IV - REMESSA EX OFFICIO EM AO CVEL

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2008.51.01.011936-7

RELATOR

: JUIZ FEDERAL CONVOCADO MARCELO PEREIRA/NO AFAST. RELATOR PARTE AUTORA : JORGE CRISTIAN ANTONIO HERRERA ROBERT E OUTROS ADVOGADO : MARCELA DA CONCEICAO SILVA GOMES E OUTROS PARTE R : UNIAO FEDERAL REMETENTE : JUIZO FEDERAL DA 8A VARA-RJ ORIGEM : OITAVA VARA FEDERAL DO RIO DE JANEIRO (200851010119367)

RELATRIO Trata-se de julgar remessa necessria que traz ao exame deste Tribunal a sentena proferida pelo MM. Juzo da 8 Vara Federal do Rio de Janeiro, na qual houve a concesso da ordem pleiteada cassar a deciso administrativa que determinou a sada dos Impetrantes do pas, e garantir a sua permanncia definitiva em solo ptrio, tendo em vista as irregularidades nos procedimentos administrativos que culminaram com a referida deciso, bem como em observncia aos princpios constitucionais da razoabilidade, proporcionalidade e da proteo famlia. No havendo interposio de recurso voluntrio pelas partes, os autos foram remetidos a este Tribunal em virtude do disposto no 1 do artigo 14 da Lei n 12.016/2009. O Ministrio Pblico Federal, em seu parecer, opinou pelo desprovimento da remessa necessria (fls. 73/75). o sucinto relatrio. Peo dia para julgamento. MARIA ALICE PAIM LYARD Juza Federal Convocada VOTO 1

Atravs do presente mandamus os Impetrantes Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, rika Del Pilar Munz Gutierrez e Catalina Del Pilar Herrera Muoz obtiveram a cassao da deciso administrativa que outrora determinou a sada dos mesmos do pas e, por conseqncia, garantiram a permanncia no territrio nacional. Segundo consta nos autos, ao Impetrante Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, natural de Santiago do Chile, foi deferida a permanncia em territrio nacional no ano de 1995, com validade at o ano de 2013, aps regular procedimento administrativo (Processo n 08460-09095/9448), no qual restou constatado que o mesmo era casado com a brasileira Maria de Ftima Alves, desde outubro de 1994 (fl. 156), e que o mesmo exercia atividade laboral no Brasil (fls. 180/183). Posteriormente, em 05 de janeiro de 2006, aps 11 (onze) anos, o deferimento da permanncia no Brasil foi julgado insubsistente, com o conseqente indeferimento do pedido de permanncia. Isto porque o Departamento de Estrangeiros considerou que o ora Impetrante no mais detinha a condio de inexpulsvel prevista no art. 75, II, a, da Lei n 6.815/80, pois o casamento teria terminado em outubro de 1994 (fl. 184). Ocorre que tal fato se deu em virtude da concluso de outro procedimento administrativo (08460.005696/2001-44), anexado aos autos 08460-09095/94-48), no qual Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, em maio de 2001, requereu ao Secretrio Nacional de Justia a permanncia de Catalina Del Pilar Herrera Munoz e de rika Del Pilar Herrera Gutierrez, respectivamente sua filha e sua esposa, sob o fundamento de reunio familiar (fl. 191). Esclarea-se, neste momento, que Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, aps ter vivido maritalmente com Maria de Ftima Alves entre 1994 at meados de 1999, separou-se judicialmente da mesma em 2004 (fls. 278/279, 388 e 401), e retomou o relacionamento com rika Del Pilar Herrera Gutierrez, em 2000, com quem j tinha uma filha. Posteriormente, em 06 de julho de 2006, ocorreu o enlace matrimonial (fl. 295). Retomando a narrativa, no Processo n 08460.005696/20011-44, o pedido de permanncia de Catalina Del Pilar Herrera Munoz e de rika Del Pilar Herrera Gutierrez foi julgado improcedente, j que depois de realizadas diligncias, aos 05 de janeiro de 2006, restou constatado que chamante (Jorge Cristin) no mais detm a condio de inexpulsvel, prevista no art. 75, inc. II, a, da lei 6.815/80, alterada pela Lei n 6.964/81

