Supremo Tribunal Federal

29/04/2010

TRIBUNAL PLENO

ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL 153 DISTRITO FEDERAL V O T O

A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA:

1. O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil ajuza a presente Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental, objetivando seja conferida interpretao conforme Constituio ao 1 do art. 1 da Lei n. 6683, de 28 de agosto de 1979.

Pretende

nobre

entidade

Arguente

seja

interpretada

norma

no

sentido de que se tenha como no extensvel aos crimes comuns, praticados pelos agentes da represso contra opositores polticos, especificamente de 02 de setembro a 15 de agosto de 1979 (perodo fixado pela Lei n.

6683/79), a conexidade posta na norma questionada, concluindo-se, ento, no terem eles sido objeto da anistia concedida.

2. Antes de apresentar o voto na matria posta em exame, gostaria de tecer algumas breves observaes sobre alguns argumentos que foram

apresentados pelos insignes advogados da tribuna, na sesso inicial deste julgamento.

2.1.

Inicialmente,

atento

para

que

foi

observado

pela

Senhora

Advogada representante do amicus curiae Cejil, Dra. Helena de Souza Rocha, no sentido de que a postulao encampada pela entidade por ela

representada fundamenta-se no direito verdade, hoje reconhecido pela legislao internacional como inerente a todos os povos.

De pronto enfatizo no haver qualquer dvida de que ela dispe de total razo em seus argumentos. Mas tambm saliento que, ao contrrio do que se poderia concluir a partir de tais ponderaes, no h qualquer

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ADPF 153 / DF questionamento sobre isso, nem se est a decidir, aqui, como, alis, se tem no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, qualquer concluso contrria sobre tal ponto.

Como

se

tem,

expressamente,

no

muitas

vezes

citado

Parecer

do

Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, exarado pelo ento Conselheiro e depois Ministro Seplveda Pertence, no preciso acentuar, de seu turno, que a extenso da anistia aos abusos da represso ter efeitos meramente penais, no elidindo a responsabilidade civil do Estado, deles decorrentes.

Da porque afirmo, de incio, que o de que aqui se cuida to somente de se analisar e concluir sobre a extenso da expresso crimes conexos, mencionada no 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79.

Outros efeitos da atuao dos agentes estatais no perodo indicado no esto fora das conseqncias jurdicas dos desbordamentos ticos e legais, menos ainda da responsabilidade do Estado, a partir do amplo e total conhecimento do que ocorreu no que, ainda a OAB, pelo seu eminente parecerista, Ministro Seplveda Pertence, denominou de desvos da

represso poltica.

Assim, o direito verdade, o direito histria, o dever do Estado brasileiro de investigar, encontrar respostas, divulgar e adotar as

providncias sobre os desmandos cometidos no perodo ditatorial no esto em questo, e, se estivessem, pelo menos eu, com certeza, daria resposta exatamente no sentido enaltecido pela advogada. Apenas, deve ser

enfatizado que no essa a questo, nem ao menos como objeto de exame ou argumentao para a resposta judicial a ser dada na presente argio, simplesmente no este o tema posto, nem parece haver dvidas to graves quanto as que se suscitam na presente argio.

certo que todo povo tem direito de conhecer toda a verdade da sua histria, todo o cidado tem o direito de saber o que o Estado por ele formado faz, como faz, porque faz e para que faz.

Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF

Todo povo tem o direito de saber, mesmo dos seus piores momentos. Saber para lembrar, lembrar para no esquecer e no esquecer para no repetir erros que custaram vidas e que marcam os que foram sacrificados por pais torturados, irmos desaparecidos, dentre outras atrocidades.

2.2. A segunda observao que faria que, em razo mesmo do que se concluiu social e juridicamente e que tem prevalecido at aqui, ao

contrrio do que comumente se afirma de que anistia esquecimento, o que aqui se tem situao bem diversa: o Brasil ainda procura saber

exatamente a extenso do que aconteceu nas dcadas de sessenta, setenta e incio da dcada de oitenta (perodo dos atentados contra o Conselho Federal da OAB e do Riocentro), quem fez, o que se fez, como se fez, por que se fez e para que se fez, exatamente para que, a partir do que venha a ser apurado, ressalva feita questo penal nos crimes polticos e

conexos, em relao aos quais prevalece a lei n. 6683/79, se adotem as providncias administrativas e jurdicas adequadas.

2.3. sentido

Em de

relao que a

alegao, n. 6683

igualmente seria

formulada

na

tribuna, para

no

lei

ilegtima,

bastando

tanto

enfatizar ter sido ela produzida por um Congresso ilegtimo, composto, inclusive, por senadores no eleitos, de se observar a impertinncia total de tal assertiva para o deslinde da questo aqui posta, at mesmo porque, mesmo na formulao da Constituio de 1988 ainda prevaleciam congressistas naquela condio e no agora, quase vinte e dois anos aps a sua promulgao, que se haver de colocar em dvida a legitimidade daquela composio. Se tanto ocorresse, poderamos chegar a questionar a prpria Constituio de 1988, o que no me parece sequer razovel.

de se realar o que foi amplamente narrado no voto do relator sobre o quadro ftico-histrico no qual se inclui a formulao do que veio a ser a Lei n. 6683.

