SOCIEDADES MERCANTILES A. Aspectos generales 1.

Concepto Agrupacin de personas, que organizadas mediante un contrato, en una de las formas legales, dotada de Personera jurdica y de patrimonio propio, tiene por finalidad ejercer una actividad econmica y dividir las ganancias. Se define como Sociedad a la reunin de dos o ms personas que por medio de un contrato (escritura), o mediante el acto plural de voluntades, que se sujetan por regla general a los mismos requisitos de fondos propios de los contratos civiles, obligndose a hacer un aporte ya sea en dinero, trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad una vez constituida legalmente forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados1. Segn el contenido del art. 2085 del cdigo civil 2, a una sociedad se le da el carcter de comercial, cuando es formada con el fin de ejecutar actos o empresas mercantiles. No es comercial cuando se crea con fines culturales, recreativos, deportivos o de beneficencia. 2. Conformacin de la sociedad mercantil Toda sociedad mercantil se conforma mediante la subscripcin de un contrato de sociedad en el cual se materializa la voluntad de las personas que se quieren asociar, con argumentacin de la motivacin de constitucin, el cual para su validez debe ser elevado a escritura pblica, que deber registrarse debidamente ante la cmara de comercio del domicilio principal de la sociedad mercantil. Lo cual dar como consecuencia personera jurdica a la sociedad, permitindole ejercer los derechos que de la misma se derivan, y contraer las obligaciones pertinentes en razn de su actividad.

Art. 98 del C. De Ccio. Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.

Lo anterior constara en un acta de constitucin que deber contener por lo menos: El nombre y domicilio de quienes intervengan, plenamente identificados y su nacionalidad. Si son personas jurdicas, deber contener el nombre de la misma, el nmero de escritura que dio origen a la constitucin. Clase y tipo social que se va a constituir y nombre. Domicilio de la sociedad. Debe especificarse si es estatutario y los otros que establezca la sociedad. Los que no se determinen en el acta no tendrn validez jurdica. En todo caso se debern incluir las agencias y sucursales. Objeto social: es la actividad a desarrollar. El objeto social debe ser claro, expreso y completo. Capital social: se debe especificar cul es el subscrito, el autorizado y el pagado; adems se deben establecer los plazos para cumplir con el aporte cuando este sea fraccionado. La administracin social: es decir el representante legal, sus atributos, facultades y la de las juntas directivas y asamblea general de socios. Reuniones sociales: como son, secciones ordinarias y extraordinarias. Fechas del balance general, inventarios, distribucin de utilidades y tipo de reserva. Duracin del ente social, y causales de disolucin de la misma. Liquidacin de la sociedad. Resolucin de conflictos sociales. Por ejemplo arbitramento. Representantes de los socios, cuando no vayan a asistir a las reuniones convocadas por el rgano mximo. Obligaciones del revisor fiscal cuando exista este en la sociedad. Las dems que se quieran crear.

Cmo constituir una compaa: as se constituye una compaa, sea sta una sociedad, empresa unipersonal o una sucursal a) Decidir si se va a establecer una sociedad comercial, empresa unipersonal o sucursal de sociedad extranjera. Si se va a establecer una sociedad, se debe elegir el tipo societario. De acuerdo con la ley colombiana, pueden existir cinco formas de sociedades comerciales: sociedad colectiva, sociedad en comandita (simple o por acciones), sociedad de responsabilidad limitada y sociedad annima. b) Preparar los documentos para la constitucin de la compaa. Los siguientes son los documentos necesarios para la constitucin de una sociedad annima o limitada: Certificado de existencia y representacin legal de la sociedad inversionista, expedido por el funcionario competente del domicilio de la sociedad. En caso de tratarse de una persona natural, deber hacerse llegar una copia del pasaporte. Poder autorizando a un abogado para actuar en nombre de la sociedad inversionista. Es recomendable que en el poder se incluya expresamente la facultad del apoderado para obtener el NIT de los socios o accionistas extranjeros y de registrar la inversin extranjera ante el Banco de la Repblica. Definir los estatutos de la sociedad que va a ser constituida. En caso de tratarse de la constitucin de una sucursal de sociedad extranjera, se necesitan adems de los documentos mencionados en los literales a y b, los siguientes: Estatutos de la casa matriz. Resolucin del rgano competente de la casa matriz autorizando la apertura de la sucursal en Colombia, sealando como mnimo: Los negocios a que se va a dedicar la sucursal El monto de capital asignado a la misma. Su domicilio. Su duracin. Las causales para la terminacin de los negocios. El nombramiento del representante legal y sus atribuciones. El nombramiento del revisor fiscal. Los documentos mencionados, excepto los del literal c, debern contar con la cadena de legalizaciones establecida en la legislacin colombiana, la cual consiste en:

 La autenticacin de los mismos por un notario pblico del domicilio de la sociedad persona natural inversionista, el cual certifique la representacin legal, veracidad del documento y la existencia de la sociedad. La verificacin de la informacin de dichos documentos por el cnsul colombiano del mismo domicilio. El reconocimiento del Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia y, La traduccin de dichos documentos al castellano, cuando sea necesario, por un traductor oficial certificado como tal en Colombia. Los anteriores pasos para legalizar no aplican en caso de que en el pas de donde provengan los documentos se aplique la Convencin de la Haya, en cuyo caso solo se requiere la notarizacin y la Apostilla, sin perjuicio de la traduccin oficial de los documentos, en caso de requerirse. c) Obtener el NIT de los accionistas extranjeros. Para la obtencin del Nmero de Identificacin Tributaria -NIT- de los inversionistas, se debe diligenciar el formulario de Registro nico Tributario -RUT- ante la DIAN. Este paso no es requerido en el evento del establecimiento de una sucursal. d) Elevar y/o protocolizar en escritura pblica los documentos de constitucin de la sociedad o establecimiento de la sucursal. La escritura pblica de constitucin de La sociedad o sucursal deber suscribirse ante un notario pblico en Colombia e incluir los documentos mencionados en el Paso 2. Los estatutos de la sociedad debern contener lo siguiente:-Nombre y domicilio de los accionistas o socios. Clase de sociedad que se constituye y su nombre. Domicilio de la sociedad y de las sucursales si hubiere. Objeto social. Capital de la sociedad y valor nominal delas acciones/cuotas. Nombre del representante legal de la sociedad y su suplente, incluyendo sus atribuciones y limitaciones. Cuando la sociedad tenga por objeto explotar, dirigir o administrar un servicio pblico o una actividad declarada por el Estado como de inters para la seguridad nacional, el representante legal deber ser ciudadano colombiano. Nombre de los miembros de la junta directiva (al menos tres) y sus suplentes, incluyendo sus obligaciones.