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e, considerando que o casal no se encontra casado de direito. O indeferimento teve por fundamento o relatrio elaborado pelo Chefe do Departamento de Estrangeiros, Diviso de Permanncia de Estrangeiros, nos seguintes termos: Apenso est o processo n 08460.009095/94-48, pelo qual JORGE CRISTIAN ANTNIO HERRERA ROBERT, pediu permanncia por casamento realizado em julho de 1994 com MARIA DE FTIMA ALVES (HERRERA ROBERT), conf. Certido fls. 03. O pedido foi deferido em 20.07.95 pelo ento Diretor do DEEST, Dr. Luiz Paulo, tendo obtido a Carteira CIE n V 130861-8. Em outubro do mesmo ano de 1994 o mesmo declara ter separado-se de fato de Maria de Ftima Alves, conf. Declaraes s fls. 78 do processo principal, casando com Erica Del Pilar Munoz Gutierrez, a qual j estava grvida de Catalina, observando-se essas circunstncias o chamante j havia perdido o objeto que lhe dera ensejo permanncia, motivado pela separao. No processo 08460.005696/2001-44 o mesmo pede a Reunio Familiar de rika e sua filha Catalina conf. Fls. 02 e 03, Certido de Nascimento fls. 10 e 11, todavia as mesmas so de nacionalidade chilena e o casamento foi apenas de fato, carecendo as mesmas de amparo na RN 036/99. O chamante, tampouco, poderia pleitear reunio familiar, uma vez que j havia perdido o direito permanncia, anteriormente, pela separao. Processo devidamente instrudo, porm, carente de amparo legal, ante a Lei 6815/80 e RN 036/99. Assim, elevo os autos mais alta considerao, sugerindo, SMJ, seja comsiderado insubsistente o ato deferitrio de 20.07.95 (Proc. 08460.009095/94-48), cessando a permanncia do chamante, indeferindo o pedido de reunio familiar para rika e Catalina, por absoluta falta de amparo. (fls. 285). A deciso do indeferimento foi publicada no DOU e enviada, via correio, aos ora Impetrantes no endereo Raul Pompia, n 195/810, Bairro Copacabana, Rio de Janeiro (fl. 288v),

Por fim, em meados de 2006, Jorge Cristian Antnio Herrera Robert requereu, novamente, a permanncia de rika Del Pilar Munoz Gutierres e Catalina Del Pilar Herrera Munoz no pas, baseado, novamente, na reunio da famlia e no tempo em que as mesmas j estavam em territrio nacional (fls 291/357). Juntou aos autos do procedimento cpia dos termos de separao consensual de Maria de Ftima Alves Herrera Robert e do casamento com rika Del Pilar, este realizado em 06 de julho de 2006. Feita essa digresso, passa-se a anlise da controvrsia. Como bem apreciado pelo Ministrio Pblico Federal, em seu parecer de fls. 418/424, o ato administrativo que determinou a sada de Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, rika Del Pilar Munoz Gutierrez e Catalina Del Pilar Herrera Munoz, se deu de forma totalmente irregular, conforme se passa a expor. No caso de Jorge Cristian Antnio Herrera Robert, consiste a irregularidade no fato de a Administrao Pblica ter julgado insubsistente o ato deferitrio do visto permanente sem o respeito ao devido processo legal, violando os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Como demonstrado acima, o cancelamento do visto de permanncia ocorreu porque o ora Impetrante, embora tenha sido casado com mulher brasileira, poca da concesso do visto permanente, desta separou-se logo aps, o que fez com que, segundo Administrao Pblica, deixasse de ostentar a condio de no inexpulsvel, nos termos do artigo 75, II, a, da Lei n 6.815/80 [No se proceder expulso: I se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira; ou II quando o estrangeiro tiver a) cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5 (cinco) anos. (...) 2 Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou de direito, a expulso poder efetivar-se a qualquer tempo). Na verdade, o referido cancelamento ocorreu com fundamento no relatrio de sindicncia, no transcurso do procedimento no qual pleiteava o visto de permanncia de sua filha e de sua esposa, onde determinado agente da polcia federal relatou o Impetrante declarou que adquiriu permanncia definitiva baseada em casamento com a nacional Maria de Ftima Alves Herrera Robert, enlace realizado no ano de 1994, que no ms de outubro de 1994, separou-se de fato de Maria de Ftima, que Jorge conheceu a compatriota Erika na faculdade no ano de 1990, passando a manter com Erika um relacionamento amoroso; que Jorge chegou ao

