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-IDIREITO DE FAMLIA CC/1916 - Livro I, Parte Esp. (arts.

180 a 484)
CF - (Cap. VII, Da famlia, criana, adolescente e do idoso - arts. 226 a 230, 203, I e II, 205 e 7. XII, XVIII e XIX) Lei 5478/68 Lei de Alimentos Lei 6515/77 (LDI) e legislao posterior Lei 8069/90 - ECA Lei 8560/92(rec.filhos havidos fora do casamento, c/alteraes Lei12010/2009) Leis 8971/94 e 9278/96 (unio estvel) Cdigo Civil 2002 - arts.1511 a 1783 (2 ttulos:Do direito pessoal e patrimonial) Lei 12.010/2009 que alterou o CC e trouxe a adoo para o ECA Lei 11441/2007( divrcio e separao por escritura pblica) Emenda Constitucional n 66, de 13/7/2010, c/nova redao ao 6,CF/88(Divrcio Direto)

O estudo do Direito de Famlia deve comear por algumas noes, mais de carter sociolgico que jurdico, pois neste ramo do Direito Civil, mais do que em qualquer outro, sente-se o quanto as normas jurdicas so moldadas e determinadas pelos seus contedos sociais. DANTAS, San Tiago. Direitos de Famlia e Sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p.3.

OBJETO

- famlia - base da sociedade (CF art. 226) clula social por excelncia; centro, bero, ncleo formador da pessoa e onde ela recebe educao, sustento, assistncia; desenvolve sua personalidade e se estrutura para atingir seus objetivos. Quanto mais verdadeiras, mais fortes sero as relaes familiares.
Washington de Barros Monteiro - (Curso de Direito Civil - Direito de Famlia - pg. 1)Onde e quando a famlia se mostrou forte, a floresceu o Estado, onde e quando se revelou frgil, a comeou a decadncia geral. urea Pimentel Pereira - (Des.TJRJ - A nova constituio e o direito de famlia, pg. 16)Estado que no protege a famlia foge a uma das suas mais elementares finalidades. S Pereira - Direito de FamliaS se pode conduzir uma sociedade prosperidade, organizando-a de forma a que as famlias que a compem possam prosperar. Rodrigo da Cunha Pereira (Novas configuraes familiares Espao Vital 2/10/2007) (...)Felizmente a famlia deixou de ser, essencialmente, um ncleo econmico e de reprodfuo. Hoje ela muito mais o espao do amor, do companheirismo, da solidariedade e do afeto. Um lcus para a construo do sujeito e da sua dignidade.

CONCEITO JURDICO DE FAMLIA - pode ser mais ou menos abrangente stricto senso - pais e filhos - (CF, art. 226, 4., ainda mais stricto, s um dos pais faz entidade familiar) lato senso - conjunto de pessoas que descendem do mesmo tronco comum (parentes em linha reta ou colateral) e daqueles ligados pelo vnculo de afinidade(decorrente do casamento), ou pelo vnculo civil, decorrente da adoo (fictio juris - hoje o art.227, 6 equiparou ao parentesco legtimo, proibindo qualquer discriminao) DIREITO DE FAMLIA - A) definies: Orlando Gomes - o conjunto de regras aplicveis s relaes entre pessoas ligadas pelo casamento ou pelo parentesco. Clvis Bevilqua - o complexo de normas que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam, as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal e sua dissoluo, as relaes entre pais e filhos, o vnculo do parentesco (inclusive decorrente da adoo) e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia.

B) 0bjeto: O entrelaamento das relaes que se originam da famlia (pessoais e patrimoniais) faz o objeto do Direito de Famlia. Regula as relaes decorrentes: DO CASAMENTO E SUA DISSOLUO, DO PARENTESCO, DA TUTELA, CURATELA E AUSNCIA. ** Relaes que podem ser: - PATRIMONIAIS - alimentares, herana, meao, hipoteca legal (tutela) - ASSISTENCIAIS - entre cnjuges, pais/filhos, irmos, tutor/pupilo, curador/curatelado. C) Fontes: Histricas - De todos os ramos do direito, o Direito de Famlia o que tem bases mais antigas. - Objeto da ateno dos legisladores desde a mais remota antiguidade. - Evoluo influenciada pelo tempo, meio social e moral de cada poca. - DIREITO ROMANO - maior fonte de influncia sobre o direito de famlia moderno; A famlia romana era bem diferente (poder absoluto do pater famliae) mas exerceu tamanha influncia que os nomes continuam os mesmos - adoo, tutela, curatela, casamento, filiao. - DIREITO CANNICO - influncia manifesta at nos ritos de casamento, registros, impedimentos, anulao... Formais - Cdigo CiviL de 1916 e leis que o modificaram: Lei de Alimentos(5478/68) Lei dos Registros Pblicos(6015/73), Lei de divrcio(6515/77),CF/88, Estatuto da Criana e do Adolescente(8069/90), Lei do reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento (8560/92), Leis de regulamentao da Unio Estvel (8.971/94, e 9278/96). - Das fontes FORMAIS destaque para a CF/88 que trouxe inovaes estruturais, modernizando os conceitos de entidade familiar(Unio estvel - leis 8.971/94 e 9278/96), cuidando do casamento e do divrcio, proclamando a igualdade do homem e da mulher na constncia da sociedade conjugal, preconizando o planejamento familiar, pondo fim ao tratamento discriminatrio que se impunha aos filhos, dispondo sobre a adoo (hoje mais ainda com o ECA). Hoje, tudo concentrado no Cdigo Civil LEI N 10.406, DE 10/1/2002
Lei 11441/2007( divrcio e separao por escritura pblica) Lei 12.010/2009 que alterou o CC e trouxe a adoo para o ECA Emenda Constitucional n 66, de 13/7/2010, c/nova redao ao 6,CF/88(Divrcio Direto)

Os princpios em Direito de famlia, valem tanto ou mais que as leis. (Srgio Gischkow Pereira)
Vitor Hugo Oltramari Direito de Famlia

2 PRINCIPIOLOGIA CONSTITUCIONAL APLICVEL AO DIREITO DE FAMLIA


Princpios so mandados de otimizao do direito. devem assegurar os interesses maiores, mesmo que contrariem regras autorizam que o direito seja justo acima do legal Interprete, por uma escolha racional e valorativa, deve assegurar, no caso concreto, os direitos e garantias fundamentais
DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS: CF - Art. 5 - dtos. e deveres individuais e coletivos(77 incisos e 4) Art. 6 - dtos. sociais Art. 7 - dtos. dos trabalhadores(urbanos e rurais) CC - arts. 11 a 21 - dtos. da personalidade

CF/88 Pessoa = valor absoluto Patrimnio s tem sentido se funcionalizado com a realizao da dignidade da pessoa humana. Processo de constitucionalizao do Direito Civil imps na relao jurdica uma preocupao muito mais com o sujeito do que com o seu objeto. Sistema de regras tornou-se insuficiente. Fontes do Direito: costumes, lei, doutrina, jurisprudncia, PRINCPIOS... Graas aos movimentos sociais e polticos de cidadania e de incluso, os princpios tem se mostrado muito alm da supletividade, como importante fonte do direito Necessrio buscar nos PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO as bases de compreenso e aplicao de um direito mais justo.Se uma lei no estiver em consonncia com os princpios gerais do direito os julgamentos no sero verdadeiramente justos. (Giorgio DEL VECCHIO, Princpios Gerais do
Direito. Trad. Fernando de Bragana, BH:Leider, 2003, p.20)

Paulo Bonavides em palestra elogiou o teor da Carta Magna e a obstinao dos constituintes, que promulgaram uma constituio considerada flexvel e ps-positivista: uma constituio de compromisso, sem rigidez, ideologicamente pluralista e pronta para suportar conjunturas de catstrofes. Ela liberdade, no crcere. O povo a ptria e o cidado a repblica, concluiu, sendo aplaudido de p pelos participantes. Exige a quebra e mudana de uma concepo jurdica positivista. Papel dos princpios informar todo o sistema, de modo a alcanar a dignidade humana em todas as relaes jurdicas .

Os princpios no ordenamento jurdico:


Art. 4 da LICC(Qdo.
direito) a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do

Art. 126 do CPC (O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei) Art. 1 CF/88 abre o texto com os PRINCPIOS FUNDAMENTAIS.(A Rep. Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:I a soberania;II a cidadania; III A DIGNIDADE HUMANA. IV Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - O pluralismo poltico)

Art. 3 -(Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria;II
garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao)

PRINCIPIOLOGIA PARA O DIREITO DE FAMLIA


Princpios ganham ainda mais relevncia pq. os textos legislativos no conseguem acompanhar a realidade e a evoluo social da famlia. Os princpios em D. de Famlia valem tanto ou mais que as leis. Srgio Gisckow Pereira. O estudo do Direito de Famlia deve comear por algumas noes, mais de carter sociolgico que jurdico, pois neste ramo do Direito Civil, mais do que em qualquer outro, sente-se o quanto as normas jurdicas so moldadas e determinadas pelos seus contedos sociais. DANTAS, San Tiago. Direitos de Famlia e Sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p.3. A chave da compreenso da interao entre o desenvolvimento pessoal e a mudana social reside na famlia. (Campos, Diogo Leite de. Lies de direito de famlia e das sucesses. Coimbra. Universidade de Coimbra,1995, p. 50) No possvel existir sujeito sem que se tenha passado por uma famlia, e sem sujeito no h Direito, por isso a mxima, famlia a base da sociedade (PEREIRA, Rodrigo da Cunha (PRINCPIOS FUNDAMENTAIS NORTEADORES DO DIREITO DE FAMLIA. B.Horizonte: Del Rey, 2006, p.161)

1 princpio DIGNIDADE HUMANA Esteio de sustentao dos ordenamentos jurdicos contemporneos. Vrtice do Estado de Direito. Irradia todos os demais. Desde incluso na CF entranhou-se na forma de pensar o sistema jurdico, tornando-se princpio e fim do Direito. No precisa fazer por merecer, inerente vida. 1as. noes Sc. XVIII/XIX KANT (Fundamentao da metafsica dos costumes) = dignidade da natureza humana(dignidade humana decorre da natureza humana e no de variveis externas) colocou o homem como fim e no meio de todas as coisas homem no pode ser instrumento para ao de outrem dotado de conscincia moral tem um valor que no tem preo; acima de qq. especulao material, acima da condio de coisa. 1947 - Constituio Italiana (art. 3 - Todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei, sem distino de sexo, raa, lngua, religio, opinio poltica e condies pessoais e sociais) 1948 - Declarao Universal dos Direitos Humanos. 1949 Constituio Alem (art. 1.1 A dignidade do homem intangvel. Respeit-la e proteg-la obrigao de todo o poder pblico. Da em diante passou a ser condio essencial de cidadania que pressupe: NO EXCLUSO Exemplos de excluso: da mulher do princpio da igualdade; reconhecimento de filhos havidos fora do casamento; reconhecimento outras formas famlia alm do casamento Pessoa humana = ser superior na ordem da natureza e das coisas, por isso: capaz de responsabilidade e liberdade. As coisas tem preo e as pessoas dignidade. Qdo. uma coisa tem preo, se pode substituir por qq.outra como equivalente; Homem superior coisa, est acima de qq. preo. No tem equivalente.Tem dignidade. Do ponto de vista tico = valor idntico para todo ser humano pq. racional. Por isso precisa compatibilizar a dignidade de um com a de outro. No fcil; ngulo pelo qual se v e se d valor dignidade muito subjetivo. CONFLITO - Exemplos: Dignidade do investigante e do investigado no DNA. Anulao de casamento no consumado por abandono (na separao, estado civil da autora=separada...) Penhora aparelho de som,parablica...(Conflito entre a lei 8009 que decorre do princpio da dignidade da pessoa humana e a garantia da penhora na execuo. Dignidade como macroprincpio no pode sofrer qq. tipo de relativizao, apenas entre os subprincpios que compem o seu contedo: igualdade, integridade fsica e moral, liberdade, solidariedade...) Decorrncias: mitigao da culpa na separao e divrcio 226, 6, 1572, I, socioafetiva, guarda compartilhada, responsabilidade civil, homoafetivas, unio estvel putativa,... paternidade disregard, unies

2 princpio MONOGAMIA Princpio jurdico ordenador bsico e organizador das relaes jurdicas da famlia ocidental. No mera regra moral (seriam imorais os ordenamentos poligmicos). Origem: virgindade da mulher, idia de posse e propriedade Lei do Pai(interdito proibitrio do incesto, sem o qual no possvel a organizao social e jurdica da sociedade) - primeira lei de qq. agrupamento, tribo ou nao - permite passar do estado de natureza para a cultura (linguagem, relaes sociais, jurdicas:tornando-se SUJEITO) No apenas uma questo de moral, mas da necessidade de barrar os excessos dos impulsos para tornar possvel a constituio do sujeito e a organizao social e jurdica. Os 10 mandamentos so proibies viabilizadoras de uma civilizao. Assim, a fidelidade, instrumento de manuteno da monogamia, se faz custa de uma renncia pulsional. Pq. o impulso da infidelidade existe. FREUD chama de sublimao dos fins instintivos (FREUD, Sigmund. O mal-estar na civilizao. In: Obras psicolgicas completas. Trad. Jos Octavio de Abreu. RJ: Imago, v. XXI, p. 111-118.) Interdies ao instinto: Art. 1566 CC (casamento) I = fidelidade recproca V respeito e considerao mtuos(pressupe) Art. 1724 CC (unio estvel) = ...lealdade, respeito e assistncia Maria Berenice Dias destaca que no tem como exigir o adimplemento em juzo. Obrigao de no fazer? E em caso de procedncia como exigir a abstinncia sexual extramatrimonial (! ? ...) (O dever de fidelidade, Rev. AJURIS 85,T.I, p.477-479, mar.2002) Disposio discriminatria em outros tempos: diferena de sexo, econmica entre os gneros (homem podia tudo... mulher honesta ...) Hoje se fala em infidelidade virtual...unio estvel putativa...concubinato adulterino... Direito deve proteger a essncia e no a forma, ainda que isto custe arranhar o princpio jurdico da monogamia.Se o fim dos princpios jurdicos ajudar a atingir um bem maior, ou seja, a justia, este paradoxo do concubinato adulterino deve ser resolvido, ento, em cada julgamento, e cada julgador aplicando outros princpios e a subjetividade que cada caso pode conter quem dever aplicar a justia, dentro de seu poder de discricionaridade. (Rodrigo da Cunha Pereira PRINCPIOS FUNDAMENTAIS NORTEADORES DO DIREITO DE FAMLIA. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p.161)

3 princpio O MELHOR INTERESSE DA CRIANA Decorre da mudana social havida na estrutura familiar despojada da funo econmica para ser um ncleo de companheirismo e afeto. Dignidade humana impe uma releitura das situaes jurdicas garantindo PROTEO INTEGRAL. Os direitos. fundamentais gerais (os mm. q. os adultos), mais os especiais: Art. 227 CF: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia ...com absoluta prioridade...) Arts. 3 e 4 ECA = normas protetivas = proteo integral ratificam a CONVENO INTERNACIONAL DOS DIREITOS DA CRIANA (Assemblia Geral ONU, de 20/11/1989) Tudo to incisivamente que os pais e educadores so submetidos a um controle ostensivo,de forma a reprimir atos ilcitos e abuso de direito.(Gustavo Tepedino. A tutela jurdica da filiao:aspectos constitucionais e estatutrios. In: PEREIRA, Tnia da Silva. Estatuto da Criana e do Adolescente: estudos scio-jurdicos. RJ:Renovar, 1992,p.273) Pais , na separao muitas vezes no conseguem separar a famlia conjugal da famlia parental, utilizando os filhos como moeda de troca. Culpa na separao no critrio definidor da guarda.Interesse da criana (Casos guarda compartilhada, caso Cssia Heller, caso av/tia Carazinho) Conceito de melhor interesse relativo (variaes temporais, culturais, sociais, axiolgicas) Definio acontece no caso concreto: o melhor para o menor (ficar c/pai, me, 3s, ser ou no adotado, conviver ou no com certas pessoas,...) Princpios so standards de justia e moralidade, seu contedo deve ser preenchido em cada caso, com seus prprios contornos. Exemplos: Igualdade entre os filhos(227, 6 )...paternidade responsvel e planejamento familiar (226, 7 - 1565, 2 CC)...programas de preveno e atendimento especializado aos dependentes de drogas(227, 3, VII) ....destinao da guarda em caso de separao(1586). A funo da matria principilogica exatamente poder pairar sobre os interesses maiores, ainda que eles contrariem regras, j que eles so mandados de otimizao do direito. So eles que vo autorizar que o direito seja justo acima do legal. o intrprete, atravs de uma escolha racional e valorativa, que deve averiguar, no caso concreto, a garantia do exerccio dos direitos e garantias fundamentais do menor.(Rodrigo da Cunha Pereira - PRINCPIOS FUNDAMENTAIS NORTEADORES DO DIREITO DE FAMLIA. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p.140)

4 princpio DA IGUALDADE E RESPEITO S DIFERENAS tica, respeito dignidade e cidadania precisam ir alm da igualdade genrica. Por natureza a sociedade caracterizada pela diversidade. Utopia querer igualdade absoluta entre desiguais. Se fssemos todos iguais no teria pq. falar em igualdade Construo da verdadeira cidadania s possvel na diversidade, pq. a partir das diferenas que se torna possvel existir um sujeito. Evoluo: Patriarcalismo...modos de produo... Revoluo industrial...Revoluo Francesa... Movimento feminista (Revoluo do Sculo Bobbio) (Mulher passou de dona de casa para dona da casa...) CC/16 - Supremacia do masculino (chefia da sociedade conjugal, diferenciao entre os filhos, proibio do reconhecimento de filhos havidos fora do matrimnio, primazia no exerccio do patrio poder, na nomeao de tutor, curador,...) CF/88 - art. 5, I e 226, 5, I = fruto da evoluo histrica. CC/2002: Cumprindo a CF implantou regras de igualdade entre homens e mulheres: Norma no iguala fsica e psicologicamente. Probe tratamento jurdico diferenciado Art. 1511(casamento = comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges); Art. 1517(idade mnima para o casamento homens e mulheres 16 anos) Art. 1565(homem e mulher = condio de consortes) 1 (nome..qq. dos nubentes...) Art. 1566(deveres de ambos: fidelidade recproca, vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento,guarda e educao dos filhos, respeito e considerao mtuos) Art. 1596 (absoluta igualdade dos filhos: ...proibidas quaisquer designaes discriminatrias) Disposies acerca de alimentos, guarda, nome na separao e divrcio No resolveu tudo. Criou discriminao - 1641,II(separao obrigatria maiores de 60 anos) Igualdade depara-se c/outros princpios. No caso: autonomia, dignidade Manteve distino art. 100 I CPC domiclio privilegiado jurisprudncia vem se definindo(exceo em favor dos filhos menores, pelo princpio do melhor interesse do menor) Legislao resolve IGUALDADE FORMAL(perante a lei). Diferente da igualdade material (direito equiparao mediante reduo das desigualdades) - o problema que persiste. Cuidado e ateno para as naturais diferenas entre os gneros(com base na igualdade exigir que uma mulher ou uma criana carregue um saco de 60 kg proibir trabalho do ano na boite). Necessrios mecanismos compensatrios para superar as diferenas(proteo maternidade, importncia da mulher no lar, assistncia aos filhos...Lei 9100/96 cota mnima 20% mulheres candidatas cargos eletivos para eleies municipais, resultado da Conferncia Mundial sobre a Mulher - Pequim) Maria Berenice das 1s. defensoras no Brasil positive discimination Cuidado e ateno para as aes inclusivas, afirmativas, podem gerar discriminao positiva: quotas, incentivos fiscais,medidas legais visando a aproximao da igualdade 5 Princpio MNIMA INTERVENO DO ESTADO.

Evoluo do Estado = 3 fases histricas (Paulo Luiz Netto Lobo A repersonalizao das relaes de famlia, Rev. IBDFAM n 25, p. 136-156,m jun/jul.2004 absolutista (vontade soberana do monarca) liberal(mnima interveno estatal - defesa da aquisio, domnio e transmisso da propriedade) social(desenvolvido no sc XX de interventor para protetor) caractersticas: retomou intervencionismo, controle dos poderes econmicos, promoo da solidariedade e da justia social atingiu a famlia reduzindo os poderes domsticos com incluso e equalizao dos seus membros. BRASIL CF/88: Expandiu a proteo do Estado famlia (arts. 226 e 227...) Indivduo = centro da famlia, no mais elemento de fora produtiva. Estado passou de interventor para protetor Exemplos Art. 226 CF - ... 8 - O E. assegurar a assistncia aa famlia na pessoa de cada um dos que a integram criando mecanismos para coibir a violncia no mbito das suas relaes. Art.1565 CC 0 O planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao E. propiciar recursos educacionais e financeiros p/ o exerccio desse dto., vedado qq. tipo de coero p/ parte de instituies privadas ou pblicas. Art. 1513 CC defeso a qq pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na comunho de vida instituda pela famlia. Essa despatrimonializao do Direito Civil no significa a excluso do contedo patrimonial no direito, mas a funcionalizao do prprio sistema econmico, diversificando sua valorizao qualitativa, no sentido de direcion-la para produzir respeitando a dignidade da pessoa humana e distribuir as riquezas com maior justia.(Carmem Lucia Silveira Ramos A constitucionalizao do direito privado e a sociedade sem fronteiras. In: Fachin, Luiz Edson(Coord.)Repensando os fundamentos do direito civil contemporneo. RJ:Renovar, 1988, p.31-56) Interveno estatal se justifica apenas como funo instrumental para garantia da realizao pessoal dos seus membros. Mesmo assim, o CC apresenta intervenes excessivas do Estado: Exemplos entidades familiares(1723...) unio estvel (interviu demais ao normatizar a UE, ferindo a autonomia de quem se une de fato, sem interferncia do E.) culpa na separao(1572) regime da separao de bens + 60 ano(1641,II) irrenunciabilidade de alimentos entre cnjuges(1707) vida em comum no domiclio conjugal(1566,II) coabitao de h muito, tem outra viso Rodrigo da Cunha Pereira (PRINCPIOS FUNDAMENTAIS NORTEADORES DO DIREITO DE FAMLIA. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p.161) indica soluo: conciliar o direito autonomia e liberdade de escolha com os interesses de ordem pblica que se consubstancia na atuao do Estado apenas como protetor.

