ratificao. - Os beligerantes e insurgentes, aps o reconhecimento, tm capacidade para celebrarem tratados (direito de conveno). Na prtica at os movimentos de libertao nacional te concludo tratados (OLP). Para Celso Mello, o direito de conveno deve ser analisado caso a caso, j que seria impossvel uma teoria geral.
Habilitao dos agentes signatrios

- realizada pelos plenos poderes, que do aos negociadores o poder de negociar e concluir o tratado53, visando dar maior liberdade aos chefes de Estado, que podem ser representados nos atos de concluso do tratado. No entanto, necessrio que o chefe de Estado confirme os atos praticados pelos agentes signatrios, atravs da ratificao. - Aqueles que recebem plenos poderes so denominados plenipotencirios. - Art. 7, 2 da Conveno de Viena: esto dispensados dos plenos poderes os chefes de Estado e de Governo, ministro das Relaes Exteriores e outros - O ato de concluso de um tratado por pessoa no habilitada no tem efeito legal at que o Estado confirme tal ato. (art. 8 da CV sobre tratados).
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Poder de celebrar tratados. Etapas pelas quais passam os tratados para serem concludos. Celso Mello
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- Nas organizaes internacionais os secretrios-gerais e os secretrios-gerais adjuntos no precisam dos plenos poderes para representar as organizaes internacionais (art. 7, c da CVT).
2. OBJETO LCITO E POSSVEL:

O objeto de um tratado no pode: - Contrariar normas morais (imperativas/jus cogens); - No pode ter objeto impossvel de ser executado.
3. CONSENTIMENTO MTUO
A adoo do texto de um tratado internacional, por ser um acordo de vontades, depende de consentimento mtuo de todos os Estados que participaram de sua elaborao.54 Nos tratados multilaterais a regra para adoo de seu texto pela maioria de 2/3 dos Estados presentes e votantes, exceto se os prprios decidirem de maneira diversa. (Art. 9 da CV s/ tratados) O acordo de vontades entre as partes no pode conter nenhum vcio, segundo Celso Mello. Segundo a Conveno de Viena sobre tratados a existncia de vcios leva a nulidade do tratado. So vcios de consentimento: - Erro: a maioria dos autores admite o erro como vcio de consentimento. A CV s/ tratados trata do erro em seu artigo 48. O erro admitido seria o erro sobre fato e que pendesse sobre a base essencial do consentimento para obrigar ao tratado. O erro de direito afastado e o de redao deve ser corrigido. O Estado que contribuiu para o erro no pode ser invocado. - Dolo: advm da conduta fraudulenta de outrem (art. 49 da CV s/ tratados). O tratado concludo por um Estado por fora da conduta fraudulenta de outro Estado que provoca o erro ou se aproveita deste. O dolo leva a responsabilidade do Estado que o praticou. Dolo essencialmente conscincia e vontade de produzir um resultado danoso. - Coao: o Coao pela ameaa contra a pessoa do representante do Estado -> anulvel o tratado. o Coao pelo uso da fora ou ameaa de fora contra um Estado -> nulo o tratado (princpio da Carta da ONU, art. 2, n 4). - Corrupo do representante do Estado (Art. 50 da CVT). Para Adherbal Meira Mattos, segundo a CVT, os vcios de consentimento por levar a nulidade relativa ou absoluta. o o NULIDADE RELATIVA (ANULABILIDADE): Erro (art. 48 da CV s/ tratados), dolo (art. 49), corrupo (art. 50) e violao de disposio de Direito Interno sobre competncia para concluir tratados (art. 46) NULIDADE ABSOLUTA: Coao (art. 51 e 52 da CV s/ T) e de conflito entre o tratado e a norma imperativa jus cogens ( art. 50).
Artigo 50 - Corrupo de Representante de um Estado Se a manifestao do consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado foi obtida por meio da corrupo de seu representante, pela ao direta ou indireta de outro Estado negociador, o Estado pode alegar tal corrupo como tendo invalidado o seu consentimento em obrigar-se pelo tratado.
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Hildebrando Accioly
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Os Tratados Internacionais - Produo do texto convencional Expresso do consentimento - Assinatura - Troca Instrumental - Ratificao - Competncia - Discricionariedade - Irretratabilidade - Ratificaes: formas e depositrio - As ratificaes inconstitucionais Pressupostos constitucionais do consentimento - sistema brasileiro A retificao pelas organizaes internacionais
Fases de concluso do Tratado

- Tratados e Acordos em forma simplificada (acordos executivos): Fases de concluso dos tratados (concluso mediata): negociao, assinatura, ratificao, promulgao, registro e publicao. Fase de concluso dos acordos executivos (concluso imediata): negociao e assinatura.
H discusso acerca da diferena entre os tratados e os acordos em forma simplificada. Para parte da doutrina, o que os diferencia o fato de que nos acordos executivos no existe a fase de ratificao. Para outros, esta no seria uma diferena, j que nada impede que os acordos em forma simplificada sejam ratificados. Segundo estes, a diferena reside no fato de que no teriam a fase de aprovao pelo Congresso. Na verdade, o tratamento a ser dado aos acordos executivos varia com o sistema constitucional do Estado que o celebra. 1) Negociao: Esta fase tem sua base no princpio da reciprocidade e deve respeitar o princpio da boa-f. Negociao um processo para encontrar uma terceira coisa que nenhuma parte quer, mas que ambas as partes podem aceitar (Philip Allott) fase de discusso sobre o tema proposto, ao fim da qual elaborado um texto escrito que o tratado. 1) Bilateral: Convite feito por nota diplomtica. 2) Multilateral: Congressos e Conferncias internacionais. Segundo o disposto no art. 9 da C.V.T o quorum mnimo de 2/3 dos presentes para a aprovao do texto. Em alguns casos especiais, dependendo da matria que est sendo tratada, exige-se unanimidade de votos. 2) Expresso do consentimento - Art. 11 da C.V.T. . Segundo este dispositivo, o consentimento de uma P.J. de DIP pode manifestar-se pela assinatura, troca de instrumentos, ratificao, aceitao, aprovao ou adeso. Dispe ainda que pode ainda manifestar-se por outros meios, desde que as partes assim concordem. 29
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2.1. Assinatura: (Arts. 10, b e 12 da C.V.T.) A assinatura55 teve sua importncia bastante reduzida em virtude da relevncia que a sociedade internacional tem dado ao ato de ratificao. Por outro lado, nos ltimos tempos tem tido recuperada sua relevncia, diante da necessidade de rapidez exigida pela vida internacional.56 Finalidade: a) autenticar o texto produzido; b) iniciar a contagem de prazo para troca ou depsito dos instrumentos de ratificao; c) atesta a concordncia dos negociadores quanto ao texto do tratado; d) os contratantes devem se abster de atos que afetem substancialmente o valor do instrumento assinado (Art. 18 da C.V.T); e) a assinatura pode ter valor poltico; f) pode significar que o Estado reconhece as normas costumeiras tornadas convencionais.57 atravs da assinatura que se exterioriza em definitivo o consentimento das P. Jurdicas de D.I. representadas pelos seus agentes plenipotencirios. Com a assinatura, o compromisso internacional j est consumado (definitivo e perfeito). 58 Aps o consentimento dado pela assinatura, o tratado j tem condies de entrar em vigncia, mas as partes podem decidir adiar a sua entrada em vigor. A este ato de diferir a vigncia por tempo certo, d-se o nome de vacatio legis. A necessidade de rapidez nas tratativas internacionais vem da dando novo contorno s fases de concluso dos tratados e j se admite que alguns tratados no sejam assinados, como por exemplo, o que ocorre com as Convenes internacionais sobre direito do trabalho. Assinatura diferida: consiste em dar aos Estados um prazo maior para assinatura do tratado, a fim de que os Estados que no participaram das negociaes figurem como partes contratantes originrias. Hoje, assinatura diferida tem sido usada para que os tratados fiquem abertos a toda e qualquer P.I., o que vem tornando a assinatura semelhante adeso. No entanto, com a adeso ocorre a ratificao que pressupe a assinatura. Assinatura ad referendum: necessita ser confirmada pelo Estado que a fez. (Art. 12, 2, b da C.V.T.). O texto do Tratado assinado pelo representante (sem plenos poderes, por exemplo) do Estado participante, necessitando que seja confirmada pelo Estado para ser definitiva. 2.2. Ratificao: Conceito: o ato pelo qual a autoridade nacional competente informa as autoridades correspondentes dos Estados cujos plenipotencirios concluram, com os seus, um projeto de tratado, a aprovao que d a este projeto e que o faz doravante um tratado obrigatrio para o Estado que esta autoridade encarna nas relaes internacionais.59 O conceito segundo Rezek seria: ato unilateral com que a pessoa jurdica de D.I., signatria de um tratado, exprime definitivamente, no plano internacional, sua vontade de obrigar-se. J Hildebrando Accioly, conceitua a ratificao como sendo ato administrativo mediante o qual o chefe de Estado confirma tratado firmado em seu nome ou em nome do Estado, declarando aceito o que foi convencionado pelo agente signatrio.60 Segundo Arnold McNair61, o termo ratificao tem sido usado para dar significado a quatro coisas distintas: a) ato do rgo estatal prprio, expressando a vontade de se obrigar pelo Estado; b) procedimento internacional pelo qual um tratado entra em vigor (troca ou depsito formal dos instrumentos); c)o prprio documento; d) avulsa e popularmente como sendo a aprovao pelo poder legislativo de um Estado (emprego indevido).
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A rubrica vlida, quando o negociador no tem plenos poderes. (Art. 12, 2, b da C.V.T) Celso Mello. 57 Celso Mello em referncia a Archaga. 58 Francisco Rezek. Direito Internacional Pblico. 59 Celso Mello 60 Manual de Direito Internacional Pblico. 61 in Francisco Rezek
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A ratificao ato internacional e ato de governo. No mbito interno, o poder competente fixado livremente pelo Direito Constitucional de cada Estado62, sendo em fixada, via de regra, a competncia do Poder Executivo (ratificao em sentido constitucional63). As legislaes de alguns pases que adotam o non self-executing exigem a aprovao do Legislativo. 2.2.1. Competncia para ratificar Na verdade, existem trs sistemas que definem a competncia para ratificar: 1) Competncia exclusiva do Executivo; 2) Competncia exclusiva do poder Legislativo (Inglaterra, EUA); 3) Sistema misto: h participao tanto do P. Executivo quanto do Legislativo; a) Obriga a interveno do Congresso apenas em alguns tratados (Frana) b) Obriga a interveno do Congresso em todos os tratados (Brasil) c) Primazia do Legislativo (Sua) 2.2.2. Justificativa para a ratificao: Hoje, segundo Charles Rousseau, a ratificao justifica-se: - A importncia da matria objeto dos tratados exige o pronunciamento do chefe de Estado; - Evita abuso ou excesso de poder por parte dos plenipotencirios e diminui a possibilidade de argio de alguns vcios de consentimento; - A participao do Poder Legislativo na formao da vontade do Estado sobre o comprometimento exterior (para vrios Estados). 2.2.3 Obrigatoriedade Os tratados passam a ser obrigatrios depois de ratificados. O princpio da ratificao est deixando de ser a regra geral. Com a proliferao de acordos executivos e com a cada vez mais constante urgncia na concluso dos tratados, a ratificao tem perdido sua importncia. 64 A comisso de DI da ONU no classificou a ratificao como elemento essencial para a obrigatoriedade do tratado, mas apenas em princpio, necessria. A prpria doutrina j aceitava a obrigatoriedade do tratado independentemente da ratificao, como nos acordos executivos e nos tratados propriamente ditos que em virtude da urgncia na tratativa produziriam efeitos aps a assinatura. Neste mesmo sentido, a Conveno de Viena no art. 12, I, a. 2.2.4. Caractersticas 2.2.4.1. Discricionariedade O ato de ratificao discricionrio, pois o Estado quando no ratifica um tratado no comete qualquer ilcito internacional. Da discricionariedade decorrem duas conseqncias: indeterminao do prazo para ratificar, quando os Estados no fixam prazo e a licitude da ratificao. ato discricionrio do Estado e dentro dele, do Poder Executivo (e/ou legislativo).. Assim define Amilcar Falco: ...na aprovao de ato internacional, o Congresso se limita a autorizar o Executivo, e caso este queira, a ratificar e a promulgar o tratado. Vale dizer que, mesmo com a aprovao, o tratado, conveno ou acordo internacional no se completa, nem se torna obrigatrio. Para tanto, depende ainda de ato do Executivo, cuja prtica confiada ao ajuizamento discricionrio deste.