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ADPF 153 / DF Esta uma lei que foi acordada, mas no apenas por uns poucos brasileiros, num pas de silenciosos, como eram prprios daqueles momentos ditatoriais.

Bem ao contrrio, o sinal determinante que se pode anotar na Lei n. 6683/79 exatamente o de ser o primeiro passo formal deflagrador do processo de participao da sociedade civil num perodo em que ela se mantinha ausente, no poucas vezes clandestina em seus quereres e em seus fazeres polticos, por absoluta falta de espao e possibilidades, que lhe eram negados.

E a sociedade falou altissonante sobre o Projeto de Lei, que se veio a converter na denominada Lei de Anistia, objeto do presente

questionamento, pela voz de sua ento mais importante entidade, qual seja, a Ordem dos Advogados do Brasil, ento Presidida pelo Dr. Eduardo Seabra Fagundes.

Encaminhado o projeto de lei de anistia ao Congresso Nacional (ento composto de representantes de apenas dois partidos, a ARENA e o MDB), foi ele, de pronto, enviado ao Conselho Federal da Ordem dos Advogados e o MDB aguardou a manifestao formal desta Casa para, s ento, deliberar sobre como votar. E votou apoiado no Parecer exarado pelo ento Conselheiro e, depois, grande Ministro desta Casa, Seplveda Pertence, a partir do

encaminhamento feito pelo Presidente da entidade aos partidos polticos e ao Congresso Nacional.

Paralelamente, outros rgos e entidades discutiram e manifestaram-se sobre o Projeto de Lei, como, por exemplo, intelectuais como o Ministro Seabra Fagundes que, juntamente com o Dr. Sobral Pinto, dentre outros, reuniram-se com o Cardeal do Rio, D. Eugnio Sales, para se posicionar sobre o documento.

Assim, tambm, a CNBB, o Comit Brasileiro pela Anistia, coordenado por Terezinha Zerbini, o Instituto dos Advogados Brasileiros, dentre

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ADPF 153 / DF outros, discutiram e concluram a importncia daquele documento como passo necessrio a ser dado no caminho de uma democracia que se buscava.

Assim, no se pode, em nome de uma argumentao legtima, trazida agora a este Supremo Tribunal, sobre a interpretao de expresso da Lei n. 6683/79 ignorar-se tudo o que se passou e que secundou a formao daquele documento, goste-se ou no do que nele se contm ou o que dele resultou.

2.4.

Tambm

no

posso

deixar

de

enfatizar,

relativamente

ao

que

afirmado pelo Dr. Luiz Incio Adams, digno Advogado Geral da Unio, de que se teria no documento anistia ampla, geral e irrestrita, e que tanto teria sido afirmado at mesmo pelo Ministro Seplveda Pertence o que foi expresso na tribuna. Faa-se justia a este grande brasileiro: os pecados do projeto por ele analisado para se usar um vocbulo por ele

aproveitado so deixados patentes em seu parecer, a realar que a anistia proporcionada no era irrestrita. Bem ao contrrio, restringiu-se, pelo que sequer era o que aquela entidade, menos ainda a sociedade

brasileira, gostaria de ter obtido.

2.5. afirmo-o,

Na

busca

de

Justia, afasto

aqui a

reclamada, de

no

que,

entretanto, da

inicialmente,

questo

recepo

norma

questionada ( 1 do art. 1 da Lei n. 6683), um dos pedidos formulados na presente Arguio, porque tanto conduziria a injustias bvias e

manifestas, e no para os que reprimiram, mas para os que sofreram e deram suas vidas para que, a comear pela lei em questo, se obtivesse o retorno do Estado de Direito no Brasil.

3. Dispe o art. 1 e seu 1:

Art. 1 - concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexos com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e representantes 5

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ADPF 153 / DF sindicais, punidos com fundamento Complementares (vetado). em Atos Institucionais e