 Nombre del revisor fiscal y un suplente. La ley autoriza que se nombre a una firma auditora la cual deber designar a la persona que ejercer como revisor fiscal y su suplente. Trmino de duracin de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma. La poca y forma de convocar y constituirla asamblea o junta de socios en sesiones ordinarias o extraordinarias, as como la manera de deliberar y decidir sobre los asuntos de su competencia. Las fechas en que se deben preparar los estados financieros. La forma en que se deben distribuir los beneficios sociales con indicacin de las reservas que deben hacerse. La forma de hacer la liquidacin de la sociedad, una vez disuelta. La forma en que los asociados y los administradores sociales, resolvern sus eventuales diferencias. La firma de la escritura pblica de constitucin genera el pago de derechos notariales que oscilan entre 2.7 y 3.0 por mil del valor del capital asignado. En el caso de constitucin de una empresa unipersonal no se requiere de escritura pblica, basta con un documento privado salvo que los activos que se destinen a la empresa sean bienes que requieran de escritura pblica. El documento privado deber contener: Nombre y domicilio del empresario. Denominacin o razn social de la empresa. Domicilio de la empresa. Objeto social. Capital de la empresa y estimacin de valor de los bienes aportados. Nmero de cuotas de igual valor en que se dividir la empresa. Forma de administracin y el nombre, documento de identidad y facultades del administrador. Trmino de duracin de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma. e) Obtener las cartas de aceptacin de los cargos de la sociedad, empresa unipersonal o sucursal. Debern obtenerse cartas de aceptacin al cargo de las personas nombradas en los estatutos de la compaa, como es el caso del representante legal y su suplente, los miembros principales y suplentes de la junta directiva y el revisor fiscal y su suplente, cuando haya lugar a cada nombramiento. Dichas cartas deben incluir el nombre completo de la persona que acepta el cargo, el cargo, el documento y nmero de identificacin de la persona y su firma

f) Efectuar el Registro nico Tributario (RUT) personalmente o a travs de apoderado, ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales para as obtener el NIT de la sociedad. La escritura pblica de constitucin, las cartas de aceptacin, el NIT de los inversionistas extranjeros, y el formulario adicional para fines tributarios (RUT y RIT si es el caso) diligenciado indicando los impuestos a los que la compaa estar sujeta, debern inscribirse en la Cmara de Comercio del domicilio de la compaa. Para ello debe diligenciarse el formulario de matrcula mercantil. Dicha entidad expedirn certificado de existencia y representacin legal de la compaa. La inscripcin en la Cmara, est sujeta al pago del impuesto de registro, equivalente al 0.7% del monto del capital de la compaa. Dicha inscripcin debe renovarse anualmente ante la misma entidad, lo cual cuesta entre US$ 8 y US$192 aproximadamente (tomando como tasa de referencia $ 2.432), dependiendo del monto de los activos de la compaa. Concluidos los pasos anteriores la compaa se encuentra constituida, existente terceras personas y puede iniciar sus operaciones. El periodo aproximado de tiempo para completar estos primeros seis pasos es de dos semanas. g) Registrar los libros de la compaa en la Cmara de Comercio. Toda sociedad deber tener libros corporativos y de contabilidad (libro de registro de accionistas, libro de actas de la asamblea general de accionistas o de la junta de socios, libro de actas de la junta directiva, libro diario, mayor, de balance y de inventarios). Las sucursales y las empresas unipersonales slo requieren delos libros de contabilidad. Dichos libros tendrn que inscribirse en la Cmara de Comercio del domicilio de la compaa. h) Abrir una cuenta bancaria. Toda compaa deber abrir una cuenta a su nombre en la entidad bancaria de seleccin, en la cual, entre otros, se har el depsito del capital por parte de los inversionistas. i) Registrar la inversin extranjera en el Banco de la Repblica. Una vez efectuada la inversin, es decir una vez se cubra el capital asignado a la compaa, y posteriormente en cada aumento del mismo, deber efectuarse el registro de la inversin extranjera ante el Banco de la Repblica. El procedimiento para el registro de la inversin vara dependiendo de la modalidad en la que sta se haya efectuado (divisas, aportes en especie, entre otras). Para informacin detallada sobre este procedimiento consultar el captulo Inversin Extranjera de esta publicacin. 3. Elementos de la sociedad mercantil 3.1. Contrato de sociedad

Es el acuerdo de voluntades a travs del cual se constituye la sociedad mercantil, que se caracteriza por generar obligaciones y fines comunes, consistentes en actividades econmicas encaminadas a obtener un lucro social colectivo. Es importante aludir, al hecho de que en el contrato de sociedad no se hace referencia a partes, sino a socios, en razn a que no existe en la sociedad oposicin de intereses, sino por el contrario hay comunidad de los mismos, y fines colectivos, por yanto hay una sola parte en un contrato de sociedad. El contrato es solemne para lo cual deber entonces: Constituirse mediante escritura pblica, y Registrarse en la cmara de comercio del domicilio principal de la sociedad. Si el contrato no cumple con la formalidad de registro, no podr ser oponible ante terceros. Dicho contrato es sucesivo y continuo hasta que se cumpla el tiempo de duracin de la sociedad estipulado en el mismo, hasta que se liquide la sociedad o en su efecto hasta que se disuelva legalmente.

3.2.

Intervencin de dos o ms personas o pluralidad

En este sentido se le imprime caractersticas pluripersonales o colectivas, cuyos intereses son comunes a cada uno de los individuos, quienes se denominan socios, cuyo concepto difiere fundamentalmente en cada una de las partes que intervienen en otro tipo de contratos, como el de arrendamiento, el de servicio de transporte, la compraventa, etc. Debido a que en la sociedad comercial pueden intervenir varias personas, todas ellas ocupando un mismo lado (existe solo una parte); caso contrario a lo que ocurre en otros contratos. 3.3. Obligacin de aportes

Los socios deben hacer sus aportes en dinero, trabajo, o en otros bienes apreciables en dinero; no se debe condicionar el aporte a la suerte de la sociedad comercial, debido a que los socios responden tambin por las prdidas y estos son necesarios para el desarrollo de las actividades mercantiles. Otro aspecto importante es que el aporte de cada socio debe ser tasado o avaluado de manera precisa, necesario en primer lugar para establecer el capital social, o la parte que se suscribe y la que paga cada asociado. Igualmente, el monto de cada aporte es conveniente para graduar el porcentaje de utilidades que

corresponde a cada socio, o las prdidas que debe afrontar segn el caso, atendiendo a la participacin y al principio de equidad. 3.4. Distribucin de utilidades sociales