6 Princpio PLURALIDADE DE FORMAS DE FAMLIA

1a. meno famlia matrimonializada:CF/1891 instituio do casamento civil (na de 1824 s havia referncia famlia Real) CF/88 rompeu a premissa de q. casamento era o instituto formador e legitimador da famlia brasileira. Art. 226, 1 (casamento) + 3 e 4(unio estvel e famlia monoparental_ = norma de incluso(Famlia conjugal, parental, unipessoal ou single) Autores entendem art.226 como norma de clausura (legitima 3 formas elencadas) Paulo Luiz Netto Lobo: a excluso no est na CF mas na interpretao a enumerao apenas exemplificativa. Rodrigo Cunha Pereira p. 166: A vida como ela vem antes da lei jurdica. Gustavo Tepedino: merece tutela jurdica e especial proteo do Estado a entidade familiar q. efetivamente promove a dignidade e a realizao da personalidade dos seus componentes. Da garantia da liberdade e da igualdade sustentadas pela dignidade se extrai a aceitao constitucional da famlia plural(recompostas, reconstitudas, binucleares, casais com filhos, casais sem filhos, unies homossexuais, filhos do corao, adoo a brasileira, irmos de afeto...vnculos cada vez mais comuns na atualidade) (Art. 1593: O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem.) A maior resistncia est no medo de que estas novas famlias destruam a tradicional. IMPORTA A AFETIVIDADE.

7 Princpio AFETIVIDADE

Sc. XIX = famlia patriarcal, estruturada em torno do patrimnio familiar. matrimonializada, hierarquizada, valorizava a linhagem masculina ncleo econmico procriao muitos membros Passou a ser nuclear, mulher assumiu carreira profissional, Obrigou um repensar da famlia e da paternidade se voltando para elos afetivos(vivncia gera convivncia;... gera afeto;...gera responsabilidade; responsabilidade garante sobrevivncia). Brasil: 1 autor = Joo Batista Villela(A desbiologizao da paternidade. Rev. Fac. Dir. UFMG. BH, 1979,n 21) lanou as bases para compreenso da paternidade socioafetiva: O amor est para o D.Famlia assim como a vontade est para o D.Obrigaes. Paulo Netto Lobo foi o 1 a dar status de princpio jurdico ao afeto, em 1999- II Congresso IBDFAM.(Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do numerus clausus. Anais do II Congresso IBDFA BH:Del Rey, 2002, p. 91) reconheceu os elementos definidores da famlia: afetividade, estabilidade e ostensibilidade. Estabilidade = comunho de vida, excluindo relacionamentos casuais; Ostensibilidade = reconhecimento social, notoriedade Afetividade = elemento essencial de qq. ncleo familiar(afeto que conjuga) independentemente do relacionamento conjugal ou parental; presena decisiva e indispensvel; arts. 226, 8 CF prioriza necessidade de realizao dos seus membros define a famlia-funo art. 1551 CC: casamento estabelece comunho plena de vida art. 1597,V, CC: admite presuno da paternidade do filho advindo de reproduo artificial heterloga Famlia s faz sentido para o Direito. qdo. garante promoo da dignidade humana. Resultados: mitigao da culpa na separao e divrcio 226, 6, 1572, I, paternidade socioafetiva abrange + q.semelhanas do DNA (nomem, tractus, fama) art. 1593 CC parentesco natural ou civil... resulte consanginidade ou outra origem a paternidade reside antes no servio e no amor que na procriao (Joo Batista Villela, A desbiologizao da paternidade. Revista Forense, RJ, n 71, p. 45, jul/set-1980) responsabilidade civil relaes homoafetivas unio estvel putativa garantia de efeitos patrimoniais para o concubinato

8 Princpio IMEDIATIDADE Ainda, h de se levar em conta a natureza familiar das relaes. Nesses casos, relevante o princpio da imediatidade. (AI 70013404371 21/12/2005, 20 CC TJRS, Rel. Des. Jos Aquino Flores de Camargo)

Vitor Hugo Oltramari Dir. Famlia - UPF

3 CASAMENTO - definio e conceito - caracteres - natureza jurdica Como fato natural a famlia precedeu ao casamento. Desde incio da civilizao, unio H x M vem se transformando, mudando aspectos jurdicos e morais. Influncia do Direito Romano e Cannico. EM ROMA a) - confarreatio - casamento religioso da classe patrcia - mulher e seu patrimnio passavam para a manu maritalis. - elite (s filhos nascidos da confarreatio podiam ocupar certos cargos sacerdotais). - era realizado perante 10 testemunhas (uma de cada tribo) b) - coemptio - reservado plebe - espcie de casamento civil representado pela venda da mulher, do pai para o marido. - escolha e compra da esposa pelo marido. c) -pelo usus - espcie de usucapio - marido adquiria mulher pela posse depois de 1 ano de vida comum. A separao por 3 noites consecutivas impedia a consolidao do casamento. Pouco diferia do concubinato d) -evoluo levou a JUSTAE NUPTIAE = matrimnio livre. Transferida a responsabilidade do casamento para Igreja. Surgimento da indissolubilidade. ***Direito Romano conceituava como consortium omnis vitae, embora permitisse o divrcio (difarreatio). NO BRASIL At 1889 - (Proclamao da Repblica), como havia religio oficial do Estado, vigiam os princpios do Dir. Can. (Conclio Tridentino). Igreja combatia a tendncia secularizao do casamento. Em 1861 criado o CASAMENTO ACATLICO entre pertencentes a outras seitas (Lei 1144 - 11/09/1861) Decreto 181 de 24/11/1890, instituiu o CASAMENTO CIVIL com a separao da Igreja e o Estado.Mantida a indissolubilidade do Dir. Can. (Autoria - Rui Barbosa). Lei 6515 - LDI - 26/12/77, acabou com a quadricentenria obedincia ao dogma da indissolubilidade do matrimnio. Hoje mais ainda com o 6. do art. 226 da CF, com a nova redao da Emenda Constitucional n 66, de 13/7/2010 (divrcio direto) e as disposies do CC que precisam ser alteradas.

NO MUNDO - HOJE - legislao universal divide-se em 4 grandes grupos: 1. - S o casamento civil vlido - Quase todos os pases sul-americanos, Alemanha, Suia, Rep. Tcheca) Brasil - CF/88 , art. 226, pargrafos 1 e 2 e LRP (6015/73, arts, 71 a 75) ressalvada a celebrao do religioso com efeitos civis. - Novo Cdigo Civil, art. 1512, adota o casamento civil, permitindo efeitos civis ao casamento religioso(art. 1515/1516). 2. - Civil e religioso com o mesmo valor - Inglaterra e USA - liberdade de escolha entre nubentes 3. - Preeminncia do casamento religioso - civil s acessvel para pessoas de outra religio que no a oficial - Espanha e pases da Escandinvia 4. - S religioso - Lbano e Grcia ` NATUREZA JURDICA DO CASAMENTO - Contrato ou instituio? Existem 3 correntes a) CONTRATO (superada): - casamento seria um contrato civil a que se aplicam as regras comuns a todos os contratos. - simples consentimento dos nubentes ultima o contrato - como contrato, rege-se pela vontade das partes, sendo mera relao , com efeitos entre elas. CARVALHO SANTOS considera um contrato todo especial porque ultrapassa os interesses patrimoniais alcanando interesses pessoais e morais. Hoje se concebe o casamento como contrato apenas quanto aos interesses patrimoniais. b)- INSTITUIO SOCIAL: - instituio porque: se subordina a disciplina legal, se impe tanto s partes como a terceiros. - a vontade sozinha dos contraentes no tem o condo de contra-lo, exige a interveno da autoridade (civil ou religiosa) para homolog-lo, o que constitutivo do ato, no meramente probatrio. - nubentes so livres e aderem instituio de Dir. Pub., se sujeitando as suas regras. - casamento - estado em que os nubentes ingressam - cria situao jurdica que s surge da vontade dos contraentes, mas as normas, efeitos, forma so preestabelecidos em lei. - partes so livres (casa quem quer) mas casando, se subordinam s regras. - casamento importa na aceitao de um estatuto tal como ele , sem liberdade de adotar outras regras. c) - MISTA - ECLTICA - casamento contrato e instituio; - rene o elemento volitivo com o institucional; - mais que um contrato sem deixar de ser um contrato; - como contrato depende da vontade das partes; - como instituio social depende da interveno da autoridade para homolog-lo, o que constitutivo do ato, no meramente probatrio - cria um estado matrimonial , que nasce da vontade dos contraentes, mas que da imutvel vontade da lei recebe a sua forma, as suas normas e os seus efeitos (WBM).
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4 - RELAES DE PARENTESCO (arts. 1591 a 1595 CC) - DEFINIES - definio do CC arts. 1591 a 1595. - Pontes de Miranda = relao que vincula, entre si, pessoas que descendem umas das outras, ou de autor comum (consanginidade), que aproxima cada um dos cnjuges dos parentes do outro (afinidade), ou que se estabelece por fictio iuris entre o adotado e o adotante. - Maria Helena Diniz = a relao vinculatria existente no s entre pessoas que descendem uma das outras ou de um mesmo tronco comum, mas tambn entre o cnjuge e os parentes do outro e entre o adotante e o adotado. Art. 1593 = parentesco NATURAL ou CIVIL, resulte de consanginidade ou outra origem. outra origem = casamento, unio estvel ou adoo. Com a equiparao dos filhos, decorrente do preceito constitucional(art. 227, 6, da CF/88) no h como identificar o vnculo da adoo, visto que proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao , repetido no art. 1596, do novo Cdigo. 3 relaes envolvem a pessoa dentro de uma famlia: - natural (por consanguinidade) - de afinidade (decorrente do casamento ou unio estvel) O art. 1595 do novo Cdigo considera cada cnjuge ou companheiro, aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. vnculo conjugal no um tipo de morte,divrcio,anulao) - ESPCIES A) - NATURAL OU CONSANGUNEO - vnculo de pessoas descendentes de um mesmo tronco ancestral, ligadas umas outras, pelo mesmo sangue. em linha reta - (1591) quando as pessoas descendem umas das outras. tm entre si relao de descendentes e ascendentes linha reta descendente( filho, neto, bisneto,...) linha reta ascendente( pai, av, bisav, ...) em linha colateral - (1592) quando sem descenderem umas das outras, provm de um tronco comum . - s at o 4 grau parentesco (se dissolve com

B) - POR AFINIDADE vinculo parentes do outro (1595) Art. 1595:

que aproxima um cnjuge ou companheiro dos

1 limita-se aos ascendentes(sogro(a),padrasto,madrasta), descendentes(genro,nora, enteado, enteada) e aos irmos do cnjuge ou companheiro ou companheira(cunhado,a) 2 - em linha reta no se dissolve com a dissoluo do casamento ou da unio estvel. - GRAUS - (1594) - Nmero de geraes que separam os parentes, uns dos outros - Distncia, em geraes, que vai de um a outro parente - Os graus de parentesco contam-se na linha reta, pelo n de geraes e, na colateral, tambm pelo n delas, subindo at o ascendente comum e descendo, depois at encontrar o outro parente - LINHAS materna/paterna - EFEITOS - direito eleitoral - inelegibilidade - sucesses - impedimentos matrimoniais - direito processual - impedimento de parente depor (CPC art. 405 - cnjuge, ascendente, descendente, colateral at o 3. grau) - direito fiscal - abatimento do IR - direito previdencirio - dependncia - QUALIFICAES USUAIS DO CDIGO E TRATADISTAS I. - irmos germanos = filhos dos mesmos pais. - irmos uterinos = filhos de mesma me, pai diferente. - unilaterais = filho de um s deles, ou pai, ou me. II. - no existe relao de parentesco entre os cnjuges, existe RELAO MATRIMONIAL (CC fala vnculo conjugal art. 1514)
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5 DOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS e DAS CAUSAS SUSPENSIVAS - Direito Romano deu as primeiras proibies - Direito Cannico desenvolveu a Teoria dos Impedimentos Matrimoniais, pois o considerava como o principal ato jurdico. Essa teoria a fonte do nosso direito - Arts. 1.521 e 1522(impedimentos) 1523e 1524( causas suspensivas) IMPEDIMENTOS (No podem casar: ...) - risco de nulidade. - Cdigo Civil subordina o matrimnio exigncias, proibindo quem se encontrar nas condies apontadas de casar. razes: Interesse pblico Resguardar a consanginidade, moralidade, recato de famlia, garantir constituio de sociedade sadia... diferena entre incapacidade e impedimento: incapacidade nupcial geral, estabelecida pelo direito(Ex. menores de 16 anos...) enquanto o impedimento matrimonial circunstancial (Ex. no podem casar irmos - entre si) objetivo: evitar unies que afetem a prole, a ordem moral ou pblica por representarem um agravo ao direito dos nubentes, ou aos interesses de terceiros. classificao dos impedimentos: - art. 1.521- I a VII I. - parentesco - arts. 1.591 a 1.595 II. - s afim em linha reta porque esse no se extingue com a dissoluo do casamento. - questo de moralidade - so sogro(a),com genro e nora, enteado(a), padrasto(ma)... - linha colateral desaparece Art. 1.595, 2. III . com a equiparao da filiao, equivale ao inciso II. IV. - Observar a contagem dos graus de parentesco. Decreto 3200 de 19/04/41, autoriza de tio(a) com sobrinha(o) desde que haja laudo mdico favorvel. V. - A moralidade da famlia aconselha - vivem situao de irmos, no s social, familiar, mas legal ,diante da equiparao do art.227, 6da CF e art.41 do ECA) VI. - Visa preservar a monogamia. Bigamia crime - art. 235 CP, pena de 2 a 6 anos. VII. S o doloso - OBS. - crime de conhecimento prvio de impedimento matrimonial ***Art. 237CP = crime (conhecimento prvio de impedimento = deteno de 3m. a 1 ano) consequncia do descumprimento: acarretam a nulidade do matrimnio(art. 1.548 II). oposio dos impedimentos: Art. 1.522 - por qualquer pessoa, at o momento da celebrao. nico = dever de ofcio do juiz (presidente do ato Juiz de Paz - COJ) ou oficial do registro).

CAUSAS SUSPENSIVAS ( No devem casar: ... Art. 1.523 I a IV) Razes: de conseqncias mais brandas, desaconselham o casamento sem acarretar a sua invalidao. Classificao das causas suspensivas: 1.523, I - para evitar confuso de patrimnio - s se tiver filho. II - prazo mximo de gestao (300 dias - art.1.597, II) para evitar a turbatio sanguinis. III mesma razo do inciso I. IV - para evitar cobia do tutor sobre os bens do tutelado - salvo autorizao dos pais, no caso de tutela nomeada(art. 1.729), pois h presuno legal de que os pais zelam pelo patrimnio dos filhos. *** nico permite ao juiz(de direito) dispensar a aplicao no caso dos incisos I,III e IV, sendo provada a inexistncia de prejuzo para o herdeiro, o ex-cnjuge, o tutelado ou curatelado, e , no caso do inciso II, o nascimento de filho ou inexistncia de gravidez no curso do prazo. Consequncia do descumprimento: Sujeitam o infrator sanes de ordem econmica, principalmente a obrigao do regime obrigatrio da separao de bens. (Art. 1.641, I = regime obrigatrio) Arguio art. 1524: Quem ? parentes em linha reta e colaterais em 2 grau(consangneos os afins) Quando ? nos 15 dias dos editais (art. 1.527) e at a celebrao do casamento(art. 1524: As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas...) . FORMA DE OPOSIO (de impedimentos)ou ARGUIO(das causas suspensivas): Art. 1.529: em declarao escrita, instruda com as provas ou indicao da sua localizao. Art. 1.530: Oficial dar nota de oposio aos nubentes nico nubentes podem requerer prazo para prova contrria e promover aes civis e criminais contra o oponente de m-f (falsidade ideolgica - art. 299 do CP / perdas e danos) - de acordo com a LRP - 5. do art. 67 (Oficial do Registro Civil recebe a oposio, d cincia aos nubentes, 3 dias para indicar prova que pretendem produzir, remete o processo ao juiz que determinar produo de provas em 10 dias, com cincia de MP. Ouvidos - MP e interessados - Juiz decide em 5 dias).
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6 FORMALIDADES PRELIMINARES PARA O CASAMENTO habilitao - publicidade (CC 1525 a 1532) Casamento - ato eminentemente formal, solene, cria entre cnjuges o vnculo matrimonial, muda o seu estado civil, por isso, exige cautelas para evitar infraes s normas jurdicas pertinentes. O Direito Cannico criou sistema de impedimentos matrimoniais, habilitao e publicidade e o CC conservou PROCESSO DE HABILITAO - visa garantir inexistncia de impedimentos, - que os nubentes tm condies de casar, - corre perante Of. Reg. Civil do municpio onde residem, ou em qualquer deles se residirem em municpios diferentes(art. 1526/1527). - requerimento de prprio punho, ou por procurador art. 1525 ( e o analfabeto ?) - isento de custas para os pobres(tambm o registro e a 1a. certido) - nico, art. 1512 - vista obrigatria do M.P.( art.1526) Lei 12.133 de 17/12/2009 afastou a exigncia de homologao judicial, salvo se houver impugnao do oficial, MP ou terceiro( nico DOCUMENTOS NECESSRIOS - (art. 1525 I, II, III, IV e V) a- Prova da idade - para verificar idade nbil (1517=16 anos) ou para aplicao do regime de separao compulsria (art. 1641,II - + 60 anos) * Exceo ser permitido de quem no alcanou a idade nbil, para evitar a imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez, com autorizao judicial prvia. b - Declarao do estado civil , do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais se forem conhecidos - memorial visa identificar os nubentes ; residncia para estabelecer autoridade competente para realizao do ato e publicao dos editais (1525,III) c- Autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra(arts.1525,II) - menor de 18 anos(art. 5), sempre com autorizao, salvo emancipao( nico e incisos). De ambos os pais. Em caso de divergncia, aplica-se o nico do art. 1.631(exerccio conjunto do poder familiar: na falta ou impedimento de um, o outro exerce exclusivamente; divergindo: suprimento judicial). Casal separado, autorizao de quem ficou com a guarda. Jurisprudncia admite apenas guarda de fato, quando um dos cnjuges pais, em lugar incerto e no sabido, com comprovao nos prprios autos do processo de habilitao. Menor sob tutela = do tutor. Interdito = do curador (arts. 3 e 4) se no tiver disposto de forma diferente. d- Declarao de 2 testemunhas maiores, parentes ou estranhos que atestem conhecer os nubentes e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar - visa antecipar a prova da inexistncia de impedimentos (art.1525 - III). Parentes - menos os pais: art. 228, V do CC impede at os colaterais de III grau (consaguneos ou afins) menos os pais, porque tm vinculao direta pela autorizao.

e) - Certido de bito do falecido(1), da anulao do casamento anterior(2) ou do registro da sentena de divrcio(3) - para provar que o vnculo matrimonial foi dissolvido. SUPRIMENTO DA AUTORIZAO 1.519 CC - Competncia art. 148, nico c ECA (Justia da Infncia e da Juventude) - negativa injusta, critrio do juiz (costumes desregrados, no ter aptido para sustentar famlia, existncia de impedimento legal, rapto de menor e conduo, em seguida, para casa de prostituio...) Regra geral a vontade dos pais, juiz s supre quando recusa mero capricho dos pais. - quem recusa o consentimento tem o nus da prova. - at a celebrao do casamento pode ser retratado o consentimento (art. 1.518) - Juiz concede 5 dias para o recusante - suprimento por alvar AUTORIZAO JUDICIAL art 1520: para evitar imposio de pena criminal em caso de gravidez PUBLICIDADE a) - EDITAIS - art. 1.527 - objetivo - oportunizar conhecimento de impedimentos. Obrigatria a publicao pela imprensa local, se houver.