1 Consideram-se conexos, para o efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. 4. Os fundamentos da Arguio so, basicamente, quebra do princpio da isonomia em matria de segurana, o da proibio de ocultar a verdade, o republicano, o democrtico e, em especial, o da dignidade da pessoa humana. Para a Arguente, a tortura praticada no perodo no guarda

qualquer relao com os crimes contra a segurana nacional e a ordem poltica e social, definidos nos diplomas que vigoravam no perodo, a saber, os decretos-lei 314 e 898 e a lei 6.620. 5. Os Argudos apontaram a inadequao da argio de preceito

fundamental, argumentando inexistirem os pressupostos de admissibilidade, como a ausncia de comprovao de controvrsia constitucional ou judicial sobre o ato questionado, inocorrendo incerteza sobre a interpretao

judicial da norma questioanda. 6. Preceitua o inc. I do pargrafo nico do art. 1 da lei n. 882/99: Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da Constituio Federal ser proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico. Pargrafo nico. Caber tambm argio de descumprimento de preceito fundamental: I - quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio;.... O bice preliminar formal apontado pareceu-me,inicialmente,

pertinente, uma vez que no se comprova controvrsia judicial relevante. Entretanto, duas ordens de inferncias se impem para a superao da dificuldade formal com que se esbarra na leitura da pea inicial da ao: a primeira diz com o reconhecimento, pela Advocacia Geral da Unio, de controvrsia institucional relevante, o que sugere o acolhimento da

pretenso para a anlise e soluo judicial da questo posta a exame; a

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ADPF 153 / DF segunda refere-se inequvoca importncia da matria, ou, para me valer dos expressos termos do dispositivo posto em questo na presente argio, da relevncia do fundamento da controvrsia constitucional exposta.

Afinal, o que busca a entidade Arguente que se firme interpretao no sentido de que no se extraia da norma questionada ilao a

obstaculizar a persecuo penal quanto aos crimes de tortura praticados durante o regime ditatorial e seja possvel obter-se o reconhecimento de sua prtica e a reparao de leses, por terem sido tais condutas

contrrias a preceitos fundamentais. De se encarecer, ademais, que a norma do inc. V do art. 3 da Lei n. 9882/99 bem demonstra que a comprovao da controvrsia judicial

exigncia a se exigir se for o caso.

Assim,

cuidando-se

de

espcie

constitucional

processual

sujeita

mais de uma configurao legal, a saber, a arguio autnoma, cujo objeto seja ato do Poder Pblico cuidado no art. 1 da Lei n. 9882/99, a argio fundamentada no inc. I do pargrafo nico do art. 1, tal como se d no caso em pauta e que vlida quando incabvel a ao direta de

inconstitucionalidade e a argio incidental, tem-se que o enquadramento de cada propositura judicial haver de ser considerada e admitida segundo a comprovao dos elementos prprios a cada qual das figuras.

Por

estas

razes,

supero

dificuldade

inicial

desacolho

preliminar relativa inadequao da argio em razo da ausncia de comprovao de controvrsia judicial relevante.

7. Erige-se, tambm, como empecilho admissibilidade a ausncia de impugnao de todas as normas que cuidaram o tema, eis que a Emenda Constitucional n. 26/85 (art. 4, 1) teria constitucionalizado, naquele perodo, o que na norma questionada se contm.

Decada aquela ordem e inaugurada nova fase constitucional com a promulgao da Constituio de 1988, certo que aquela Emenda

Constitucional e tudo o que por ela foi introduzido no sistema ento

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ADPF 153 / DF vigente no mais prevalece, pelo que o que se pe como ainda prevalecente juridicamente, quanto anistia poltica concedida em 1979, to somente a Lei n. 6683/79.

Descabe, no ponto, portanto, a alegao, revogada que foi aquela Emenda Constitucional como tudo o que prevalecia como ordem constitucional at o advento da Constituio de 1988, propiciando-se condies de

conhecimento a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental.

Tambm relativamente a este item conheo da Arguio, considerando satisfeitas as condies para a sua admisso e tramitao regular.

8. Ainda em exame de preliminar me chamou ateno a questo relativa ao exaurimento dos efeitos da norma interpretada os argumentos em de feitio que agora j se

impugnado.

Entretanto,

convenceram-me

consolidou, neste Supremo Tribunal, o entendimento de que mesmo normas revogadas sujeitam-se ao questionamento judicial pela via da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental. o que se lembrou a digna

Procuradoria Geral da Repblica, ao mencionar o julgamento da ADPF 33/PA, na qual o Ministro Gilmar Mendes, relator, enfatizou a possibilidade de se admitirem controvrsias sobre direito posconstitucional j revogado ou cujos efeitos j se tenham exaurido serem cuidados em Arguio de

Descumprimento de Preceito Fundamental, vez que, em tais casos, incabvel seria a ao direta de inconstitucionalidade.

9. Nem de longe me tocou o argumento relativo ao descabimento da presente Arguio porque se teria a prescrio de eventuais crimes

praticados e no anistiados pela Lei n. 6683/79.

A verificao ou no de ocorrncia de prescrio depende, em cada caso, como certo, do que se vier a concluir quanto interpretao que deve prevalecer sobre a norma questionada. Se se concluir pela

abrangncia, em seus termos, de todos os crimes no haver como se dar a persecuo restrio, penal; no se, contrariamente, os crimes se de vier tortura a e concluir outros pela de sua

abrangendo

igual

Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF hediondez, praticados pelos agentes da represso, a prescrio ou no haver de ser cuidada em cada caso que vier a ser objeto da persecuo penal.