La finalidad de los socios es precisamente repartirse entre ellos las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social; debido a que el nimo de lucro es lo que fundamenta la bsqueda de la utilidad. La obtencin de utilidad es legal. Ningn socio a si acepte o pacte no recibirlas dejar de hacerlo, pues se entender por no escrita las clusulas que as lo consagren; por tanto constituyen un derecho irrenunciable, ya que la ley condiciona la existencia de la sociedad a la obtencin de utilidades. Las utilidades se distribuirn como norma general por lo establecido en los estatutos, porque all debe quedar en forma detallada los porcentajes, el procedimiento, los periodos de liquidacin y todo lo concerniente a la organizacin adecuada para la reparticin de las utilidades sociales, tomando en cuenta que estas varan a veces y en ocasiones no se producen; tambin puede ocurrir eventualmente que la sociedad arroje prdidas, circunstancia que igualmente debe preverse y regularse en los estatutos. 3.5. Actividad empresarial

Constituye el objeto de la sociedad mercantil y est conformada por los diferentes actos, actividades y servicios que impliquen un inters comercial, aunque no estn sealados en la ley expresamente y siempre que no constituyan causa u objeto ilcito. 3.6. Personalidad jurdica

Es la calidad que adquiere la sociedad de ser un ente dotado de capacidad legal una vez se constituya, difiere de la capacidad y personalidad de los socios individualmente. Se deriva del registro de la escritura pblica de constitucin. Sin la aquiescencia de esta caracterstica la sociedad no podra ejecutar las actividades empresariales, no funcionara como persona jurdica, ni podra hacer oponibilidad a terceros aunque se hayan hecho los correspondientes aportes, habida cuenta de que el registro legitima la sociedad para ejercer acciones legales contra terceros y defender los intereses comunes. En sntesis la personalidad jurdica dota a la sociedad de capacidad y autonoma erga omnes. 4. Atributos de la sociedad

4.1.

Designacin o nombre comercial

Es el conjunto de signos que sirven para diferenciar los establecimientos de comercio, las actividades econmicas y entes jurdicos que realizan actos de comercio de manera profesional. Es un bien incorporal de la sociedad y por tanto merece proteccin del Estado. La designacin del nombre puede constituirse como: Razn Social: cuando es la expresin de los prenombres y apellidos de todos o algunos de los socios. Denominacin Social: cuando proviene del objeto social de la sociedad comercial. 4.2. Capacidad Jurdica La capacidad jurdica de las sociedades, manifestada en su capacidad de ejercicio est circunscrita al desarrollo de las actividades que comprenden su objeto social; lo que significa que nicamente podr realizar lo que la ley les permite, distinto de la capacidad de ejercicio de las personas naturales que pueden realizar todo lo que la ley no les ha vedado. 4.3. Domicilio

Es la relacin jurdica entre la sociedad y el lugar donde se presume va a ejercer sus derechos y a cumplir con sus obligaciones. El domicilio puede ser: Principal o Estatutario: Es aquel estipulado en los estatutos como sede principal de los negocios y actividades ms importantes de la sociedad, donde funcionan los rganos directivos. Secundario: estn por fuera del domicilio principal y adems al que corresponde una sucursal. Contractual o especial: es que acordado por las partes para actos judiciales y extrajudiciales que se originan en el contrato. 4.4. Nacionalidad

Es el vnculo jurdico que une a la sociedad (persona jurdica), con el Estado en que se encuentra y se traduce en una relacin de dependencia, lo que determinar el rgimen de su constitucin, funcionamiento y la legislacin mercantil que regular sus actividades.

4.5.

Patrimonio

Es el acervo o conjunto conformado por el capital, las reservas, las utilidades no distribuidas, el incremento del valor de los bienes, los crditos activos y en general todas las adquisiciones efectuadas a ttulo de donatario o legatario. El patrimonio de la sociedad es independiente del patrimonio de los socios.

B. Clasificacin de las sociedades mercantiles 1. Doctrinal 1.1. De personas

Son aquellas sociedades en las que impera el intuito persona, que es lo que les da a quienes la integran la calidad de socios. El elemento personal es importante para los terceros porque frente a estos se obligan, no solo el ente jurdico sino tambin los socios con sus patrimonios individuales presentes y futuros. La responsabilidad del socio ser solidaria e ilimitada. Por ejemplo la sociedad colectiva. 1.2. De capital

En este tipo de sociedad no impera el intuito persona sino el intuito rei. El fundamento para cumplir con la calidad y condicin social es el aporte dado por los socios, una vez efectuado dicho aporte los socios pasan a un segundo plano y carecen de importancia para los terceros, en razn de que solamente responden hasta el monto de sus respectivos aportes. Por ejemplo las sociedades limitadas y annimas. 1.3. Mixtas o eclcticas

Se caracterizan por la importancia del capital y a la calidad de las personas o socios. Se entender por calidad de las personas aquellos aportes diferentes al capital, como los conocimientos especiales, las caractersticas fsicas habilidades literarias y artsticas que hagan diferente a un socio de otro. De otro lado, en cuanto a la fuente del capital, las sociedades sern mixtas cuando reciban aportes pblicos y privados, caso en el cual requieren de una ley que

permita su creacin y un contrato social formalmente celebrado que determine las condiciones econmicas del Estado y de los socios privados. Por ejemplo las sociedades comanditarias (en el caso de la calidad de los socios) y las sociedades de economa mixta (en el caso del capital). 2. Legal La legislacin colombiana en materia mercantil, clasifica a las sociedades en: 2.1. Sociedades Colectivas

Concepto Esta es la que existe bajo una razn social y en la que todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. Caractersticas La razn social: Se forma con el nombre y apellido o el slo apellido de alguno o algunos de los socios, seguidos por las expresiones y Ca.; Hermanos; e hijos; Asociados u otra expresin semejante. Cuando alguno o algunos de los socios cuyo nombre conforme la razn social muera, podr seguir figurando la misma, si los herederos lo permiten, pero debe agregarse la palabra sucesores. Nmero de socios: Debe tener por lo menos dos socios y no existe lmite respecto al nmero mximo. En caso de muerte de uno de los socios, la sociedad podr continuar siempre y cuando alguno o algunos de los herederos tengan capacidad para ejercer el comercio, de lo contrario, la sociedad se disolver desde la fecha del reparto. Cada socio tendr derecho a un voto, y las decisiones para reformar los estatutos, para ingreso de nuevos socios, o para la venta de la mayor parte de los activos sociales, ser por voto unnime de los socios, salvo estipulacin en contrario por el contrato social. Responsabilidad: Los socios responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones de la sociedad que no sean atendidas por sta.