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Numa viso monista com primazia do D.I. , o Estado tem este direito em virtude de uma delegao do DI (Kelsen) Francisco Rezek. 64 Celso Mello.
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A regra a de que os tratados s sero levados aprovao congressual se o chefe de Estado tiver a inteno de ratifica-lo. No entanto, no caso das Convenes Internacionais de Trabalho, por fora do que prev a Conveno da OIT em seu art. 19, n 5, letra b, as Convenes sobre Trabalho devero ser submetidas ao Congresso.65 A questo da obrigatoriedade dos tratados na ordem interna e dos conflitos entre as ordens interna e internacional ser estudada mais adiante. 2.2.4.2. Irretratabilidade A ratificao torna-se irretratvel desde que formalizada a expresso do consentimento definitivo. Como veremos adiante, o Estado at pode vir a denunciar o tratado, o que significa a sua retirada como parte, mas para esta possibilidade ter suas regras definidas no prprio tratado. Segundo Francisco Rezek, a irretratabilidade possvel nas seguintes fases: - Nos tratados bilaterais, no perodo em que a ratificao de uma das partes aguarda a da outra; - Nos tratados multilaterais, no perodo em que se aguarda o alcance do quorum. - Nos tratados bilaterais ou multilaterais, concludo o pacto pela dupla ratificao ou pelo alcance do quorum, as partes aguardam o perodo determinado pelas partes de vacatio legis para entrada em vigor. A irretratabilidade regra costumeira, no estando prevista nas normas internacionais66 e sua ocorrncia deve ter fundamento nos princpios da boa-f e da segurana nas relaes internacionais. 2.2.5. Natureza jurdica O ato de ratificao unilateral e discricionrio. H amplo debate acerca da natureza jurdica do ato de ratificao: 1 Corrente (Anzilotti): No seria ato confirmatrio da assinatura, mas a verdadeira declarao de vontade.(no majoritra) 2 Corrente (Phillimore): At a ratificao a execuo do tratado estaria sob condio suspensiva. A ratificao no diria respeito validade do tratado, mas sua executoridade. (no majoritria) 3 Corrente (Balladore): Tanto a assinatura quanto a ratificao concorrem para a formao do tratado. Seriam duas vontades atuando, a do chefe de Estado e deste pelos plenipotencirios. (no majoritria). 4 Corrente (Scelle): A ratificao seria ato-condio. A realizao da ratificao que levaria a uma situao jurdica objetiva. (no majoritria) Para Celso Mello, a ratificao seria ato sui generis e no poderia ser entendido por nenhuma das correntes acima. Para ele, a ratificao seria uma das fases do processo de concluso dos tratados, confirmando a assinatura e dando validade ao tratado, sem significar que a assinatura no geraria seus efeitos. 2.2.6. Efeitos A ratificao no tem efeito retroativo e s gera efeitos a partir da troca/depsito do instrumento de ratificao. 2.2.7. Forma A forma a Escrita.67. A ratificao de consuma com a troca ou depsito do instrumento de ratificao. 2.2.8. Troca de Instrumento de ratificao, Depsito e obrigatoriedade do tratado (Art. 16 da CVT)
O Brasil vem tomando esta posio. Francisco Rezek.. 67 A Exceo segundo Celso Mello foram as Conveno Sanitria aprovadas pela Assemblia Mundial de Sade por ratificao tcita. Significa que foi determinado o incio de sua vigncia se os Estados no aceitassem seus termos.
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Troca de Instrumentos o ato de formalizao da ratificao nos tratados bilaterais. Depsito do instrumento de Ratificao o ato de formalizao da ratificao nos tratados multilaterais. O depositrio pode ser um Estado, uma OI ou um funcionrio desta. O Estado depositrio geralmente aquele onde se celebrou a conferncia. Nas Convenes celebradas na ONU, esta passou a centralizar o depsito no seu Secretariado (Secretrio Geral da ONU). com o depsito que o tratado torna-se obrigatrio para os Estados. Segundo Diez de Velasco, o depositrio pode ser classificado como depositrio-funcionrio, depositrio-organizao e Joo Grandino Rodas acrescenta ainda o depositrio-Estado. A funo do depositrio, dentre outras, a de receber o instrumento depositado e comunicar s demais partes do tratado, informando ainda se foram feitas reservas.68 Hoje j se admite que os tratados entrem em vigor provisoriamente, antes do depsito ou da troca de notas, se assim convier aos Estados. (Art. 25 da CVT) Observa Celso Mello que a C.V.T. deu quase o mesmo tratamento assinatura e ratificao. (Art. 12 e 14 da CVT). 2.3. Registro O registro feito no secretariado da ONU que emitir certificado de registro (art. 80 da CVT). O registro deve ser solicitado por um dos signatrios. Somente os tratados registrado na ONU podem ser invocados como prova na Corte Internacional de Justia (art. 102 da CNU) O registro surgiu no Pacto da Sociedade das Naes (1919) para dar publicidade aos acordos para toda a sociedade internacional.. 2.4. Reserva A reserva aos tratados questo polmica, por sua complexidade. At a edio da resoluo de 25/12/1931 pela Assemblia da Liga das Naes, os Estados signatrios de um tratado eram obrigados a ratific-los da forma como foi assinado. Em 1931, a Liga das Naes decidiu que uma reserva s poder ser admitida por ocasio da ratificao do tratado, com o assentimento de todos os demais Estados signatrios, ou quando o texto do tratado previr tal reserva.69(a Conveno de Havana sobre tratados ainda admite a tese da aceitao unnime) Com o aumento do nmero de entes da S.I., o problema da reserva agravou-se, pois a regra estabelecida na resoluo da Liga das Naes no podia mais ser observada. Sobre esta questo, a CIJ foi chamada, em 1951, a emitir parecer consultivo sobre a questo da reserva na Conveno sobre genocdio, entendendo que os Estado tm o direito de objetar s reservas que considere incompatveis com o objeto e a finalidade do Tratado e assim considerar que o Estado que formulou as reservas no fica vinculado ao compromisso internacional.70 A CVT, em seu art. 19, adotou o entendimento da CIJ, conhecida como tese da compatibilidade. A regra sobre as reservas deve estar contida no tratado, em caso de silncio aplicar-se- o art. 19 da CVT. A reserva possvel desde que compatvel com o objeto e com a finalidade do Tratado. Ao lado da regra prevista na CVT, admite-se a regra da soberania absoluta, chamada por Kappeler de teoria da no aceitao, segundo a qual a aceitao ou no de reservas pelas outras partes contratantes no tem qualquer efeito jurdico, j que a reserva se impe por ela mesma, pois decorre da soberania estatal. O Estado livre para participar ou no de uma conveno. - Conceitos:
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Ser estudada adiante. Hidelbrando Accioly 70 Idem
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declarao unilateral feita por um Estado, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um Tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do Tratado em sua aplicao a esse Estado. Declarao de vontade de um Estado que ou vai ser parte em uma tratado, formulada no momento da assinatura , no da ratificao e no de adeso, e que, uma vez que tenha sido autorizada expressa ou tacitamente pelos demais contratantes, forma parte integrante do prprio tratado.71 Conceito da CVT: art. 2, I, d. Para Rezek, a reserva um qualificativo do consentimento. Assim, para ele: a) a reserva pode qualificar tanto o consentimento prenunciativo, hora da assinatura dependente de confirmao, quanto o definitivo, expresso por meio da ratificao ou adeso. Quando manifestada antes da assinatura, a reserva ser de conhecimento de todos os negociadores, o que elimina a surpresa. b) a reserva fenmeno relativo aos tratados multilaterais (a reserva a tratado bilateral recusa) a nica maneira de um Estado que entende inaceitvel parte do compromisso a ser firmado possa ingressar em seu domnio jurdico. necessrio, no entanto, que a possibilidade de reserva seja prevista no Tratado. - Condies de validade 1. Condies de forma: deve ser apresentada na forma escrita pelo pode competente dentro do Estado que as formula (Poder Executivo). Segundo Celso Mello, o Legislativo no pode apresentar reservas no plano internacional. Segundo Resek, o Congresso tem o poder de aprovar os tratados com restries que o governo na hora de ratificar entender como reservas ou aprov-lo como declarao de desabono das reservas feitas na assinatura, as quais no podero ser confirmadas na ratificao. Ainda quanto s condies de forma, Celso Mello classifica as reservas conforme sua natureza72, dividindo-as em reservas que excluem clusulas e reservas interpretativas. Com relao s ltimas, a Comisso de DI da ONU no as considera como reservas, mas sim como declaraes interpretativas. 2. Condies de fundo: aceitao da reserva pelos outros contratantes. - Efeitos Segundo Celso Mello os efeitos das reservas so conseqncia do princpio da aceitao (art. 19 da CVT). 1. No sistema clssico: todos os Estados que no apresentarem reservas regem suas relaes pelo tratado, sem qualquer modificao. O Estado que apresentou reserva e outros so regidos pelo tratado modificado. Os Estados que desejem aderir ao tratado tero que aceitar as reservas. 2. No sistema pan-americano (OEA): a) todos os Estados que no apresentarem reservas tem suas relaes regidas pelo tratado sem modificao; b) O Estado que apresentou reserva tem suas relaes regidas pelo tratado modificado; c) entre o Estado que fez reservas e o que as objetou no esto regidos por nenhuma disposio do tratado, como se ele no estivesse em vigor entre eles. 3. No sistema da ONU: tese da compatibilidade. . Estado formulou e manteve a reserva > um ou mais Estados objetam > O Estado que fez a reserva pode ser considerado parte no tratado, se a reserva no for incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado; . Uma parte do tratado faz objeo a uma reserva que considera incompatvel - > Pode considerar o Estado que formulou a reserva como no sendo parte. Se uma parte aceita a reserva como compatvel -> pode considerar a parte que formulou a reserva como parte do tratado.