10. O que se busca na presente Arguio interpretao conforme Constituio do 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79, a fim de se afastar bice persecuo penal de autores de crimes cometidos por agentes

pblicos e que no seriam polticos nem com eles conexos, mas crimes comuns, no jargo jurdico, gravssimos, de lesa humanidade, como so os de tortura, de homicdio, de seqestro e desaparecimento de pessoas, de leses corporais graves, dentre outros.

11. Fao uma ressalva inicial relativa entronizao no sistema da Carta de 1967, com a Emenda Constitucional n. 1/69, da Emenda

Constitucional n. 26/85.

Naquele perodo o Brasil vivia sob a gide de uma Constituio que se chamava Emenda (a n. 1, de 1969) e se fez uma outra Emenda, a de n. 26, que apenas emenda no era.

Sendo o seu objeto principal a formalizao da ruptura com a ordem vigente, pela atribuio de funes constituintes originrias aos membros da Cmara dos que Deputados compusessem e do o Senado Congresso Federal Nacional a serem (art. eleitos 1), e os a

Senadores

fixou

presidncia do rgo constituinte em sua instalao (do Presidente do Supremo Tribunal) e, em seu art. 4, constitucionalizou o tema da anistia, mais alargada que aquela definida no art. 1 da Lei n. 6683, concedida seis anos antes.

A constitucionalizao daquela concesso tem o condo de consolidar o que antes se fizera e acalmar os nimos polticos, possibilitando o

advento da constituinte sem novos percalos, como sucedera aps a primeira lei (eventos contrrios como os das bombas da OAB e do Riocentro, dentre outros).

Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF 12. certo que, no sistema acolhido no Brasil, a supervenincia de uma ordem constitucional desfaz o que antes vigorava e que no tenha sido constitucionalizado ou confirmado pela nova ordem.

E o tema da anistia retornou na Constituio (art. 8 do ADCT), mas para acolher situaes que antes no tinham sido abrigadas pelas

concesses anteriores.

Mas tanto no importa, a meu ver, para o desate da presente argio, pela singela circunstncia de que o que aqui se pe em questo e para o que se pede a soluo preconizada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil a interpretao dos termos crimes polticos e conexos, presentes tanto no 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79 quanto no art. 4 da Emenda Constitucional n. 26/85.

concluso

do

eminente

relator

no

sentido

de

que,

alterada

interpretao da Lei prevaleceria o que posto pela Emenda Constitucional n. 26/85 no me sensibiliza, em primeiro lugar, porque o bice que o prprio Poder Judicirio vem pondo a pedidos de persecuo penal em casos em que se busca punir atos de tortura tem sido a lei, no a Emenda Constitucional, da o objeto da Arguio; em segundo lugar, porque se se chegasse interpretao pleiteada pela ora Arguente para a lei o mesmo se daria em relao Emenda Constitucional, como certo, por serem

idnticas as expresses.

A alegao de que a Emenda Constitucional n. 26/85 integraria a ordem constitucional formalmente instalada em 5 de outubro de 1988 no me

convence, porque a Constituio de 1988 Lei Fundamental no sentido de que fundante e fundadora, logo o que veio antes e que no foi por ela cuidado expressamente para ser mantido no h de merecer o adjetivo de norma integrante do sistema constitucional.

A especial condio jurdica daquela Emenda n. 26/85, qualificada por Jos Afonso da Silva de ato revolucionrio, no desqualifica a presente argio quanto Lei n. 6683/79, que ainda repito - tomada como base

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF de decises judiciais e questionamentos administrativos, como demonstrado pela Advocacia Geral da Unio, em sua manifestao nos autos.

13. A opo inicial do intrprete do 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79 haver de ser entre a adoo de elementos de inteligncia da norma segundo os parmetros atuais, includos os princpios constitucionais

vigentes, desapegando-os do seu momento originrio, de seu surgimento, ou, diversamente, acolher como elemento determinante para a sua interpretao o quadro ftico-histrico no qual veio a ser criada e a finalidade nela patenteada.

Da tribuna, na sesso inicial deste julgamento, foi lembrado que nem sempre o elemento histrico o melhor dos critrios para se chegar interpretao da norma.

razo

geral,

em

tal

argumento.

Entretanto,

para

caso

especfico, difcil seria desconhecer o que se vivia e para o que se deu a elaborao da Lei agora em questo e na qual se contm o dispositivo para o qual se pede interpretao especfica.

preciso no deslembrar que, naqueles dias dos anos setenta, havia presos polticos sem priso formal decretada, desaparecidos ainda hoje desencontrados, exilados pretendendo e sem poder voltar ptria, pais e mes dilacerados pelo dilema de viver de um perdo sobre humano e um dio desumano, uns e outros a pesar na alma do Brasil.