 Administracin de la sociedad: Est en manos de todos los socios quienes pueden delegarla en otros socios o en terceros. Esta clase de sociedades no est obligada a hacer reserva legal. Los socios cuentan con el derecho de inspeccionar, los libros y papeles de la sociedad en cualquier tiempo. Representante legal: El representante legal de la sociedad es elegido por los socios, y es quien adelanta todas las gestiones que comprenda el giro ordinario de los negocios. Capital: Por ser una sociedad de personas, el aporte de capital no tiene mayor trascendencia al momento de constitucin de la sociedad. Sus aportes se denominan partes de inters. Estos pueden ser en dinero, trabajo o en especie. causales de disolucin: Las consignadas en el art. 218, C de Co, y, adems, las siguientes: La muerte de alguno de los socios, si no se cumplen las condiciones del prrafo anterior. Por incapacidad de alguno de los socios, cuando no se acepta que los derechos del incapaz sean ejercidos por su representante. La declaracin de quiebra de alguno de los socios, si los otros socios no compran su inters social o no permiten la venta a un extrao. Por la venta del inters social de alguno de los socios a un extrao, si los dems asociados no convienen en continuar la sociedad con el extrao. Por renuencia o retiro de uno de los socios, cuando los dems no aceptan la compra de la parte social o la venta de la misma a un extrao. Annimas

2.2.

 Concepto La sociedad annima puede constituirse con el procedimiento ordinario consagrado en el Cdigo de Comercio para las dems sociedades comerciales, o mediante suscripcin sucesiva de sus acciones. Caractersticas Numero de accionistas: Deben tener como mnimo cinco accionistas. Responsabilidad: Los accionistas responden por las obligaciones de la sociedad hasta por el monto de su aporte. Capital: En el momento de la constitucin de la sociedad los accionistas deben suscribir por lo menos el 50% del capital autorizado, pagar por lo menos el 33% del capital suscrito. El capital suscrito restante, deber ser pagado dentro del ao siguiente a la fecha de constitucin de la sociedad. Ningn accionista puede ser propietario del 95% o ms del total de las acciones en que se divide el capital social. El capital de la sociedad annima se divide acciones del mismo valor que se representan a travs de ttulos negociables. Que son las acciones? Las acciones son ttulos expedidos a los accionistas, para conferirles el derecho. Estas tendrn que ser obligatoriamente nominativas (expedidas al nombre propio del accionista). Las acciones tambin son indivisibles y dan derecho a un voto; por tanto, cuando una accin pertenece a varias personas, estas debern nombrar un representante para que ejerza los derechos correspondientes a la calidad del accionista. Cuando stos no lleguen a ponerse de acuerdo, el juez nombrar un representante. Tales acciones se clasificaran segn los derechos que otorguen al accionista. Acciones ordinarias: confieren a sus propietarios los derechos contemplados en el art. 379 de del c de Ccio, entre los cuales estn: el derecho al voto; recibir una parte proporcional de los beneficios sociales establecidos por los balances con sujecin a la ley y los estatutos; negociar libremente las acciones, entre otros.

Acciones privilegiadas: segn el art. 381gozan de los siguientes privilegios: un derecho preferencial para su reembolso en caso de liquidacin hasta concurrencia de su valor nominal; un derecho a que de las utilidades se les destine, en primer trmino, una cuota determinada, acumulable o no. La acumulacin no podr extenderse a un periodo no mayor de cinco aos; y cualquiera otra prerrogativa de carcter exclusivamente econmica. Acciones de goce o industria: segn el art. 380 del C de Ccio, pueden crearse para compensar las aportaciones de servicios, trabajo, conocimientos tecnolgicos, secretos industriales o comerciales, asistencia tcnica y en general, toda obligacin de hacer a cargo del aportante. Estas no sern negociables hasta tanto no sean entregadas a aquel, previo cumplimiento de sus obligaciones. Acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto: el art 61 del decreto 222 de 1995 que las regula actualmente, consagra que las sociedades accionistas como la annima podrn emitir acciones ordinarias y no podrn representar ms del cincuenta por ciento del capital subscrito. Son creadas generalmente en las grandes sociedades annimas, en donde por una parte hay un grupo de accionistas que ejerce el control de la sociedad como titulares de las acciones ordinarias y o privilegiadas; estos mediante asamblea emiten esta clase de acciones para que otro grupo que en busca de un buen rendimiento adquiera, inyectando as capital a la sociedad, pero sin pretensiones de direccin, como que no tienen derecho al voto Administracin: La direccin y administracin de la sociedad estn a cargo del representante legal, la junta directiva y la asamblea general de accionistas. El representante legal y sus suplentes son elegidos y removidos por la junta directiva, a menos que en los estatutos esta facultad haya sido asignada a la Asamblea de Accionistas.

El representante legal: Puede ser nacional o extranjero, persona natural o jurdica. Obligatoriamente deben contar con revisor fiscal. La Junta Directiva est conformada por no menos de tres miembros y sus respectivos suplentes, quienes pueden ser personales o numricos, y sus facultades estn establecidas en los estatutos sociales.

La Asamblea de Accionistas est conformada por los accionistas reunidos con el qurum determinado en los estatutos de la sociedad y se debe reunir por lo menos una vez al ao, en la fecha sealada en los estatutos o dentro de los tres meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio fiscal. Reserva: Las sociedades de responsabilidad limitada, en comandita por acciones y annimas, deben constituir una reserva legal que debe alcanzar por lo menos el 50% del capital suscrito, constituida con el 10% de las utilidades lquidas de cada ejercicio fiscal. As mismo, podrn establecer reservas estatutarias y ocasionales, segn lo establezca la asamblea de accionistas. La reparticin de utilidades: Es decidida por la asamblea general de accionistas al final de cada ejercicio legal y se reparten en proporcin a las acciones suscritas y el porcentaje a distribuir no es de menos del 50% de las utilidades liquidas salvo un 78%de los accionistas apruebe lo contrario. Derechos: Cada propietario de accin tendr los siguientes derechos.

Participar en las deliberaciones de la asamblea general y poder votar en ella. Participar proporcionalmente en las utilidades que arrojen los estados financieros, de acuerdo con lo dispuesto en la ley o en los estatutos. Salvo estipulacin en contrario, por tener el derecho de preferencia cada uno podr negociar libremente sus acciones. Quince das antes de cada asamblea general, podr inspeccionar libremente los libros y examinar los balances, y Al tiempo de la liquidacin y despus de haber cancelado la sociedad todo su pasivo externo, podr recibir una parte proporcional de los activos sociales.