Decorrido o prazo de 90 dias da certido de habilitao, s novo processo, art. 1.532 (prazo decadncial/presuno de que possam ter surgido impedimentos novos) b) - DISPENSA DE PROCLAMAS - nico do art. 1527: havendo urgncia - LRP (6015/73) - art. 69 (doena grave, perigo de vida, viagem repentina e demorada, parto iminente, crime contra a honra da mulher). FISCALIZAO DO MINISTRIO PBLICO - Indispensvel sua interveno CC - 1526 - CPC arts. 82/84 LRP 67 a 69 (fala 7 X MP !) CASAMENTO DE MILITARES E FUNCIONRIOS DIPLOMTICOS E CONSULARES - Militares - lei 6880 de 09/02/80 - Funcionrios diplomticos - lei 7501 de 27/06/86
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7 CELEBRAO DO CASAMENTO - arts. 1514, 1.533 a 1.539 Momento do casamento 1514 Formalidades do ato - 1.533 e 1.534

Autoridade competente = Juiz de Paz - Cdigo de Organizao Judiciria. Testemunhas - 2, parentes ou no, menos os pais porque podem ter se vinculado com a autorizao(1534). - Quando um no souber assinar ou for realizado fora do cartrio - 4 testemunhas ( 2, 1534). Atos essenciais(art. 1.535) = a) - presena simultnea b) - afirmao de que persistem no propsito de se casar c) - co-participao da autoridade no ato Particularidades do assento no livro de registro: art. 1.536 Suspenso da celebrao: art. 1.538 define as hipteses. Celebrao em caso de molstia grave: 1.539 CASAMENTO NUNCUPATIVO - art. 1.540 e 1.541, do CC e 76 da LRP in extremis vitae momentis. D-se quando um dos contraentes se encontrar em iminente risco de vida e pretender casar-se para obter os efeitos civis do matrimnio. Dispensa a presena da autoridade. Nubentes figuram como celebrantes do prprio casamento, 6 test. (art. 1.540). Subordinado habilitao posterior e homologao judicial, em 10 dias(art.1.541). Assento faz retroagir os efeitos, quanto ao estado dos cnjuges, data da celebrao( 4, art. 1.541) Convalescendo o nubente enfermo, dispensa as formalidades do processamento. Exige cautelas contra aventureiros. CASAMENTO POR PROCURAO - arts.1.542 e 1.535 - Mandato por instrumento pblico, com revogao da mesma forma. Com poderes especiais, inclusive definindo regime, sob pena de ser adotado o oficial. - Eficcia do mandato: 90 dias, 4 ( mesmo prazo da certido de habilitao art. 1532) - Nubente que no se achar em iminente risco de vida pode se fazer representar por procurador( 2, art. 1.542) CASAMENTO COM DISPENSA DE PROCLAMAS - art. 1.527, nico e art. 69 LRP Autoridade competente: juiz de direito. Havendo urgncia: doena, viagem,.... CASAMENTO RELIGIOSO COM EFEITOS CIVIS CF/88 art. 226, 2. Novo CC, arts. 1.515 e 1.516 e arts. 71 a 75 da LRP - 6015/73, estes, sobre o processamento, com as devidas adequaes ao novo texto do Cdigo. Efeitos: a partir da sua celebrao. Modalidades: a) - Com prvia habilitao: Em 90 dias da sua realizao, o celebrante comunica ao cartrio ou os interessados requerem, desde que tenha sido homologada a habilitao prvia. Aps o prazo de 90 dias, depender de nova habilitao(art. 1.532). Os contraentes pedem a certido da habilitao e se apresentam para a

autoridade religiosa que o realiza e, em 30 dias, fornece certido para o casamento civil, com todos os seus efeitos normais. (LRP - 71) b) - Sem a prvia habilitao - depois de realizado, a qualquer tempo, mediante prvia habilitao, observado o prazo do 1.532. O casal apresenta pedido de registro com a certido da sua realizao no religioso, mais os documentos para a habilitao que ser normal, inclusive com editais, aps o que, o oficial far o seu registro, com efeitos a partir da sua celebrao(LRP, art. 74, nico). Obs.: 3, do art. 1.516, nem poderia ser diferente(art. 1.521, VI) CASAMENTO DE BRASILEIRO NO ESTRANGEIRO 1.544 - Celebrado perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros. - DEVER ser registrado em 180 dias, da volta de um ou ambos ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio ou do 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir. PROVAS DO CASAMENTO - arts. 1.543 a 1.547 - CERTIDO DO REGISTRO - art. 1.543 - O registro civil foi institudo em 31/12/88, Decreto 9986. Antes provam os registros paroquiais. - Casos de falta ou perda dos livros (guerras, incndios, enchentes...) - nico, 1.543, admite qualquer outra espcie de prova (Justificao judicial ou ao declaratria -Tit. Eleitoral/ Cart. Trab./Nascimento dos filhos...) POSSE DO ESTADO DE CASADOS = situao daqueles que viveram notria e publicamente como marido e mulher. Art. 1.545 - admite para provar casamento de pessoas falecidas, ou que no possam manifestar sua vontade (loucos, ausentes), em benefcio da prole, eliminando dvidas entre provas a favor e contra o casamento e para sanar eventuais falhas no assento do casamento. - passa-se a admitir um estado de fato como estado de direito - 3 condies: que pais estejam mortos, tenham vivido no estado de casados, que prole comum prove que o . *prova indireta vale para sanar prova do assento. PROVA MEDIANTE PROCESSO JUDICIAL(Ao Declaratria Justificao) Art. 1546 - registro da sentena far retroagir os efeitos a data do casamento - in dbio pr-matrimonio - art. 1.547-

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8 - DA INVALIDADE DO CASAMENTO - O casamento tem regime prprio de nulidades(arts. 1.548 a 1.564) NULO(Art. 1.548):
-

casos: I enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil. II por infringncia de impedimento(art.1.521) *legitimidade para propositura: qq. interessado ou pelo MP, por ao direta(1549).

ANULVEL - art. 1.550(I a VI): -causas determinantes: I. - falta de idade nbil(art. 1.517); II. - falta de autorizao do representante legal(art. 1517); III. - vcio de vontade( erro essencial art. 1556/1557); IV. - vcio de consentimento(1558); V. - por mandatrio com revogao desconhecida, desde que no sobrevindo coabitao entre os cnjuges, o que faz presumir a vontade(1550, nico equipara a invalidade revogao). VI. por incompetncia da autoridade celebrante. *** Art. 1.551- No se anular por motivo de idade, se resultou gravidez, com o intuito de preservar a famlia. Casos de ERRO ESSENCIAL(art. 1550, III) Art. 1.556 - alm de essencial, de suma gravidade - tendncia a favor do vnculo. Art. 1557 - hipteses: Inciso I: a) - quanto identidade fsica, - individualizao da pessoa quanto espcie. Substituio da pessoa de um dos cnjuges - pouco provvel na prtica( Bblia: Lia por Raquel ...) b) - quanto identidade civil - individualizao social (atributos e qualidades essenciais com que a pessoa aparece na sociedade) Ex. moa religiosa que casa com sacerdote... c) quanto honra e boa fama - dignidade da pessoa, valor moral do indivduo - boa-fama = estima social que a pessoa goza. * S pode requerer o cnjuge enganado, por insuportabilidade da vida em comum. OBS. - Conflito jurisprudencial quanto a caracterizao do ERRO ESSENCIAL no que se refere a identidade da pessoa (erro sobre nacionalidade, religio, existncia de filhos anteriores, condio social) - Sem dvidas quanto a honra e boa-fama (ser a M-prostituta e H-homossexual) Incisos II, III, IV: ...

*** Legitimidade para propor anulao: Somente o cnjuge(art. 1.559) Coabitao convalida o ato, menos nas hipteses dos incisos III e IV. REGRAS ESPECIAIS De menor( 1.550, I e II) - Legitimidade e prazo para requerer: Art. 1551 no se anular se resultou gravidez; Art. 1.552 - dos menores de 16 anos: pelo prprio cnjuge menor(c/casamento adquire plena capacidade), seus representantes legais ou seus ascendentes. Art. 1553 - Poder confirmar seu casamento, depois de completar a idade, com autorizao dos pais, se necessria, ou com suprimento judicial. Art. 1.555 - Casamento de menor em idade nbil, sem autorizao, s poder ser anulado se a ao for proposta em 180 dias, pelo prprio incapaz, ao deixar de s-lo, de seus representantes legais ou herdeiros necessrios(1845). 1 = Contagem do prazo: do dia em que cessou a incapacidade, do casamento ou da morte do incapaz, respectivamente. 2 = presuno de consenso. Do incapaz de consentir (vcio de consentimento 1.550, IV): Art. 1.558 = ... fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. Celebrado por autoridade incompetente 1.550, VI: Subsiste na hiptese do art. 1554 OBS. - As disposies referentes a casamento de menores e incapazes de consentir perdem o relevo jurdico ante as exigncias do processo de habilitao, com fiscalizao do Oficial do Registro Civil e do MP no processo de habilitao, e, especialmente, a homologao judicial. S para casos de fraude documental. PRAZOS PARA PROPOSITURA DA AO : ART. 1560
I 180 dias( 1.550, IV); II 2 anos, se incompetente a autoridade celebrante; III 3 anos (1.557 - I a IV) erro essencial; IV 4 anos, se houver coao. 1 - 180 dias , dos menores de 16 anos: p/o menor, do dia em que completa essa idade p/os repr. legais e asc. da data do casamento. 2 - 180 dias, no caso do art. 1.550,V, a partir da data que o mandante tiver conhecimento da celebrao.

SANES: art. 1.564 - Culpado incorrer: a) perda das vantagens havidas do cnjuge inocente; b) obrigao de cumprir as promessas feitas do pacto. Art. 1641 I regime da sep. obrigatria de bens SEPARAO DE CORPOS: ART. 1.562(adaptado EC 66, de 13/7/2010): Havendo necessidade, ser requerida antes de mover a ao de nulidade ou anulao, divrcio ou de dissoluo de unio estvel GUARDA DOS FILHOS MENORES: Art. 1587

EFEITOS: Art. 1563 = sentena retroage data da celebrao do casamento, sem prejuzo a direitos adquiridos a ttulo oneroso por terceiros de boa f e resultantes de sentena transitada em julgado. CASAMENTO PUTATIVO: art. 1561 Putare = pensar, imaginar Putativos = putativo , pensa vlido, certo.

- Definio: o eivado de vcio que o inquina de nulidade, mas que produz efeitos vlidos em ateno a boa-f de ambos ou de um dos contraentes(Caio Mrio-vol.V- pg. 90) - aquele, na realidade atingido de nulidade, mas que os dois cnjuges, ou um deles, acreditam vlido ao contra-lo. - o casamento atingido de nulidade, mas que os 2 cnjuges, ou um deles, acreditam vlido ao contra-lo. - o reputado de legtimo, seja pelos prprios cnjuges, seja por terceiros. -A boa-f garante efeitos decorrentes da nulidade ou anulao pelo seu desconhecimento. Ex. : de irmos ou j casados que no o sabiam, de tio com sobrinha sem exame mdico... - Origem: Direito Cannico Ocidental (Sec. XII) - Base legal: 1.561, caput = nulo ou anulvel, produz efeitos civis, em relao aos cnjuges e aos filhos, se contrado de boa-f (ignorncia da causa da sua nulidade - o que matria de fato) por ambos cnjuges. - no se aplica aqui, a mxima latina: Quod nullum est nullum producit effectum. Efeitos: 1 = s um de boa-f, os efeitos favorecem s a ele e aos filhos; 2 = se ambos de m-f, efeitos s aos filhos. - Seus efeitos no beneficiam contraente de m-f. - retroagem a data de casamento - garante eficcia como um casamento vlido. - regime de bens mantido e surte seus respectivos efeitos. - pessoais - anulado cessam os deveres de fidelidade, vida em comum, mtua assistncia (putativo ou no). - se putativo: emancipao dos que casam menores, prevalece. guarda dos filhos como se no houvesse anulao. (se um s estava de boa-f a este deferida a guarda.) - patrimoniais - com a anulao do casamento os bens voltam ao stato quo ante. - sendo putativo, a comunho prevalece e os bens so partilhados de acordo com o regime do casamento.
Vitor Hugo Oltramari Direito de Famlia

9 EFICCIA DO CASAMENTO DEVERES DOS CNJUGES (arts. 1565 a 1570) FAMLIA - fenmeno natural - anterior ao casamento que um fenmeno social. CF-anterior - famlia constituda pelo casamento e ter direito proteo dos poderes pblicos (art. 175) CF- atual - famlia = base da sociedade se constitui:- p/ casamento (art. 226, 1.); unio estvel entre H e M (art. 226, 3.), e, qq. dos pais e seus descendentes (art. 226, 4.) FILHOS - CF atual - equiparao total (art. 227, 6) proibidas quaisquer designaes discriminatrias. ECA repete art. 20 - CC art. 1.596 CNJUGES CF - art. 5 - I - Como definidor de direito e garantia fundamental auto-aplicvel. Proclama absoluta igualdade entre H e M em direitos e obrigaes (A mulher antes do Estatuto da Mulher Casada - lei 4121 - de 27/08/62 - era relativamente capaz, equiparada aos slvicolas e prdigos) - art. 226, 5 - repete o princpio da ISONOMIA, entre cnjuges. CC Arts. 1565 a 1.570 = consolida a plena igualdade constitucional EQUIPARAO PLENA - art. 1.565. 1 = NOME: qualquer dos nubentes poder acrescer ao seu o sobrenome do consorte. 2 = PLANEJAMENTO FAMILIAR : livre deciso do casal, vedada coero por instituies privadas ou pblicas, competncia do Estado(recursos educ. e financeiros) DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES - art. 1566: I - Fidelidade recproca II - Vida em comum no domiclio conjugal III - Mtua assistncia IV - Respeito e considerao mtuos * Descumprimento possibilita o divrcio(EC 66, 13/7/2010) CHEFIA DA SOCIEDADE CONJUGAL 1.567: -exercida em colaborao, por ambos, no interesse do casal e dos filhos. -em caso de divergncia qualquer cnjuge pode recorrer ao juiz. - art. 1.570 qdo. qq. dos cnjuges em lugar remoto, ou no sabido, encarcerado por mais de 180 dias, interditado, privado de conscincia em virtude de doena ou acidente = ao outro, a direo da famlia e a administrao dos bens. ATOS PERMITIDOS AOS CNJUGES sem autorizao: art. 1.642 qualquer que seja o regime de bens, podem livremente: ... art. 1.643 podem independente da autorizao do outro: ...

art. 1.644 as dvidas contradas para os fins do art. 1643, obrigam solidariamente ambos os cnjuges. exigem consenso: art. 1.647(... nenhum dos cnjuges pode ... exceto no regime da separao absoluta: ...) *** Suprimento judicial da autorizao: art. 1.648 - 1.649: - falta de autorizao no suprida pelo juiz torna o ato anulvel - legitimidade do outro cnjuge para demandar, at 2 anos depois de terminada a sociedade conjugal nico: o ato pode ser aprovado por instrumento pblico ou particular autenticado. - 1.650: - anulao do ato praticado sem outorga ou sem suprimento, pode ser demandada pelo outro cnjuge ou seus herdeiros. Obs : Cnjuge prejudicado e seus herdeiros tm legitimidade para aes(1645) ao 3 prejudicado, direito regressivo contra o cnjuge que realizou o negcio, ou seus herdeiros(1646) Exemplo: Ao de anulao de fiana, aval, doao ou onerao de bem Sem o consenso. Prazo para propositura: 2 anos depois de terminada a sociedade conjugal. impedimento do exerccio da administrao :art. 1.651 = incumbncias do outro... ... responsabilidade do cnjuge que estiver na posse dos particulares do outro: 1.652 - I - como usufruturio, se o rendimento for comum; - II - como procurador, se tiver mandato(expresso ou tcito); - III - como depositrio , se no for usufruturio, nem administrador.
Vitor Hugo Oltramari Direito de Famlia

***Fiana:

Smula 322 STJ A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia. LOCAO. FIANA. OUTORGA. Como consabido, nula por inteiro a fiana prestada sem outorga uxria ou marital, porm essa nulidade s pode ser demandada pelo cnjuge que no a subscreveu ou por seus herdeiros, se falecido (art. 239 do CC/1916 e art. 1.650 do CC/2002), pois no pode invocar a nulidade do ato aquele que o praticou, valendose da prpria ilicitude para desfazer o negcio. Precedentes citados: 631.262-MG, DJ 26/9/2005, e REsp 268.518-SP, DJ 19/2/2001. REsp 808.965-SP, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 3/4/2007.

10 DIREITO PATRIMONIAL - REGIME DE BENS (arts.1639 a 1693) Estatuto patrimonial dos consortes DEFINIES a)

Washington de Barros Monteiro(c/atualizao Regina Beatriz Tavares da Silva) o complexo das normas que disciplinam as relaes econmicas entre marido e mulher, durante o matrimnio.

b) Maria Helena Diniz - o conjunto das normas aplicveis s relaes e interesses econmicos resultantes do casamento. c) Arnoldo Wald - a regulamentao das relaes pecunirias oriundas da associao conjugal. d)- Orlando Gomes - o conjunto de regras aplicveis sociedade conjugal considerada sob o aspecto dos seus interesses patrimoniais. e) Pontes de Miranda o conjunto de regras, mais ou menos orgnico, que estabelece para certo bem, ou para bens subjetivamente caracterizados, sistema de destinao e de efeitos. ESPCIES a) segundo a distribuio dos bens: comunitrios - comunho total - comunho parcial comunho final de aqestos no comunitrios - separao de bens b) segundo a origem: de conveno das partes (opo- acordo) CC art. 1.639 oficial (art. 1.640) de lei (obrigatrio) (art. 1.641) PRINCPIOS FUNDAMENTAIS: - art. 1.639 a) - autonomia de vontade - plena liberdade de escolha. - possibilidade de combinao formando um misto. - possibilidade de estipular clusulas contanto que respeitem os princpios de ordem pblica e a natureza do casamento. b) vigncia a partir do casamento - 1, art. 1.639. c) possibilidade de mudana do regime - 2, art. 1.639: mediante autorizao judicial pedido motivado de ambos os cnjuges ressalvados direitos de terceiros - No Cdigo de 1916 era imutvel - Direito familiar alemo, suo, austraco, chileno, mexicano, admitem. - Direito italiano, portugus, espanhol, argentino e uruguaio no.

PACTO ANTENUPCIAL(art. 1653) - contrato solene, realizado antes do casamento, por meio do qual as partes dispem sobre o regime de bens que vigorar entre elas durante o matrimnio (Slvio Rodrigues) - No se sujeita ao Direito das Obrigaes, um contrato de Direito de Famlia (Caio Mario, p. 119), decorrncia da natureza institucional do Casamento. forma -(art.1.639, 1.536, VII, 1.537, e nico do 1640) - comunho parcial por simples opo no processo de habilitao - demais regimes, por escritura pblica de pacto antenupcial condies de validade(art. 1.653) - escritura pblica (da essncia do ato) - que lhe siga o casamento * descumprimento = nulo capacidade para contratar - se menor,assistido por seu representante legal (1654) - autorizao p/o casamento no se estende ao pacto * nula a conveno que contravenha disposio absoluta de lei ( 1655) inexistncia, nulidade ou ineficcia do pacto - art.1.640 = regime ser o da comunho parcial. *casamento por procurao - no mandato deve haver meno expressa ao regime - no tendo, o regime ser o da comunho parcial validade do pacto contra terceiros - art. 1.657 transcrio em livro especial no Reg. de Imveis do domiclio dos cnjuges, objetivando evitar fraudes(art. 167, I, 12 e 244/245 da LRP) no regime da participao final nos aquestos, no pacto pode-se convencionar a livre disposio dos bens imveis (1656) REGIME OFICIAL BRASILEIRO art. 1640 : Inexistncia, nulidade ou ineficcia do pacto = regime da comunho parcial de bens. casamento por procurao: no mandato deve haver meno expressa ao regime no tendo, o regime ser o da comunho parcial. REGIME OBRIGATRIO - art. 1.641: I - Dos que contrarem com inobservncia das causas suspensivas; II - Dos maiores de 60 anos; III - Dos que dependerem para casar, de suprimento judicial. *Limite de idade sofre severas crticas da doutrina. Seria inconstitucional por afrontar direito fundamental e o princpio da igualdade
-

Smula 377 - STF - No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.

***Divergncia sobre a manuteno ou revogao da Smula, com o NCC. Favorvel(predominante): AC n 70007503766 - j. em 17/12/2003 7 CC TJRS - est disponvel no site do TJ Ver tambm Rolf Madaleno - O Direito de Famlia em pauta, Livraria do Advogado, 2004, p.115. Manter a punio sobre os aqestos ignorar o direito constitucional igualdade e liberdade(sexo, idade, ...) Srgio Gisckow Pereira RT 837/730-743, jul. 2005 Contra:

Francisco Jos Cahali, na atualizao da obra do Slvio Rodrigues, Direito de Famlia , vol. 6, 28a. ed., Saraiva, 2004, defende que no mais se aplica, entendendo que a separao obrigatria passa a ser de efetiva separao.

Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia

11 ESPCIES DE REGIMES DE BENS 1. - COMUNHO PARCIAL DE BENS (aquestos - ou adquiridos) 1.658 a 1.666 - Regime legal desde a LDI - uma comunho de bens futuros e separao quanto ao passado(art. 1.658) - o que exclui da comunho os bens que os cnjuges possuem ao casar ou que venham a adquirir por causa anterior e alheia ao casamento (doao/sucesso) e que inclui na comunho os adquiridos posteriormente (Slvio Rodrigues - Direito de Famlia, vol. VI, pg.195). Caractersticas - 3 massas de bens: - patrimnio comum; - do marido; - da mulher. Vantagem - torna mais justa a partilha dos bens em caso de separao ou divrcio. Dificuldade - caracterizar a propriedade anterior ao casamento de cada um - soluo prtica: - inventrio em escritura ou pacto antenupcial da relao de bens. - desuso na prtica ( ....preveno) Excluso da comunho - arts. 1.659, 1.661 * Incomunicabilidade do art. 1.661:Incomunicveis os bens cuja aquisio se realize na constncia do casamento, porm por ttulo anterior. Exemplos - Mulher solteira vende crdito. Pagamento quando casada pelo regime da comunho parcial. S dela porque o recebimento do preo tem causa anterior ao casamento; no se comunica. Ao reivindicatria iniciada antes do casamento, julgada procedente depois. s dele (a) o resultado. Compra anterior ao casamento, subordinada a condio posterior. Incluso na comunho art. 1.660. justificativa : presuno da aquisio com esforo comum (aqestos conjugais) -II - engloba loterias, jogos, invenes, propriedades literria e cientfica, seguros. Presuno da aquisio na constncia - art. 1.662: - estabelece presuno juris tantum da aquisio na constncia do casamento dos MVEIS quando no houver prova documental que o foram em data anterior. Administrao dos bens comuns- compete a qualquer dos cnjuges -art.1.663. dos bens particulares- ao proprietrio - art. 1.665(salvo conveno). Responsabilidade dos cnjuges - 1.664, 1.665 e 1.666 Dissoluo - morte, nulidade ou anulao, divrcio (EC 66, de 23/7/2010)

- bens comuns: partilha entre si ou com os herdeiros no caso de morte. - incomunicveis: cada um o seu, ou na morte, aos seus herdeiros. 2. - COMUNHO UNIVERSAL DE BENS: arts. 1.667 a 1.671 - o regime pelo qual todos os bens havidos antes ou na constncia do casamento, assim como as dvidas passivas, constituem uma s massa, instaurando-se um estado de indiviso. (a cada cnjuge uma cota ideal - a metade do todo com carter indivisvel e intransmissvel durante a vigncia da sociedade conjugal = MEAO) S com a dissoluo que se apuram os bens que devem pertencer a cada um. Foi o regime oficial desde a aprovao do CC de 1.916 at a LDI. Origem - Idade Mdia - influncia crist: unidade familiar Direito Portugus - cartas de ametade. Chegou ao Brasil nos primeiros tempos da monarquia. Caractersticas -estado de indiviso -constituio de um todo indiviso, s divisvel com a dissoluo. - cada cnjuge fica com a metade ideal do patrimnio at ento - comunicao a regra(1.667), s no se comunicam os definidos na exceo(1.668). - convencional, exige pacto antenupcial. - extino da comunho: pela dissoluo da sociedade conjugal : a)-morte b)-nulidade/anulao c)-divrcio(EC 66/2010) a) - em caso de morte - bens comunicveis 50% para herdeiros - bens incomunicveis 100% para herdeiros b) - em caso de nulidade ou anulao - volta stato quo ante, no h partilha, cada um retira o que trouxe - se PUTATIVO, com partilha e meao para cnjuge de boa-f - se os dois de boa f, divide tudo em 2 - se s um, este, 50%, inclusive sobre a parte que o outro trouxe (pela boaf) - art. 1.561. c) - em caso de divrcio cada um retira a sua meao No se comunicam - art. 1.668 - art. 1.669: frutos se comunicam Administrao dos bens - 1.670, como na comunho parcial.

3. - REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQUESTOS - ARTS. 1.672 a 1.686 Definio Cada cnjuge possui patrimnio prprio durante o casamento, tocando-lhe, por ocasio da ruptura da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal , a ttulo oneroso, na constncia do casamento. (Rolf Madaleno, Do regime de bens entre os cnjuges -DIREITO DE FAMLIA E O NOVO CDIGO CIVIL - Del Rey, 2001) estapafrdio e non sense ...tresloucado regime ... fonte de animosidade entre marido e mulher na administrao dos bens que forem adquiridos pessoalmente por um deles e, principalmente para tornar infernal a efetivao de uma partilha dos que se conseguir discriminar como ... bens partilhveis! (Sigismundo Gontijo O NCC discutido por juristas brasileiros. Bookseller:2003, Coord. Aparecido Hernani Ferreira, ps. 176/178)

Generalidades - Regime misto(no curso do casamento aplicam-se as regras da separao, na liquidao da sociedade conjugal partilham-se os aqestos). - Existe na Alemanha, Frana, Espanha, Portugal, Costa Rica e Argentina. Propriedade dos bens na constncia - art. 1.673: cada cnjuge, o que possua ao casar mais o que adquirir, a qualquer ttulo. - nico: administrao exclusiva de cada cnjuge, que os pode alienar livremente, se mveis. (* Se imveis: s particulares ou se convencionado (art.1656) Apurao dos aquestos na dissoluo para configurao da meao - art. 1.674: excluindo-se da soma dos patrimnios prprios: I - Os anteriores ao casamento e sub-rogados em seu lugar; II - Os sobrevindos a cada cnjuge, por sucesso ou liberalidade; III - As dvidas relativas a esses bens (quando superiores meao de um, no obriga o outro, nem seus herdeiros - 1.686) nico - os mveis presumem-se adquiridos durante o casamento. - Risco - possibilidade de fraude na dissipao dos bens conjugais no perodo anterior ao divrcio, em face da livre disposio dos bens prprios. - havendo fraude o ato rescindvel: art. 1.675 - computam-se as doaes feitas por um sem autorizao do outro, caso em que o bem poder ser reivindicado pelo prejudicado ou seus herdeiros, ou computado no monte partilhvel, por valor equivalente ao da poca da aquisio
* Como se o nico do art. 1673 exige consenso para imveis ? (salvo convencionado cfe. art. 1656)

art. 1.676 - bens alienados em detrimento da meao, seu valor incorpora-se ao monte, se no houve preferncia do lesado ou herdeiros de os reivindicar art. 1682 - meao no renuncivel, cessvel ou penhorvel na vigncia do regime. (Porque no conhecida) art. 1683 - no divrcio, os aquestos so verificados na data em que cessou a convivncia art. 1684 se impossvel ou inconveniente a diviso de todos os bens , calcula-se o valor de alguns ou todos, para reposio em dinheiro. nico: no sendo possvel a reposio em $ sero alienados tantos quantos bastem art. 1685 - por morte, aplicam-se os mesmos princpios Responsabilidade pelas dvidas posteriores ao casamento: - art. 1.677 - com exclusividade por quem as contrai, salvo prova de terem revertido em favor do outro, total ou parcialmente. - art. 1.678 - se um solveu dvida do outro com bens prprios, o valor deve ser atualizado e imputado na meao do outro, na data da dissoluo.

Propriedade dos mveis em relao a terceiros: art. 1.680 = presumem-se do cnjuge devedor, salvo se o bem for de uso pessoal do outro. 4. - REGIME DA SEPARAO DE BENS - arts. 1.687 e 1.688 aquele em que os cnjuges conservam com exclusividade o domnio e a administrao dos seus bens presentes e futuros, bem como a responsabilidade pelos dbitos anteriores e posteriores ao matrimnio. Caractersticas - 2 patrimnios - o do homem; - o da mulher; - 1687 = administrao exclusiva de cada cnjuge; - 1688 = ambos so obrigados a contribuir para as despesas comuns, na proporo dos seus rendimentos (1568 j diz isso para todos os regimes). - possibilidade da realizao, sem o consenso do outro cnjuge, dos atos de que trata o art. 1647. Origens a) - CONVENO - PACTO - art. 1.639
-

separao de bens pura - resultante de acordo expresso dos cnjuges, para separao absoluta dos bens anteriores e aqestos (frutos e rendimentos de bens em comum, ou de algum bem) separao de bens limitada - limite estabelecido no pacto. Praticamente igual ao da comunho parcial e final nos aqestos.

b) - DE LEI (OBRIGATRIA) - todos os casos do art. 1.641 = (dos que contrarem com inobservncia das causas suspensivas(1523);mais de 60 anos; dos que dependerem para casar de suprimento judicial) - exceo: art. 45 LDI - a cada ano vai se tornando mais difcil pelo tempo exigido, anterior a 26/12/77 - Smula 377 - STF - No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.
***Divergncia sobre a manuteno ou revogao, com o CC/2002. Favorvel: AC n 70007503766 - j. em 17/12/2003 7 CC TJRS - est disponvel no site do TJ Ver tambm Rolf Madaleno - O Direito de Famlia em pauta, Livraria do Advogado, 2004, p.115. Manter a punio sobre os aqestos ignorar o direito constitucional igualdade e liberdade(sexo, idade, ...) Srgio Gisckow Pereira RT 837/730-743, jul. 2005 Contra: Francisco Jos Cahali, na atualizao da obra do Slvio Rodrigues, Direito de Famlia , vol. 6, 28a. ed., Saraiva, 2004, defende que no mais se aplica, entendendo que a separao obrigatria passa a ser de efetiva separao.

Extenso do pacto -(art. 1.688) pode estabelecer que um ou outro cnjuge vai administrar os bens do outro, como vo distribuir as despesas do casal, que um vai constituir o outro como procurador, (sujeito a prestao de contas - em ambos os casos, at com remunerao). Dissoluo - morte, nulidade ou anulao,divrcio (EC 66/2010). - cada cnjuge retira o seu patrimnio Observaes - falncia do marido no atinge bens particulares da mulher (Dec. lei 7661/45, art. 42). - direito a alimentos(MHD, pg. 125), mediante prova da necessidade e da possibilidade.

Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia -

12 DISSOLUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL : DIVRCIO (arts. 1571 a 1590 Cdigo Civil que devero receber nova alterao decorrente da Emenda Constitucional 66, de 13/7/2010) EVOLUO Emenda Constitucional 9/77 a CF/69 (art. 175, 1) Lei 6515 de 26/12/77 LDI (Leis 7841/89 e 8408/92 (reduziram o prazo, acabando com a limitao a uma s vez e dando nova redao ao nico do art. 25 LDI) CPC 1120 a 1124 CF/88 - art. 226, 6. Novo Cdigo Civil arts. 1571 a 1590(Lei 11441 de 4/1/2007) Emenda Constitucional 66, de 13/7/2010) ART. 1571- caput e nico - devem receber nova redao decorrente da EC 2010 Sociedade conjugal termina: morte, nulidade ou anulao e divrcio; ***Morte presumida (art. 6) - dos ausentes - (arts. 22 a 24) - 1571, 1. OBSERVAO Todos os artigos do CC que tratam da separao esto revogados pela Emenda Constitucional 66/2010 Nestes primeiros momentos se estabelece discusso se h necessidade de regulamentao da legislao infra-constitucional em decorrncia da EC 66/2010, ou se aplicvel imediatamente. Maioria vem entendo aplicvel automaticamente. Quanto aos processos em andamento, nova discusso, se h necessidade de consulta s partes. Entendimento de que no h e outros de que as partes devem ser consultadas, pois um direito pessoal querer ou no a dissoluo do vnculo. Consensual(Administrativo ou Judicial) CASAMENTO Divrcio Direto { Litigioso FORO COMPETENTE : o da mulher - art. 100-I-CPC (E a isonomia da CF/88?) QUEM PODE REQUERER: direito personalssimo - art.1582, nico - s o cnjuge exceo nico - incapazes(mental), representados pelo curador, ascendente ou irmo, sem preferncia de ordem. *** Yussef S.Cahali - Div. e Sep. - fl. 109: o curador, em regra o cnjuge, havendo conflito de interesses, supletivamente, aberta a
possibilidade da nomeao de ascendente ou irmo; se superveniente propositura da ao seria caso de substituio processual. *** Fabrcio Z. Mattielo Cd. Civ. Comentado LTR, 2a. ed., p.1029: incapacidade no precisa ser previamente reconhecida em processo de interdio, basta que seja aparente... ordem do cdigo no imperativa, deve atender os interesses do caso concreto.

MINISTRIO PBLICO : atuao obrigatria como fiscal da lei - ausncia = nulidade EFEITOS DA SENTENA: a) Pe termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e ao regime de bens -1576(exigir nova redao) b) Registro e averbao no Cartrio do Registro Civil onde se realizou o casamento(1124 CPC Provimento especial CGJRS);

c)No transita em julgado quanto a guarda, visita e pensionamento. PARTILHA DOS BENS: pode ser deixada para ser feita em outro momento(art.1581), sendo que a sua no realizao configura causa suspensiva do casamento(1523-III) incidncia do imp. de transmisso sobre o excesso da meao forma: a) na consensual - por escritura pblica, termo nos autos ou proposta dos cnjuges, que juiz homologa(art.1580, nico) b) na litigiosa - judicial - com observao para a maior igualdade possvel, aproveitando as regras do direito sucessrio (art. 1575, nico) c) na administrativa - p/escr. pblica(Lei 11441/07) NOME DOS CNJUGES: As regras do CC exigem readequao com a EC 66/2010 Cdigo Civil prev regras que devero ser aproveitadas, adequando-se ao divrcio direto: No LITIGIOSO, readequao da regra do art 1578, caput: cnjuge declarado culpado, perde o direito de usar o nome do outro, desde que requerido pelo inocente, salvo se a alterao acarretar: I - evidente prejuzo para a sua identificao . II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e dos filhos da unio dissolvida. III- dano grave reconhecido pela deciso. 1 - inocente poder renunciar a qq. momento o direito ao uso do sobrenome do outro
a)

* Emenda Constitucional 66/2010 afasta investigao da culpa. *Discusso da culpa com base no Direito das Obrigaes para apurao de responsabilidade Civil pela dissoluo do vnculo matrimonial. b)No CONSENSUAL, readequao do 2, art. 1571: Poder ser mantido o nome de casado. Primeiros entendimentos: aplicam-se as regras da separao para o divrcio, sendo que na modalidade consensual (judicial ou administrativa) por consenso. SEPARAO DE CORPOS - Medida cautelar para os casos de divrcio litigioso (art. 1562, com excluso da separao) - Decorrncia natural do pedido(lgica impe). - Afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal. base legal: arts.1562, CC, 796 e 888-VI, CPC segredo de justia - CPC art.155-II corre em frias forenses - CPC art. 173-I pode ser concedida como medida cautelar 796 e 888-VI CPC(medida satisfativa) finalidade: suspenso autorizada dos deveres conjugais enquanto se processa o divrcio efeitos : sentena que decretar o divrcio retroage nos seus efeitos data que tiver sido concedida a separao de corpos(art. 1580, com nova redao que lhe dever ser atribuda efeitos sucessrios e previdencirios, j que h consenso doutrinrio e jurisprudencial de que mera separao de corpos acaba com as decorrncias da comunho de bens nos regimes comunitrios)

RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGALCom a EC/66/2010: s novo casamento, j que divrcio dissolve o casamento, o vnculo matrimonial. *Des. Luiz Felipe Brasil Santos defende que com a Lei 11441/2007, tambm por ser feito por escritura pblica. Na separao de corpos no exige nada, basta voltarem a viver juntos, j que no dissolvendo nada, no h o que restabelecer.
Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia

PROVIMENTO N 04/07-CGJ (DIVRCIO ADMINISTRATIVO - Dever ser readequado aos termos da EC 66/2010 PROCESSO N 0010-07/000091-0 PARECER N 08/2007-SLA O DESEMBARGADOR JORGE LUS DALLAGNOL, CORREGEDOR-GERAL DA JUSTIA, NO USO DE SUAS ATRIBUIES, CONSIDERANDO A PUBLICAO DA LEI N 11.441/07, QUE ALTEROU OS ARTIGOS 982, 983, 1031 E ACRESCENTOU O ART. 1.124-A AO CDIGO DE PROCESSO CIVIL; CONSIDERANDO QUE TAIS DISPOSITIVOS LEGAIS POSSIBILITAM A LAVRATURA DE ESCRITURA PBLICA DE INVENTRIO, PARTILHA DE BENS, SEPARAO CONSENSUAL E DIVRCIO CONSENSUAL E O REGISTRO DE TAIS ESCRITURAS NA SERVENTIA COMPETENTE; CONSIDERANDO O TEOR DO PARECER EM EPGRAFE, RESOLVE PROVER: ART. 1 - FICA ACRESCIDO AO CAPTULO VIII DO TTULO II DA CNNR O ARTIGO 166-A, COM A SEGUINTE REDAO: 166-A O DISPOSTO NESTE CAPTULO DEVE SER OBSERVADO, NO QUE COUBER, S ESCRITURAS PBLICAS DE SEPARAO CONSENSUAL, DIVRCIO CONSENSUAL E DE RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL. ART. 2 - A ALNEA A DO ARTIGO 191 DA CNNR PASSA A TER A SEGUINTE REDAO: A) A ESCRITURA PBLICA E A SENTENA DE SEPARAO, DIVRCIO E DE RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL; ART. 3 - A REDAO DO ARTIGO 613 DA CNNR PASSA A SER A SEGUINTE: ART. 613 A PARTILHA AMIGVEL DE BENS, ENTRE HERDEIROS MAIORES E CAPAZES, E A ADJUDICAO, QUANDO HOUVER HERDEIRO NICO, PODEM SER PROMOVIDAS POR ESCRITURA PBLICA, NOS TERMOS DO ART. 2.015 DO CCB E DOS ARTS. 982 E PARGRAFO NICO E 1031 E PARGRAFO 1 DO CPC. ART. 4 - FICAM ACRESCIDOS SUBSEO IV DO CAPTULO II DO TTULO VI DA CNNR OS ARTIGOS 613 A E B, COM A SEGUINTE REDAO: ART. 613-A A RENNCIA DE HERDEIRO PODER CONSTAR NA PRPRIA ESCRITURA DE PARTILHA E, SE COMPROVADA EM DECLARAO ANTERIOR, JUDICIALMENTE OU POR ESCRITURA PBLICA, DISPENSAR A PRESENA DO RENUNCIANTE QUANDO DA LAVRATURA DO ATO. ART. 613-B QUANDO SE TRATAR DE PARTILHA POR DIREITO DE REPRESENTAO OU CONTEMPLAR HERDEIROS DA CLASSE POSTERIOR NA ORDEM DA VOCAO HEREDITRIA, SER EXIGIDA CERTIDO DE BITO DO REPRESENTADO E DOS HERDEIROS PR-MORTOS. ART. 5 - FICA ACRESCIDO SUBSEO IV DO CAPTULO II DO TTULO VI DA CNNR O ARTIGO 615-A, COM A SEGUINTE REDAO: ART. 615-A INCUMBE AO TABELIO SOLICITAR, QUANDO DA LAVRATURA DA ESCRITURA PBLICA, ALM DE OUTROS DOCUMENTOS EXIGIDOS EM LEI: A) CARTEIRA DE IDENTIDADE E NMERO DO CPF DAS PARTES E DO AUTOR DA HERANA; B) CERTIDO DE BITO; C) CERTIDO DO PACTO ANTENUPCIAL, SE HOUVER; D) DOCUMENTOS QUE COMPROVEM A PROPRIEDADE E OS DIREITOS SOBRE O PATRIMNIO INVENTARIADO; E) DECLARAO DE INEXISTNCIA DE TESTAMENTO, OU CERTIDO DO ARQUIVO CENTRAL DE TESTAMENTOS.

ART. 6 - O ARTIGO 616 DA CNNR PASSA A TER A SEGUINTE REDAO: ART. 616 A ESCRITURA PBLICA DE PARTILHA CONSTITUIR TTULO HBIL PARA O REGISTRO IMOBILIRIO, DESDE QUE TODAS AS PARTES INTERESSADAS ESTEJAM ASSISTIDAS POR ADVOGADO COMUM OU ADVOGADO DE CADA UMA DELAS, CUJA QUALIFICAO E ASSINATURA CONSTARO DO ATO NOTARIAL. PARGRAFO NICO: DEVERO SER PROVIDENCIADOS, PREVIAMENTE, A AVALIAO DOS BENS E O RECOLHIMENTO DO IMPOSTO DE TRANSMISSO DEVIDO. ART. 7 - O ARTIGO 618 DA CNNR PASSA A TER A SEGUINTE REDAO: 618 CADA HERDEIRO, APRESENTANDO O TRASLADO DA ESCRITURA PBLICA DE PARTILHA, PODER REQUERER O REGISTRO IMOBILIRIO. ART. 8 - FICAM ACRESCIDOS SUBSEO IV, DO CAPTULO II DO TTULO VI DA CNNR OS ARTIGOS 619 A E B, COM A SEGUINTE REDAO: 619-A HAVENDO TESTAMENTO OU INTERESSADO INCAPAZ, PROCEDER-SE- AO INVENTRIO JUDICIAL. 619-B HAVENDO TESTAMENTO, E EFETUADO O REGISTRO, O INVENTRIO SER JUDICIAL, MAS A PARTILHA DE BENS PODER SER FEITA POR INSTRUMENTO PBLICO E DEVER SER HOMOLOGADA JUDICIALMENTE DE ACORDO COM O ARTIGO 1031 E SEGUINTES DO CPC E 2015 DO CC. PARGRAFO NICO: O PEDIDO DE HOMOLOGAO JUDICIAL DA ESCRITURA PBLICA DE PARTILHA A QUE SE REFERE O CAPUT SER ACOMPANHADO DA CERTIDO DE BITO DO INVENTARIADO. ART. 9 - RETIFICA-SE A NUMERAO DAS SUBSEES SEGUINTES, TRATANDO A SUBSEO V, COM A REDAO CONFORME SEGUE, DA SEPARAO CONSENSUAL E DO DIVRCIO CONSENSUAL (ARTIGOS 619 C, D, E, F, G, H, I, J, L E M); A SUBSEO VI, DAS PROCURAES EM CAUSA PRPRIA; A SUBSEO VII, DA TRANSFERNCIA DE EMBARCAES; E, A SUBSEO VIII, DAS DOAES: SUBSEO V DA SEPARAO CONSENSUAL E DO DIVRCIO CONSENSUAL ART. 619-C - A SEPARAO CONSENSUAL E O DIVRCIO CONSENSUAL, NO HAVENDO FILHOS MENORES OU INCAPAZES DO CASAL, E OBSERVADOS OS REQUISITOS LEGAIS QUANTO AOS PRAZOS, PODERO SER REALIZADOS POR ESCRITURA PBLICA, DA QUAL CONSTARO AS DISPOSIES RELATIVAS DESCRIO E PARTILHA DOS BENS COMUNS E PENSO ALIMENTCIA E, AINDA, AO ACORDO QUANTO RETOMADA PELO CNJUGE DE SEU NOME DE SOLTEIRO OU MANUTENO DO NOME ADOTADO QUANDO SE DEU O CASAMENTO. 1 A EXISTNCIA DE FILHOS EMANCIPADOS NO OBSTA A SEPARAO CONSENSUAL E O DIVRCIO CONSENSUAL. 2O - A ESCRITURA NO DEPENDE DE HOMOLOGAO JUDICIAL E CONSTITUI TTULO HBIL PARA O REGISTRO CIVIL E O REGISTRO DE IMVEIS. 3O - O TABELIO SOMENTE LAVRAR A ESCRITURA SE OS CONTRATANTES ESTIVEREM ASSISTIDOS POR ADVOGADO COMUM OU ADVOGADOS DE CADA UM DELES, CUJA QUALIFICAO E ASSINATURA CONSTARO DO ATO NOTARIAL. 4 - OS CNJUGES COMPARECERO PESSOALMENTE PARA A LAVRATURA DO ATO NOTARIAL, INADMITIDA A SUA REPRESENTAO POR PROCURAO. FIRMADA A ESCRITURA PBLICA, A SEPARAO E O DIVRCIO CONSIDERAM-SE IRRETRATVEIS, SENDO DECLARADA A RAZO DA IMPOSSIBILIDADE DE ASSINATURA DE PRPRIO PUNHO, QUANDO A SUBSCRIO A ROGO SE FIZER NECESSRIA. 5 - A FALTA DE ANUNCIA DE UMA DAS PARTES QUANTO A QUALQUER DAS CLUSULAS APRESENTADAS, OU A RECUSA DE ALGUMA PRETENSO QUE OBJETIVAVA VER CONSIGNADA, IMPEDIR A REALIZAO DO ATO, DEVENDO, ENTO, SER INFORMADA PELO TABELIO A POSSIBILIDADE DE INGRESSO NA VIA JUDICIAL. 6O - A ESCRITURA E DEMAIS ATOS NOTARIAIS SERO GRATUITOS QUELES QUE SE DECLARAREM POBRES SOB AS PENAS DA LEI, VEDADA A EXIGNCIA DE PROVA DESTA CONDIO PARA A REALIZAO DO ATO. ART. 619-D - A ESCRITURA PBLICA DE SEPARAO E DIVRCIO ESPECIFICAR, ALM DE OUTROS REQUISITOS LEGAIS: A) O REGIME MATRIMONIAL DE BENS; B) OS BENS COMUNS E A PARTILHA QUANDO ESTA NO FOR RESSALVADA PARA MOMENTO POSTERIOR DISSOLUO DA SOCIEDADE CONJUGAL OU DO CASAMENTO; C) SOBRE QUAL DAS PARTES RECAIR A RESPONSABILIDADE POR OBRIGAES PENDENTES E SER ATRIBUDA A TITULARIDADE DE DIREITOS E AES; D) NOME E DATA DE NASCIMENTO DOS FILHOS; A) O PRAZO DE DURAO DA OBRIGAO ALIMENTAR, CONDIES E CRITRIOS DE ATUALIZAO, E, SE FOR O CASO, A SUA DISPENSA PROVISRIA. ART. 619E NA PARTILHA DE BENS DO CASAL, SE HOUVER TRANSFERNCIA DE PATRIMNIO ENTRE AS PARTES, SER EXIGIDO O RESPECTIVO PAGAMENTO DO IMPOSTO DE TRANSMISSO. PARGRAFO NICO - HAVENDO FUNDADOS INDCIOS DE PREJUZO A UM DOS CNJUGES OU EXISTINDO DVIDA SOBRE A DECLARAO DE VONTADE, IMPE-SE A NEGATIVA LAVRATURA DA ESCRITURA PBLICA DE SEPARAO OU DIVRCIO. ART. 619-F PODER SER LAVRADA ESCRITURA PBLICA DE DIVRCIO DIRETO, DESDE QUE COMPROVADA A SEPARAO DE FATO H MAIS DE DOIS ANOS, MEDIANTE O COMPARECIMENTO AO ATO NOTARIAL DE PELO MENOS UMA TESTEMUNHA, EXCETO NOS CASOS ELENCADOS NO ART. 228, DO CDIGO CIVIL. PARGRAFO NICO - A PROVA TESTEMUNHAL PODER SER SUPRIDA POR DECLARAO COM RECONHECIMENTO DE FIRMA POR AUTENTICIDADE, QUE SER MENCIONADA NO ATO NOTARIAL E ARQUIVADA NO TABELIONATO, OBSERVADA A VEDAO DO ARTIGO 228, DO CDIGO CIVIL, E O DISPOSTO NO ARTIGO 405, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.