Aquela quadra e o advento da lei que propiciou ultrapassar o momento para se chegar s eleies dos Governadores em 1982 (minha gerao

votaria, ento, pela primeira vez), campanha das diretas j, Tancredo j e, depois, Constituinte j no teria tido lugar sem aquela lei.

Da o alerta do ento Conselheiro da OAB, e depois grande Ministro desta Casa, Seplveda Pertence, no sentido de que nem a repulsa que nos merece a tortura impede reconhecer que toda a amplitude que for emprestada ao esquecimento penal desse perodo negro de nossa histria poder

11

Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF contribuir para o desarmamento geral, desejvel como passo adiante no caminho da democracia.

Consolidou-se,

partir

daquele

entendimento

fixado

pela

prpria

Ordem dos Advogados do Brasil, que todos os atos, includos os mais atrozes e merecedores de integral repulsa e total abominao, praticados nos desvos da represso poltica, estavam includos entre os

anistiados, e tanto tem prevalecido nestes trinta e um anos de vigncia da norma.

14. possvel mudar a interpretao de um dispositivo legal, mesmo aps trs dcadas de sedimentao de uma linha de entendimento e

interpretao? Parece-me certo que sim.

Entretanto, cuidando-se, como no caso, de matria penal, a mudana que eventualmente sobreviesse, em primeiro lugar, no poderia retroagir se no fosse para beneficiar at mesmo o condenado; em segundo lugar, teria de ser sobre norma ainda no exaurida em sua aplicao.

15.

No

caso

aqui

cuidado,

que

se

encarecer

que,

no

direito

brasileiro, nem mesmo a reviso criminal vale dizer, questionamento judicial buscando rever condenao j imposta pode ser apresentada seno pela defesa e no admitida quando se cuidar de mudana de interpretao de lei.

Numa primeira anlise, parece certo aceitar-se exatamente o quanto exposto pela Ordem dos Advogados do Brasil na presente Arguio de

Descumprimento de Preceito Fundamental. Atualmente, a anistia decretada nas condies antes explicitadas concedida aos autores de crimes

polticos e seus comuns praticados

conexos (de qualquer natureza), por agentes pblicos

includos os crimes de homicdio,

acusados

desaparecimento forado, abuso de autoridade, leses corporais, estupro e atentado violento ao pudor contra opositores contraria o sistema

constitucional vigente, em especial o seu art. 5, pelo que seria com ela incompatvel.

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF

Todavia, o exame mais aprofundado de todos os elementos do que nos autos se contm impe uma anlise que considere mais que apenas a leitura seca da Lei de Anistia e da Constituio da Repblica, e se busque a interpretao que conduza aplicao efetiva e eficaz de todo o sistema constitucional brasileiro, levando-se em considerao o momento poltico de transio do regime autoritrio para o democrtico no qual foi

promulgada a Lei de Anistia.

Dito pela palavra de Black, em sua obra sobre interpretao das leis, h que se enfatizar que: Uma lei deve ser interpretada em consonncia com seu esprito e razo; as Cortes tm poder para declarar que um caso conformado letra da lei no por ela alcanado quando no esteja conformado ao esprito e razo da lei e da plena inteno legislativa (BLACK, Henry Campbell. Handbook on the Construction and Interpretation of the Laws. West Publishing Co., St. Paul, Minn., 1896. p. 48).

Se considerada uma interpretao normativa completamente alheia a) histria poltica brasileira na quadra em que ocorreu; b) plena inteno legislativa ento determinante de sua elaborao, o que foi submetido, inclusive, ao crivo da OAB para exame prvio; e c) ao esprito e razo da Lei n. 6.683/1979; a presente Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental se converteria numa espcie de reviso criminal s avessas, instituda exclusivamente em prejuzo de anistiados, na qual se superaria a realidade histrica e a eficcia de uma lei vigente h mais de trinta anos ao se adotar certa linha exegtica inovadora quanto compreenso da matria.

Todavia, este Supremo Tribunal firmou entendimento no sentido de que no cabe sequer reviso criminal quando se basear a pretenso em mudana de interpretao da lei, pelo que no haveria conseqncias para os fins buscados, mesmo que se chegasse concluso diversa daquela exposta pelo Relator da presente Argio:

RvC 4645 / SP - SO PAULO

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF Relator(a): Julgamento: Min. NRI DA SILVEIRA 01/04/1982 CRIMINAL. CRIME TRIBUNAL PLENO DE ROUBO. CRIME CONTINUADO.