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Diez Velasco. Sobre as classificaes de Celso Mello, ver pagina 247 da obra Cursod e DIP
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. Uma objeo a uma reserva por um Estado que ainda no ratificou o tratado no tem efeito jurdico no Estado que formulou a reserva, que s ocorre com a ratificao. Uma objeo a uma reserva feita por um Estado que tem simplesmente direito de assinar ou aderir, mas que ainda no o fez, no tem efeito jurdico. Este sistema traz alguns inconvenientes, j que num mesmo compromisso o tratado pode ter efeitos diversos com relao s reservas e as objees. Enfrentando este problema, a CIJ emitiu parecer solicitando aos rgos da ONU e outros rgos especializados que inclussem nos tratados dispositivos declarando se as reservas so admitidas e quais seus efeitos. - Sistema da Conveno de Viena sobre tratado - Regra geral: art. 19 da CVT A reserva pode ser feita na assinatura, na ratificao, na aceitao, na aprovao do tratado ou na sua adeso, salvo: Quando o tratado proibir a reserva; Quando o tratado dispuser que s podero ser formuladas determinadas reservas, dentre as quais no esteja aquela em questo; Nos casos no previstos nas hipteses acima, quando for incompatvel com o objeto ou a finalidade do tratado. - Aceitao: Art. 20 da CVT Embora as reservas no precisem da aceitao dos outros contratantes, a no ser que o tratado assim exija, quando so poucos os contratantes e o tratado por sua finalidade precisa ser aplicado por inteiro,a reserva precisa ser aceita por todos. (art. 20 da CVT); Uma reserva ou uma objeo no impede a entrada em vigor do tratado entre o Estado que fez a reserva e o que a objetou, ano ser que o tratado disponha em sentido contrrio; No caso do tratado constitutivo de OI, deve o rgo competente da OI aceitar a reserva; A aceitao da reserva por um Estado torna o Estado autor da reserva parte do tratado; A objeo no impede a vigncia do tratado entre o que formulou a reserva e o que a objetou, a no ser que o tratado disponha em sentido contrrio. - Efeitos legais: (Art. 21 da CVT) 1) Modifica o tratado entre o Estado que apresentou a reserva e o que a aceitou.(princpio da reciprocidade) 2) Se um Estado objetar uma reserva, mas no se ope a entrada em vigor do tratado entre ele e o que fez a reserva, os dispositivos a que se refere a reserva no se aplicam entre eles. 3) A reserva no modifica o tratado entre os demais contratantes. - Norma de jus cogens no est sujeita a reservas. As convenes de Direito Humanos no se sujeitam s reservas e s objees (parecer da CIDH). No entanto,admitem-se as declaraes interpretativas, que no alteram o tratado, mas apresentam valor para a sua interpretao - Retirada da reserva/objeo (art. 22 da CVT) A reserva/objeo pode ser retirada a qualquer momento sem que seja necessrio o consentimento dos outros contratantes. A retirada da reserva/objeo deve ser feita por escrito e s produz efeitos aps o recebimento da comunicao pelo outro Estado. 3) Tratados em forma simplificada (Acordos Executivos) - Tratados e Acordos em forma simplificada (acordos executivos):
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Fases de concluso dos tratados (concluso mediata): negociao, assinatura, ratificao, promulgao, registro e publicao. Fase de concluso dos acordos executivos (concluso imediata): negociao e assinatura.
H discusso acerca da diferena entre os tratados e os acordos em forma simplificada. Para parte da doutrina, o que os diferencia o fato de que nos acordos executivos no existe a fase de ratificao. Para outros, esta no seria uma diferena, j que nada impede que os acordos em forma simplificada sejam ratificados. Segundo estes, a diferena reside no fato de que no teriam a fase de aprovao pelo Congresso. Na verdade, o tratamento a ser dado aos acordos executivos varia com o sistema constitucional do Estado que o celebra. Efeitos: os mesmos dos tratados Hierarquia: no h hierarquia entre tratado e acordo em forma simplificada. 4. Promulgao: Ordem de execuo. Promulgado o texto de decreto, o qual conter a ntegra da Tratado, este ser publicado no D.O.U.. Antes da promulgao do Decreto, no caso de Tratados bilaterais, ser feita Troca de Notas entre os Estados, para verificao de questes administrativas para a validade do Tratado. No caso de Tratado Multilateral, ser comunicada a ratificao ao rgo Central designado no Tratado, para que seja verificado se foi alcanado o nmero mnimo de ratificaes. 5. Publicao : D conhecimento a populao.
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Unidade 6
Os acordos em forma simplificada Os acordos em forma simplificada - acordos executivos - Sua importncia na atualidade - Noo - Acordos executivos possveis no Brasil - O acordo executivo como subproduto de tratado internacional vigente - O acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria Expresso do consentimento - Assinatura - Troca instrumental - Ratificao - Competncia - Discricionariedade - Irretrabilidade - Ratificaes: forma e o depositrio. - As ratificaes inconstitucionais Pressupostos constitucionais do consentimento - sistema brasileiro A retificao pelas organizaes internacionais Direito Internacional e Direito Interno Colocao do Problema A querela dualismo X monismo - A tese dualista - A tese monista - O monismo com primazia do Direito Interno - O monismo com primazia do Direito Internacional Prtica Interna Prtica Internacional Os sistemas de vigncia do Direito Internacional na ordem interna - Estudo comparado
A Relevncia do Direito Internacional na ordem interna brasileira As normas Internacionais e a Constituio Federal de 1988
ACORDOS EM FORMA SIMPLIFICADA (Acordo Executivo) Os acordos executivos so originrios do direito americano e suas peculiaridades s podem ser conhecidas aos olhos do direito norte americano. Segundo Durval de Noronha Goyos Jr.73 No Direito interno dos EUA, h que se fazer uma distino entre tratados e acordos executivos, ao passo que, no mbito do Direito Internacional, ambas as modalidades so consideradas tratados. O Direito Constitucional dos EUA classifica os acordos internacionais como: tratados, acordos executivos congressuais e acordos executivos presidenciais. - Tratados: devem ser obtidos atravs de aconselhamento e consentimento do Senado. - Acordos Executivos Congressuais: so divididos em duas categorias, previamente ou subseqentemente autorizados. - Acordos Executivos Presidenciais: so os celebrados pelo Poder Executivo com base em uma autorizao constitucional especfica, como pela clusula de "comandante-em-chefe" das foras armadas.
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In A lei dos Estados Unidos da Amrica (EUA) em face do regionalismo e do multilateralismo
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A Constituio dos EUA determina que o presidente do pas possui o poder para, atravs do aconselhamento e consentimento do Senado, assinar tratados, desde que dois teros dos senadores presentes concordem. O poder para celebrar tratados , portanto, dividido entre o Executivo e o Legislativo do governo dos EUA. A funo do Senado aconselhar e consentir sobre a assinatura de um tratado; as funes do presidente so celebrar, ratificar ou concordar com a assinatura de um tratado. O Senado pode incluir uma ou mais condies para o seu consentimento, requerendo que o tratado seja emendado pelo presidente, ou que o presidente imponha certas reservas. O presidente somente poder ratificar o aceder ao tratado com as alteraes propostas pelo Senado. Essa sistemtica bipolarizada do poder de celebrar tratados teve o condo de tirar a credibilidade dos negociadores internacionais dos EUA, diante da constatao de que o respectivo tratado resultante poderia muito bem ser retalhado pelo Senado daquele pas. Evidentemente, os tratados comerciais, por sua vasta complexidade e por cobrirem ampla gama de interesses, so os mais vulnerveis a generalizadas modificaes. Acordo executivo: So acordos de especificao, detalhamento ou suplementao, deixados apreciao dos governos pactuantes. Segundo Adherbal Meira, os acordos em forma simplificada podem assumir trs formas:74 - Presidential agreements: Assumidos pelo Presidente da Repblica como executor de leis, Chefe do Executivo e nico rgo da poltica externa do pas. - Executive agreements: Tem base na autorizao constate do tratado. No tratado consta previso de que o tratado se torna obrigatrio apenas com a assinatura. - Congressional executive agreements: Tem base em autorizao legal ou em uma resoluo comum. Para Hidelbrando Accioly, a dispensa de ratificao s pode acontecer, via de regra quando o compromisso internacional trata de matria executiva. Para Accioly pode ser ela dispensada: - Quando o tratado prever; - Nos acordos para cumprimento ou interpretao de tratado j devidamente ratificado; - Nos acordos sobre assuntos meramente administrativos que prevejam eventuais modificaes; - Nos tratados sobre meio ambiente (umbrella-treaties), quando eventualmente seja permitida dispensa de ratificao de alguns protocolos; - No modus vivendi que tem a finalidade de deixar as coisas no estado em que se encontram ou estabelecer bases para negociaes futuras. No rumo do entendimento de Accioly e Celso Mello, nos acordos executivos h restrio em razo da matria. Segundo o entendimento de Charles Rousseau, a verdadeira diferena entre os tratados em sentido estrito e os acordos em forma simplificada que nestes ltimos no existe a ratificao. Entretanto, nada impede que um acordo executivo seja ratificado e nem por isto, em funo da matria que trata, deixaria de ser acordo em forma simplificada. Todavia, um grande nmero de acordos bilaterais internacionais entra em vigor sem que haja ratificao. O que caracteriza ainda estes acordos o fato de no serem apreciados pelo Congresso. O tratamento a ser dado a estes acordos varia com o sistema constitucional em que se manifestam. Classificao segundo Celso Mello Segundo Celso Mello o acordos em forma simplificada podem ser classificados em: . Militares: concludos pelos comandantes militares; . Tcnicos: assinados pelos altos chefes da administrao
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Tem-se como base o direito americano.
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Pressupostos constitucionais do consentimento O consentimento no tratado sempre ato de governo e este deve sempre proceder em conformidade com os ditames da ordem interna. O ato de consentimento assinatura, ratificao, adeso deve estar sempre em conformidade com a ordem constitucional do Estado contratante. A verificao da compatibilidade do tratado com a ordem interna de competncia do Poder Legislativo, com rarssimas excees (quando no h manifestao do Legislativo, mas to somente do Executivo). A grande questo que envolve os acordos em forma simplificada a de que quando um tratado se torna obrigatrio apenas com a assinatura e assim com o consentimento apenas do P. Executivo, no h a aprovao do Poder Legislativo, o que poderia levar a obrigao do Estado a cumprir disposies contrrias aos ditames de sua ordem interna. A Conveno de Viena sobre Tratados prev em seu artigo 46 que: (...) Um Estado no pode invocar o fato de seu consentimento em obrigar-se por um tratado ter sido manifestado em violao de uma disposio do seu direito interno sobre competncia para concluir tratados, como causa de nulidade de seu consentimento, a no ser que essa violao seja manifesta e diga respeito a uma regra de seu direito interno de importncia fundamental. Em ainda em seu inciso3: (...) Uma violao manifesta se for objetivamente evidente para qualquer Estado ou qualquer organizao internacional que procede, na matria, em conformidade com a prtica normal dos Estados e, se for o caso, das organizaes internacionais e da boa-f. Assim, a regra geral a de que os Estado no pode invocar como causa de nulidade do tratado celebrado que seu consentimento foi exarado em manifesta violao ao seu direito interno, SALVO quando a violao diga respeito a uma regra interna de natureza fundamental. Efeitos Os mesmos efeitos dos tratados em devida forma. Obrigatoriedade Trs correntes dividem o entendimento sobre o fundamento da obrigatoriedade dos tratados: a. So vlidos porque se fundamentam em uma competncia prpria dos que o concluram; b. So vlidos j que a obrigatoriedade decorre do direito pblico do Estado, havendo uma delegao tcita de competncia feita pelo chefe de Estado; c. Existe um costume neste sentido (Celso Mello).