ART. 619-G - PARA A SEPARAO CONSENSUAL E DIVRCIO SERO EXIGIDOS, ALM DE OUTRAS CAUTELAS E DOCUMENTOS PREVISTOS EM LEI: A) CERTIDO DE CASAMENTO; B) CARTEIRA DE IDENTIDADE E CPF; C) CERTIDO DE NASCIMENTO DOS FILHOS PARA CONFERNCIA DA IDADE; D) PACTO ANTENUPCIAL, SE HOUVER; E) DOCUMENTAO COMPROBATRIA DA PROPRIEDADE OU DIREITOS SOBRE OS BENS; F) IDENTIFICAO DO ASSISTENTE ATRAVS DA CARTEIRA DA OAB. ART. 619H PODERO SER LAVRADOS POR ESCRITURA PBLICA O RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL E A CONVERSO DA SEPARAO CONSENSUAL EM DIVRCIO, DESDE QUE, PARA ESTA, SEJA OBSERVADO O QUE SEGUE: I DECURSO DE UM ANO DO TRNSITO EM JULGADO DE SENTENA QUE HOUVER DECRETADO A SEPARAO JUDICIAL OU DA DECISO CONCESSIVA DE MEDIDA CAUTELAR DE SEPARAO DE CORPOS; II DECURSO DE UM ANO DA LAVRATURA DA ESCRITURA PBLICA DE SEPARAO JUDICIAL. ART. 619-I O VALOR DOS EMOLUMENTOS PELA LAVRATURA DE ESCRITURA PBLICA DE SEPARAO CONSENSUAL E DIVRCIO CONSENSUAL SEM PARTILHA DE BENS O MESMO VALOR DO ATO SEM CONTEDO ECONMICO. PARGRAFO NICO - SE HOUVER PARTILHA DE BENS, SERO COBRADOS EMOLUMENTOS COMO UM NICO ATO COM CONTEDO ECONMICO, SOBRE A SOMA DO VALOR DE CADA BEM QUE CONSTITUIR O MONTE MOR. ART. 619-J - AS PARTES PODERO ESCOLHER LIVREMENTE O TABELIONATO PARA A LAVRATURA DA ESCRITURA DE INVENTRIO, PARTILHA OU ADJUDICAO, SEPARAO, DIVRCIO E DE RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL, INDEPENDENTEMENTE DO DOMICLIO DOS INTERESSADOS OU DO LUGAR DE SITUAO DOS BENS OBJETO DO ATO. ART. 619-L - SER DESTINADO LOCAL, NO TABELIONATO, QUE PRESERVE O DIREITO RESERVA DOS CNJUGES, DURANTE TODA A PRTICA DO ATO, RESSALVADA A POSSIBILIDADE DE FORNECIMENTO DE CERTIDO A QUALQUER PESSOA QUE MANIFESTAR INTERESSE. ART. 619-M O TABELIO OU SUBSTITUTO REALIZAR, PESSOALMENTE, TODOS OS ATOS ATINENTES SEPARAO, DIVRCIO, PARTILHA DE BENS E RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGAL. ART. 10 - ESTE PROVIMENTO ENTRAR EM VIGOR NA DATA DA SUA PUBLICAO NO DIRIO DA JUSTIA, REVOGADAS AS DISPOSIES EM CONTRRIO. PUBLIQUE-SE. CUMPRA-SE. PORTO ALEGRE, 18 DE JANEIRO DE 2007. DESEMBARGADOR JORGE LUS DALLAGNOL CORREGEDOR-GERAL DA JUSTIA

13 DIVRCIO Base legal evoluo *** Emenda Constitucional n 9, de 28/6/77 ***LDI(6.515/77) - no incio s admitia uma vez o divrcio. ***CF/88 reduziu o prazo : um ano para converso da separao em divrcio, 2 anos para o divrcio direto. ***Lei 7841/89, revogou o art. 38 da LDI, que permitia uma s vez o divrcio ***Lei 8408/92 , alterou a redao do art. 25 da LDI, reduzindo o prazo para converso da separao em divrcio a 1 ano. ***CDIGO CIVIL ARTS. 1571, IV(termina a sociedade conjugal) e 1 (dissolve o vnculo matrimonial), 1580 a 1582. ****Lei 11441/2007 - art. 3 incluiu o divrcio consensual administrativo. - art. 1124-A, no CPC *no depende de homologao judicial; *constitui ttulo hbil para o registro civil e de imveis; *assistncia de advogado; *escritura gratuita a quem se declarar pobre; ***Emenda Constitucional n 66 de 13/7/2010 alterou a redao do 6, do art. 226 da CF/88, acabando com a separao:O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. - No exige mais tempo de casamento. - Todos os artigos do Cdigo Civil referentes separao, com o seu desparecimento devero ser desconsiderados e adequados naquilo que couber aos efeitos da extenso da emenda constitucional. Definio - a terminao do casamento vlido, que se opera mediante sentena judicial*, em razo de acordo de vontade dos cnjuges ou de causa legal, habilitando a convolao de novas npcias (Geraldo Pedroso de Freitas, - O direto de famlia e a Constituio de 1988, pg. 223) * Hoje, se consensual, no havendo filhos menores ou incapazes pensionados, por escritura pblica sem necessidade de homologao. Quem pode requerer - art. 1582 - personalssimo - s os cnjuges nico - exceo - em caso de incapacidade pelo curador, ascendente, irmo. Direitos e deveres em relao aos filhos: divrcio nem novo casamento modificaro(art. 1579) Partilha de bens: - pode ser deferido sem que haja partilha de bens(art.1581) - prioridade aos efeitos pessoais - posteriormente pode ser proposta simples ao de partilha(eminentemente patrimonial) Ministrio Pblico - vista obrigatria - ao de estado pena de nulidade. - desnecessria se consensual administrativo (at a homologao) Efeitos a) - possibilita novo casamento

b) - no admite restabelecimento da sociedade conjugal, s novo casamento. Nome dos cnjuges Artigos 1571, 2, 1578 enquanto no revisada a matria no Cdigo Civil, devem ser aplicados para solucionar os problemas do nome dos divorciandos, caso tenham adotado o do outro cnjuge com o casamento. - poder ser mantido o nome de casado, no consensual se assim houver acordo; - no litigioso, pode ser mantido, de acordo com a regra do artigo 1578, se a alterao causar: - Evidente prejuzo para sua identificao; - Manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; - Dano grave reconhecido na deciso judicial.

TIPOS DE DIVRCIO
Consensual(Judicial ou Adminitrativo) Divrcio { Litigioso Judicial Consensual { Administrativo CONSENSUAL JUDICIAL: havendo acordo com filhos menores ou incapazes pensionados dever ser mantido o disposto no nico do art. 1574(juiz poder recusar a homologao do divrcio se apurar que a conveno no preserva suficientemente os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges) CONSENSUAL ADMINISTRATIVO: havendo acordo e no havendo filhos menores ou incapazes pensionados Lei 11441, 4/1/2007 e Provimento 4/2007 CGJRS LITIGIOSO: por sentena judicial em processo contencioso, quando um dos cnjuges no concorda com o direto consensual. - Rito ordinrio - Juiz deve tentar a conciliao Vitor Hugo Oltramari Direito das Sucesses

14 UNIO ESTVEL O Conceito: As primeiras noes a partir da idia de Concubinato: cum cubare = dormir com , estar deitado com Slido vnculo entre homem e mulher, semi matrimonial. estado de um homem e uma mulher que vivem juntos durante um tempo mais ou menos longo, sem serem casados. A partir da idia da sociedade de fato, do art. 1363 do Cdigo Civil de 1916, comearam a se estabelecer os princpios norteadores da relao concubinria Para PONTES DE MIRANDA , a unio prolongada daqueles que no se acham vinculados por matrimnio vlido ou putativo. Segundo EDGAR DE MOURA BITTENCOURT, Concubinato a unio estvel no mesmo ou em teto diferente, do homem com a mulher, que no so ligados entre si por matrimnio. a entidade familiar formada por um homem e uma mulher com vida em comum, por perodo que revele estabilidade e vocao de permanncia com sinais claros, induvidosos de vida familiar, e com uso em comum do patrimnio. (Carlos Alberto Menezes Des.TJRJ - RT 667/17 - 23). Conceituao moderna e liberal exige que seja notrio, com base em fidelidade e na continuidade das relaes, se ajustando disposio constitucional de 1988, que instituiu a Unio Estvel. Definir Unio Estvel comea e termina por entender o que famlia. A partir do momento em que a famlia deixou de ser o ncleo econmico e de reproduo para ser o espao de afeto e do amor, surgiram novas e vrias representaes sociais para ela. (Rodrigo Cunha Pereira. Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte, Del Rey, 2001, p. 208) A evoluo. Embora remonte a milnios, historicamente, cabe Frana, no final do sculo XIX, a primeira deciso reconhecendo efeitos patrimoniais decorrentes de uma relao de fato, com base na teoria do enriquecimento ilcito que, depois, gerou a da sociedade de fato, sempre no campo obrigacional. Napoleo Bonaparte: Na medida em, que os concubinos dispensam a lei, a lei se desinteressa deles. (Lourival Serejo Direito Constitucional da Famlia, BH/Del Rey, 2004, p. 45) O Cdigo Civil de 1916 ignorou a famlia ilegtima, sendo que as raras menes feitas ao concubinato (arts. 183-VII, 248,IV, 1177, 1474, 1719) tm o propsito to s de proteger a famlia legtima, negando expressamente direitos aos concubinos, chegando ao ponto de penaliz-los.

A demora na aprovao do divrcio no Brasil (1977) ocasionou a formao da famlia fora do casamento, multiplicando as unies de fato. Pode-se classificar a unio estvel como o renascimento do casamento de fato arraigado no costume popular. A primeira notcia jurisprudencial de efeitos patrimoniais no concubinato, reconhecendo companheira direito a bens adquiridos em nome do outro da 3 Cmara do TJSP de 16/7/43, com base na existncia de sociedade de fato, do direito obrigacional. O desembargador paulista Edgar de Moura Binttencourt, em 1961, usou pela primeira vez a expresso unio estvel em substituio a concubinato Em funo de que na Constituio Federal de 1967, art. 175, s era admitida a constituio da famlia pelo casamento, com o que lhe era garantida a proteo dos poderes pblicos, fundamentalmente, a unio estvel no era considerada Instituio de Direito de Famlia, s de Direito Obrigacional S existia para a companheira (com base no enriquecimento sem causa): 1) - indenizao por servios prestados (como se fosse parte de um contrato de prestao de servios) trabalho domstico ... 2) - partilha do patrimnio adquirido com esforo comum(Smula 380) No Brasil importante papel para as Smulas 380 e 382 do STF(1963) Smula 380: Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum. Smula 386: A vida em comum sob o mesmo teto more uxrio no indispensvel caracterizao do concubinato.

Dificuldade inicial de interpretao da Smula 380 quanto ao esforo comum dos concubinos A doutrina e jurisprudncia estiveram divididas quanto ao reconhecimento do trabalho domstico como integrante desse esforo comum, em ntida discriminao contra a mulher. Com o tempo passou-se a reconhecer a contribuio indireta, manifestada no ambiente domstico por uma parte, enquanto a outra, saindo para trabalhar buscava a contribuio direta. S aps a CF/88, e com o art. 5 da lei 9.278, de 10/5/96, legislada presuno como fruto do esforo comum, a aquisio de bens, a ttulo oneroso, na constncia da relao.

Base legal da UNIO ESTVEL extra-constituio - Evoluo 1. Direito Comparado: Guatemala - j em 1947 - Estatuto sobre as unies de fato EUA - 16 Estados adotam o casamento de fato Rssia, Panam, Cuba, Mxico, Bolvia, Venezuela - todos admitem

Mxico - art. 70 da CF. - Se considerar matrimnio, la union, convivencia y trato sexual continuado de um slo hombre y una sla muyer 2. - Direito Brasileiro : a) - Leis 7036/44 e 6367 - companheira beneficiria do acidente de trabalho b) - Lei 4297/63 e alteraes - beneficiria da previdncia social aps 5 anos. c) - Lei 4242/63 e alteraes - 5 anos de convivncia = companheira dependente do IR d) - Lei 883/49 - reconhecimento de filho havido fora do casamento e) - Lei das locaes (8245 de 18/10/91) - continuidade na locao aps a morte do companheiro f) - LRP - 6015/73 - art. 57, 2. - averbao do nome do companheiro. Ps CF/88: g) - ECA - 8069/90 - art. 42 - concubinos podem adotar h) - Leis 8971/94 e 9278/96 i) Cdigo Civil/2002 Unio Estvel = arts. 1723 a 1726. Concubinato = art. 1727 importncia do Direito Previdencirio. Os requisitos para o seu reconhecimento: A doutrina e a jurisprudncia, inicialmente, se dividiram na configurao dos pressupostos da unio estvel, consolidando-se, no correr do tempo, especialmente, com o advento das leis 8971/94 e 9278/96, e, agora, o novo Cdigo Civil.
NOEMIA FARDIN(Aspectos scio jurdicos da unio estvel-Concubinato- Liv. do Advogado, pg.68): 1- Comunho de vida e interesses (more uxorio - no necessariamente de mesma cama - coabitao no seria imprescindvel) 2- Estabilidade e temporariedade - (estabilidade a posteriore , no a priori, como acontece no casamento , sem prazo dependendo do caso concreto e conjugao dos demais pressupostos) 3- Fidelidade - como no casamento 4- Notoriedade ou publicidade - pelas aparncias que se exterioriza: -de marido conhecidoSEGISMUNDO GONTIJO (RT 712/78-93): 1- Estabilidade ( prazo razovel/ constncia ininterrupta) 2- Ausncia de sociedade conjugal ativa de qualquer dos concubinos 3- Coabitao (aparncia do concubinato exige vida em comum sob o mesmo teto) 4- Notoriedade (se terceiros desconhecem a unio, no ser a Justia que a reconhecer) 5- Fidelidade 6- Diversidade de sexos. RODRIGO DA CUNHA PEREIRA (Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte, Del Rey, 2001, p. 209) Entende exigvel a configurao de um ncleo familiar capaz nascido de uma entidade familiar, marcada pela DURABILIDADE, ESTABILIDADE, CONVIVNCIA SOB O MESMO TETO, PROLE, RELAO DE DEPENDNCIA ECONMICA. Considera que os elementos objetivos e subjetivos de cada caso que norteiam o reconhecimento da unio estvel. A ausncia de algum dos elementos no importa em negar seu reconhecimento, sendo essencial a relao afetiva e amorosa de uma famlia. Ver: Artigos 1 das Leis 8971/94 e 9278/96 1723 do Cdigo Civil. ALVES

A Constituio Federal de 1988: Art.226: A famlia se constitui com o casamento, unio estvel,qualquer dos pais e seus filhos. Veio em boa hora, sem dvida, a norma contida no 3, do art. 226, da Constituio Federal de 1988: Para efeito da proteo do estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher, como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. A falta de uma pronta regulamentao dificultou a sua evoluo. O posicionamento da doutrina e jurisprudncia entre os anos de 1988 e 1994: Entre os anos de 1988(CF) e de 1994(Lei 8.971), a jurisprudncia no se pacificou no que tange prestao de alimentos e partilha de bens entre concubinos. TJSP - no admitia alimentos com base no art. 226, 3, da C F TJRS - admitia face aos princpios constitucionais da igualdade entre pessoas e da proteo estatal(RT 639/247-253, 657/18-24). Quanto a partilha, a maioria dos julgados, inclusive do STJ, exigia a demonstrao da contribuio para a formao do patrimnio, embora indireta. TJRS, entendia que a partir da nova Constituio, cujo art. 226, pargrafo 3, elevou a unio estvel categoria de entidade familiar, estava afastada a Smula 380 do STF, que exigia a comprovao do esforo comum entre os concubinos. Art. 5 da Lei 9.278, em 1996 assumiu a presuno que os considera fruto do trabalho e da colaborao comum.

A discusso acerca do concubinato puro e impuro Hoje o assunto est pacificado com a disciplina do novo Cdigo Civil, mas foi assunto de muita discusso. A noo variou nas Leis 8971/94 e 9278/96. puro, leal, ou no adulterino = unio duradoura, sem casamento civil, entre homem e mulher livres e desimpedidos.(solteiros, vivos, separados judicialmente, divorciados -famlia de fato). impuro, adulterino ou desleal = quando um ou ambos comprometidos ou impedidos de se casar(adultrio; situao de incesto; concorrncia com outro concubinato puro). Em discusses sucessrias, j se comea a discutir a possibilidade do reconhecimento da unio estvel putativa, concomitante com o casamento ou outra unio estvel, em considerao boa-f do companheiro que desconhecia a existncia da outra relao (por enquanto artigos na doutrina e votos minoritrios na jurisprudncia).

As leis 8971/94 e 9278/96: a conceituao. Da Lei 8.971: Ao assegurar alimentos e sucesso ensaiou uma conceituao no art. 1 Excludo o concubinato impuro. A companheira COMPROVADA, (estabilidade, notoriedade, publicidade) De um homem SOLTEIRO, SEPARADO JUDICIALMENTE, DIVORCIADO OU VIVO, que com ele VIVA H MAIS DE 5 ANOS, ou DELE TENHA PROLE . Da lei 9.278: Mais ampla, sem restries ao concubinato impuro, mas muito mais subjetiva na conceituao do seu art. 1. reconhecida COMO ENTIDADE FAMILIAR A convivncia DURADOURA, PBLICA E CONTNUA, de um homem e uma mulher , Estabelecida com OBJETIVO DE CONSTITUIO DE FAMLIA. Como revogou as disposies em contrrio, abriu as portas ao concubinato impuro. Sem a limitao do solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo, nem a exigncia dos 5 anos de convivncia ou existncia de prole. Restou apenas a subjetividade do que seja convivncia duradoura, pblica e contnua ... ... estabelecida com objetivo de constituir famlia - O novo Cdigo Civil A fundamentao O texto do novo Cdigo incorporou a doutrina, a jurisprudncia e, principalmente, o texto das Leis 8971/94 e 9278/96. No livro do Direito de Famlia, artigos 1723 a 1727, conceituou e disciplinou os aspectos pessoais e patrimoniais. A parte referente aos alimentos e os efeitos sucessrios, incluiu nos livros especficos, respectivamente, nos artigos 1694 a 1710, e no artigo 1790. Aspectos pessoais e patrimoniais: arts. 1723 a 1727 Aspectos sucessrios: art. 1790 Alimentos: extenso e condies 1694,1695
exonerao, reviso, majorao 1699 transmisso 1700 forma de cumprimento 1701, nico provisionais 1706 irrenunciveis, insuscetveis de cesso, compensao ou penhora 1707 cessao 1708, 1709 atualizao 1710

Equiparao plena: parentesco p/afinidade

1595; adoo 1618, nico poder familiar 1631/1632 alimentos 1694 curatela - 1775 administrao da herana 1797,I indignidade 1814,I e II vacncia da herana 1844 deserdao 1963,III.

Conceito e extenso A conceituao contida no art. 1723, em outras palavras, repetiu aquela da lei 9.278/96:

reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.