Ementa:REVISO

MUDANCA DA JURISPRUDNCIA. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL TEM SE ORIENTADO NO SENTIDO DE NO ADMITIR A REVISO CRIMINAL, COM BASE NO ART. 621, I, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL, QUANDO O REQUERENTE SUSTENTA, APENAS, A MUDANCA DE JURISPRUDNCIA SOBRE A MATRIA, RELATIVAMENTE A POCA EM QUE OCORREU A DECISO

REVISANDA. PRECEDENTES DO STF. REVISO CRIMINAL INDEFERIDA.

No mesmo sentido: RE 113.601, Relator o

Ministro Moreira Alves, e

RvC 4.603, Relator o Ministro Xavier de Albuquerque.

16.

Tem-se,

na

pea

inicial

da

presente

Arguio,

que

haveria

obscuridade (coerente com o obscurantismo do perodo) terminolgico no dispositivo legal questionado, cuja finalidade seria incluir, na anistia concedida, os agentes que praticaram atos criminosos contra os opositores do regime ditatorial que grassou no Pas nas dcadas de sessenta e

setenta.

Todavia, a anlise do elemento histrico especfico da lei conduz concluso oposta, quer o juiz goste ou no do panorama a ser visto.

O disposto no 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79 no me parece justo, em especial porque desafia o respeito integral aos direitos humanos. Mas a sua anlise conduz-se concluso, a que tambm chegou o Ministro Relator, de que tambm no pode ser alterado, para os fins propostos, pela via judicial. Nem sempre as leis so justas, embora sejam criadas para que o sejam.

O direito realiza o que precisa ser realizado num determinado momento histrico, buscando-se em termos de legitimidade poltica o que seja necessrio para se chegar ao justo, em termos de paz social.

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF Como posto pela Advocacia Geral da Unio, no apenas a norma do 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79 no ambgua, como ela esclarece, de maneira taxativa, a sua finalidade de ampliar indistintamente a anistia ento concedida.

Os

motivos

que

levaram

elaborao

daquela

lei,

bem

expem

Advocacia Geral da Unio e a Procuradoria Geral da Repblica, e que foi enfatizado na sesso inicial deste julgamento no voto do Ministro Relator, foram a reconciliao e a pacificao nacional, num momento em que era necessrio ultrapassar o regime ditatorial implantado desde a dcada de sessenta e promoverem-se meios para se chegar democracia. O incio deste processo foi, exatamente, a anistia buscada pela sociedade e que dependia de ato estatal, consubstanciado na lei agora questionada em um de seus dispositivos.

No se pode negar que a anistia brasileira, concedida na forma da Lei n. 6683/79, resultou de uma presso social, em especial dos principais setores atuantes da sociedade civil, como intelectuais, estudantes,

sindicatos, efoi objeto de amplo debate e de manifestaes expressas e especficas das principais entidades e personalidades ento atores do processo da chamada abertura.

Dentre estas entidades destacou-se o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, cujo acesso ao texto que viria a se tornar a Lei n. 6683/79, para anlise e deliberao sobre a sua posio em relao a ele, foi prioritrio, como antes acentuado.

partido

ento

tido

por

oposio

ao

governo,

MDB,

aguardou

manifestao da entidade para se posicionar sobre o texto e sobre ele votar, tendo sido contrrios, na votao, apenas quatro congressistas.

Como muitas vezes citado neste julgamento, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, pelo seu digno Presidente, Doutor Eduardo Seabra Fagundes, no apenas promoveu o debate sobre o Projeto de Lei de Anistia na entidade, como encaminhou ao Senado Federal o Parecer aprovado

15

Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF pela Casa, de autoria do depois Ministro deste Supremo Tribunal, Seplveda Pertence, a significar a voz da sociedade civil manifestada,

consequentemente, quanto ao projeto.

Naquele jurista, que

documento no h

fez

constar

grande que

brasileiro possa

insupervel que a

objeo

histrica

obscurecer

amplitude, com a qual o 1 definiu como conexos aos crimes polticos, os crimes de qualquer natureza com eles relacionados, tem o nico sentido de prodigalizar a anistia aos homicdios, violncias e arbitrariedades

policiais de toda a sorte, perpetrados nos desvos da represso poltica ...de outro lado, amplia-se ineditamente o conceito de crime comum conexo a crimes polticos, para beneficiar com a anistia, no apenas os delitos comuns de motivao poltica (o que encontra respaldo nos precedentes), mas tambm, com o sentido j mencionado, qualquer tipo de relao. Nem a repulsa que nos merece a tortura impede reconhecer que toda a amplitude que for emprestada ao esquecimento penal desse perodo negro de nossa histria poder contribuir para o desarmamento geral, desejvel como passo adiante no caminho da democracia. De outro lado, de tal modo a violncia da represso poltica foi tolerada quando no estimulada, em certos perodos, pelos altos escales do Poder- que uma eventual persecuo penal dos seus executores materiais poder vir a ganhar certo colorido de

farisasmo. No preciso acentuar, de seu turno, que a extenso da anistia aos abusos da represso ter efeitos meramente penais, no

elidindo a responsabilidade civil do Estado, deles decorrentes.