DIREITO INTERNCIONAL E DIREITO INTERNO O Tratado instrumento de direito internacional, passando a obrigar internacionalmente as partes contratantes aps completa sua fase de elaborao, vale dizer, aps sua assinatura pelos plenipotencirios e posterior ratificao75.
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Levando-se em conta o que foi abordado sobre os acordos em forma simplificada.
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- Efeito direto e aplicabilidade imediata - Tratados auto-executveis (selft-executing) e que dependem de regulamentao (non self-executing) 1) Tratados self-executing: produz efeitos no plano interno independentemente de qualquer lei complementar, podendo ser aplicado diretamente pelo Juiz.76 Cria, no plano interno, direitos e obrigaes aos particulares.77 a - Capaz de produzir efeitos no plano interno sem que haja necessidade de lei complementar, podendo ser aplicado diretamente pelo juiz. b Cria direitos e obrigaes para os indivduos e podem ser aplicados pelos Tribunais do Estado. Na prtica a definio da Corte Suprema dos EUA que vigora. Segundo a Corte, so tratados que operam por si mesmos, mas que podem, em alguns casos, necessitar de implementao pela lei interna. 2) Tratados non self-executing: s produz efeitos aps a prtica de determinados atos exigidos pela ordem interna (Brasil). Necessria a implementao de legislao. O sistema adotado pelo Brasil no consagra o princpio do efeito direito do Tratado e nem o da aplicabilidade imediata (self-executing). O primeiro seria o da aptido da norma internacional repercutir, desde logo, na esfera jurdica dos particulares, gerando direitos e obrigaes. O segundo seria o da vigncia automtica da norma internacional na ordem jurdica interna. No Brasil, no entanto, enquanto no se completa o ciclo de transposio da norma internacional para o direito interno, no pode esta ser invocada desde logo em benefcio dos particulares, com vistas a gerar os direitos e obrigaes nela fundados, bem como tambm no poder ser aplicada de imediato no Brasil . A Constituio brasileira omissa no que diz respeito ao conflito de norma interna e internacional, dispondo apenas sobre as competncias em seus artigos 84, VIII e 49, I. Conflito entre Tratado Internacional e lei interna Duas teorias eternizam a problemtica que envolve a questo do conflito entre fontes do D.I., mais especificamente no que diz respeito ao conflito entre leis e Tratados. Segundo Celso Mello, o primeiro estudo sistemtico a respeito do tema foi feito por Heinrich Triepel, em 1899, partindo da concepo de que a o DI e o Di, so noes diferentes. So independentes e no possuem qualquer rea comum. Deste entendimento nasce a corrente dualista. 1. Teoria Dualista: Preconizada por Heinrich Triepel e Dionisio Anzilotti, sc. XIX, a teoria dualista foi o resultado do primeiro estudo realizado sobre a existncia de um conflito entre normas de D.I. A teoria foi desenvolvida a partir de uma anlise detalhada das caractersticas peculiares ao direito interno e ao direito internacional, concluindo, a final, tratar-se de ordens jurdicas distintas e independentes e que apenas tangenciam-se, posto que as relaes que regem so diversas. Segundo Triepel, os sistemas jurdicos internacional e interno so esferas diferentes , separadas , tratando-se uma ordem dual, onde as duas ordem so noes diferentes do direito.
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Duynstee, Tammes, Evans e outros.. Rigaux, Sorensen.
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DI
Di
D.Internacional D. interno
Para Triepel, a primeira diferena entre as ordens quanto s relaes sociais. Na ordem internacional o Estado o nico sujeito de direito, enquanto que na ordem interna surge o homem. A segunda diferena seria quanto aos fundamentos das duas ordens. O Direito interno teria origem na vontade dos Estados e no DI, o direito teria origem na vontade coletiva dos Estados.78 A terceira e ltima diferena diz respeito a estrutura das duas ordens: a interna baseia-se em um sistema hierrquico, de subordinao e o internacional, na cooperao. Triepel divide ainda o sistema jurdico em duas ordens diferentes, segundo dois elementos presentes em ambos, o contedo e a forma. Esta teoria leva a teoria da incorporao. As normas internacionais s sero aplicadas na ordem interna se forem transformadas em norma interna, integrando-a ao direito interno. Os dualistas entendem que a ratificao s irradia efeitos no plano internacional, sendo necessria a edio de ato jurdico interno para que o tratado passe a irradiar efeitos no Direito interno. 2. Teoria Monista Esta teoria tem como precursor Hans Kelsen. Os monistas preconizam no ser admissvel a existncia contempornea de dois sistemas jurdicos vlidos, o interno e o internacional, sendo um dependente do outro. Vale dizer que os que defendem esta teoria no admitem que a ordem interna e internacional sejam ordens independentes, mas, pelo contrrio, que a ordem jurdica interna e a internacional se superpe, gravitando uma dentro dos limites da outra. Para os monistas, no existe diferenas fundamentais entre as normas de DI e as de Di e a prpria noo de soberania relativizada79 e dependente de certa forma do DI. D.Internacional D. interno
Muito embora Kelsen preconizasse a superioridade da ordem internacional (monismo radical), pela consagrao do princpio do pacta sunt servanda, reconhecia que na prtica a internalizao da norma internacional ficaria na dependncia do direito interno de cada pas, podendo surgir conflitos entre as normas (monismo moderado). Desta forma, a teoria monista ramificou-se em trs outras: A) A que defende a primazia do direito internacional sobre o direito interno (hegelianismo). . O Estado teria soberania absoluta, no se sujeitando a nenhum sistema jurdico que no emane de sua vontade; . Jellinek: o direito internacional um direito estatal externo . Nega a existncia de um DI autnomo.
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Corrente positivista-voluntarista. Celso Mello.
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B) A que defende a primazia do direito interno sobre o internacional. . Defendida pela escola de Viena (Kelsen, Vendross...) . A norma fundamental (grundnorm) seria de DI; . A norma fundamental seria a costumeira: pacta sunt servanda; C) A que defende a equiparao entre o direito internacional e o interno (monismo moderado). No contexto das trs correntes que diversificaram os entendimentos, Hans Kelsen optou pela que proclamava a primazia do direito internacional sobre o direito interno.
KELSEN ENTENDIA QUE HAVIA UM DIREITO INTERNACIONAL NATURAL, TAMBM CHAMADO DE TERICO E NO-VOLUNTRIO, QUE PODIA SER ENTENDIDO COMO UM COMPLEXO DE NORMAS INTERNACIONAIS QUE EXISTEM INDEPENDENTEMENTE DA VONTADE DOS ESTADOS E DENTRE ELAS VIGE, PRINCIPALMENTE, A MXIMA PACTA SUNT SERVANTA. ESTE DIREITO NATURAL SE SOBREPORIA A VONTADE DOS ESTADOS. ESTA SERIA A BASE PARA A CONSTRUO DE UMA TEORIA DA PRIMAZIA DO D.INTERNACIONAL SOBRE O DIREITO INTERNO. NO ENTANTO, KELSEN ADMITIA QUE NA PRTICA A PREVALNCIA DE UMA SOBRE A OUTRA DEPENDERIA DAS REGRAS DEFINIDAS EM CADA ESTADO.
No Brasil, a doutrina tendeu para o monismo absoluto (radical), no que se refere ao conflito entre tratado e lei interna (Haroldo Vallado, Oscar Tenrio, Celso Albuquerque e etc...) - com algumas excees (Amilcar de Castro). . Quando abordamos a questo do conflito entre norma interna e internacional, algumas questes se fazem indispensveis ao debate. Primeiramente, devemos ressaltar que s poder haver conflito entre normas devidamente concludas. Em segundo lugar, existem normas de direito internacional que no entram em conflito com o direito interno, seja em funo de sua finalidade ou contedo, como aquelas que dependerem de suas prprias normas internas para serem executadas. Em suma, no podem ser objeto de conflito, os tratados no-executrios, s podendo haver contrariedade entre norma interna e normas internacionais auto-executrias. Para ser obrigatrio internacionalmente, o tratado negociado na esfera diplomtica, assinado pelos chefes de Estado ou plenipotencirios, ser levado aprovao do Congresso Nacional, sendo ento ratificado pelo Poder Executivo. A controvrsia existe quanto ao ato que implicar na obrigatoriedade do Tratado na ordem interna. Esta se d com a publicao do decreto legislativo e com a ratificao pelo Executivo, que avaliar da convenincia e oportunidade de que o Tratado vigore, ou se seria imperiosa a promulgao por Decreto do Presidente da Repblica e sua conseqente publicao. O consenso jurisprudencial no sentido de que a resposta encontra-se na Carta Magna de 1988 (vide Agravo Reg em Carta Rogatria n 9279-4). O sistema adotado pelo Brasil e consagrado pela Carta Magna, prev que os tratados internacionais sero recepcionados pela ordem interna, com status de lei ordinria (lei federal), aps uma srie de atos revestidos de carter poltico-jurdico, resultantes da conjugao de duas vontades, seno vejamos: a) Congresso Nacional, atravs de decreto legislativo (art. 49, I da CRFB); b) Presidente da Repblica, que tem poderes para celebrar Tratados e de promulg-los mediante decreto (art. 84, VIII da CRFB) Assim, entende a jurisprudncia dominante que posteriormente a aprovao congressual e a ratificao com o depsito do instrumento/Troca de notas pelo Executivo, deve ser promulgado o Decreto Presidencial (decreto executivo) que dever ser publicado no rgo oficial, para ento ser conferida a executoriedade necessria ao ato internacional, que passar a vincular e obrigar no plano normativo interno. (ADI n 1.480-DF ) Assim, segue abaixo o iter procedimental:
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1. Negociao. 2. Assinatura. 3. Ratificao do Tratado pelo chefe de Estado, ou plenipotencirios, com o competente depsito do instrumento/Troca de instrumentos (obriga internacionalmente). 4. Aprovao pelo Congresso Nacional, atravs de Decreto Legislativo, atestando que o contedo do tratado no fere nosso ordenamento jurdico (art. 49, I da CRFB). O Processo de tramitao quase o mesmo das leis, com algumas diferenas. 5. Promulgao pelo Presidente da Repblica, atravs de Decreto Presidencial. 6. Publicao oficial do texto em Portugus. Como lio, nos ensina Charles Rousseau in Principes gnraux du droit internacional public, O tratado obrigatrio, em virtude da ratificao; executrio, em face da promulgao e aplicvel em conseqncia da publicao. Uma vez publicado o decreto presidencial, o Tratado incorporado a ordem normativa ptria, passa a ter fora de lei ordinria federal (STJ / Resp n 263.551-PR)). Deve-se entender que a promulgao do decreto e sua publicao no transformam o Tratado em lei interna que, segundo a corrente dualista radical, seria necessrio para a obrigatoriedade do tratado na ordem interna - mas somente lhe conferem fora executria e o tornam obrigatrio internamente. Uma vez obrigatrio, deve ser aplicado. Deste fato, depreende-se que poder haver conflito entre o decreto e a lei interna que dispuser contrariamente a ele. Como se resolve este conflito? Primeiramente, h de se destacar e reiterar que se verifica uma verdadeira ausncia de dispositivos constitucionais que disponham sobre a soluo ao conflito entre Tratado e norma interna. Assim, a doutrina e a jurisprudncia traam o rumo da matria. Doutrinriamente, entre dualistas e monistas ,vrias correntes disputam o assunto: - A primeira equipara a norma convencional (Tratado), promulgada por decreto, norma legal, posto que a prpria Constituio quanto determina a competncia do STJ para conhecer do Recurso Extraordinrio, no estabelece hierarquia entre Tratado e lei. Assim, o tratado promulgado por decreto estaria em igualdade hierrquica com a lei. A regra para esta hiptese de conflito seria a lex posteriori derrogat priori. Neste caso, admite-se a responsabilidade internacional do Estado pela violao ao Tratado ratificado, ao qual ele obrigou-se. H quem no admita tal posio, diante da incoerncia por parte do Estado, uma vez que comprometeu-se internacionalmente, para, em seguida, editar lei contrria ao que convencionou. Esta seria a corrente monista moderada, trilhada por Campos Batalha. - A segunda corrente, defendida por Hildebrando Accioly, Haroldo Vallado e outros, entende que o Tratado norma especial e a lei, norma comum. Neste sentido, a contrario senso do que prev o princpio de que a lei especial derroga a geral, o direito especial no pode ser derrogado pelo direito geral, no podendo o Tratado ser revogado por lei., bem como este revogaria lei comum anteriormente editada que o contrariasse. Seria esta a corrente monista radical com primazia da ordem internacional e que tm como lastro o Art. 98 do CTN.. - Uma terceira corrente, dualista, admite que o Poder Judicirio estaria obrigado a aplicar o Tratado e a lei vigente, de acordo com o que determina a Constituio. No se admitiria a revogao do Tratado pela lei ou viceversa, posto que ambas normas em questo teriam sido constitudas por processos legislativos diversos. A tendncia jurisprudencial em nosso Pas , a princpio, era simptica a corrente monista radical com primazia da ordem internacional. A partir de 77, no RE. N 80.004-SE, a Jurisprudncia do STF passou a tender para a corrente do monismo com primazia da ordem interna, exceto em matria tributria, na qual a tendncia tem sido em primar pela aplicao dos Tratados. Por fim, de se concluir que ser a jurisprudncia nacional quem ir definir o rumo de nosso direito quanto a soluo dos conflitos entre normas internas e internacionais. Ora tender para um monismo radical (com primazia do D.I.), segundo o qual os tratados devem prevalecer sobre as leis internas, ora para um monismo moderado, entendendo pela aplicao da norma interna, afastando a internacional quando contraditria. Tratado internacional e Constituio Sob o enfoque dualista no existe conflito entre Tratado e Constituio, posto no haver conflito entre a ordem internacional e a interna, devendo o Tratado ser transposto para ordem interna atravs de ato complexo. Mas, no campo do monismo que estes podem surgir. No entanto, eram rarssimos os julgados nos quais se tenha discutido 43
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o conflito entre Tratado e Constituio, mas, to somente, quanto a tratados anteriores a Constituio. O entendimento em nosso pas era no sentido de no permitir a aplicao de Tratados sobre matria em geral posterior contrrio a Constituio, nada se resolvendo no que diz respeito queles anteriores a Carta Magna. Tratados sobre Direitos Humanos A moderna doutrina do Direito Internacional dos Direitos Humanos (Flavia Piovesan, Nadia de Arajo e outros) j vinha entendendo no sentido de aceitar a aplicao imediata dos Tratados Internacionais sobre Direitos Humanos (DDHH) na ordem interna, segundo previsto no 1 do ar. 5 da CRFB, defendendo, inclusive, sua natureza materialmente constitucional, com fundamento no 2 do mesmo art. 5 da CRFB (clusula aberta80) e ainda forte no princpio da mxima efetividade das normas constitucionais. Segundo Flavia Piovesan, os Tratados sobre Direitos Humanos tm hierarquia constitucional conferida pela conjugao do disposto nos artigos 4, II, 5, 2 e 1, III , todos da C.R.F.B. Em contrrio, a jurisprudncia do STF ( HC 72.131-RJ e RHC 79.785-RJ) entende pela natureza infraconstitucional das normas internacionais de DDHH. A Emenda Constitucional n 45, promulgada em 08 de dezembro de 2004, trouxe a previso de que os tratados e convenes internacionais que tratem de direitos humanos sero equiparados s emendas constitucionais, desde que haja a aprovao, em dois turnos, de trs quintos dos votos dos membros das duas casas legislativas. Sem sobra de dvidas esta inovao despertou muita discusso na doutrina jurdica ptria. Para os que defendem a natureza materialmente constitucional dos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte, o 3 do art. 5 da CRFB, inserido pela E.C. n 45, vem a interpretar o 2 do mesmo artigo, j que prev que as normas internacionais que forem votadas pelas duas casas, em dois turno, por 3/5 de seus membros, equivalero emenda constitucionais, introduzindo a natureza formalmente constitucional destas normas. Neste rumo, os tratados j ratificados e que passem pelo processo previsto no 3, sero material e formalmente constitucionais81 O que vem se defende em sede de direito internacional dos DDHH que todos os tratados que versem sobre esta categoria de direitos (fundamentais) so materialmente constitucionais, por fora do que reza o 2 do art. 5 da CRFB, que deve nortear a hermenutica constitucional. Este entendimento escora-se no fundamento de que os 2 e 3 do art. 5 devem dialogar, at porque o novo pargrafo no revogou o anterior, servindo-lhe como norma interpretativa, e tambm de que no devem ocorrer anacronismos, como um protocolo adicional a tratado apenas materialmente constitucional, ser introduzido no ordenamento jurdico como norma material e formalmente constitucional, com status de emenda constitucional. Moderna doutrina: Art 5, 1 da CRFB: incorporao automtica (monismo); Art 5, 2 da CRFB: materialmente constitucional; Art 5, 3 da CRFB: formalmente constitucional. Em suma , a moderna doutrina do Direito Internacional defende a perfeita integrao entre o direito internacional e o direito constitucional, afirmando que a abertura internacional passa a ser elemento caracterizador da ordem constitucional contempornea82 Por fim, concluindo, no mundo crescem as tendncias ao monismo, ou seja, a imediata aplicao de tratados ratificados, o que por si s geraria direitos aos particulares, no havendo necessidade da interferncia do poder legislativo. No Brasil, vigora um sistema misto, aquele dos tratados tradicionais (no de direitos humanos), segundo o qual a internalizao da norma internacional depende da conjuno de duas vontades (poltica e jurdica) e aquele dos tratados sobre DDHH, do qual se tratou nos pargrafos acima.
Bloco de Constitucionalidade: constitudo por normas e princpios no positivados. Vai alm do que o simples texto positivado na Constituio. Os direitos previstos em tratados sobre DDHH, dos quais o Brasil faa parte (ratificao), comporiam a categoria dos direitos constitucionais expressos , ao lado daqueles previstos nos incisos I a LXXVII da Constituio e daqueles classificados como implcitos, que seriam os subtendidos nas garantias previstas no art. 5 bem como os decorrentes do regime e dos princpios adotados pela Constituio (Flavia Piovesan). 81 Neste sentido, Flavia Piovesan, Agustn Gordillo, Hildebrando Accily, Marrota Rangel dentre outros. 82 Antonio Augusto Canado Trindade.
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Unidade 7
Teoria das Organizaes Internacionais O Estado, a sociedade internacional e as organizaes internacionais Conceito e definio de organizao internacional Elementos constitutivos das organizaes internacionais Origem histrica e evoluo das organizaes internacionais A proliferao das organizaes internacionais Inventrio classificatrio das organizaes internacionais Personalidade Jurdica das organizaes internacionais A questo da soberania estatal e as organizaes internacionais TEORIA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS Na sociedade internacional contempornea ntida a interdependncia dos Estados, que necessitam cooperar entre si na busca da soluo das questes internacionais a serem enfrentadas. Neste contexto, indispensvel compreenso acerca do que vem ser organizao internacional, sujeito de Direito Internacional Pblico caracterstico do sculo XX, e que vem ganhando cada dia mais importncia no cenrio internacional, dadas s necessidades impostas pelas realidades e os deveres de cooperao entre os Estados, j que so mais eficazes na defesa de interesses comuns. Hoje h cerca de 238 83 O.I.I. (Organizaes Intergovernentais Internacionais). As Organizaes Internacionais foram criadas e integradas por Estados soberanos, e por eles dotadas de personalidade prpria em direito das gentes.84 As OIs contribuem para a cooperao entre os Estados-membros, envolvendo a criao de um espao social e at fsico, no qual as negociaes de curta, mdia e longa durao podem ser realizadas, alm de uma mquina administrativa que traduz essas decises em realidade.85 fato que as OIs contribuem para a criao de normas de DI e ainda fornecem mecanismos para garantir a aquiescncia a essas normas, alm de possurem diversos mecanismos de monitoramento dos Estados. Este ambiente propcio expectativa de reciprocidade, e o prprio auto-interesse dos Estados pode lev-los a se comportarem em conformidade com normas.86 Origem histrica A maior parte das OIs que conhecemos hoje surgiu na segunda metade do sculo XX, mas a histria nos mostra que j no sculo XIX elas demonstram sinais de sua existncia. O concerto Europeu, sistema de conferncias iniciado pelo Congresso de Viena de 1815, criado aps o fim das guerras napolenicas, reconhecido pela doutrina como sendo o marco das modernas OIs. As conferncias de Viena eram importantes fruns de debates entras as grandes potncias da poca (Prssia, ustria, Rssia, GrBretanha e depois a Frana). Nestas conferncias se consolidaram as regras da diplomacia, distribuiu-se sobre o poder no sistema de Estados, decidiu-se sobre s regras do imperialismo, formulou-se uma legislao internacional para a manuteno da paz entre os Estados, dentre outros temas. Este sistema de conferncias teve como base a concepo de que as potncias tinham responsabilidades e direitos especiais. No final do sculo XIX, outro importante marco: a conferncia sobre desarmamento convocada pelo Czar russo Nicolas II, o chamado sistema de Haia (1899 e 1907). Esta conferncia foi de vital importncia para a sociedade internacional, pois buscou criar regras racionais para lidar com os conflitos internacionais e ainda plantou as sementes para a criao no futuro, da Liga das Naes e da ONU.