Na subjetividade da definio, afastou a exigncia de um tempo absoluto, como fazia a Lei 8.971/94. Uma unio pode ser estvel com 1, 2 ou mais anos, enquanto outra no o ser nem com 10 anos, dependendo da conjugao das demais caractersticas (diferente de namoro...ficar...). Nem condicionou, apenas, existncia de prole. Afastou, tambm, a excluso do reconhecimento das pessoas casadas, mas separadas de fato, protegendo muito mais a essncia do casamento, do que a forma ou a formalidade (RODRIGO DA CUNHA PEREIRA Dir. de Fam. e o NCC. Belo Horizonte, Del Rey, 2001, p. 212) As excluses restaram contidas no 1 (os casos de impedimento matrimonial, a exceo do inciso VI, no caso das pessoas casadas, separadas de fato ou judicialmente), e no 2 (as causas suspensivas do casamento). Deveres dos companheiros Art. 1724: Lealdade, respeito e assistncia , e de guarda, sustento e educao dos filhos. No casamento, art. 1566: fidelidade recproca, vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia, sustento, guarda e educao dos filhos, respeito e considerao mtuos. Efeitos patrimoniais Regime de bens Art. 1725: Salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se o regime da comunho parcial de bens. (* Jurisprudncia impe o regime obrigatrio para as unies constitudas entre pessoas com
idade superior a 60 anos - inciso II, do art. 1641 -, por interpretao extensiva)

Converso em casamento Art. 1726: Mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. Ficam os mesmos questionamentos resultantes do confronto entre os artigos 1723, 1, com o 1727. Como converter em casamento uma unio estvel reconhecida, de algum separado de fato ou judicialmente, frente ao art. 1521, IV ? De nenhum resultado prtico, pois sendo judicial, muito mais simples casar do que buscar a converso da unio estvel em casamento. A CF/88 diz que a lei dever facilitar a sua converso em casamento. Concubinato Art. 1727: Considera concubinato as relaes no eventuais entre homem e mulher, impedidos de casar. Ficam as questes: a) quais os direitos dos concubinos ? (pelo direito das obrigaes... alimentos... ?) b) como os separados de fato e judicialmente so impedidos de casar(1521-VI), mas podem ver reconhecida sua unio estvel (1.723, 1) Posio da doutrina acerca da diferenciao do concubinato/unio estvel:
*** VENOSA, p. 61 = Impe-se verificar cada caso, ainda q. a situao seja de concubinato na concepo legal, quais os dtos. da U.E. q. podem ser atribudos aos concubinos. Alis essa vinha sendo a posio da jurisprudncia acerca do relacionamento conjugal que, no passado, denominou-se concubinato impuro. ***Fiza, p. 1541 = art. faz distino entre unio estvel e concubinato, mas contradiz o art. 1723, 1, q. possibilita unio estvel aos impedidos de casar. PL inclui na redao do artigo: e que no estejam separados de fato. ***Rodrigo da Cunha Pereira,(DFAM e o NCC) p. 215 = relao q. se d paralela ao casamento ou a uma unio estvel. ***O NCC do DFam( grupo promotores PR -Coord. Helosa MDaltro F) A finalidade foi distinguir: companheiros = cfe. UE / concubinos = situao marginal ao casamento e UE A unio impura, denominada concubinato, desprovida de proteo, assumindo aqueles que decidem viver esta espcie de relao a responsabilidade p/seus atos, s/ possibilidade de invocar proteo legal.

***Luiz Felipe Brasil Santos - Indenizao concubina por servios prestados tem a finalidade de evitar enriquecimento do homem. (...) Devemos aplicar a lei considerando as singularidades de cada caso. So relaes humanas e, portanto, absolutamente inconfundveis. DJRS 3/2/2006 (ano XIII, n 3284)

NOVAS PERSPECTIVAS PARA A UNIO ESTVEL I UNIO ESTVEL PUTATIVA. PARALELA. DPLICE 7a. CC. TJRS - nega 2X 1 Vide: AC n 70015133069 Rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos 70016253858 Rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos 700153224247 Rel. Des. Maria Berenice Dias( voto minoritrio) 70011513371 - Rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos 8 CC TJRS admite em casos excepcionalissimos Vide: AC n 70009786419 Rel. Des. Rui Portanova( triao) 70004306197 Re. Des. Rui Portanova 70015693476 Rel. Des. Jos S.Trindade 70016039497 Rel. Des. Claudir Fidlis Faccenda 70010778728 Rel. Des. Jos S.Trindade(negado p/maioria voto favorvel Des. Portanova)) 4 Grupo EI 70003896099 negado reconhecimento unio estvel putativa Rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis. II UNIO ESTVEL E NAMORO AC 7001134157 7A. CC TJRS - Rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves III PEDIDO DE RECONHECIMENTO FEITO POR TERCEIRO AC N 598095511 7A. CC TJRS Rel. Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves IV UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA AC n 70012836755, 7a. CC.TJRS. Rel. Des. Maria Berenice Dias. AC n70003016136, 8a. CC.TJRS. Rel. Des. Alfredo Guilherme Englert. (reconhecida por maioria) EI 70003967676, 4 Grupo Cvel TJRS, Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves ADI 3300 MC/DF ,Rel. Min Celso de Mello V - APLICAO DO REGIME DA SEPARAO OBRIGATRIA PARA COMPANHEIROS COM MAIS DE 60 ANOS Unio estvel. Sub-rogao. Regime de bens. Para afastar a comunicabilidade dos bens adquiridos durante a unio estvel, a sub-rogao deve ficar estreme de dvida, o que no ocorre no caso. Regime da separao obrigatria de bens em razo do varo ter mais de 60 anos quando do incio da relao. Aplicabilidade da Smula n. 377 do STF. Proveram. Unnime. (Apelao Cvel n. 70003381589. 7 CC. POA. Rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos. 05-12-01. In Jurisprudncia Dirio da Justia 05-04-02)

DIREITO SUCESSRIO NA UNIO ESTVEL Art.1790: Dos bens adquiridos, onerosamente, na vigncia da unio estvel: I- Concorrendo com filhos comuns, quota igual a dos filhos; II - Concorrendo com descendentes s do autor da herana, a metade do que couber aqueles; III - Concorrendo com outros parentes sucessveis, 1/3 da herana; IV - No havendo parentes sucessveis, a totalidade da herana. *** Habilitao do companheiro no processo de inventrio exige antes, o reconhecimento da unio estvel de acordo com os arts. 1723 a 1727. A definio dos direitos sucessrios entre companheiros, pelo novo Cdigo Civil, vem sendo criticada at pela sua incluso, no captulo Das Disposies Gerais (art. 1790), quando deveria ter sido, no Da ordem da Vocao Hereditria 1829 e seguintes
(Zeno Veloso Do Direito Sucessrio dos Companheiros Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil, IBDFAM, 2001, p.231).

O novo Cdigo vinha garantindo plena equiparao em todos os institutos. Parenteco por afinidade(1595). Adoo(1818). Poder familiar(1631/1632). Alimentos(1694). Curatela(1775). Indignidade(1814,I e II). Vacncia da herana(1844). Surpreendeu ao disciplinar os direitos sucessrios. Pelo art. 1790 a participao do companheiro(a), como herdeiro(a), apenas se d quanto aos bens adquiridos onerosamente, na constncia da unio estvel. Isso um retrocesso em relao s disposies anteriores das Leis 8.971/94 e 9.278/96 e uma contradio com o art. 1725, que, aplicando o regime da comunho parcial de bens, garante meao dos bens adquiridos na constncia da unio. E ainda define as condies: I concorrendo com filhos comuns, quota equivalente a cada um destes; II concorrendo com descendentes s do autor da herana, somente a metade do que couber a cada um daqueles. III concorrendo com outros parentes sucessveis ter direito a 1/3 da herana. IV no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. *** - Parentes sucessveis: descendentes, ascendentes, cnjuge, colaterais at o 4 grau (art. 1829) - Tudo restrito aos bens adquiridos, onerosamente, na constncia da unio. Os incisos no podem ter maior extenso que o caput. Isso deixa o companheiro(a) em situao flagrantemente desfavorvel em relao ao cnjuge que foi eleito herdeiro necessrio(1845) e privilegiado(1829, I e II) e, em condies de inferioridade ao que j lhe vinha sendo assegurado, pelas Leis 8971/94 e 9.278/96, como se demonstra:

Viso das Leis 89871/94 e 9278/96: Nos arts. 2 e 3 da lei 8.971, as garantias sucessrias a favor do companheiro(a), enquanto no constituir nova unio: No art. 2 -I - usufruto da quarta parte dos bens do de cujus , se houver filhos deste ou comuns.
II - usufruto da metade dos bens do de cujus, se no houver filhos, embora sobrevivam os ascendentes. III - totalidade da herana na falta de descendentes e ascendentes.

No art. 3 -

Quando os bens deixados resultarem de atividade em que haja colaborao do companheiro, ao companheiro sobrevivente a metade dos bens.

Tais direitos persistiram com a Lei de 1996 porque no foram revogados, expressamente, introduzindo-se mais o DIREITO REAL DE HABITAO do nico, do art. 7, a favor do sobrevivente, enquanto viver e no constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia. Isso tudo, sem contar, que, no havendo descendentes e ascendentes, pelo inciso III, do art. 2, da Lei 8.971, o(a) companheiro(a) sobrevivente tinha direito a totalidade da herana. No texto do novo Cdigo, s quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, quando inexistirem herdeiros sucessveis, preterido, portanto, at pelos colaterais de 4 grau. Sem dvida, uma injustia ! Ainda mais, inexistindo herdeiros sucessveis (1790, IV) os demais bens (1790, caput), havidos anteriormente, ou, por doao ou herana na vigncia da unio estvel, terminaro sendo transferidos aos Municpio ou Distrito Federal(art. 1844), excludo o(a) companheiro(a). Ainda mais injusto ! Com certeza, a inteno do legislador no era essa, porque o retrocesso manifesto. Por ora se faz uma interpretao sistmica, usando o art. 1844, que s reconhece a vacncia da herana no havendo, entre outros, companheiro. . Alimentos extenso e condies 1694,1695
exonerao, reviso, majorao 1699 transmisso 1700 forma de cumprimento 1701, nico provisionais 1706 irrenunciveis, insuscetveis de cesso, compensao ou penhora 1707 cessao 1708, 1709 atualizao 1710

O novo Cdigo englobou os alimentos entre parentes, e, assistenciais entre cnjuges ou companheiros, num nico subttulo, sendo a grande inovao a extenso dos alimentos os necessrios para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades escolares. No faz distino ou excluso explcita ao companheiro ou companheira, permitindo concluir que toda vez que indica a separao ou o divrcio, vale dizer, tambm, dissoluo da unio estvel. Melhor seria tivesse includo artigo que garantisse todos os efeitos do instituto aos companheiros, equiparando-os aos cnjuges e, a unio estvel ao casamento. (Francisco Jos Cahali, Dos alimentos. Direito de Famlia e o Novo Cdigo
Civil, IBDFAM, 2001, p.191)

Vitor Hugo Oltramari - Direito Civil (FAMLIA - SUCESSES)

15 FILIAO CF/88, art.227, 6 - equiparao total, repetida no ECA (art.41)e no CC(art.1596) ECA arts. 20 e 26 - CC arts.1596 a 1606 O filho hoje, no tem mais adjetivo; simplesmente ou efetivamente, filho. E ponto!
(Lourival Serejo - Dir. Constitucional de Famlia, BH, Del Rey, 1999, p. 6)

DEFINIO - o vnculo existente entre pais e filhos - a relao de parentesco em linha reta, de 1 grau, entre uma pessoa e os que lhe deram a vida. EVOLUO: Hoje no s em decorrncia de relaes sexuais(Louise Brown 1978 1 beb de proveta(fertilizao in vitro) ... , Kim Kasali - fecundada 16 meses depois do marido morto, ... tcnicas cientficas de fecundao introduzidas no texto do novo Cdigo Civil(art. 1597, III,IV, V...) PROVA: registro civil 1603 ningum pode vindicar estado contrrio, salvo prova de erro ou falsidade(1604) 1605 - na falta, ou defeito, do termo, por qualquer meio admitido em direito: I - comeo de prova escrita proveniente dos pais, conjunta ou separadamente; II veementes presunes resultantes de fatos j certos. PRESUNO DA PATERNIDADE DOS FILHOS HAVIDOS DO CASAMENTO(filiao matrimonial pater is est quem justae nuptia demonstrat ): Filhos de pais casados no precisam ser reconhecidos. A paternidade decorre do casamento, em funo da presuno(pater is est = pai aquele que o casamento aponta como marido da me) do art. 1597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento: I..., II..., III ..., IV ...,V ... Pode ser ilidida por prova contrria(juris tantum, no jure et de jure) * Incisos III,IV e V Biotica = uma reflexo complexa, compartilhada e interdisciplinar sobre a adequao das aes que envolvem a vida e o viver. * Inciso IV - ... embries excedentrios: -Para Paulo Luiz Netto Lobo embrio o ser humano durante as oito primeiras semanas do seu desenvolvimento intra-uterino, ou em proveta e depois no tero, nos casos de fecundao in vitro - Resoluo1358/92, Conselho Federal de Medicina distingue prembrio(at 14 dias de gestao, at quando no teria desenvolvido seu sistema nervoso central) e embrio. - Cnjuges ou companheiros devem expressar sua vontade, por escrito, quanto ao destino dos pr-embries excedentrios(criopreservados), em caso de divrcio, doenas ou morte e quando concordam com a sua doao. Ver Rolf Madaleno - Curso de Direito de famlia 3. Ed.,RJ/Forense, 2009, p. 384. AFASTAMENTO DA PRESUNO *Prova da impotncia para gerar, poca da concepo ilide a paternidade(1599). *No basta a confisso materna (1602), nem o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a paternidade(1600). * Ao contestatria de paternidade cabe ao marido e imprescritvel, podendo seus herdeiros prosseguir na ao(1601 e nico). * Pode resultar de casamento declarado nulo, mesmo sem ser putativo 1617/1561 ***A ao negatria (1601 CC) prpria do marido/pai, por causa da presuno. S imprescritvel a ao se o registro foi feito com base na presuno do pater is est, j que ele no participou, ou vcio de vontade.

RECONHECIMENTO DOS FILHOS HAVIDOS FORA DO CASAMENTO (extramatrimonial) = 1607 -1.609: irrevogvel e ser feito: I no registro do nascimento; II por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio; III por testamento ainda que incidentalmente manifestado; IV por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato. nico O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se deixar descendentes.
1610 - no pode ser revogado, nem quando feito em testamento 1611 filho havido fora do casamento por um dos cnjuges, no poder residir no lar conjugal sem o consentimento do outro. 1613 ato de reconhecimento no pode ter condio ou termo. 1614 de maior, exige o seu consentimento, e o menor pode contestar o reconhecimento nos 4 anos que se seguirem maioridade ou emancipao.

RECONHECIMENTO FORADO(judicial) -Arts. 1606 CC e 27 ECA. - AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE - Ao de estado = aquela em que se reivindica ou nega a existncia de uma qualidade jurdica referente filiao e estado civil. - No h mais limitao para sua propositura. (art. 363 CC/1916: concubinato, rapto, relaes sexuais poca da concepo e existncia de escrito reconhecendo a paternidade) Em qualquer hiptese, por ter direito a saber da sua origem biolgica(art. 27 ECA). - Contra o pai ou seus herdeiros, pode ser cumulada com pedido de alimentos e, ou de herana. - Iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu-la, se ele morrer menor ou incapaz, salvo se julgado extinto o processo( 1606 e nico).
MHD c/base no mm. artigo: se morrer menor ou incapaz, seu representante legal tem legitimidade p/ propor a ao. Rolf Madaleno, in Curso de Direito de famlia 3. Ed.,RJ/Forense, 2009, ps.371/375. STJ, inovando, j decidiu em dois casos, a possibilidade da busca do reconhecimento da relao de descendncia de netos com os avs (RESP 269/RS,Rel. Min. Waldemar Zveiter RESP 604154/RS, Rel. Min Humberto Gomes de Barros (j. em 16/6/2005).

- Legitimidade tambm conferida ao NASCITURO(art. 26 ECA) acolhimento da teoria conceptualista - Confere o status familiae - Rito ordinrio - Segredo de justia - Ao declaratria e imprescritvel (ao de estado) Sum. 149 STF (petio de herana prescreve em 10 anos art. 205; alimentos em 2 art. 206, 2) - Foro competente - se cumulada com alimentos, do domiclio do alimentando (Sm. 1 STJ) - Defesa: - por qualquer pessoa que tenha justo interesse (mulher do requerido, seus filhos ou parentes sucessveis) - 1615 - esplio no (27 ECA) = ...ou seus herdeiros - Efeitos: os mesmos do reconhecimento(ex tunc), mas a sentena poder determinar que o filho se crie e eduque fora da companhia dos pais ou daquele que lhe contestou a qualidade. - alimentos, nome, sucesso , dependncia previdenciria e fiscal... - sentena que julga, averbada no Registro Civil, margem do assento (LRP - art. 29, 1, d ) - Prova: dada a dificuldade so admitidos indcios , presuno, prova circunstancial, conjectural, posse do estado de filho, exame de sangue, exame prosopogrfico(ampliao de fotos) exame odontolgico, pesquisa gentica HLA, DNA e testemunhal.

Reconhecimento oficioso - Lei 8560 de 29/12/92 possibilidades: = art. 2 - oficial remeter ao Juiz certido do registro com dados do suposto pai para averiguao oficiosa da procedncia da alegao, mesmo que a me no queira pois o bem jurdico indisponvel(art.2); *Lei 12010/2009(Da adoo)incluiu novo pargrafo 5 ao art. 2, dispensando MP do ajuizamento da ao de investigao em caso de negativa, se a criana for encaminhada para adoo. = s para menores( art.4); = art. 27 ECA - objetivo : dar efetividade paternidade responsvel = considerada no revogada pelo novo CC pois no trata da matria. AO DE INVESTIGAO DE MATERNIDADE - rara, devido a maternidade ser uma fato ( mater semper certa est ) - contra a me ou seus herdeiros - de menores abandonados - art.1.608 - quando constar do termo de nascimento a maternidade, s se poder contestar provando a falsidade do termo ou das declaraes nele contidas. Sntese: DO RECONHECIMENTO DOS FILHOS -Filhos de pais casados no precisam ser reconhecidos = a paternidade decorre do casamento. CC, art. 1597 -Filho havido fora do casamento, no beneficiado por essa presuno. Embora haja o vnculo biolgico, falta o vnculo jurdico de parentesco = SURGE COM O RECONHECIMENTO. -Antes da CF-88, os filhos de pais no casados eram ILEGTIMOS (naturais ou Esprios) Esprios Adulterinos = (a matre ou a patre/ um deles casado). Incestuosos = parentesco prximo e proibido. HOJE = CF, art.227, 6 = PARIDADE = PROIBIO DISTINO DESIGNAES VEJA-SE , a propsito, art. 1, Lei 8560/92: Substituio da expresso filho legtimo por filho havido fora do casamento. MODOS DE RECONHECIMENTO DOS FILHOS 1 Voluntrio (perfilhao) = CC, art.1609 = ECA, art.26 = Lei 8560/92, art.1 2 Forado ou Judicial ( ao de investigao de paternidade e maternidade). RECONHECIMENTO JUDICIAL -Trata-se de ao DECLARATRIA e IMPRESCRITVEL ( ao de estado). - direito PERSONALSSIMO e INDISPONVEL (ECA, art. 27). -Efeitos da sentena = EX TUNC (CC, art.1616) -Embora a ao de investigao seja IMPRESCRITVEL, a de PETIO DE HERANA (efeitos patrimoniais) PRESCREVE (Smula 149 do STF) = 10 anos a partir do reconhecimento (art. 205, CC) -LEGITIMIDADE ATIVA PARA A AO = Filho (direito personalssimo). -Se menor = representado pela me ou tutor. -Se ele morre antes de inici-la = herdeiros e sucessores NO podem intent-la. -Mas, se ajuizada, podero continu-la . -O MP pode = ver art. 2, 4 Lei 8560/92 (CC, pg.614) -Contra avs RESP n 603885 -LEGITIMIDADE PASSIVA PARA A AO = suposto pai (ou me) -Se falecido (a) = herdeiros (esplio No) = CC, art. 1606 e ECA, art.27 -A defesa, porm, pode ser apresentada por terceiros = Quem legtimo interesse tenha.