Tem-se, no prprio documento da Ordem dos Advogados do Brasil, de trinta e um anos atrs, o alerta de que no era com gosto de festa que se recebia o projeto; era com crticas cidas, mas com a responsabilidade prpria da entidade, que teimava em permitir que as novas geraes

estivessem libertas dos grilhes ditatoriais e se pudesse, como afirmou o Ministro Seplveda Pertence, aplainar o caminho para o advento do Estado de Direito.

No foi a primeira anistia poltica concedida em finais de perodos ditatoriais de que foi melancolicamente prdiga a histria brasileira. Bem

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF o mostrou em seu voto o Ministro Eros Grau, mais de trinta leis de anistia foram concedidas no Brasil. Pode-se mud-las? No tenho dvidas quanto a tal possibilidade, desde que pela via legislativa, no pela judicial.

Nem foi a mais justa ou ampla, geral e irrestrita como pretendiam os brasileiros a anistia concedida. Foi a que se conciliou para no se deixar de avanar e que, na poca, frutificou com conseqncias graves, porque, tecnicamente, no se teria a conexo de crimes, efetivamente, como

pretendido pela Arguente e pelos amici curiae.

A no se considerar os fins a que se destinou a Lei n. 6683/79, quando de sua edio, e desconectando-se a norma do seu 1 do art. 1 do momento e das contingncias histricas, nas quais se deu a sua aceitao, no apenas pelo Congresso Nacional, mas tambm pela sociedade civil,

grandemente representada, naquele instante, pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, sem dvida seria de se considerar que,

inocorrendo conexo entre os crimes de tortura e os crimes polticos, no haveria como se considerar anistiados todos eles.

O que se pe em causa, contudo, repita-se ainda uma vez, se a interpretao da lei h de relevar o momento histrico em que ela,

especificamente, foi criada e as finalidades ainda que dramticas para os cidados por ela buscadas, para se dar um novo passo na caminhada rumo retomada do Estado de Direito ou se, contrariamente, o presente no tem compromisso com este triste passado, porque at mesmo as instituies repensam e podem se contrapor ao quanto antes por elas mesmo decidido e publicamente exposto e comprometido.

Sem descuidar de que o repensamento e a reconstruo de uma idia ou mesmo de uma lei, pela via da renovao de uma interpretao , em geral, possvel, sem o que no se tem o avano das pessoas e das instituies, estou em que, por mais abjeto, grave e cruciante tenha sido a opo do Conselho Federal da Ordem dos Advogados de 31 anos atrs, teve aquela escolha conseqncias polticas e jurdicas no passveis de singelo

desfazimento pela via de interpretao judicial.

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF

Nem

de

longe

algum

desconhece

toda

carga

de

ferocidade

das

torturas, dos homicdios, dos desaparecimentos de pessoas, das leses gravssimas praticadas, que precisam ser conhecidas e reconhecidas e, principalmente, responsabilizadas, para que no se repitam. Mas o

desfazimento de anistia por lei cujos efeitos se produziram e exauriram num determinado momento histrico no se pode dar pela via judicial

pretendida.

No tenho como interpretar a norma de 1979 como se nada ou ningum tivesse ali se comprometido com as finalidades buscadas, permitindo que a sociedade ultrapassasse aquele sofrimento e passasse a outro momento, ainda que com o pagamento carssimo de, mais que uma anistia, que

resultado de perdo, menos ainda de esquecimento, como normalmente uma anistia , chegar-se a um acordo que permitiu uma transio institucional. Buscou-se ali uma pacificao no sentido de transpor-se uma etapa para se chegar paz social, que fruto de um movimento no sentido de permitir que a vida se refaa.

Anoto, ainda uma vez, que no apenas a Ordem dos Advogados do Brasil, mas tambm o Instituto dos Advogados Brasileiros encaminhou ao Presidente do Senado Federal, Senador Luiz Vianna Filho, manifestao no sentido de ser favorvel a uma anistia, geral e irrestrita que significaria

esquecer o passado e viver o presente, com vistas ao futuro.

Como em outras oportunidades histricas, o Brasil de 1979 construiu o que se conheceu como processo de transio poltica, pelo qual a sociedade civil, representada pelas entidades de importncia e legitimidade

reconhecidas, como o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, fez concesses de monta e com conseqncias gravssimas, como a que se contm no 1 do art. 1 da Lei n. 6683/79, para chegar a uma outra fase poltica. Pelo que tomo como adequada a ponderao do eminente Procurador Geral da Repblica ao acentuar, em seu Parecer, que no parece aceitvel, com as venias devidas, fazer uma leitura atemporal do ato impugnado e, de

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF forma pontual, atacar o mesmo contexto que possibilitou e conferiu

legitimidade convocao da Assemblia Nacional Constituinte.