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CAN, ICAO, IAEA, ITU, UPU, MERCOSUL, OEA, OCDE, OMC, OIT, OMS, OPEP, OTAN, ONU ... F. Rezek. 85 HERTZ, Mnica e HOFFMANN, Andra. Organizaes Internacionais histria e prticas. Ed. Campus. 86 Idem
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No mesmo perodo, a Unio dos Estados Americanos foi pioneira na criao de uma organizao regional com tradio institucional. Tinha como membros os Estados americanos e visava uma cooperao no sentido de limitar a autonomia dos EUA para intervir nas Amricas. Ambas as iniciativas forma interrompidas pela 1 guerra mundial. Sob um outro aspecto, o sculo XIX ainda foi marcante. Com o desenvolvimento econmico e tecnolgico vivido quela poca (barco a vapor, estradas de ferro, telgrafo e etc.) vislumbrou-se um nmero razovel de organizaes funcionais, como a Unio Telegrfica Internacional (1865) e a Unio Postal Universal (1874). Foi a criao da Liga das Naes, no final da 1 grande guerra, o evento impulsionador das OIs, muito embora estivesse fadada ao fracasso. A Liga das Naes ser tratada em unidade especfica. aps o final da segunda guerra, com a crena nas formas pacficas de soluo de conflitos que as organizaes internacionais assumem papel relevante e tomam fora na conduo dos problemas internacionais. O sculo XX marcado pelo forte desenvolvimento das foras econmicas, por grandes avanos tecnolgicos e cientficos e pelo aumento significativo no nmero de Estados e esta realidade torna-se propcia a proliferao das Organizaes Internacionais, que hoje atingem diversos campos da vida internacional. neste perodo que surge a mais importante das OIs universais, a ONU, em 1945 e a OEA em 1948. Surge ainda neste incio de sculo, a OTAN, buscando um contrapeso na ofensiva sovitica. No entanto, outras importantes organizaes encerraram suas atividades, como o Pacto de Varsvia, com o fim da guerra-fria. Criou-se, em 1994, a OMC e em 1946, a OIT, dentre vrias outras. Em 1992, consolida-se a primeira verdadeira unio entre os Estados, a Unio Europia e em 1994, o Mercosul ganha personalidade jurdica internacional. Conceitos e Definies - Sereni: organizao internacional a associao voluntria de sujeitos de Direito Internacional, constituda por um ato internacional e disciplinada nas relaes entre s partes por normas de Direito Internacional, que se realiza em um ente de aspecto estvel que possui um ordenamento jurdico interno prprio e dotado de rgos e institutos prprios, por meio dos quais realiza as finalidades comuns de seus membros, mediante funes particulares e o exerccio de poderes que lhe foram conferidos. - Ricardo Seitenfus: associao voluntria entre Estados, constituda atravs de um tratado que prev um aparelhamento institucional permanente e uma personalidade jurdica distinta dos Estados que a compe, com o objetivo de buscar interesses em comum, atravs da cooperao entre seus membros..87 - Guido Fernando da Silva Soares: As Organizaes intergovernamentais, resultam de um ato de vontade dos Estados, consubstanciado num tratado internacional, bilateral, ou como regra, multilateral, estritamente regido pelo Direito Internacional. - Art. 2 da CVT: definio simplista Caractersticas Segundo Ricardo Seitenfus: a) Multilateralidade: Pode ser caracterizada pelo regionalismo ou universalismo. Nas palavras de Ricardo Seitenfus, o regionalismo impe espao fsico delimitado, onde a contigidade geogrfica umas das principais, mas no decisiva, caracterstica. As Organizaes Internacionais universalistas no fazem discriminao de origem, de organizao poltica ou de localizao de seus membros.88 Deve haver uma congruncia com relao aos compromissos assumidos pelos Estados, de forma que aqueles de mbito regional no podem confrontar-se com os de mbito universal. b) Permanncia: As OIs devem ter por objetivo durao indefinida. Isto no significa que no possam desaparecer, ou que um de seus membros no possa retirar-se ou ainda que no possam ser reformadas, mas pressupe que devam ter durao por tempo indeterminado, ou seja, no deve haver qualquer limite temporal sua atuao.
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Manual das Organizaes Internacionais, 2 edio. Livraria do Advogado. 2000. Manual das Organizaes Internacionais.
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Esta caracterstica se expressa tambm na criao de um Secretariado, com sede fixa, dotada de personalidade jurdica internacional.89 c) Institucionalizao: O grau de institucionalizao das OIs ainda no alcanou seu limite mximo, de modo que as relaes entre os Estados ainda no se fez substituir pelas relaes entre as OIs. Segundo Seitenfus, so trs os elementos da institucionalizao: 1) Previsibilidade de situaes (visa estabilidade do sistema internacional): as OIs em seus tratados constitutivos prevem fatos e condutas que viro a materializar-se na realizada e atribuir-lhe conseqncias, inclusive, entre elas, sanes internacionais. Cria-se um verdadeiro espao institucional de soluo de conflitos e de relacionamento estatal. 2) Soberania: a participao de um Estado em uma OI pode lev-lo a reavaliar a intensidade de sua soberania. A possibilidade de visualizao da caracterstica institucionalizao, se faz de forma mais simples atravs da existncia de um secretariado geral e na sua forma mais complexa na delegao de competncia dos Estados membros para um rgo supranacional. (Ex. Comisso Europia na UE) Outros autores tratam de outras caractersticas, como ter personalidade internacional desde sua efetiva entrada em funcionamento (Celso Mello e parecer da CIJ de 1949). Elementos constitutivos - Constitui-se por uma associao livre (voluntria); - interestatal e assim o Estado seu membro constitutivo. No entanto, nada impede que tenha membros que no os Estados, como a OMC que tem como parte signatria a Unio Europia (Comunidades Europias poca 1994); - Pressupe interesses comuns entre seus membros; - Constitui-se por um tratado internacional (tratado-constituio); - Devem ser estabelecidos rgos permanentes; Classificaes Segundo Celso Mello e R. Seitenfus, as OIs classificam-se quanto natureza em: 1) Polticas: tratam de questes conflitivas, agindo para a manuteno da paz (ONU e OEA); 2) Tcnicas: so organizaes especializadas, tm sua atuao relacionada cooperao tcnica em reas especficas e descartam, em princpio, questes polticas. As atuaes so delineadas pela natureza dos problemas a serem enfrentados coletivamente;90 Quanto sua composio, podem ser de: 1) Alcance universal: buscam o maior nmero possvel de membros, sem restries geogrficas, culturais, econmicas ou qualquer outra (ONU); 2) Alcance regional: Os membros identificam-se seja no aspecto geogrfico, cultural ou econmico (OUA, OEA, UE e MERCOSUL); Segundo R. Seitenfus, as OIs classificam-se ainda: 1) Segundo suas funes:
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Idem BIRD, FMI, OMPI, FAO, ONUDI, OMC, OIT, OMS, UNESCO, UPU,UIT, OACI, OMI, OMM, AIEA, OMT
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- OIs de concertao: no recebem delegao de competncia. Atuam atravs de 4 formas distintas: - Visam aproximar posies dos pases membros, utilizando-se de diplomacia parlamentar (OCDE). Atuam atravs da opinio pblica, procurando ajustar posies e tomar decises compatveis com os interesses de todos. - Visam congregar esforos para adotar normas comuns (Human Watch, OIT e outros); - Visam aes operacionais, quando h urgncia em solucionar crises nacionais ou internacionais oriundas de catstrofes naturais, conflitos internacionais, guerras civis e pesquisas conjuntas em reas de interesse dos membros; - OI`s de gesto, que prestam servios aos Estados-membros, principalmente no campo da cooperao financeira e de desenvolvimento (FMI, BIRD E BID). 2) Segundo a estrutura da poder. Esta classificao leva em contra as regras para tomada decises, que pode ser: a) Unanimidade e consenso: A unanimidade stricto sensu, vem sendo substituda por outras modalidades, dada dificuldade e lentido para ser alcanada. - Unanimidade stricto sensu: Manifesta-se pelo voto de todos; - Unanimidade formal: a busca pelo consenso, que como um no-voto, ausncia de objeo; - Consenso menos um: garante a um dos membros a possibilidade de no executar uma deciso de princpio, no aceita por ele em seu territrio; - Consenso menos dois: garante que na hiptese de conflito entre dois Estadospartes, estando ambos inconformados com a deciso, a mesma alcanara sua eficcia. b) Maioria: - qualitativa: atribui-se a cada membro um coeficiente; - quantitativo: cada membro representa um voto. c) Voto ponderado: introduzido pelas OIs de concertao, cooperao e financiamento econmico. calculado com base nas cotas que cada membro possui. d) Sistema tripartite da OIT: sui generis. Cada pas tem direito a 4 votos, dois do governo, um patronal e um dos trabalhadores. Personalidade Jurdica: As OIs so uma nova entidade, algo externo e distinto em ralao aos Estados91, e embora gozem de certa autonomia, suas aes ainda esto atreladas s atitudes individuais ou de grupos de Estados. Para garantir as OIs direitos e deveres da vida internacional, transformando-as em sujeitos de direitos, imprescindvel demarcar as caractersticas desta personalidade jurdica internacional. Para Reuter92, a personalidade jurdica de direitos das gentes no a fonte da competncia das organizaes, mas seu resultado. Assim, seria s atravs da constatao de que o tratado constitutivo de determinada OI lhe tenha definido rgos com competncias prprias, o que indicaria autonomia da organizao em relao individualidade dos Estados, que se poderia afirmar que o tratado lhe tenha efetivamente garantido personalidade jurdica.
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Ricardo Seitenfus Paul Reuter in F. Rezek.
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possvel afirmar, com base na doutrina, que os tratados constitutivos das OIs nunca manifestaram a preocupao dos Estados sobre sua personalidade jurdica, j que na verdade ao constiturem-na j estariam outorgando a ela parcela de sua soberania, permitindo que expressasse a vontade comum de seus membros. A controvrsia acerca da existncia da personalidade jurdica das organizaes, no caso especfico da ONU, findou com o parecer de 11 de abril de 1949 da Corte Internacional de Justia: ...A Corte anuncia em seguida algumas observaes preliminares sobre a questo que lhe colocada. Ela se destina a definir certos termos da demanda de consulta. Aps ela analisa o contedo da formula qualidade para apresentar uma reclamao internacional. Esta qualidade pertence certamente a um Estado. Pertence ela tambm Organizao? Isto equivale a perguntar se a organizao se reveste de personalidade internacional. Para responder a esta questo que no est resolvida expressamente pela Carta das Naes Unidas, a Corte considera em seguida as caractersticas que a Carta entendeu Organizao. A este respeito, a Corte constata que a Carta confere Organizao os direitos e obrigaes distintas de seus membros. A Corte sublinha, por isso, a alta misso poltica da Organizao: de manter a paz e a segurana internacionais. Ela conclui que a Organizao, sendo titular de direitos e obrigaes, possui uma larga medida de personalidade internacional e que ela tem capacidade de agir no plano internacional mesmo no sendo ela certamente um super-Estado... A Corte conclui que a ONU, como organizao internacional, tem personalidade jurdica, mesmo que distinta daquela de seus membros, j que so estabelecidos no documento constitutivo da Organizao, direitos e deveres. No entanto, a Corte admite que os direitos e deveres atribudos Organizao por seu ato constitutivo devem depender de seus objetivos e funes, enquanto que os Estados possuem a totalidade dos direitos e deveres internacionais reconhecidos pelo Direito Internacional. Neste sentido, tomando como base a ONU, a Corte estendeu a todas as organizaes personalidade e capacidade jurdicas, desde que sejam estas orientadas para alcanar os objetivos contidos em seus tratados constitutivos. Pode-se ento concluir que: A) As OIs, por possurem direitos e deveres estabelecidos em seu ato internacional constitutivo tm personalidade jurdica internacional e capacidade para exerc-los, nos limites dos objetivos delineados em seu documento constitutivo e que devem ser por elas alcanados; B) A plenitude dos direitos e deveres reconhecidos pelo DI atribuda aos Estados. Sobre esta questo conclui Seitenfus que as organizaes internacionais so sujeitos mediatos ou secundrios do direito internacional, porque dependem da vontade dos seus membros para a sua existncia e para a concretude e eficcia dos objetivos por ela perseguidos.. Para Rezek, o direito de conveno direito de celebrar tratados atribudos s OIs em seu prprio nome seria o mais expressivo elemento indicativo da personalidade. Criao das OIs As Organizaes surgem, via de regra, de um tratado multilateral negociado em uma conferncia internacional e dependem, para sua entrada em vigor, de um determinado nmero de ratificaes, estabelecido no prprio tratado. Diferentemente dos Estados, as OIs no tm territrio ou populao93 e assim devem firmar acordos de sede, para que seja estabelecido um Estado anfitrio, no qual centralizar suas atividades.94
Vide Seitenfus. Hoje j se questiona esta caracterstica, j que a Unio Europia sujeita os cidados dos Estados- partes sua jurisdio supranacional. Obviamente, nos limites da parcela das competncias atribudas a ela. 94 Nada impede que seja estabelecidos diversos lugares.
