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INCORPORAO, VENTURE

FUSO,

CISO,

JOINT-

O QUE FAZER

QUANDO

FAZER,

QUANDO

NO

Breve Anlise de cada Situao

Por:

Antonio Carlos Nasi Nardon, Nasi Auditores e Consultores

1.

INCORPORAO

A incorporao o ato jurdico em que uma empresa assume o controle de outra mediante a compra da maioria de seu capital ou atravs de um processo de permuta de aes, na qual os acionistas da incorporada recebem em troca de suas aes uma quantidade de aes da incorporadora. A incorporao a forma mais usual de aquisio de controle acionrio quando h inteno de unir atividades, esforos, agregar valor, ganhar escala, aumentar participao no mercado, reduzir custos, etc. O que caracteriza a incorporao que a empresa incorporada desaparece juridicamente, podendo, entretanto, juntar seu nome ao da incorporadora. Isto ocorre quando os dois nomes so fortes no mercado. Pode ocorrer tambm a manuteno das marcas das sociedades e surgir uma nova razo social como ocorreu recentemente entre Perdigo (incorporadora) e Sadia (incorporada), com a constituio da BRF Brasil Foods. O processo de incorporao de uma empresa passa necessariamente por uma etapa prvia com um levantamento da situao geral da empresa (due dilligence), como uma auditoria do balano, uma anlise dos riscos com passivos no registrados ou difceis de quantificar, qualidade da gesto, contingncias fiscais e comerciais, tecnologia, participao no mercado e capacidade de gerar resultados, situao tributria da incorporada e da incorporadora para exame de um planejamento tributrio antes de formalizar o ato da incorporao, entre outros pontos. A incorporao no deve ser confundida com a simples compra do controle acionrio, pois neste caso um determinado investidor, que pode ser uma empresa ou uma pessoa fsica, simplesmente compra o controle acionrio de uma empresa, assume o seu comando, pode trazer a empresa para o grupo de outras empresas, mas no h o instrumento jurdico da incorporao. Ou seja, a empresa comprada continua a existir s que com outro controlador.

2.

FUSO

A fuso o instrumento jurdico adotado quando duas ou mais empresas se unificam, criando uma nova empresa. O que caracteriza a fuso que as empresas fusionadas deixam juridicamente de existir.

Embora o termo fuso seja comumente utilizado para difundir a unio de duas ou mais empresas, na prtica, o instrumento jurdico da fuso no utilizado, por ser muito mais complexo do que o da incorporao. Ademais muito difcil de ocorrer que duas empresas tenham valores semelhantes, o que facilitaria uma fuso. Na prtica o que ocorre que o termo fuso utilizado como o da unio de duas ou mais empresas, mas juridicamente o que ocorre uma incorporando a outra.

Nas ditas fuses o que ocorre freqentemente que as gestes das duas empresas possam continuar a trabalhar juntas, compartindo cargos na administrao. Isto ocorre quando h um relativo peso em ambas as partes ou quando a gesto da incorporada eficaz e, portanto, deve ser aproveitada. Na maioria das vezes, todavia, a incorporadora impe sua forma de administrao.

Portanto, a fuso no um instrumento jurdico recomendvel.

3.

CISO

A ciso o instrumento jurdico adotado quando os scios/acionistas de uma empresa no tem mais interesse em continuar a trabalhar juntos ou quando existem situaes operacionais que recomendam uma separao de atividades para determinar um melhor foco nos negcios.

Geralmente numa empresa com poucos scios a ciso vem sendo utilizada para resolver os problemas de conflitos entre os scios ou problemas de sucesso.

Existem dois tipos de ciso: a) a ciso parcial quando parte do patrimnio da empresa segregado (cindido), permanecendo a empresa funcionando com o restante; a ciso total, onde todo o patrimnio cindido entre os scios, deixando a empresa de existir.

b)

A ciso parcial utilizada para vrias situaes entre as quais as mais usuais so: a) b) c) d) e) f) quando um scio no tem mais interesse em participar da sociedade; quando da morte de um scio e os remanescentes no aceitam os herdeiros como novos scios; quando parte das atividades da empresa deve ser separada, por convenincias operacionais; para solucionar conflitos entre os scios; por objetivos de planejamento tributrio; com objetivo de vender parte do negcio.

A ciso total uma medida jurdica extrema, utilizada em situaes excepcionais, no apenas pela complexidade jurdica, como pelo fato de haver solues alternativas mais simples e eficazes. Uma ciso parcial clssica quando os scios de uma empresa procedem uma ciso, gerando uma nova empresa, onde todos vo participar da mesma forma de que participam na empresa cindida. Todavia, isto uma situao onde no h conflitos e sim interesses operacionais em cindir uma empresa. Na maioria das vezes, a ciso utilizada para resolver conflitos e, portanto, a parte discordante que sai da sociedade, levando sua parcela do patrimnio lquido da sociedade em forma de bens e direitos, podendo, em alguns casos, para facilitar a diviso, levar tambm alguns passivos. O instrumento jurdico da ciso envolve necessariamente a constituio de uma nova empresa para receber os bens, direitos e obrigaes cindidos ou a existncia prvia de uma pessoa jurdica. Ou seja, o scio que sai da sociedade deve ter ou constituir uma empresa para receber os ativos e passivos cindidos.