NOVAS PERSPECTIVAS PAI REGISTRAL PAI BIOLGICO PAI SOCIOAFETIVO: PATERNIDADE SOCIOAFETIVA Requisito para configurao: POSSE DO ESTADO DE FILHO = NOME TRATO e REPUTAO significa o filho ter o apelido(nome de famlia, sobrenome) do pai; ser tratado e educado como filho; seja socialmente tido e havido como filho. o termo de nascimento externando uma filiao socioafetiva Cdigo Civil no tem previso expressa.Em 4 passagens faz meno indireta: Artigos 1593(...ou outra origem); 1597, V reconhece a filiao conjugal havida de fertilizao heterloga; 1603 confere prevalncia ao assento de nascimento como prova de filiao; 1604 ningum pode vindicar estado contrrio quele constante do seu registro de nascimento, saldo prova de erro ou falsidade do registro; NEGATRIA DE PATERNIDADE Impossibilidade de investigao havendo socioafetividade: 700003531928 - 7a . CC TJRS , 70003997624 7a. CC TJRS RESP 932692 () uma gota de sangue, no pode destruir vnculo de filiao, simplesmente dizendo a uma criana que ela no mais nada para aquele que um dia declarou perante a sociedade, em ato solene e de reconhecimento pblico ser pai (Min. Nancy Andrighi) Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia

16 ADOO
Gosto muito de crianas No tive um filho meu, Mas trago dentro do peito Meu filho que no nasceu. (Manuel Bandeira) O filho por natureza ama-se porque filho, o filho por adoo filho porque se ama. (Pe. Antonio Vieira)

- CF/88 art. 227, 5 e 6 - CC arts. 1618 a 1619 - ECA arts. 39 a 52-D com a nova redao da Lei 12010 de 3/8/2009,em vigor desde 29/10/2009 e 148-III DEFINIES Pinar - vnculo puramente civil e fictcio que cria entre pessoas estranhas, as relaes inerentes paternidade e filiao. RUGGIERO - assuno como filho de nascido de outros pais. PLANIOL - ato que cria entre duas pessoas relao anloga que resulta da paternidade e filiao. CLVIS - ato civil pelo qual algum aceita um estranho na qualidade de filho (pode no ser estranho). CARVALHO SANTOS - ato jurdico que estabelece entre duas pessoas relaes civis de paternidade e de filiao. MHD -ato jurdico solene, pelo qual, observados os requisitos legais, algum estabelece, independentemente de qualquer relao de parentesco consangneo ou afim, um vnculo fictcio de filiao, trazendo para a sua famlia, na condio de filho, pessoa que geralmente lhe estranha. RAZES - origem das mais remotas ( de quando predominava o patriarcado) - primeiras notcias entre hebreus e atenienses. - no Direito Romano 2 formas: dactio in adoptioneme arrogatio(adoo plena) influncia do patriarcado. - na Idade Mdia caiu pois contrariava os interesses dos senhores feudais. - Direito Cannico, na Idade Mdia, considerava um obstculo ao casamento, eliminando-a por algum tempo, s voltando a ser o instituto de hoje com a revoluo Francesa, regulada pelo Cdigo de Napoleo.
Ah! Eu muito, at sares da penosa infncia, sofri contigo e trabalhei bastante, na doce esperana de que um dia, j que irados os deuses me negavam sucesso, adotando-te como filho, meu amparo e meu consolo tu serias. - Ilada, canto IX, discurso de Flix Aquileus Adotar pedir religio e lei aquilo que da natureza no se pode obter.Ccero

EVOLUO Por escritura pblica: a) CC - 1916 : arts. 368 a 378 - srias limitaes - 1917 - s para maiores de 50 anos e 18 anos mais velhos que o adotando; objetivo individualista. b) - Lei 3133 de 08/05/57 - objetivo-fim = assistncia ao adotado; arts. 368/369 - para maiores de 30 anos, aps 5 anos de casamento (presuno de que no ter mais filhos) - 16 anos de diferena entre adotante e adotado (intervalo de 1 gerao) - duas pessoas para adotar, s se marido e mulher (art. 370)

Judicial: c) - Lei 4655 de 02/06/65 - (Legitimao adotiva) - deu maior elasticidade - JUDICIAL - para o menor sem lar com menos de 5 anos ou para casos de guarda iniciada antes. - exigia estgio de convivncia. - idade para os adotantes: 30 anos d) - Lei 6697 de 10/10/79 - (Cdigo de Menores) - estgio de convivncia de 1 ano. - adoo simples e plena: adoo plena = legitimao adotiva adoo simples = CC Regulamentao vigente: e) - ECA - Lei 8069 de 13/07/90(Com nova redao da Lei 12010/20098 - criana = 0 a 12 anos de idade - adolescente = 12 a 18 anos de idade - at 21 anos (art. 2. nico ECA) Podem adotar os maiores de 18 anos(art.42) f) CC 2002 - Arts. 1618 (remete para o ECA) 1619(adoo de + 18 anos judicial c/aplicao das regras do ECA Alterado pela Lei 12010/2009 FUNO SOCIAL - hoje superou a fase individualista (ECA, art. 43: ... reais vantagens para o adotando). - de paliativo usado por casais estreis passou a instituto de solidariedade social, de auxlio mtuo, um meio de repartir por maior nmero de famlias os encargos de proles numerosas. COMPETNCIA sempre judicial, mesmo de maiores (1618 CC) EXIGNCIAS a) s ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando(art.43 ECA) b) - s podem adotar maiores de 18 anos (art.42 ECA) - independente do estado civil. - se conjunta, indispensvel que sejam casados ou mantenham unio estvel, com comprovada estabilidade familiar. ( 2). - divorciados e separados judicialmente e os ex-companheiros podem adotar, desde que acordem guarda e visitas e a convivncia iniciada na constncia da sociedade conjugal, e, ainda, seja comprovada afetividade e afinidade com o no detentor da guarda( 4). possibilidade de guarda compartilhada( 5) c) - adotante, pelo menos 16 anos mais velho que o adotado ( 3). d)- curador e tutor s podem adotar pupilo aps dar contas da sua administrao(art. 44 ECA) e)- consentimento dos pais ou representantes legais (art.45, 2 ) - obrigatria do adotando, se contar com mais de 12 anos - pessoal, por termo de audincia ou laudo de assistente social revogvel at a publicao da sentena de adoo( 2) exceo: - pais desconhecidos ou destitudos do poder familiar ( 1.) - de infante exposto, sem nomeao de tutor, ou de rfo no reclamado por nenhum parente, por mais de 1 ano. f) Estgio de Convivncia - art. 46 ECA( 1 - pode ser dispensado se j estiver sob tutela ou guarda)

- Adoo internacional - obrigatrio, mnimo 30 dias, cumprido no territrio nacional( 3) CARACTERSTICAS a) - atribui condio de filho - sem restrio (arts. 227, 6. da CF, 41 ECA) nico: se um cnjuge ou companheiro adota o filho do outro, mantm-se os vnculos com este e seus parentes (por bvio !). exceo - impedimentos matrimoniais (final art.41 ECA) *** Adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, inclusive acesso ao processo aps os 18 anos.(art. 48 ECA) e, excepcionalmente antes, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica. ***Morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais naturais(art. 49) c) - recproco o direito sucessrio(art. 41, 2 ECA) d) - confere o sobrenome do adotante( 1, art.47 ECA), podendo mudar o prenome, a pedido de qualquer das partes.( 5, art.47 ECA). - Se mudana decorrer de pedido do adotante obrigatria a oitiva do adotando, na forma dos 1 e 2 do art. 28 ECA). e) - mandado de registro em segredo de justia(art. 47 caput e 4), cancelando o registro original( 2). A pedido do adotante, o novo registro poder ser lavrado no cartrio do seu domiclio( 3) f) - efeitos: a partir do trnsito em julgado da sentena ( 7, art., 47 ECA) exceo: falecendo adotante no curso da lide, retroagem data do bito para garantia dos efeitos previdencirios, hereditrios...( 6, art. 42) g) - relaes de parentesco se estendem a todos os parentes do adotante(art.41). - ressalva: impedimentos matrimoniais. h)- Cadastro de Adoo (art. 50) Em cada comarca ou foro regional ser mantido um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotados e de pessoas interessadas - Inscrio no cadastro ser precedida de preparao psicossocial e jurdica( 3, art. 50) ADOO INTERNACIONAL - (arts. 51 e 52 ECA criaram mais exigncias e controle) Art. 31 ECA - colocao em famlia substituta estrangeira = medida excepcional - art. 51, I e II = que a soluo adequada ao caso e que foram esgotadas as possibilidades de colocao em famlia substituta brasileira. - se adolescente o adotando, dever ser consultado, com parecer de equipe interdisciplinar( 1, III, do art. 51) Procedimento definido pelos arts. 165 a 170 do ECA, mais as atendimento s exigncias dos artigos 52, 52-A,B,C e D. - exigncias - comprovar a habilitao para a adoo conforme leis do seu pas ( podendo ser exigido o texto da legislao) - estgio de convivncia (mnimo 30 dias), cumprido em territrio nacional ( 3, art. 46 ECA) - possibilidade de credenciamento de Organismos Internacionais(art. 52, 1)

NOVAS PERSPECTIVAS Necessidade da observncia da lista de adotantes AC 70014885701 Rel. Des. Maria Berenice Dias 7a. CCTJRS Investigao de paternidade - possibilidade: AC 595118787 8a. CC TJRS - impossibilidade: EI 70011846680 4 Grupo Cvel TJRS.Rel.Luiz Felipe Brasil Santos 70004687091 4 Grupo Cvel TJRS. Rel.Jos S.Trindade Com a Lei 12010/2009(art48 e nico) o adotando tem direito de conhecer sua origem, biolgica,e ter acesso ao processo Por homossexuais Sentena Juiz Jos Antonio Dalto Cezar 2a. Vara Infncia e da Juventude Decises Jurisprudenciais Lei 12010/2009 mantm discriminao
VITOR HUGO OLTRAMARI Direito de Famlia

17 PODER FAMILIAR
A criana a nossa mais rica matria prima. Abandon-la sua prpria sorte ou desassistla em suas necessidades de proteo e amparo crime de lesa-ptria. - (Tancredo Neves)

CC - arts. 1630 a 1638 = disposies gerais, exerccio, extino, suspenso e destituio 1689 a 1693 = usufruto e administrao dos bens dos filhos menores 1583 a 1590 = guarda (proteo dos filhos menores na separao e divrcio) ECA - arts. 21 a 24, 148, nico, b e d( competncia) 155 a 163 (perda e suspenso com nova redao da Lei 12010, de 29/7/2009) HISTRIA - Instituto antiquissimo - indus, caldeus, gauleses Organizao: Roma - Pater Familiae = amplos e ilimitados poderes DEFINIO - o complexo de direitos e deveres quanto pessoa e bens dos filhos, exercidos pelos pais na mais estreita colaborao(Caio Mario Pereira) - Art. 1.634, I a VII do CC. FUNDAMENTO - necessidade natural que a pessoa tem, enquanto menor, de algum que o crie, eduque, ampare, defenda, guarde e cuide de sua pessoa e bens. INCUMBNCIAS - CC art. 1.634, I a VII CF art.229 ECA art.22 - ptrio poder dever Constitui um munus pblico- Estado intervm submetendo o poder familiar sua fiscalizao com objetivo de evitar o jugo paterno. QUEM EXERCE? Em igualdade de condies pelos pais. Na falta ou impedimento de um, ao outro, com exclusividade. Discordando, cabe ao Juiz. (1631 CC e nico, e 21 do ECA). A separao, o divrcio, a dissoluo da unio estvel no alteram, seno quanto a guarda(1632). ***Colidindo interesses na administrao o Juiz nomeia CURADOR ESPECIAL (142 ECA) Ex.: ao divisria , concordncia com doao que faro a outros filhos. TRANSFERNCIA DO EXERCCIO - em caso de morte ou impedimento competir ao outro(art.1631) mesmo que venha a casar de novo(art.1636) - separao/divrcio no modifica(art. 1632) - novo casamento ou unio estvel no altera, pais continuam exercendo sem qualquer interferncia do novo cnjuge(1636). Tambm para casamento de pai ou me solteiro( nico) EXTINO do Poder Familiar - ( art. 1635) - natural a) - pela morte dos pais ou do filho. b) - pela emancipao ( art.5, nico). c) - pela maioridade. d) - pela adoo (passa para os adotantes). * Na morte dos adotivos no volta pois a adoo extingue todos os vnculos com os pais naturais(art.1626 CC). Nomeia tutor ou s nova adoo. e)- por deciso judicial, nos casos do art. 1638( casos de destituio...)

SUSPENSO do Poder Familiar (art. 1.637) - por sentena judicial - at quando convenha ECA : arts. 155 a 163 estabelecem o procedimento - iniciativa do MP ou de quem tenha interesse(art.155 ECA) - casos:(1.637) a) - abuso de sua autoridade. b) - falta dos deveres paternos. c) arruinando os bens dos filhos d) - condenao por sentena irrecorrvel em crime cuja pena exceda dois anos de priso ( nico art. 1637) Juiz adotar a medida que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at suspendendo o poder familiar, quando convenha . DESTITUIO ( art.1638 = perda por ato judicial) por sentena judicial - medida extrema - ECA arts. 155 a 163 estabelecem o procedimento(liminar - incidental) contraditrio - defesa em 10 dias prova: ampla, com possibilidade de estudo social e oitiva, sempre que possvel, do menor. - casos(1638): I - que castigar imoderadamente o filho. II - que deixar em abandono(material ou moral) III - que praticar atos contrrios moral e aos bons costumes (no s contra o filho) IV incidir, reiteradamente, nas faltas que acarretam a suspenso(1637) OBS . pode ser restabelecido se provada a regenerao do pai ou desaparecida a causa que o determinou . iniciativa do MP ou de quem tenha interesse(art.155 ECA) CLT , art.437 prescreve a perda do Poder Parental para os pais que concorram por ao ou omisso para que o menor trabalhe em locais ou servios perigosos, insalubres ou prejudiciais sua moralidade. CP, art. 92 - II - condenao acarreta incapacidade temporria ou permanente para o exerccio do poder parental (nos crimes dolosos sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado). GUARDA arts. 1583 a 1590 CC e 33 a 35 do ECA Objetivo: regularizar a posse de fato do menor. Regra: deferimento nos casos de tutela e adoo. Exceo fora dos casos de tutela e adoo, para atender situaes peculiares ou suprir falta eventual dos pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para a prtica de atos determinados. - 2, art. 33) Efeitos: confere a condio de dependente previdencirio. Durao: interesse do menor, podendo ser revogada a qualquer tempo Cdigo Civil: (arts. 1583 a 1590), no captulo XI, Da proteo da pessoa dos filhos Aplicam-se tambm nos casos de invalidade do casamento(1587) Novo casamento no acarreta a perda, salvo prova de tratamento inconveniente(1588) Direito de visitao(1589) Regras estendem-se aos filhos maiores incapazes(1590) Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia -

18 ALIMENTOS - CF/88 art. 229 - Arts. 1694 a 1710 = entre parentes(jus sanguinis) entre cnjuges e companheiros - Lei 5478 de 25/07/68 = processamento da ao de alimentos fundamento dever moral e jurdico de assistncia mtua, decorrente da relao parental e do vnculo conjugal. regras gerais a) 1694 e Legitimidade: parentes, cnjuges ou companheiros Fixao: binmio necessidade(para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive educao ) - possibilidade (recursos do obrigado) Limite no caso de culpa de quem pede: apenas os indispensveis subsistncia. culpa pela necessidade(prdigo...) b) 1700 obrigao transmite-se aos herdeiros na forma do art. 1694(? Ver + 1792,1997) c)1701 Forma de cumprimento: pensionamento ou dar hospedagem e sustento, sem prejuzo do necessrio educao juiz fixa a forma de cumprimento da prestao d)1706 -provisionais fixados pelo juiz na forma da lei processual ( arts.852/854, CPC) e)1707 irrenunciveis, insuscetveis de cesso, incompensveis, impenhorveis, podendo, no entanto, no ser exercido o direito de cobrana. f) 1710 atualizao das prestaes pelo ndice oficial. ALIMENTOS ENTRE PARENTES (arts.1694 a 1701 e 1703) definio - o dever mtuo e recproco entre descendentes e ascendentes, e entre irmos, em virtude do qual os que tm recursos devem fornecer alimentos, em natureza ou em moeda, para sustento dos parentes que no tenham bens, no podendo prover, pelo seu trabalho, a prpria mantena.(sustento, habitao, vesturio, tratamento, caso de molstia, educao e instruo). * Hoje, dever no mais s do pai (RTJRGS 184/176) CLVIS - (Com., vol. II, pg. 301): - O instituto dos alimentos foi criado para socorrer necessitados, no para fomentar ociosidade ou favorecer o parasitismo. fundamento da obrigao - solidariedade familiar (jus sanguinis) * at os 18 anos, decorre do poder familiar(art.1634,I e II) a) - existncia de vnculo de parentesco entre o alimentando e o alimentante - (arts. 1696/1697): extenso do dever :
-

recproco entre pais e filhos, extensivo a todos os ascendentes, mais prximos em grau, uns em falta de outros, de grau imediato(1698) sendo vrios obrigados, todos, na proporo dos seus recursos;intentada a ao contra um, pode chamar os demais a integrar a lide (chamamento ao processo: art. 1698) cnjuges separados - alimentos aos filhos, na proporo de seus recursos(1703) na falta dos ascendentes, obrigao cabe aos descendentes, conforme ordem de sucesso, faltando estes, aos irmos, germanos ou unilaterais. obrigao divisvel entre co-obrigados de mesmo grau(1698). quando terceiro prestar alimentos poder reav-los do devedor - art. 871 CC

b) - necessidade do alimentando - no possuir bens, estar impossibilitado de prover sua subsistncia - 1, 1694 - 1695 c) - possibilidade econmica do alimentante: 1, 1694 1695

ALIMENTOS ASSISTENCIAIS (entre cnjuges/companheiros) Fundamento: dever de mtua assistncia(no confundir com alimentos entre parentes) Com a Emenda Constitucional 66 de 13/7/2010, os arts. 1702, 1704, 1708 e 1709 do CC devero ser adequados nova realidade que fez desaparecer a separao. *Teoria objetiva da obrigao alimentar perquire mais a necessidade de penso alimentar, do que a culpa. (Belmiro Pedro Welter RT 775/134, 05/2000). Cessao com o casamento, unio estvel ou concubinato do credor(1708) procedimento indigno do credor em relao ao devedor( nico) * novo casamento do devedor no extingue a obrigao (1709) ALIMENTOS PROVISRIOS / PROVISIONAIS - (in litem) Provisrios = fundados na ao de alimentos, aos filhos ou ao cnjuge que deles necessitar, independente da existncia de patrimnio comum. Provisionais = entre cnjuges, no divrcio, havendo patrimnio comum, enquanto um deles fica com a administrao, uso e fruio do patrimnio. Penso provisional = indenizao devida pelo consorte ao outro, pelo uso da sua meao no patrimnio. Art. 852 do CPC usa provisionais para ambos os casos. Ver. Jurispr. TJRGS : 159/341 e 175/377 Yussef Said Cahali : - entende irrelevante qualquer distino na denominao. - concedidos antes ou durante ao de divrcio, nulidade ou anulao de casamento, ou de alimentos. ALIMENTOS RESSARCITRIOS - tambm chamados indenizatrios - destinados a indenizar prejuzo ou dano causado por homicdio (art. 948,II) POSSIBILIDADE DE REVISO - art.1699 CC - a qualquer tempo, sobrevindo mudana no binmio(necessidade/possibilidade): exonerao, reduo ou majorao. - art. 13 Lei de Alimentos aes revisionais

CARACTERSTICAS DOS ALIMENTOS:


a) b)

- Direito Personalssimo - sua titularidade no passa a outrem. Transmissvel art. 1700 exceo ao carter personalssimo dos alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1694, passando a ser considerado dvida do falecido, cabendo aos herdeiros at o limite das foras da herana (1792).

Criou divergncia doutrinria e jurisprudencial. Projeto de Lei Fiza(60960/2002) inclui disposio expressa acerca da limitao s foras da herana.: A obrigao de prestar alimentos decorrentes do casamento e da U.E. transmite-se aos herdeiros do
devedor, nos limites das foras da herana, desde que o credor da penso alimentcia no seja herdeiro do falecido. ARQUIVADO.

Projeto IBDFAM : A obrigao de prestar alimentos decorrente do casamento e da U.E. transmite-se aos herdeiros do devedor no limite dos frutos do quinho de cada herdeiro. *** Luiz Edson Fachin e urea Pimentel Pereira - s transmite o dbito; Arnaldo Rizzardo, Maria Helena Diniz e Rosana Amara Girardi Fachin transmisso ampla, limitada apenas s foras da herana c) - No pode ser cedido -1707 - s prestaes vencidas porque configuram um crdito; o direito no pode, crdito sim (286 CC)MHD p.464, WBM p.297 d) - Irrenuncivel - art. 1707 - pode deixar de exercer o direito (Smula 379) e)- Imprescritvel - o direito ( o pagamento prescreve em 2 anos - art. 206 2) f) - incompensvel art. 373 II g) - impenhorvel - art. 1707 ( RTJRGS 167/258) h) - intransacionvel - art. 841 i)- atual devido ao seu carter assistencial, no Direito de Famlia, visa atender necessidades atuais ou futuras. se manifesta no rito executivo dos alimentos. EXTINO - DA OBRIGAO ALIMENTAR: a) - pelo desaparecimento dos pressupostos do art. 1695 do CC binmio: necessidade/capacidade econmico-financeirta b) - pela morte do alimentando - devido o seu carter personalssimo c) - pelo casamento, unio estvel ou concubinato do cnjuge credor - art. 1708 d) por procedimento indigno do credor contra o devedor art. 1708, nico ideia de indignidade com base na previso do art.1814 e seguintes EXTINO DO CRDITO ALIMENTAR: a) pelo pagamento (art.304) b)pela renncia ( 1707, 1a.parte - deixar de exercer) c)pela prescrio (art.206, 2 - o pagamento prescreve em 2 anos )

AO DE ALIMENTOS - lei 5478 de 25/07/68 (art. 13) NCC: art. 1705/1706 aplicvel para alimentos de divrcio, anulao, nulidade, reviso, execuo legislador se valeu do xito, na poca, do rito da CLT (Justia do Trabalho)

foro competente: - domiclio do alimentando - CPC - art. 100-II (se investigao de paternidade cumulada com alimentos, idem -smula 1 STJ) propositura: - pessoal ou por intermdio de advogado (art. 2., lei 5478)
e o art. 133 da CF/88? -(indispensabilidade do advogado).