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Competncias So aquelas estabelecidas nos tratados constitutivos e que segundo Seitenfuns95 se dividem em normativa, operacional e impositiva. Analisaremos apenas a competncia normativa, dada sua relevncia. - Competncia normativa Podem ser dirigidas ao exterior (a Estados no membros e a outras OIs) e ao interior da prpria organizao. a) Com relao ao exterior (normas originrias), as OIs tm as seguintes competncias: - Celebrar convenes . Tratados firmados com Estados, membros ou no, ou com outras OIs; b) Com relao ao interior (normas derivadas): - Editar regulamentos . Destinam-se aos Estados membros, com a funo de coordenao, buscando uniformizar condutas em situaes comuns. (Ex: EU 96, regulamentos sanitrios da OMS e outros); - Editar recomendaes . So apresentadas como simples resolues e sua relevncia jurdica discutvel (soft law).
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Vide Manual das Organizaes Internacionais, pg. 57/74. Tratado de Maastricht: Artigo 249.o (ex-artigo 189): Para o desempenho das suas atribuies e nos termos do presente Tratado, o Parlamento Europeu em conjunto com o Conselho, o Conselho e a Comisso adoptam regulamentos e directivas, tomam decises e formulam recomendaes ou pareceres. O regulamento tem carcter geral. obrigatrio em todos os seus elementos e directamente aplicvel em todos os EstadosMembros. A directiva vincula o Estado-Membro destinatrio quanto ao resultado a alcanar, deixando, no entanto, s instncias nacionais a competncia quanto forma e aos meios. A deciso obrigatria em todos os seus elementos para os destinatrios que designar. As recomendaes e os pareceres no so vinculativos.
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QUADRO DAS OIS Especializadas Cooperao econmica Organizao americana Organizaes no americanas O. Universal
FMI OMPI FAO ONUDI OMC OIT UNESCO OMS UPU UIT OACI OMI OMM AIEA OMT
ALADI BID SELA ODECA MCCA CARICOM PACTO ANDINO NAFTA *98 MERCOSUL
OEA
UNIO EUROPIA ONU OCDE CONSELHO DE EUROPA OTAN OSCE G7 G-2297 OUA
Unidade 8
Da liga das Naes Organizao das Naes Unidas Liga das Naes Origem
Grupo formado por 22 pases com o objetivo de pleitear junto OMC a reduo dos subsdios agrcolas que os pases desenvolvidos - especialmente os Estados Unidos da Amrica (EUA) e a Unio Europia (UE) - concedem a seus produtores, bem como a eliminao de suas barreiras tarifrias e no tarifrias, que dificultam o acesso queles mercados pelos pases em desenvolvimento. 98 Acordo de Cooperao. No constitui OIs nos moldes clssicos.
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Tratado constitutivo Caractersticas Os Estados membros Objetivos Estrutura organizacional A crise da Liga das Naes A Organizao das Naes Unidas Origem Tratado Constitutivo Os Estados membros Objetivos A estrutura organizacional A universalizao Contribuies para o desenvolvimento do Direito Internacional Tentativa de unificao ideolgica As Naes Unidas como instrumento de desenvolvimento e de pacificao entre os Estados no mbito da Sociedade Internacional Organismos Especializados A LIGA NAS NAES Origem Vrias teorias surgem no intuito de explicar e fornecer solues para os conflitos de mbito internacional, dentre elas o idealismo moderno, que tem como precursor Woodrow Wilson (1856-1924), presidente americano, que desde 1913 queria acabar com as diplomacias de guerra. Contudo, apesar de ter ganhado o Prmio Nobel da Paz, no conseguiu ratificar seus projetos para um acordo de Paz. O presidente Wilson envia para as duas cmaras do congresso americano uma carta com 14 pontos que representam hoje o discurso idealista das Relaes Internacionais. Dentre os 14 pontos, o ltimo de especial interesse, pois era a idia de Wilson a Criao de uma Sociedade das Naes, que assegure a independncia poltica e a integridade dos Estados grandes e pequenos. Esta idia originou a Liga das Naes, fundada em 1919, que embora tenha fracassado no seu objetivo principal de manuteno da paz mundial, foi a primeira concretizao de uma organizao internacional dedicada paz. O idealismo poltico moderno era a teoria dominante na dcada de 20 e em parte na dcada de 30. Esta teoria, criada com a Liga, pregava que a paz poderia ser alcanada por meio de um frum comunitrio que reunisse as naes em torno da convivncia baseada no respeito s normas e regras do Direito internacional. Este entendimento prev que o reconhecimento prtico dos direitos e obrigaes cria uma comunidade, que por sua vez, no criada por vontade prpria, mas sim por necessidade de auto-proteo. Neste sentido, o pacto Liga das Naes apenas um tratado entre os pases signatrios, contudo, um pas no o tenha assinado tambm estaria a ela sujeito, visto que no exclui a participao deste na comunidade de naes, o que caracterizava seu universalismo. A sobrevivncia do Estado, de acordo com esta teoria, depende exclusivamente da boa convivncia, sendo a no observncia das regras internacionais uma ameaa existencial. Consequentemente, esta no observncia das regras leva ao conflito, pois resulta numa falha da convivncia, e como no haveria alternativa para assegurar a paz, a no ser a fora coercitiva, o paradoxo da sociedade das naes foi o primeiro sinal de fracasso. Contexto - Multipolaridade: vrios plos de poder
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Tratado constitutivo A criao da Liga das naes foi estabelecida no fim da 1 guerra mundial, constando nos primeiros artigos do Tratado de Versalhes, que pos fim 1 geurra. O pacto que deu origem a Liga constitua a expresso dos interesses dos pases soberanos de manter o seu status quo ao mesmo tempo com o projeto de administrar a ordem internacional de forma mais democrtica e pacfica. O pacto passou a vigorar em 1920, e suas primeiras conferncias foram presididas pelas 5 grandes potncias Gr-Bretanha, Eua, Itlia, Frana e Japo. Estrutura organizacional A estrutura organizacional da Liga contemplou um poder executivo, um judicirio e um legislativo. O Conselho era o rgo executivo, formado pelos 4 membros permanentes Gr- Bretanha, Frana, Itlia e Japo. Na assemblia todos os membros estavam representados, com direitos a votos. As decises eram tomadas por unanimidade, expressando assim a proteo ao direito de soberania. Alm dos rgos administrativos, a Liga possua uma Corte permanente de Justia Internacional, com 11 juizes e com papel preponderante na ordem internacional e respeito as normas de direito internacional. Crise da Liga O contexto poltico em que a Liga das Naes funcionou no favoreceu o seu sucesso, diante do ambiente hostil no qual os derrotados da primeira guerra mundial haviam sido humilhados, tanto por sanes econmicas, devolues de territrios anexados e a no participao efetiva na organizao. Enquanto a Frana queria um exrcito para a Liga, os ingleses e americanos eram contra. O entra e sai dos pases membros da Liga tambm foi fundamental para o seu fracasso. Os Estados Unidos tiveram sua participao vetada pelo Congresso. A Alemanha entrou em 1926 e saiu em 1933, o mesmo ocorrendo com o Japo e com a URSS. Finalmente, a Liga no conseguiu ajudar a China, quando da invaso japonesa da Manchria, e por fim, as bases ideolgicas idealistas estavam sendo abandonadas por um nacionalismo crescente, dando origem a uma exploso do nacional socialismo na Alemanha e na Itlia Nazismo/ Fascismo, e por fim com a ecloso da segunda guerra mundial.
A ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS

- Origem Aps o fracasso na Liga das Naes, o tema segurana coletiva ainda era pauta para a sociedade internacional. Durante a segunda guerra, a preocupao com os princpios que deveriam reger as relaes internacionais aps o seu fim era constante. Em janeiro de 1942, com a entrada dos EUA e da URSS na guerra, j se prevendo a vitria eminente contra o Eixo (Alemanha), realizou-se a Conferncia de Washington, na qual os Estados (China, URSS, EUA e Reino Unido) reiteraram (Declarao de 1942) os princpios contidos na Carta do Atlntico, acordando ainda a criao de uma organizao internacional, na qual os Estados soberanos vencedores estariam unidos fazendo frente ao Eixo. Ficou estabelecido na conferncia que a Alemanha, Itlia e Japo estariam impedidos de participar da OI. Ainda durante a 2 guerra, em outubro de 1943, realizou-se a Conferncia de Moscou durante a qual os aliados (EUA e Reino Unido e outros) reiteraram seu interesse na criao de uma OI baseada na igualdade entre os Estados soberanos, com o objetivo de manter a paz e a segurana internacionais. Um texto contendo os principais dispositivos da futura carta da OI foi submetido Conferncia de Durbarton Oaks em 1944 que deveria ser aprovado pelas grandes potncias, o que iniciou grande debate, j que a OI pretendia ser universal e assim no poderia deixar de ter seu texto tambm aprovado por outros Estados. Diferentemente da Liga das Naes, na qual reinava o esprito da verdadeira igualdade entre os Estados na conduo dos objetivos que pretendia alcanar, a nova OI teria suas decises originadas de um pequeno e seleto 53
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grupo de Estados, as potncias vitoriosas que teriam as condies necessrias (capacidade militar)- a manuteno da paz e da segurana internacionais, alm do fato de que as potncias realmente desejavam manter uma posio privilegiada na OI. Tratado constitutivo Em 25 de junho de 1945, 51 pases assinaram a Carta de So Francisco, tratado que constituiu a Organizao das Naes Unidas, dentre os quais alguns pases da sia, poucos da frica, j que vrios ainda no haviam se tornado independentes. O Brasil aprovou a Carta da ONU em 4 de setembro de 1945, pelo Decreto-lei 7.935 e a promulgou em 22/10/1945, atravs do Decreto 19.841, quando passou a ser membro. A ONU passou a funcionar a partir de 24 de outubro de 1945, quando ratificada pela maioria dos signatrios. Definio A ONU organizao internacional, sendo a arena mais universal para a negociao de normas internacionais, mas que tambm assume posies e produz idias dentro dos limites estabelecidos pelos Estados que a constituram. Estados membros A ONU conta at o presente momento com 19699 pases membros, tendo sido Montenegro a ltima adeso em 28/06/2006. Os Estados membros dividem-se em: - Originrios: art. 3 da Carta. . Os 50 membros signatrios que participaram da Conferncia de So Francisco ou que assinaram previamente a Declarao de 1942. - Todos os demais amantes da paz: art. 4 (clusula aberta) . Por deciso favorvel da Assemblia geral e recomendao do Conselho de Segurana100. Objetivos (propsitos e princpios) - Motivos que levaram criao da ONU . Prembulo: reafirmar a f nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor do ser humano, na igualdade de direitos dos homens e das mulheres, assim como das naes grandes e pequenas... (...) e para tais fins, praticar a tolerncia e viver em paz, e unir nossas foras para manter a paz e a segurana internacionais e a garantir que a fora armada no ser usada a a no ser no interesse comum... - Consagra a ilegalidade do uso unilateral da fora, exceto quando utilizado individual ou coletivamente para defender um interesse comum. - Objetivos: art. 1 da Carta da ONU . Paz e segurana internacionais: a idia essencial consiste na possibilidade de existirem aes preventivas por parte das naes unidas. Por conseguinte a ONU no pretende agir somente de forma a restaurar a paz, mas igualmente tomar iniciativas que impeam sua ruptura. Neste caso o inimigo a combater no ser apenas a guerra, mas a ameaa de guerra.101
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Em junho de 2006, existem 201. Liechtenstein e Mnaco no so parte da ONU. Sero estudados adiante. 101 Ricardo Seitenfus.