Disolucin:

Son causales de disolucin de la sociedad annima las del 218 del C de Ccio y las siguientes: cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por ciento del capital subscrito y cuando el noventa y cinco por ciento o ms de las acciones subscritas lleguen a pertenecer a un solo accionista. 2.2.3. Sociedad annima simplificada Caractersticas: Se crea mediante contrato o acto unilateral que constar en documento privado. Se constituyen por una o varias personas naturales o jurdicas, quienes slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos aportes. Una vez inscrita en el registro mercantil, formar una persona jurdica distinta de sus accionistas. Es una sociedad de capitales. Su naturaleza siempre ser comercial, independientemente de las actividades previstas en su objeto social. Para efectos tributarios, se rige por las reglas aplicables a las sociedades annimas. Las acciones y dems valores que emita la S.A.S no podrn inscribirse en el Registro Nacional de Valores y Emisores ni negociarse en bolsa. El documento de constitucin ser objeto de autenticacin de manera previa a la inscripcin en el registro mercantil de la Cmara de Comercio, por quienes participen en su suscripcin. Dicha autenticacin deber hacerse directamente o a travs de apoderado. Cuando lo activos aportados a la sociedad comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la sociedad deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes. Requisitos para constituir una S.A.S de conformidad con la ley 1258 de 2008 Nombre, documento de identidad, domicilio de los accionistas (ciudad o municipio donde residen). Razn social o denominacin de la sociedad, seguida de las palabras sociedad por acciones simplificada, o de las letras S.A.S.

 El domicilio principal de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan en el mismo acto de constitucin. El trmino de duracin, si ste no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad se ha constituido por trmino indefinido. Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la sociedad podr realizar cualquier actividad comercial o civil, lcita. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad podr realizar cualquier actividad lcita. El capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, nmero y valor nominal de las acciones representativas del capital y la forma y trminos en que stas debern pagarse. La forma de administracin y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus administradores. En todo caso, deber designarse cuando menos un representante legal.

2.3.

Sociedades Comanditarias

Caractersticas Constitucin: Estas sociedades se constituyen siempre con dos clases de socios, llamados Gestores y Comanditarios Socios gestores: el que aporta un saber especifico, denominado "aporte industrial" es el conocimiento traducido en aporte para ser socio y cuya responsabilidad es solidaria e ilimitada en razn a las operaciones sociales y participan en la gestin y administracin de la sociedad, sus aportes pueden ser en dinero, trabajo o especie; los cuales se denominan partes de inters. Socios comanditarios: Estos no participan en la gestin y cuya responsabilidad se limita al capital aportado o comprometido; sus aportes lo realizan en dinero o en

especie y se llamarn cuotas y responden hasta el lmite de sus aportes, se le llama tambin socio capitalista. Capital: El capital social se puede formar con los aportes de los socios comanditarios nicamente, o con los de stos y los de los socios gestores. Administracin: La administracin de esta clase de sociedad corresponde a los socios gestores, quienes podrn ejercerla directamente o delegarla en terceras personas. Los comanditarios no podrn administrar, slo podrn servir como delegados de los socios gestores y para negocios determinados, advirtiendo siempre que actan por poder, pues al omitir esto ltimo tendrn que responder solidariamente con los gestores por las operaciones que ejecute. Cada comanditario tendr derecho a un voto por cada cuota o accin que posea en la sociedad, para las decisiones de la junta de socios, pero las decisiones administrativas slo las tomaran los socios gestores.

Causales de disolucin Las previstas en el art. 218 C. De Co.; cuando desaparezca alguna de las categoras de los socios; o cuando ocurra alguna de las causales especiales de las sociedades colectivas, respecto a los socios gestores. Existen dos clases de sociedades en comandita: simple o por acciones. 2.3.2. Sociedad en comandita simple Caractersticas Nmero de socios: Debe tener por lo menos un socio gestor y un socio comanditario, los cuales no pueden exceder de 25; razn por la cual se asimilan a las sociedades limitadas. Designacin social: Se designaran como razn social, ser el nombre y apellido, o apellido de uno o varios de los socios gestores, seguidos de la denominacin Sociedad en comandita, o S. en C.

Esta clase de sociedad no est obligada a tener revisor fiscal ni reserva legal. Disolucin: La sociedad en comandita simple se disuelve tambin cuando haya prdidas de las dos terceras partes o ms del capital social. Capital: El capital deber pagarse, en su totalidad al momento de la constitucin. 2.3.3. Sociedad en comandita por acciones. Caractersticas Nmero de socios: Debe tener por lo menos un socio gestor y cinco comanditarios y un mximo indeterminado. Designacin: Se asimila a las sociedades annimas y su denominacin ser: el nombre y apellido, o apellido de uno o varios de los socios gestores, seguidos de la denominacin Sociedad en comandita por acciones o, S en C por A. Administracin: La administracin de la sociedad se encuentra en cabeza de los socios gestores quienes podrn ejercerla directamente o delegarla en terceros. Capital: Los socios deben suscribir por lo menos el 50% del capital autorizado y pagar por lo menos el 33% del capital suscrito. El capital restante deber ser pagado dentro del ao siguiente a la fecha de constitucin de la sociedad, el capital estar representado en ttulos de igual valor, cuya emisin, colocacin y negociacin se sujetar a lo previsto para las sociedades annimas. Es obligatorio para esta clase de sociedades tener revisor fiscal y reservas de sus utilidades como las sociedades annimas. Disolucin:

La sociedad en comandita por acciones se disolver tambin por prdidas que reduzcan a menos del 50% su capital social.

2.4.

De responsabilidad limitada

Caractersticas Nmero de socios: Un nmero mnimo de dos y un mximo de 25, quienes deben ser inscritos en el libro de socios registrados en la cmara de comercio, con nombre, documento de identificacin, nacionalidad y nmero de cuotas que posee, gravmenes y cesiones hechas a terceros. Capital: La constituyen, con aportes llamados cuotas. Estos aportes pueden ser en dinero, especie, o trabajo. Cuando es en trabajo, ste no forma parte del capital. El capital social debe ser pagado en su totalidad en el momento de constituir la sociedad y debe estar dividido en cuotas de igual valor cada una. La cesin de participacin dentro del capital social, as como la inclusin de nuevos socios deber realizarse a travs de una reforma de estatutos. Utilidades: La reparticin de utilidades se rige por las normas de la sociedad annima. Responsabilidad: La responsabilidad de estos llega hasta el monto de sus aportes y el capital social debe pagarse ntegramente al momento de la constitucin, porque en caso de que la superintendencia compruebe la no cancelacin total, puede exigir una multa de hasta $ 50.000.oo u ordenar la disolucin de la compaa. Designacin del nombre: La denominacin puede ser cualquiera pero siempre seguida de la palabra Limitada o Ltda. Administracin:

La administracin de los negocios sociales y la representacin de la sociedad corresponden a todos y cada uno de los socios, pero podr delegarse en una sola persona (un gerente). La fiscalizacin tambin corresponde a todos los socios y puede nombrarse o no revisor fiscal. Los socios tienen derecho a examinar, en cualquier tiempo, los libros y todos los documentos de la compaa. Las decisiones de la asamblea se toman d acuerdo con la votacin y cada socio tiene tantos votos, como cuotas posea en la empresa. Cuando se haga cesin de cuotas, sta debe hacerse por escritura pblica y produce efectos nicamente, desde la fecha en que se inscriba en el registro mercantil. Si alguno de los socios fallece la sociedad continuar con uno o ms de los herederos, salvo estipulacin en contrario. En los estatutos puede sealares un plazo para que uno o varios de los socios tengan derecho a comprar las cuotas del fallecido por el valor comercial que tenan, al morir ste. La sociedad limitada tendr revisora fiscal, en caso de que as lo apruebe cualquier nmero de socios excluidos de la administracin que represente al menos el 20% del capital. Reserva: La sociedad est obligada a hacer una reserva legal hasta el 50% del monto de su capital, apropiando para esta un 10% cada ao de las utilidades. En caso de perdidas, stas se enjugarn con las reservas. Disolucin: Son causales de disolucin las consignadas en el art. 218 del C. De Co., Tambin cuando el nmero de asociados exceda al lmite previsto por la ley, o cuando el capital social se vea afectado por perdidas que lo reduzcan a menos del 50%. En lo no regulado en la ley o en los estatutos sobre la sociedad de responsabilidad limitada, se aplicaran las normas de la sociedad annima. 2.5. De economa mixta

Concepto Son las sociedades comerciales que se constituyen con aportes estatales y de capital privado. Se sujetan a las reglas2 del derecho privado y a la jurisdiccin ordinaria.

 Caractersticas Constitucin: Legalmente las sociedades de economa mixta se rigen por la reglas de derecho privado, son sociedades de comercio sujetas al derecho mercantil, con las limitaciones expresas que la Constitucin y la ley establezcan. Pueden constituirse bajo cualquiera de las formas de sociedades previstas en el Cdigo de Comercio, colectivas, en comandita simple o por acciones, de responsabilidad limitada o annima, ya que la ley colombiana no seala ninguna en especial. Esta ltima forma, que algunas legislaciones extranjeras encuentran como nica aceptable es la que mejor permite desarrollar el objetivo social. Dos actos jurdicos requiere la constitucin de una sociedad de economa mixta: la ley que la crea o autoriza y el contrato de sociedad. No basta la creacin legal o la autorizacin que se haga para que la sociedad quede constituida; es preciso el posterior acuerdo con los particulares y la solemnizacin del contrato, en trminos del Cdigo de Comercio, para dar nacimiento a la nueva persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados3. Aportes: Para que una sociedad comercial pueda ser calificada como de economa mixta es necesario que el aporte estatal, a travs de la Nacin, de entidades territoriales, de entidades descentralizadas y de empresas industriales y comerciales del Estado o sociedades de economa mixta no sea inferior al cincuenta por ciento (50%) del total del capital social, efectivamente suscrito y pagado. Los regmenes de las actividades y de los servidores de las sociedades de economa mixta en las cuales el aporte de la Nacin, de entidades territoriales y de entidades descentralizadas, sea igual o superior al noventa (90%) del capital social es el de las empresas industriales y comerciales del Estado. En las sociedades de economa mixta los aportes estatales podrn consistir, entre otros, en ventajas financieras o fiscales, garanta de las obligaciones de la sociedad o suscripcin de los bonos que la misma emita. El Estado tambin podr aportar ttulos mineros y aportes para la explotacin de recursos naturales de propiedad del Estado.

CSJ, S. Plena, Sent. feb 27/75 M.P. Luis Sarmiento Buitrago

El aporte correspondiente se computar a partir del momento en que se realicen de manera efectiva o se contabilicen en los respectivos balances los ingresos representativos.

Condiciones de participacin de las entidades pblicas: En el acto de constitucin de toda sociedad de economa mixta se sealarn las condiciones para la participacin del Estado que contenga la disposicin que autorice su creacin, el carcter nacional, departamental, distrital o municipal de la sociedad; as como su vinculacin a los distintos organismos para efectos del control que ha de ejercerse sobre ella. Representacin de las acciones de la nacin y de las entidades pblicas: La representacin de las acciones que posean las entidades pblicas o la Nacin en una Sociedad de Economa Mixta corresponde al Ministro o Jefe de Departamento Administrativo a cuyo despacho se halle vinculada dicha Sociedad. Lo anterior no se aplicar cuando se trate de inversiones temporales de carcter financiero en el mercado burstil. Cuando el accionista sea un establecimiento pblico o una empresa industrial y comercial del Estado, su representacin corresponder al respectivo representante legal, pero podr ser delegada en los funcionarios que indiquen los estatutos internos. 2.6. Extranjeras

Concepto Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el exterior. Todas las sucursales que desarrollen actividades permanentemente en Colombia estarn sometidas a la vigilancia del estado, que se ejercer por la superintendencia bancaria o de sociedades segn su objeto social. As mismo, cualquier sociedad extranjera, aun cuando desarrolle actividades no consideradas permanentes por la legislacin comercial puede establecer una sucursal.

La Ley comercial establece cuando se entiende que una sociedad extranjera desarrolla actividades permanentes en Colombia. Actividades que se tienen como permanentes: Se tienen por actividades permanentes para efectos del artculo 471 del C de Ccio las siguientes: Abrir dentro del territorio de la Repblica establecimientos mercantiles u oficinas de negocios aunque stas solamente tengan un carcter tcnico o de asesora; Intervenir como contratista en la ejecucin de obras o en la prestacin de servicios; Participar en cualquier forma en actividades que tengan por objeto el manejo, aprovechamiento o inversin de fondos provenientes del ahorro privado; Dedicarse a la industria extractiva en cualquiera de sus ramas o servicios; Obtener del Estado colombiano una concesin o que sta le hubiere sido cedida a cualquier ttulo, o que en alguna forma participe en la explotacin de la misma y, El funcionamiento de sus asambleas de asociados, juntas directivas, gerencia o administracin en el territorio nacional. Caractersticas Constitucin: Para su constitucin es necesario registrar los documentos que evidencien la existencia y representacin legal de la sociedad extranjera, y la resolucin o acoten donde conste la decisin de la sociedad extranjera de constituir una sucursal en Colombia. La constitucin requiere escritura pblica de protocolizacin, y la cual se registra en la cmara de comercio del domicilio escogido en el pas. Tcnicamente la sucursal de sociedad extranjera es un establecimiento de comercio de su casa matriz por tal razn no cuenta con personera jurdica. Y finalmente obtener permiso de la superintendencia de bancaria o de sociedades segn el caso.