17. Repito: tomar-se a interpretao da Lei n. 6683/79 decotada do momento e das contingncias histricas nas quais se deu seria mais fcil, mas seria preciso, para tanto, desconhecer o passado e determinar-se para o futuro sem qualquer apego ao quanto antes decidido, o que poderia chegar, em um momento, a se poder questionar tudo o que foi feito, includa a, o processo de criao da Constituio de 1988, que no se deu como queria, por exemplo, a Ordem dos Advogados do Brasil, um Congresso Constituinte, seno uma Assemblia legtima e exclusiva. No se obteve o que se queria, mas o que se conseguiu o que nos permite, agora, viver uma experincia democrtica.

No

como o

julgar se

o fez,

passado se

com e

os se

olhos

apenas

de

hoje,

desconhecendo

que

ajustou

comprometeu,

produzindo

efeitos alguns dos quais exauridos no tempo.

18. De se notar que este Supremo Tribunal j se debruou sobre o sentido da conexo referida no 1 do art. 1 da Lei n. 6683, por exemplo, ao julgar o recurso em habeas corpus 59.834, relator o Ministro Firmino Paz. Naquela ao, o Ministro Dcio Miranda acentuou, em seu voto, que a lei de anistia, Lei n. 6683/79 no adotara um conceito rigoroso a este propsito (de conexo) tanto que depois de referir, no art. 1, crimes polticos ou conexos com estes, achou prudente, no 1 do mesmo artigo, definir a indicada conexo...no estamos diante do conceito

rigoroso de conexo, mas de um conceito mais amplo, em que o legislador considerou existente esta figura processual, desde que se pudesse

relacionar uma infrao a outra....

Nenhuma dvida me acomete quanto a no conexo tcnico-formal dos crimes de tortura com qualquer crime outro, menos ainda de natureza

poltica. Tortura barbrie, o desumanismo da ao de um ser mais animal que gente, a negao da humanidade, mais que a dignidade, que quem a pratica talvez nem ao menos saiba o que tanto vem a ser.

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF

Mas no vejo como, para efeitos especfica e exclusivamente jurdicopenais, ns, juzes, reinterpretarmos, trinta e um anos aps e dotarmos de efeitos retroativos esta nova interpretao, da lei que permitiu o que foi verdadeiro armistcio de 1979 para que a guerra estabelecida pelos ento donos do poder com os cidados pudesse cessar. No vejo como,

judicialmente, possa ser, agora, aquela lei reinterpretada com negativa ampla, geral e irrestrita de tudo o que ocorreu ento e que permitiu que hoje fosse o que se est a construir.

19. Reitero que esta concluso, que vai no sentido de acompanhar o Ministro Relator da presente Arguio, no tem qualquer considerao sobre a imperiosidade que se mostra de se dar a investigao, conhecimento e divulgao plenos de tudo o que se passou no que o Ministro Seplveda Pertence chamou, em seu parecer, de desvos da represso poltica. O direito informao, constitucionalmente assegurado, o direito verdade para se saber e se construir e se reconstruir a histria compe a tica constitucional, e haver de ser respeitada.

E tal conhecimento no despojado de conseqncias, porque o que se anistiou foi apenas e no pouco - em termos de direito penal, no de responsabilidade do Estado, que haver de para tanto ser convocado e responder segundo os princpios jurdicos do sistema vigente. E, em

regresso, dever o Estado voltar-se contra os que lhe atingiram os deveres de lealdade aos limites de ao respeitosa das pessoas polticas com os homens e as mulheres cujos direitos fundamentais foram cruamente

atingidos.

Afinal, como lembrava Hlio Pelegrino, a tortura poltica em nenhum caso mero procedimento tcnico, crispao de urgncia numa corrida contra o tempo...Expresso tenebrosa da patologia de todo um sistema

social e poltico, ela visa destruio do sujeito humano, na essncia de sua carnalidade mais concreta. A tortura reivindica, em sua empreitada nefanda, uma rendio do sujeito na qual estejam empenhados nervos, carne,

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Supremo Tribunal Federal

ADPF 153 / DF sangue, ossos e tenses: cabea, tronco e membros. ... O torturador, este no tem sada nenhuma (PELLEGRINO, Hlio A burrice do demnio. P. 19).

O Brasil tem o direito de saber e o Estado tem o dever de informar, para que no sejam esquecidos os horrores perpetrados contra os

brasileiros. Ultrapassar ou desconhecer a anistia, tal como entendida e praticada, com o aval da Ordem dos Advogados do Brasil, na primeira hora de sua proposio, para retroagir sobre o que se sedimentou e se exauriu, pela via da presente Arguio, que no vejo como possa ser acolhido em face do direito vigente.

Por todas estas razes, voto no sentido de acompanhar o voto do Ministro Relator.

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