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. Igualdade de direitos e autodeterminao dos povos: a busca pelo desenvolvimento de relaes amistosas entre os Estados tem como base o respeito aos princpios da igualdade jurdica entre eles e no da autodeterminao dos povos. Com relao preservao do princpio da autodeterminao dos povos, a ONU estabeleceu um sistema de tutela visando proteger os territrios ainda sob dominao e leva-los a alcanar a independncia e ao desenvolvimento. O art. 83 da Carta, excepciona a atuao do sistema de tutela quando tratar-se de zona estratgica, ficando a aprovao das condies da tutela subordinada ao Conselho de Segurana. . Cooperao para resolver problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos (...)102: Para alcanar este objetivo, a Carta, em seu art. 61, prev a criao do Conselho Econmico e Social (ECOSOC), que o rgo principal de coordenao das atividades econmicas e sociais da ONU e de seus organismos e instituies especializadas que constituem o que chamamos de sistema (ou a famlia) das Naes Unidas103 . A ONU deve funcionar como um ponto de encontro de todos os Estados da Sociedade Internacional, cujo objetivo o de orientar e harmonizar as suas atividades particulares no sentido de um objetivo comum. - Princpios gerais: Art. 2 da Carta da ONU A universalidade dos princpios consagrados na Carta da ONU, assegura o intento da organizao de que sejam aplicveis toda sociedade internacional, constituindo um verdadeiro tratado-constituio, j que contem princpios fundamentais a ela. 1) Igualdade soberana dos Estados: Trata-se em verdade de igualdade jurdica e no econmica, poltica ou social. princpio geral do DI, segundo o.qual, todos os Estados devem gozar dos mesmos direitos e deveres. Sofre contradio, j que se reflete na estrutura da Assemblia Geral, na qual cada Estado tem direito a um voto, mas perde significado com o Conselho de Segurana, cujos membros permanentes (big five) possuem poder de veto que representa a prpria concepo aristocrtica inicial da Organizao; 2) Boa-f nas relaes nas relaes entre os membros da ONU e no cumprimento das obrigaes que delas resultam. A Conveno de Viena sobre tratados estabelece em seu art. 26 que os Estados devem cumprir as obrigaes oriundas de um tratado em vigor, de boa-f. - Discute-se a possibilidade da ONU fazer exigncia do cumprimento deste princpio aos Estados que no so parte da ONU. O item 6 do artigo 2 da Carta expressa o ideal da ONU de fazer com que os Estados no membros ajam de acordo com princpios por ela consagrados, inclusive o da boa-f nas obrigaes assumidas. No entanto, como exigir de um Estado que no ratificou a Carta da ONU (art. 26 da CVT) a obedincia aos seus princpios? H quem entenda que o princpio da exigncia de cumprimento pelos Estados no membros pode ser aplicado se no intuito de alcanar a paz e a segurana internacionais, mas inegvel que diante da soberania estatal s se poderia exigir dos Estados no membros a obedincia a este princpio quando partisse de uma deliberao dos prprios. (v. artigo 35, 2); 3) Soluo pacfica dos conflitos entre Estados: captulo VI; 4) Vedao guerra da conquista. Este princpio consagra o respeito integridade territorial e ao governo (independncia poltica). Importa ainda em renuncia ao uso da fora, o que remete ao item anterior; 5) Assistncia ONU em qualquer ao a que ela recorrer (assistncia positiva) e absteno de auxlio ao Estado contra o qual a ONU agir de modo preventivo ou coercitivo (assistncia negativa). Neste sentido, confirmasse o entendimento de que um Estados neutro (Sua) no deve integrar a ONU, j que as-
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Vide quadro de estrutura da ONU. Trecho retirado do site da ONU (un.org) na pgina do ECOSOC.
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sim fosse estaria ele obrigado a prestar assistncia, inclusive com envio de foras armadas. Os Estados neutros devem abster-se de discusses blicas; 6) Fazer com que os Estados no membros cumpram os princpios previstos na Carta. J abordamos as questes relativas a este princpio no item 2. princpio universalista e deve estar vinculado ao objetivo de manuteno da paz e segurana internacionais; 7) No interveno. Este princpio visa garantir a autodeterminao e a soberania estatal. No entanto, este princpio encontra sua exceo no disposto no captulo VII que trata das aes relativas a ameaas paz, ruptura da paz e atos de agresso. Estas medidas so deferidas pelo Conselho de Segurana na hiptese de existncia de ameaa paz ou de sua ruptura, ou ainda de atos de agresso por parte de um ou mais Estados (atos que extravasem a jurisdio estatal), que poder decidir pela aplicao do emprego das foras armadas ou de interrupo, completa ou parcial, das relaes econmicas. A interveno permitida pelos artigos 39 e seguintes da Carta de exclusiva competncia das Naes Unidas como um todo e no de um s Estado. - O princpio do domnio reservado, analisado no item acima, encontra fundamento no respeito a assuntos que dependam essencialmente (melhor exclusivamente) da jurisdio estatal. Quais seriam, segundo a doutrina, os assuntos essencialmente internos? . Critrio jurdico: no constitui assunto de jurisdio interna aquele objeto de tratado internacional (bilateral ou multilateral) firmado pelo Estado. Quando firmam tratados os Estados assumem obrigaes internacionais que limitam o que seria o seu direito soberano de decidir por si prprios104 . Critrio poltico: h questes que, em princpio, so de relevncia interna, mas que podem se tornar de relevncia internacional quando a sua existncia afete as relaes internacionais, mais concretamente, afete a paz e a segurana internacionais. Este critrio sofre a crtica de ser menos preciso, apoiando-se na eventual repercusso internacional de questes internas. Estrutura organizacional (vide quadro abaixo) rgos principais: captulo III da Carta. 1) Assemblia geral: captulo IV da Carta das N.U. . Membros: todos os Estados-Membros, com direito a um voto, esto representados na Assemblia Geral. Cada membro representado por no mximo 5 delegados e 5 suplantes; . Funes: - Discutir e fazer recomendaes sobre qualquer assunto/questo dentro das finalidades da ONU, em especial as que afetem a paz e a segurana internacionais, exceto quando uma questo estiver sendo apreciada pelo Conselho de Segurana; - Examinar e fazer recomendaes sobre os princpios gerais de cooperao para a manuteno da paz e segurana internacionais, inclusive sobre desarmamento e regulamentao de armamentos; - Elaborar recomendaes sobre a soluo pacfica de qualquer litgio internacional; - Iniciar estudos e formular recomendaes visando promover a cooperao poltica internacional, o desenvolvimento do direito internacional e a sua codificao, o reconhecimento dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para todos, bem como a colaborao econmica, social, cultural, educacional e na sade; - Receber e apreciar os relatrios do Conselho de Segurana e dos demais rgos; - Formular recomendaes para o acerto pacfico de toda a situao, qualquer que seja a sua origem, que possa prejudicar as relaes amistosas entre as naes;
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Pareceres de 30-05/50 e de 18/7-50 da CIJ (tratado de paz entre Bulgria e Romnia).
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- Controlar, atravs do Conselho de Tutela, a execuo dos acordos de tutela, exceto quando as regies forem consideradas estratgicas (art. 83); - Eleger os 10 membros no permanentes do Conselho de segurana, os 54 membros do ECOSOC e os membros do Conselho de Tutela; participar com o Conselho de Segurana na eleio dos juzes da CIJ; e, por recomendao do C.S., nomear o Secretrio-Geral; - Aprovar o oramento da ONU da ONU; - Agir de acordo com a resoluo Acheson (Unidos para a Paz), segundo a qual quando o Conselho de Segurana deixar de agir em face de uma aparente ameaa paz, ruptura da paz e ou ato de agresso por falta de unanimidade entre seus 5 membros permanentes, a A.G. pode avocar para si a questo. . Votao: art. 18 e 19 da Carta. - A A.G. vota em assuntos importantes por maioria de 2/3 em outras por maioria simples; - Cada membro tem um voto. . Manifestao: por resoluo (so recomendaes); . Sesses: anuais e especiais. A ltima ocorrem por exigncia das circunstncias; 2) Conselho de Segurana: captulo 23 da Carta. A grande controvrsia que se estabelece quanto a diferena de status entre os membros do C.S. . Membros - 15 membros divididos em: . 5 permanentes: EUA, Rssia, Gr-Bretanha, Frana e China: art. 23 . 10 no permanentes, eleitos pela A.G: Argentina (at 2006), Grcia (at 2006), Qatar (at 2007). Republica do Congo (at 2007), Japo (at 2006), Eslovaquia (at 2007), Dinamarca (at 2006), Per (at 2007), Repblica Unida de Tanzana (at 2006) e Ghana (at 2007). O membros tm mandato de at 2 anos. . Manifestao: deciso (art. 25) . Todos os Estados-membros devem submeter-se s decises do C.S. - Os membros permanentes renem-se previamente. Os EUA, Frana e Inglaterra renemse primeiramente, consolidando a posio ocidental (Instncia P3), e depois renem-se a Rssia e a China (Instncia P5). Este modo de atuao, pode resultar em um bloqueio da atuao coletiva; . Votao: - Cada membro ter um voto: art. 27. - Membros permanentes: unanimidade, o que consubstancia um verdadeiro poder de veto; . Questes processuais: voto de 9 membros; . Outros assuntos: voto de 9 membros, incluindo os 5 votos dos membros permanentes; . Regulamento interno: adotado pelo prprio Conselho. . Participao nas discusses do C.S. de membros que no sejam do Conselho ou de Estados no membros: participao sem direito a voto (art. 31) . Funes: - Principal responsabilidade: manuteno da paz e da segurana internacionais, de acordo com os propsitos e princpios da Carta: art. 24 da Carta; - Examinar qualquer controvrsia ou situao suscetvel de provocar atritos internacionais; - Recomendar mtodos para o acerto de tais controvrsias ou as condies para a soluo; 57
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Corte Internacional de Justia . Sede: Haia; . Art. 7 e 33, II e 92 e sgts da Carta das N.U; . Estatuto da CIJ: membros eleitos pela A.G e C.S. da ONU.* . Jurisdio: Estados que so partes do Estatuto. Outros s com a aprovao do C.S; . Reconhecimento da jurisdio: art. 36, II* . Competncia: art. 36 (v. art. 36,II, c e d); . Fontes: art. 38 . Sentena: efeito inter-partes (art. 59). deciso definitiva e inapelvel. Cabvel apenas pedido de reviso (art. 61).
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