A ciso requer algumas providncias: a) fixar uma data para proceder a ciso. Recomenda-se fixar uma data futura a data da deciso para que possam ser feitos os levantamentos adequados nas atividades da empresa, como levantamento de um balano especial que difere de um balano normal, preparar levantamentos de estoques, verificar situao da documentao dos bens a ser cindidos para no haver problemas de registros posteriores, fazer levantamentos sobre indenizaes de pessoal, e outros pontos. No recomendvel utilizar balancetes j encerrados para ganhar tempo. Se der conflito no momento de chegar ao valor a ser cindido, vai dar problema pela falta de consistncia nos nmeros; devem ser indicados peritos avaliadores (trs pessoas fsicas ou empresa especializada). Se h bens imveis, mquinas e outros bens do imobilizado os peritos devem ser engenheiros civil e mecnicos, se h terras rurais devem ser indicados engenheiros agrnomos. Para os dados contbeis so indicados contadores ou firmas de auditoria para proceder o levantamento do balano especial e agregar os valores das demais avaliaes. Um dos principais pontos de discusso atualmente num processo de ciso (ou mesmo incorporao) o valor do fundo de comrcio (nome da empresa, marca institucional, marca de produtos, clientela, participao no mercado, capital intelectual, etc.). Normalmente os prprios contadores esto habilitados a proceder estes clculos atravs de instrumentos tcnicos reconhecidos mundialmente; devem ser feitos, preliminarmente, a Justificativa e o Protocolo da Ciso, onde os scios ou administradores estabelecem as razes para proceder a ciso e no protocolo estabelecem as condies em que a mesma ser feita, como por exemplo, como vo ser avaliados os ativos e passivos, podem estabelecer valores referenciais para os bens a serem cindidos, podem definir o valor do fundo de comrcio de comum acordo, etc; nas companhias o processo de assembleias gerais mais complexo do que nas sociedades por quotas de responsabilidade limitada pois dependem de convocaes e outras exigncias da lei das sociedades por aes.

b)

c)

d)

Sem que estas providncias estejam efetuadas ou que as partes no tenham definido claramente as condies do Protocolo recomendvel no iniciar o processo.

Tanto a ciso parcial como total podem ser requeridas judicialmente por um dos scios, ocasio em que o processo altera-se bastante, visto que a nomeao do perito avaliador feita pelo juiz, cabendo as partes indicarem peritos assistentes, a data base a indicada na petio do scio retirante e certamente por envolverem advogados de parte a parte e ser um processo demorado o custo para as partes ser bem maior.

REDUO DE CAPITAL COMO ALTERNATIVA

Atualmente h uma forma alternativa de equacionar o problema de conflitos pelo processo de reduo do capital social, onde o scio retirante pode receber bens e direitos da sociedade, na proporo de sua participao no capital. Este instrumento muito utilizado quando no h conflito entre os scios, simples de operacionalizar e juridicamente um processo muito mais fcil de resolver. A legislao do imposto de renda permite que a reduo do capital seja efetuada pelos valores contbeis, o que facilita em muito uma sada de scio, especialmente quando no h conflitos entre os scios. A vantagem da reduo do capital que no h necessidade de constituir uma nova sociedade para transferir bens, direitos e obrigaes, sendo tudo recebido na pessoa fsica. Se esta, por exemplo, tem inteno de vender num futuro prximo um ou mais bens recebidos, a carga tributria na pessoa fsica menor se vendido o bem na jurdica e depois distribudo o valor em dinheiro.

Tambm a reduo de capital utilizada quando um bem a ser vendido est na contabilidade da empresa por um valor muito baixo em relao ao seu valor de mercado e que portanto ser o valor de venda. Neste caso feita uma reduo de capital e cada scio fica com um percentual do bem, em nome das pessoas fsicas (em condomnio) e a venda feita pelas pessoas fsicas. Assim a carga tributria que na pessoa jurdica seria de 15% + 10% de adicional, s de 15% na pessoa fsica.

Atentar, todavia, para algumas exigncias legais para a reduo do capital, tais como a publicao do extrato da alterao contratual no caso das limitadas e havendo um prazo de noventa dias para que a reduo seja aprovada e encaminhada na Junta Comercial.

4.

JOINT VENTURE A Joint Venture um instrumento jurdico que estabelece as regras de relacionamento entre duas ou mais empresas, sem interferir na estrutura societria, restringindo-se aos aspectos operacionais. Normalmente celebrada entre duas empresas visando a troca ou transferncia de tecnologia, experincias e realizao de operaes de forma conjunta. As vises positivas de uma joint-venture so: a) no h participao societria, mas to somente um relacionamento operacional, com prazo determinado, que pode ser prorrogado segundo vontade das partes; a empresa menos desenvolvida recebe apoio da mais desenvolvida por aporte de tecnologia, conhecimento e acesso a novos mercados, etc; obrigam a empresa a ajustar-se a uma nova realidade e adotar praticas de gesto mais eficazes; ensinam a compartilhar conhecimentos e experincias.

b)

c) d)

As vises negativas so: a) b) c) d) a empresa no tem cultura para conviver com terceiros no seu processo de administrao; o parceiro no bem escolhido, criando riscos de investimentos sem retorno; abertura da empresa continuidade; a terceiros sem uma garantia de

a joint-venture no agrega nada de especial a empresa.

A celebrao de uma joint-venture requer um amplo levantamento prvio das partes, conhecendo profundamente o processo que justifica a joint-venture, especialmente quando se trata de transferncia de tecnologia. Todavia, a joint-venture d a oportunidade das partes se conhecerem melhor antes de partir para uma etapa de participao societria. Muitas vezes a joint-venture feita sem nenhum intuito de participao societria futura.

Pontos de reflexo

1.

Vender um negcio requer que o vendedor tenha uma noo exata de quanto vale sua empresa e sua parte na mesma;

2.

Comprar negcio de outro exige cautela, prudncia e intensa investigao sobre a cultura da empresa, riscos envolvidos, contingncias existentes e clculo do retorno do investimento, alm de outros fatores;

3.

A ciso boa soluo quando ainda h entendimento entre os scios. Todavia, uma soluo alternativa quando o conflito j est instalado na sociedade.