La resolucin o acto en que la sociedad acuerda conforme a la ley de su domicilio principal establecer negocios permanentes en Colombia, expresar: Los negocios que se proponga desarrollar, ajustndose a las exigencias de la ley colombiana respecto a la claridad y concrecin del objeto social; El monto del capital asignado a la sucursal, y el originado en otras fuentes, si las hubiere; El lugar escogido como domicilio; El plazo de duracin de sus negocios en el pas y las causales para la terminacin de los mismos. La designacin de un mandatario general, con uno o ms suplentes, que represente a la sociedad en todos los negocios que se proponga desarrollar en el pas. Dicho mandatario se entender facultado para realizar todos los actos comprendidos en el objeto social, y tendr la personera judicial y extrajudicial de la sociedad para todos los efectos legales, y La designacin del revisor fiscal, quien ser persona natural con residencia permanente en Colombia. Permiso: Esta sociedad requiere para su funcionamiento de un permiso. Suspensin del permiso: El permiso de funcionamiento deber suspenderse cuando la sociedad incurra en irregularidades que, en su caso, autoricen la misma medida para las sociedades domiciliadas en el pas y cuando hayan suspendido injustificadamente sus negocios en el pas por ms de un ao. Efectos de la suspensin: Suspendido el permiso de funcionamiento, la sociedad no podr iniciar nuevas operaciones en el pas mientras no subsane las irregularidades que hayan motivado la suspensin, so pena de revocacin, definitiva del mismo permiso. Capital: El capital de las sucursales es el determinado por su casa matriz y se constituye en la garanta general de sus obligaciones en Colombia. El capital destinado por la

sociedad a sus negocios en el pas podr aumentarse o reponerse libremente, pero no podr reducirse sino con sujecin a lo prescrito en este Cdigo, interpretado en consideracin a los acreedores establecidos en el territorio nacional. Cuando la Superintendencia compruebe que el capital asignado a la sucursal disminuy en un cincuenta por ciento (50%) o ms, requerir al representante legal para que lo reintegre dentro del trmino prudencial que se le fije, so pena de revocarle el permiso de funcionamiento. En todo caso, si quien acte en nombre y representacin de la sucursal no cumple lo dispuesto en este artculo, responder solidariamente con la sociedad por las operaciones que realice desde la fecha del requerimiento. Administracin: La representacin de estas sucursales es llevada a cabo por un mandatario general quin representa a la sociedad en el pas y frente a terceros de la sociedad a matriz. El representante al igual que la modificacin a los estatutos deber registrarse en la cmara de comercio Las sucursales de sociedad extranjera se encuentran bajo la vigilancia del Estado, a travs dela Superintendencia de Sociedades, salvo que dicha vigilancia le corresponda a otra superintendencia por razn de las actividades que desarrolla la sucursal. Utilidades: Las utilidades generadas por este tipo de sucursales podrn ser enviadas al exterior previo cumplimiento de las obligaciones tributarias y cambiarias a que haya lugar.

Reserva y provisiones de las sociedades extranjeras: Las sociedades extranjeras con negocios permanentes en Colombia constituirn las reservas y provisiones que la ley exige a las annimas nacionales y cumplirn los dems requisitos establecidos para su control y vigilancia. Constitucin de apoderado por persona natural extranjera para obtener permiso de funcionamiento a sociedades extranjeras:

Las personas naturales extranjeras no residentes en el pas que pretendan realizar negocios permanentes en Colombia constituirn un apoderado, que cumplir las normas de este Ttulo, en cuanto fueren compatibles con la naturaleza de una empresa individual. 2.7. De hecho

Caractersticas Constitucin legal de las sociedades: Segn nuestra legislacin mercantil, las sociedades comerciales deben constituirse por escritura pblica y adoptar las formas societarias establecidas en el Cdigo de Comercio. Las sociedades as constituidas forman una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados y como tal dotadas de los atributos propios de la personalidad. Diferencia con las sociedades legalmente constituidas: La principal diferencia entre una sociedad comercial regular y una sociedad de hecho es precisamente que mientras la primera se constituye por escritura pblica ante un Notario, la segunda no se constituye por escritura pblica y su existencia se demuestra por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley. La sociedad de hecho no es persona jurdica. Por consiguiente, los derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa social, se entendern adquiridos o contradas a favor o a cargo de todos los socios de hecho. Igualmente, las estipulaciones acordadas por los asociados producirn efectos entre ellos. Caractersticas especiales de la sociedad de hecho De las nociones anteriores se destacan varias caractersticas que corresponden a las sociedades de hecho, como entes que difieren de las sociedades regularmente constituidas, entre las cuales se pueden destacar las siguientes: En cuanto a su denominacin: A diferencia de la sociedad regular que se identifica con la razn o denominacin social que corresponde a cada uno de los tipos de sociedad contemplados en el Cdigo de Comercio, la de hecho como no es persona jurdica dado que los empresarios son todos los socios, no adopta un nombre comercial que est

reservado para designar al empresario, sino una o ms enseas para identificar al establecimiento o establecimientos en los cuales desarrolla sus actividades. En cuanto a la administracin y representacin: De acuerdo con el artculo 503 del Cdigo citado, la administracin de la empresa social se har como acuerden vlidamente los asociados. Sin embargo, la sociedad de hecho carece de representante legal, puesto que al no gozar de personalidad jurdica no hay un sujeto de derecho apto para ser representado jurdicamente. Por tanto, siendo solidaria e ilimitada la responsabilidad de todos y cada uno de socios por las operaciones celebradas, igualmente en ella todos los socios pueden demandar y ser demandados, sin perjuicio de que los terceros hagan valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de todos los asociados de hecho o de cualquiera de ellos. Disposiciones atinentes a su disolucin: Por su naturaleza, la sociedad de hecho por disposicin legal est permanentemente expuesta a la declaratoria de disolucin, pues de conformidad con el mandato contenido en el artculo 505 del estatuto mercantil, los socios podrn en cualquier tiempo pedir que se haga la liquidacin de la sociedad y que se liquide y pague su participacin en ella, lo cual corresponde a una medida de salvaguarda en su favor, pues no se les puede obligar a permanecer en una sociedad gravosa para ellos, habida consideracin de la responsabilidad solidaria e ilimitada que les incumbe, as como por la especial afectacin de los bienes comprometidos en desarrollo de la actividad social a favor de terceros acreedores. Como se puede observar, la sociedad de hecho si bien no es una persona jurdica, como s lo es la sociedad comercial debidamente constituida, tiene caractersticas propias de sta, y de la misma manera se manejar, por lo que sus socios y administradores estarn sujetos a los trminos del contrato de sociedad. A la luz del artculo 20 numeral 5 del Cdigo de Comercio, para todos los efectos legales, se considera mercantil, la intervencin como asociado en la constitucin de sociedades comerciales; las que a su vez define el legislador en el artculo 100, modificado por el artculo 1 de la ley 222 de 1995, en el siguiente sentido: "se tendrn como mercantiles para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial" Si bien la Legislacin Mercantil, le da en trminos generales a la sociedad de hecho un tratamiento normativo, es claro que al no formarse dicha sociedad por