-AJ.- Por simples afirmao da falta de recursos no prprio pedido(art.1 e 2) juiz ao despachar: - fixa alimentos provisrios (art. 4)que podem ser revistos a qualquer tempo (art.13, 1) - marca audincia de instruo e julgamento (art. 5) - oficia ao empregador ou repartio onde trabalha funcionrio pblico solicitando informaes sobre o salrio ou vencimentos do requerido (art. 5, 7) - pode determinar desconto em folha de pagamento (art. 17 - CPC - 734) - pode decretar priso por falta de pagamento de at 60 dias (art. 19) - priso no exime o devedor do pagamento das prestaes. citao: art. 5. a) - por carta com AR ( 2.) b) - por Oficial de Justia quando o R. criar embarao ( 3.) c) - por edital (3X Dirio da Justia) ( 4) audincia de conciliao e julgamento: arts. 6 e 7 -presena obrigatria autor e ru - no comparecendo: A = arquivamento - R = revelia. - prova - at 3 testemunhas cada parte - art. 8. - debates - nova proposta de conciliao (art. 11) sentena - no transita em julgado - pode ser revista a qualquer tempo - art. 15 - os alimentos retroagem a data da citao ao inversa - possibilidade regulada pelo art. 24 sanes penais - arts. 21 e 22 EXECUO DE ALIMENTOS - arts. 732 a 735 do CPC - art. 19 da Lei de Alimentos - execuo por quantia certa, com ttulo executivo judicial - havendo mais de 3 prestaes em atraso, (jurisprudncia definida) execuo deve ser cindida: para as 3 ltimas prestaes : art. 733 do CPC = priso civil
Smula 309:O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que vencerem no curso do processo.

para as demais: art. 646 732 do CPC (rito expropriatrio: penhora, hasta pblica...).
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19 TUTELA - CC arts. 1728 A 1766 ( tambm disposies comuns curatela) - ECA arts. 28 a 32 e 36 a 38 - CPC arts. 1187 a 1210 DEFINIO- um instituto de carter assistencial que objetiva substituir o poder familiar. - o complexo de direitos e obrigaes conferidos pela lei a um terceiro para que proteja a pessoa de um menor que no se ache sob o poder familiar. OBJETIVO - proteger o menor no emancipado e seus bens se os seus pais so falecidos ou tiverem suspenso ou foram destitudos do poder familiar - art. 1728. ESPCIES a) nomeada pelos pais- por testamento ou por escritura - arts.1729 CC e 37 ECA art. 1730 = nula se ao tempo da morte pai ou me no detinha o poder familiar. nico, art.37 ECA, somente ser deferida , se restar provado que a medida vantajosa ao tutelado e que no existe outra pessoa em melhores condies de assumi-la b) - legtima - art. 1731 - ordem de nomeao pode ser alterada em benefcio do menor. c) - nomeada pelo juiz - art. 1732, I, II, III, na falta de a e b (condio: idneo e que resida no mesmo domiclio do menor) art. 1734 de menores abandonados ( entidades assistenciais ou voluntrios) tambm chamada dativa IMPEDIMENTOS - art. 1735 - dos incapazes de exercer tutela e causas de exonerao POSSIBILIDADE DE EXCUSA - arts. 1736, 1737 e 1738 EXERCCIO DA TUTELA arts. 1740 a 1762(assume por TERMO DE COMPROMISSO) ECA art. 32. incumbncias do tutor Independentemente de autorizao judicial:1740(quanto pessoa do tutelado) 1741 e 1747(quanto aos bens do tutelado) Com autorizao judicial: 1748 ( nico:no caso de falta de autorizao, a eficcia do ato depende de autorizao posterior) Nem com autorizao judicial: 1749 *** -1750 = venda de imveis: s com autorizao judicial, com manifesta vantagem e prvia avaliao judicial. * PROTUTORJuiz pode nomear, como fiscal dos atos do tutor(1742) prestao de contas - obrigatria art. 1755 - balano anual art. 1756 - prestao de contas a cada dois anos, na extino ou quando o juiz determinar - art.1757

remunerao e responsabilidade do tutor 1752 (tb. ao protutor, 1) CESSAO DA TUTELA a) - em relao ao pupilo(1763): - maioridade ou emancipao - voltando ao poder familiar em caso de reconhecimento ou adoo - por morte do tutelado - se se alistar ou for sorteado para o servio militar (Dec. 20330/31, Lei 4375/64 - art. 73 cessa a incapacidade do menor de 17 anos para efeito do servio militar - Maria Helena Diniz - pg.313) b) - em relao ao tutor(1764): - vencendo o prazo (2 anos ou mais - art. 1765) - sobrevindo excusa legtima (arts. 1736 a 1739) - remoo - em caso de negligncia, prevaricao (art. 319 CP - retardar ou deixar de praticar ato de ofcio) - por incapacidade. DESTITUIO DO TUTOR 1766 (quando negligente, prevaricador ou incurso em incapacidade).

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20 CURATELA arts. 1767 a 1783 do CC ( + arts. 3 e 4) arts. 1187 a1198 CPC Disposies comuns Tutela e Curatela arts. 1177 a 1186 CPC Processo de Interdio

DEFINIO - o encargo pblico cometido, por lei, algum para reger e defender uma pessoa e administrar os bens de maiores, que por si ss, no esto em condies de faz-lo, em razo de enfermidade ou deficincia fsica. (Maria Helena Diniz - Curso de Direito de Famlia - vol . 5. , pg. 316) SUJEITOS CURATELA - art. 1767: I,II,III,IV, V.... - art. 1779: ao nascituro -1780: enfermo ou portador de deficincia fsica para cuidar de todos, ou alguns dos seus negcios ou bens.
* Roberto Cunha Gonalves Sinopses, p. 167, entende que ao menor normal com 17 anos se d tutor, mas ao incapaz por enfermidade ou deficincia mental...1767,I a V, se d curador, porque no pode, por isso, ser assistido como determina a regra da incapacidade civil)

INTERDIO PROCESSAMENTO QUEM PODE PROMOVER ? - art. 1768 CC / arts.1177/1186 CPC Interdio = processo de averiguao e reconhecimento da incapacidade. I pais ou tutor II - cnjuge ou qualquer parente III - MP - art. 1769 s em caso de doena mental grave, se no existirem I e II, ou, estes no promoverem, ou, se existindo, forem incapazes. * Art. 1770 : No processo de interdio o MP o defensor do interdito e, no caso de ser requerida pelo MP, o juiz nomear defensor * Art. 1771 : Juiz assistido por peritos examinar o interditando LIMITES DA CURATELA (1772) Nos casos dos incisos III(deficientes mentais, brios habituais e viciados em txicos) e IV(excepcionais sem completo desenvolvimento mental) do art. 1767, Juiz estabelece os limites da curatela ao pronunciar a interdio. - Do prdigo(1782): privao sem curador de emprestar, transigir, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado e praticar os atos que no sejam de mera administrao QUEM PODE SER CURADOR ? - art. 1775 do CC a) - cnjuge ou companheiro no separado judicialmente ou de fato b) - pai, me, descendente mais apto, com preferncia aos mais prximos c) - critrio do juiz

Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia

21 - BEM DE FAMLIA (Arts.1711/ 1722) Origem: 26/1/1839 Homestead act (home = lar / stead = lugar / act = lei) Repblica do Texas, j separada do Mxico mas ainda no incorporada aos EUA. Crise econmica decorrente da falncia de grande banco novaiorquino; Papeis bancrios desvalorizaram at 80% Constituio do Texas previa incentivo colonizao do seu territrio, com doao de terras para famlias. Homestead act o nosso bem de famlia, a garantia para a famlia texana de iseno de execuo judicial sobre uma parte de terras, bens mveis e semoventes, visando fixar homem terra. Mxico, ao se separar da Espanha j tinha lei isentando a penhora de determinados bens mveis necessrios a manuteno e desenvolvimento profissional. 20/5/1862 homestead act federal dos EUA. Concesso de poro de terras para uso e cultivo, por isso impenhorvel e inalienvel durante 5 anos de cultivo. Cumprido o prazo concessionrio passava a ser dono e caia a impenhorabilidade. No Brasil: CC/1916: Estava na parte geral (arts. 70 a 73) Hoje: Visa proteger a necessidade de um mnimo patrimonial para uma vida digna; Assegurar a realizao da garantia constitucional da moradia como mnimo existencial da dignidade da pessoa humana (CF/88 art. 1, III) Requisito para instituio: estado de solvncia do instituidor (1715 = bem de famlia no responde por dvidas posteriores instituio, mas responde pelas anteriores) Instituio: 1711 = qq. dos cnjuges, p/escritura pblica ou testamento . nico: terceiro tambm pode instituir p/testamento ou doao. condicionado aceitao expressa de ambos ou da entidade familiar beneficiada. Limite: 1711 = 1/3 do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio. forma um patrimnio familiar separado, cuja renda destina-se salvaguarda da famlia.
* Argentina tem limitao subjetiva: ... cuyo valor no exceda ls necesidades de sustento y vivienda de su famlia.

Objeto: 1712 = prdio residencial urbano/rural com pertences e acessrios destinao = domiclio familiar abrangncia = tb. valores mobilirios, cuja renda destinada a conservao do imvel e sustento da famlia. (aes, debntures, certificado de depsito de valores mobilirios,...) Valores mobilirios: 1713 - podem exceder o valor do prdio na poca da instituio. - individualizao na instituio do bem de famlia; - sendo ttulos nominativos, a instituio constar dos respectivos livros de registro - administrao pode ser confiada a instituio financeira. Administrao: regra = ambos cnjuges, salvo disposio em contrrio na instituio. falecimento de ambos, passa ao filho mais velho ou tutor, se menor. divergncia = juiz

Constituio: 1714 = registro no Registro de Imveis


A inteno da lei acautelar as pessoas que se relacionarem comercialmente com os beneficiados, a fim de que no venham a ser desavisadas ou ludibriadas, na suposio de que o bem est livre e desembaraado, e que garantia suficiente para a satisfao de seus crditos. (Arnaldo Marmitt Bem de famlia, legal e convencional, RJ:Aide, 1995, p.197)

Garantia: 1715 = isento de execuo de dvidas posteriores sua instituio salvo provenientes de tributos do prdio e despesas condomnio caso de execuo, saldo aplicado em outro prdio como bem de famlia 1716 = durao da iseno enquanto viver um dos cnjuges ou filhos completem maioridade (extino de pleno jure). - em vigor a instituio, o imvel no ser inventariado (s depois do bito do ltimo beneficirio) Destino: 1717 = o do art. 1712 (moradia familiar), no podendo ser alterado nem alienado sem consentimento dos interessados, ouvido o MP. 1719 = na impossibilidade de manuteno do bem, a pedido dos interessados, Juiz pode extinguir, autorizar sub-rogao, ouvido o instituidor e o MP. Extino: 1722 = extingue-se pela morte de ambos maioridade dos filhos no sujeitos curatela. 1721 = dissoluo da sociedade conjugal no extingue; por morte, sobrevivente pode pedir a extino se nico bem do casal. Crtica: - pouca utilidade prtica devido ao custoso procedimento; - gera imobilismo patrimonial - Lei 8009/90 trouxe o bem de famlia legal, mvel e imvel, mais simples, podendo ser suscitado em qualquer fase do processo expropriatrio.

Ver:

e o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana (Gutavo Bohrer Paim In Tendncias Constitucionais do DFAM, Srgio Gilberto Porto e Daniel Ustrroz Estudos em Homenagem ao Prof. Jos Carlos Teixeira Giorgis. Porto Alegre: Livraria do Advogado2003, p.127 a 139. O bem de famlia e sua evoluo jurisprudencial. Hlio da Silva Nunes. RT 785/144 a 150, mar/2001. Bem de famlia internacional(Necessidade de unificao) lvaro Villaa de Azevedo. RT 782, dez/2000, p.11 a 19. Bem de famlia: uma anlise contempornea Maria Claudia Cachapuz. RT 770/23 a 52, dez/1999. Faz anlise do ponto de vista do devedor e do credor.

Bem da Famlia

12 DISSOLUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL: DIVRCIO Arts. 1571 a 1590 Cdigo Civil devero receber nova alterao decorrente da Emenda Constitucional 66, de 13/7/2010. EVOLUO Emenda Constitucional 9/77 a CF/69 (art. 175, 1) Lei 6515 de 26/12/77 LDI (Leis 7841/89 e 8408/92 (reduziram o prazo, acabando com a limitao a uma s vez e dando nova redao ao nico do art. 25 LDI) CPC 1120 a 1124 CF/88 - art. 226, 6.

Novo Cdigo Civil arts. 1571 a 1590(Lei 11441 de 4/1/2007) Emenda Constitucional 66, de 13/7/2010) ART. 1571- caput e nico - deve receber nova redao decorrente da EC 2010 Sociedade conjugal termina: morte, nulidade ou anulao e divrcio; ***Morte presumida (art. 6) - dos ausentes - (arts. 22 a 24) - 1571, 1. OBSERVAES Todos os artigos do CC que tratam da separao esto revogados pela Emenda Constitucional 66/2010 *Estariam revogados os artigos 1571,III, 1572, 1573, 1574, 1575, 1577 e 1578 do CC. *Devem receber nova leitura, excluindo a separao judicial ops artigos: 10, I, 25,27,I, 792,793,980,15t62,1571, 2, 1580, 1583, 1683, 1775 e 1831 do CC. Nestes primeiros momentos se estabelece discusso se h necessidade de regulamentao da legislao infra-constitucional em decorrncia da EC 66/2010, ou se aplicvel imediatamente. Maioria vem entendo aplicvel automaticamente. Quanto aos processos em andamento, nova discusso, se h necessidade de consulta s partes. Entendimento de que no h e outros de que as partes devem ser consultadas, pois um direito pessoal querer ou no a dissoluo do vnculo. Quem j detinha o estado de separado anteriormente vigncia da EC 66/2010, dever promover o divrcio, e , se for o caso, at o restabelecimento da sociedade conjugal de que tratava o artigo 1577 do CC e a Lei 11441/2007. Consensual(Administrativo ou Judicial) CASAMENTO Divrcio Direto { Litigioso FORO COMPETENTE : o da mulher - art. 100-I-CPC (E a isonomia da CF/88?) QUEM PODE REQUERER: direito personalssimo - art.1582, nico - s o cnjuge exceo nico - incapazes(mental), representados pelo curador, ascendente ou irmo, sem preferncia de ordem. *** Yussef S.Cahali - Div. e Sep. fl. 109: o curador, em regra o cnjuge, havendo conflito de interesses, supletivamente, aberta a possibilidade da nomeao de ascendente ou irmo; se superveniente propositura da ao seria caso de substituio processual. *** Fabrcio Z. Mattielo Cd. Civ. Comentado LTR, 2a. ed., p.1029: incapacidade no precisa ser previamente reconhecida em processo de interdio, basta que seja aparente... ordem do cdigo no imperativa, deve atender os interesses do caso concreto.

MINISTRIO PBLICO : atuao obrigatria como fiscal da lei - ausncia = nulidade EFEITOS DA SENTENA: a) Pe termo aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e ao regime de bens -1576(exigir nova redao) b) Registro e averbao no Cartrio do Registro Civil onde se realizou o casamento(1124 CPC Provimento especial CGJRS);

c)No transita em julgado quanto a guarda, visita e pensionamento. PARTILHA DOS BENS: pode ser deixada para ser feita em outro momento(art.1581), sendo que a sua no realizao configura causa suspensiva do casamento(1523-III) incidncia do imp. de transmisso sobre o excesso da meao forma: a) na consensual - por escritura pblica, termo nos autos ou proposta dos cnjuges, que juiz homologa(art.1580, nico) b) na litigiosa - judicial - com observao para a maior igualdade possvel, aproveitando as regras do direito sucessrio (art. 1575, nico) c) na administrativa - p/escr. pblica(Lei 11441/07) NOME DOS CNJUGES: As regras do CC exigem readequao com a EC 66/2010 Cdigo Civil prev regras que devero ser aproveitadas, adequando-se ao divrcio direto: a) No LITIGIOSO, readequao da regra do art 1578, caput: cnjuge declarado culpado, perde o direito de usar o nome do outro, desde que requerido pelo inocente, salvo se a alterao acarretar: I - evidente prejuzo para a sua identificao . II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e dos filhos da unio dissolvida. III- dano grave reconhecido pela deciso. 1 - inocente poder renunciar a qq. momento o direito ao uso do sobrenome do outro * Emenda Constitucional 66/2010 afasta investigao da culpa. - Assunto exige releitura. Interpretao de que adotando o nome do consorte com o casamento, passou a ser nome, tambm, de quem o adota. Direito de personalidade. *Discusso da culpa com base no Direito das Obrigaes, apenas, para apurao de eventual Responsabilidade Civil pela dissoluo do vnculo matrimonial. b)No CONSENSUAL, readequao do 2, art. 1571: Poder ser mantido o nome de casado. Primeiros entendimentos: aplicam-se as regras da separao para o divrcio, sendo que na modalidade consensual (judicial ou administrativa) por consenso. SEPARAO DE CORPOS - Medida cautelar para os casos de divrcio litigioso (art. 1562, com excluso da separao) - Decorrncia natural do pedido(lgica impe). - Afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal. base legal: arts.1562, CC, 796 e 888-VI, CPC segredo de justia - CPC art.155-II corre em frias forenses - CPC art. 173-I pode ser concedida como medida cautelar 796 e 888-VI CPC(medida satisfativa) finalidade: suspenso autorizada dos deveres conjugais enquanto se processa o divrcio

efeitos : sentena que decretar o divrcio retroage nos seus efeitos data que tiver sido concedida a separao de corpos(art. 1580, com nova redao que lhe dever ser atribuda efeitos sucessrios e previdencirios, j que h consenso doutrinrio e jurisprudencial de que mera separao de corpos acaba com as decorrncias da comunho de bens nos regimes comunitrios) RESTABELECIMENTO DA SOCIEDADE CONJUGALCom a EC/66/2010: s novo casamento, j que divrcio dissolve o casamento, o vnculo matrimonial. *Des. Luiz Felipe Brasil Santos defende que com a Lei 11441/2007, tambm, por ser feito por escritura pblica. Na separao de corpos no exige nada, basta voltarem a viver juntos, j que no dissolvendo nada, no h o que restabelecer. Quem j detinha o estado de separado anteriormente vigncia da EC 66/2010, dever promover o divrcio, e , se for o caso, at o restabelecimento da sociedade conjugal de que tratava o artigo 1577 do CC e a Lei 11441/2007. Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia 13 DIVRCIO Base legal evoluo ***At 1977 = CC/1916: indissolubilidade do matrimnio, desquite s extinguia a sociedade conjugal *** Emenda Constitucional n 9, de 28/6/77: ***LDI(6.515/77) - no incio s admitia uma vez o divrcio. exigia 2 anos de casamento para a separao consensual por converso(indireto) exigia 3 anos. direto exigia 5 anos de separao de fato ***CF/88 reduziu o prazo : um ano para converso da separao em divrcio, 2 anos para o divrcio direto. ***Lei 7841/89, revogou o art. 38 da LDI, que permitia uma s vez o divrcio ***Lei 8408/92 , alterou a redao do art. 25 da LDI, reduzindo o prazo para converso da separao em divrcio a 1 ano. ***CDIGO CIVIL ARTS. 1571, IV(termina a sociedade conjugal) e 1 (dissolve o vnculo matrimonial), 1580 a 1582. ****Lei 11441/2007 - art. 3 incluiu o divrcio consensual administrativo. - art. 1124-A, no CPC *no depende de homologao judicial; *constitui ttulo hbil para o registro civil e de imveis; *assistncia de advogado; *escritura gratuita a quem se declarar pobre; ***Emenda Constitucional n 66 de 13/7/2010 alterou a redao do 6, do art. 226 da CF/88, acabando com a separao:O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio.

- No exige mais tempo de casamento. - Todos os artigos do Cdigo Civil referentes separao, com o seu desparecimento devero ser desconsiderados e adequados naquilo que couber aos efeitos da extenso da emenda constitucional. *Estariam revogados os artigos 1571,III, 1572, 1573, 1574, 1575, 1577 e 1578 do CC. *Devem receber nova leitura, excluindo a separao judicial ops artigos: 10, I, 25,27,I, 792,793,980,15t62,1571, 2, 1580, 1583, 1683, 1775 e 1831 do CC. Definio - a terminao do casamento vlido, que se opera mediante sentena judicial*, em razo de acordo de vontade dos cnjuges ou de causa legal, habilitando a convolao de novas npcias (Geraldo Pedroso de Freitas, - O direto de famlia e a Constituio de 1988, pg. 223) * Hoje, se consensual, no havendo filhos menores ou incapazes pensionados, por escritura pblica sem necessidade de homologao. Quem pode requerer - art. 1582 - personalssimo - s os cnjuges nico - exceo - em caso de incapacidade pelo curador, ascendente, irmo. Direitos e deveres em relao aos filhos: divrcio nem novo casamento modificaro(art. 1579) Partilha de bens: - pode ser deferido sem que haja partilha de bens(art.1581) - prioridade aos efeitos pessoais - posteriormente pode ser proposta simples ao de partilha(eminentemente patrimonial) Ministrio Pblico - vista obrigatria - ao de estado pena de nulidade. - desnecessria se consensual administrativo(tb. a homologao) Efeitos a) - possibilita novo casamento b) - no admite restabelecimento da sociedade conjugal, s novo casamento. Nome dos cnjuges Artigos 1571, 2, 1578 enquanto no revisada a matria no Cdigo Civil, devem ser aplicados para solucionar os problemas do nome dos divorciandos, caso tenham adotado o do outro cnjuge com o casamento. - poder ser mantido o nome de casado, no consensual se assim houver acordo; - no litigioso, pode ser mantido, de acordo com a regra do artigo 1578, se a alterao causar: - Evidente prejuzo para sua identificao; - Manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; - Dano grave reconhecido na deciso judicial.

TIPOS DE DIVRCIO
Consensual(Judicial ou Administrativo) Divrcio { Litigioso Judicial Consensual {

Administrativo CONSENSUAL JUDICIAL: havendo acordo com filhos menores ou incapazes pensionados dever ser mantido o disposto no nico do art. 1574(juiz poder recusar a homologao do divrcio se apurar que a conveno no preserva suficientemente os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges) CONSENSUAL ADMINISTRATIVO: havendo acordo e no havendo filhos menores ou incapazes pensionados Lei 11441, 4/1/2007 Resoluo 35 do Conselho Nacional da Justia Provimento 4/2007 CGJRS Provimento 118/2007 OAB -Art. 3 Lei 11.441/200 acrescentou letra A no art. *no havendo filhos menores ou incapazes; *no depende de homologao judicial; *constitui ttulo hbil para o registro civil e de imveis; *assistncia de advogado; *escritura gratuita a quem se declarar pobre; 1124 do CPC:

LITIGIOSO: por sentena judicial em processo contencioso, quando um dos cnjuges no concorda com o direto consensual. - Rito ordinrio - Juiz deve tentar a conciliao Vitor Hugo Oltramari - Direito de Famlia