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Brasil no ano de 1992 no intuito de fazer o curso de doutorado de Fsica Terica, no Centro Brasileiro de pesquisa fsica, na condio de bolsita pelo CNPq; que no ms de julho de 1993 Erika veio ao Brasil no intuito de encontra-se com Jorge, tendo retornado ao seu pas de origem pouco tempo depois; que no dia 28 de abril de 1994 nasceu a filha de rika com Jorge, na cidade de Santiago/Chile. Que no ms de dezembro do ano de 2000 Jorge retornou ao Chile, ocasio que veio a conhecer sua filha Catalina, fazendo na poca o reconhecimento de paternidade; que no incio do ano de 2001 Jorge retornou ao Brasil e no mesmo de maro do mesmo ano rika retornou ao Brasil, em companhia da filha, passando a viver em companhia de Jorge de forma definitiva. Entretanto, como tal fato restou apurado no Processo Administrativo n 08460.005696/2001-44, no qual o impetrante no era parte no 2 procedimento, no se requeria a sua permanncia no Brasil, no era esse o debate travado, mas sim a permanncia de sua nova famlia. Sendo assim, jamais o mesmo poderia ser prejudicado em virtude de um procedimento do qual no era parte, no exerceu o contraditrio participativo e nem a ampla defesa na seara administrativa, conforme bem consignado pelo Ministrio Pblico Federal. Alm do mais, o argumento utilizado para a declarao de insubsistncia do ato declaratrio de deferimento do visto permanente, qual seja, o estrangeiro no possuir a condio de inexpulsvel (artigo 75, III, a, Lei n 6.815/80), totalmente invlido. Ora, o referido dispositivo legal diz respeito apenas ao instituto da Expulso, que um processo pelo qual um pas expele de seu territrio estrangeiro residente, em razo de um crime ali praticado ou comportamento nocivo aos interesses nacionais, ficando-lhe vedado o retorno ao pais donde foi expulso (Dolinger, Jacob. Direito Internacional Privado: parte geral. 9 Ed. Atualizada Rio de Jneiro: Renovar, 2008, p. 245). A Lei n 6.815/80, especificamente no artigo 65, descreve as condies que ensejam a expulso de um estrangeiro, in verbis: Art. 65. passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer forma, 5

atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranqilidade ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais. Pargrafo nico. passvel, tambm, de expulso o estrangeiro que: a) praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no Brasil; b) havendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe for determinado para faz-lo, no sendo aconselhvel a deportao; c) entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou d) desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro. Art. 66. Caber exclusivamente ao Presidente da Repblica resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso ou de sua revogao. Pargrafo nico. A medida expulsria ou a sua revogao far-se- por decreto. Na hiptese em apreo, o disposto no artigo 75, III, a da Lei n 6.815/80, que se refere ao instituto da expulso, no poderia ter sido utilizado como fundamento para cancelamento do visto permanente anteriormente concedido, eis que inexiste qualquer resqucio de prtica de delito ou comportamento nocivo ao pas por parte do Impetrante. Ainda h outro equivoco maculando o procedimento que culminou na declarao de insubsistncia do visto permanente de Jorge Cristian Antnio Herrera Robert e no indeferimento de visto para rika Del Pilar Munoz Gutierrez e Catalina Del Pilar Herrera Munoz, qual seja, a ausncia de intimao sobre o referido ato administrativo. Consoante os autos, no obstante os Impetrantes tenham comunicado a mudana de endereo, por meio de petio, a Administrao Pblica, ignorando a referida comunicao, enviou correspondncia, aos 10 de janeiro de 2006, ao endereo antigo para comunicar sobre a deciso proferida no procedimentos administrativo, bem como sobre a possibilidade de pedido de reconsiderao. Posteriormente, em virtude da ausncia de manifestao dos interessados, os autos foram arquivados. Portanto, infere-se que houve, mais uma vez, violao ao devido processo legal, pois os ora Impetrantes no tiveram cincia do ato, fato que os impediram de requerer eventual recurso administrativo (fls. 261, 288/290)