escritura pblica, no constituye una persona jurdica y en consecuencia, carece de posibilidad alguna de acceder ante entidades de control societario para adelantar procesos concursales o para adelantar su liquidacin como si fuera una sociedad comercial registrada. Ahora bien, existen otros beneficios a los que socios de sociedades de hecho pueden tener acceso siempre y cuando prueben la existencia de la sociedad por cualquier medio reconocido por la ley. Igualmente, quien tenga la condicin de socio en una sociedad comercial de hecho, conforme a las reglas del derecho mercantil y atendiendo a la interpretacin literal del texto del artculo 498 del Cdigo de Comercio, podra acceder a visas de inversionista, acreditando la existencia de la sociedad comercial por cualquier medio de prueba.

ANEXOS

CUADRO COMPARATIVO DE LAS DIFERENTES SOCIEDADES LEGALES

JURISPRUDENCIA

Consejo de Estado Sentencia 11001032500020080013600 20-01-2011

Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Primera Consejero ponente: RAFAEL E OSTAU DE LAFONT PIANETA Actor: NSTOR HUMBERTO MARTNEZ NEIRA Procede la Sala a decidir en nica instancia la demanda de nulidad interpuesta por el ciudadano NSTOR HUMBERTO MARTNEZ NEIRA, contra el Decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006 por medio del cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, proferido por el Gobierno Nacional. Pretende el actor la declaratoria parcial de nulidad del Decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, dictado por el Presidente de la Repblica, publicado en el Diario Oficial N 46483 del da 15 de diciembre de 2006, por el cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, que permite la constitucin de sociedades unipersonales. El actor seala como violados el artculo 984 del Cdigo de Comercio y el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, concretando el concepto de su violacin en los siguientes cargos: Violacin directa del artculo del C de Ccio, pues desconoce el marco conceptual previsto en la ley mercantil en materia societaria, segn el cual la pluralidad de partes es un elemento esencial en la constitucin de sociedades comerciales, por lo cual constituye un exabrupto que se admita el establecimiento de sociedades con un solo socio. Violacin directa del art. 22 de la Ley 1014 de 20065 ya que no establece la posibilidad de que las sociedades comerciales puedan constituirse con una sola

Art. 98 del C de Ccio. Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en

dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados

art. 22 de la Ley 1014 de 2006: Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se constituyan a

partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o

persona. Lo que en realidad pretende el mencionado precepto legal, no es nada distinto a estimular y facilitar la formacin de nuevas sociedades a partir de las microempresas constituidas a partir de la vigencia de la ley reglamentada. El artculo 22 en realidad no redefini el concepto de sociedad establecido por el artculo 98 del Cdigo de Comercio, a cuyas voces la sociedad es un contrato constituido por dos o ms personas. CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO El Agente del Ministerio Pblico que acta como delegado ante esta Corporacin, despus de analizar los cargos planteados en la demanda, los acogi plenamente y respald las pretensiones de la misma, en el sentido de solicitar que se anulen los fragmentos acusados. CONSIDERACIONES DE LA CORTE La Sala de la corte concluye, que el artculo 22 de la ley 1014 de 2006 al referirse a Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, estaba haciendo referencia a las distintas categoras societarias previstas en el Cdigo de Comercio y no a la creacin de una nueva especie o tipo de sociedad denominada Sociedad unipersonal, como equivocadamente lo entendi la administracin. Lo que en realidad quiso el legislador al permitir que las nuevas sociedades que se establezcan y que compartan las caractersticas de las microempresas a que se refiere el artculo 2 de la ley 905 de 2004, sean constituidas con el lleno de los requisitos sealados por la ley 222 de 1995, bajo cualquiera de las categoras societarias consagradas en el Cdigo de Comercio, esto es, mediante escrito privado y el cumplimiento de las dems exigencias establecidas en el artculo 72 de la ley 222, anteriormente trascrito. Por lo anterior, estima la Sala que las pretensiones del demandante deben ser despachadas de manera favorable, por cuanto el Decreto Reglamentario 4463 del

activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales. Pargrafo. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en Comandita se observar el requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio.

15 de diciembre de 2006, al emplear en varios de sus apartes el sintagma sociedad unipersonal, est desbordando en forma palmaria lo dispuesto en el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006,en cuyo texto, como ya se dijo, no se estableci esa nueva categora, ni modific de manera tcita el artculo 98 del Cdigo de Comercio, segn el cual la pluralidad de socios o asociados es una condicin sine qua non para la existencia del contrato de sociedad. Por lo anterior, estamos frente a una ostensible violacin de las normas indicadas por el demandante y del artculo 189 numeral 11 de la Constitucin Poltica de Colombia. Tal como lo ha venido sealando la Sala en repetidas ocasiones, las facultades reglamentarias establecidas por el artculo 189 numeral 11 de la Carta, fueron instituidas por el Constituyente como un mecanismo tendiente a garantizar la cumplida ejecucin de las leyes, siendo ese el nico fin autorizado por dicho mandato superior. As las cosas, al hacerse uso de tales potestades, el ejecutivo debe inspirarse en el nico propsito de aclarar y hacer mucho ms explcita la norma de carcter legislativo que le sirve de sustento, en orden a facilitar su ejecucin y cumplimiento y viabilizar su estricta observancia, mas no para ampliar o restringir los alcances de la Ley, tal como ha sucedido en el presente caso. En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativa, Seccin Primera, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley.

FALLA 1. DECLRASE la nulidad de los apartes acusados del Decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006 por medio del cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, proferido por el Presidente de la Repblica, en cuanto se refieren a la categora de Sociedades unipersonales, de conformidad con las consideraciones contenidas en la presente providencia.