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Nem se fale que a publicao no DOU seria suficiente para notificar as Impetrantes, pois, nos termos exarados pelo Ministrio Pblico Federal, as Impetrantesimbudos de boa-f, comunicaram a mudana do endereo (fl. 261 dos autos), e a autoridade ministerial ignorou solenemente o aviso, enviando correspondncia para o antigo endereo. Os prejuzos so claros. Com a cincia ficta por meio da publicao no Dirio de Justia e no o aviso pessoal, os interessados se viram privados de uma defesa ampla e de acordo com o contraditrio, o que por si s evidencia a violao Constituio da Repblica por parte do rgo responsvel no Ministrio da Justia Por outro lado, quanto s Impetrantes rika Del Pilar Munz Gutierrez e Catalina Del Pilar Herrera Muoz, o pedido de visto permanente foi indeferido em 05 de janeiro de 2006, por absoluta falta de amparo legal, pois o chamante no mais detm a condio de inexpulsvel, prevista no art. 75, inc. II, a, da Lei 6.815/80, alterada pela Lei n 6.964/84 e, considerando que o casal no se encontra casado de direito (f. 286). Destarte, como o procedimento que indeferiu o pedido das Impetrantes teve por fundamento, nica e exclusivamente, o cancelamento do ato que concedeu visto permanente a Jorge Cristin e, por conseqncia, determinou sua sada do pas, deve o mesmo ser anulado, j que baseado em procedimento totalmente irregular, conforme j apreciado acima. Registre, por fim, que nada impede a Administrao Pblica de, posteriormente e em procedimento administrativo que respeite os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, analisar a situao jurdica dos Impetrantes em territrio nacional. Por todo o exposto, NEGO PROVIMENTO remessa necessria, na forma da fundamentao supra. como voto. MARIA ALICE PAIM LYARD Juza Federal Convocada 7

EMENTA ADMINISTRATIVO. DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO. ESTRANGEIRO. CASAMENTO COM BRASILEIRA. VISTO PERMANENTE. SEPARAO. I Viola os princpios do contraditrio e da ampla defesa, resultando na invalidade do ato, deciso declarando a insubsistncia do visto permanente concedido h mais de 11 (onze) anos, proferida em procedimento administrativo no qual o estrangeiro beneficiado no era parte e onde se pleiteava a permanncia de sua nova famlia. II Inexistindo prova da prtica de delito ou comportamento nocivo ao pas por parte de estrangeiro, incabvel a aplicao do disposto no artigo 75, III, a, da Lei n 6.815/80, segundo o qual se proceder expulso do estrangeiro quando o mesmo, embora tenha sido casado com brasileira, esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito. III A Administrao Pblica infringe o princpio do devido processo legal quando, ignorando comunicado dos interessados sobre mudana de endereo, envia cpia da deciso desfavorvel proferida no procedimento administrativo para endereo antigo, impossibilitando a interposio de eventual recurso. IV Remessa necessria desprovida. ACRDO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas: Acordam os membros da 8 Turma Especializada do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, por unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO remessa necessria, na forma do voto do Relator. Rio de Janeiro, de de 2011.

MARIA ALICE PAIM LYARD Juza Federal Convocada