HABEAS CORPUS N. 1.073 1 ACRDO Vistos e relatados os autos de petio de habeas corpus em que so impetrantes os Drs.

Jos Cndido de Albuquerque Mello Mattos, Joaquim da Costa Barradas e Joo Damasceno Pinto de Mendona a favor dos pacientes senador Joo Cordeiro e outros: resolvem adiar o julgamento do presente habeas corpus, a requerimento do juiz relator, pela impossibilidade de examinar e expor desde j a petio e documentos que a acompanham. Supremo Tribunal Federal, 30 de maro de 1898. - Aquino e Castro, P. Ribeiro de Almeida. - Pereira Franco. - Manoel Murtinho. - Andr Cavalcante. - Joo Barbalho. - Macedo Soares. - H. do Esprito Santo. - Bernardino Ferreira. - Pindahiba de Mattos. - Foi de voto vencedor o Sr. Ministro Augusto Olyntho.

2 ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de petio de habeas corpus, em que so impetrantes os Drs. Jos Cndido de Albuquerque Mello Mattos, Joaquim da Costa Barradas e Joo Damasceno Pinto de Mendona, a favor dos pacientes senador Joo Cordeiro e outros: concedem a ordem de habeas corpus para comparecimento dos pacientes na sesso de 16 do ms vindouro, s 11 horas da manh, requisitados do Governo, por intermdio do Ministrio dos Negcios da Justia, os necessrios esclarecimentos, at o dia e hora supra marcados, vista da referida petio por cpia. Supremo Tribunal Federal, 2 de abril de 1898. - Aquino e Castro, P. Ribeiro de Almeida. - Pereira Franco. - Manoel Murtinho. - H. do Espirito Santo. - Andr Cavalcante. - Joo Barbalho. - Bernardino Ferreira. - Pindahiba de Mattos, vencido. Macedo Soares. - Foi de voto vencedor o Sr. Ministro Augusto Olyntho. 3 ACRDO Vistos, expostos e discutidos estes autos de habeas corpus, requerido pelos advogados Drs. Joaquim da Costa Barradas, Jos Cndido de Albuquerque Mello Mattos e Joo Damasceno Pinto de Mendona, em favor dos pacientes senador Joo Cordeiro, deputados Alcindo Guanabara e Alexandre Jos Barbosa Lima, e major Thomaz Cavalcante de Albuquerque, primeiramente detidos e depois desterrados para a ilha de Fernando de Noronha, por decreto de 21 de janeiro do corrente ano, do Presidente da Repblica, usando da faculdade que lhe confere o art. 80, 2, n. 2, da Constituio Federal, como no citado decreto se declara; e Considerando que um dos pacientes senador e dois so deputados e que os deputados e senadores, desde que tiverem recebido diploma at a nova eleio, no podero ser presos seno no caso de flagrncia em crime inafianvel (Const. art. 20);

Considerando que a priso de nenhum desses trs pacientes se realizou em tais condies; Considerando que a imunidade, inerente funo de legislar, importa essencialmente autonomia e independncia do Poder Legislativo, de sorte que no pode estar includa entre as garantias constitucionais que o estado de stio suspende, nos termos do art. 80 da Constituio, pois, de outro modo, se ao Poder Executivo fosse lcito arredar de suas cadeiras deputados e senadores, ficaria merc do seu arbtrio, e, por isso mesmo, anulada a independncia desse outro poder poltico, rgo, como ele, da soberania nacional (Const., art. 15) e o estado de stio, cujo fim defender a autoridade e livre funcionamento dos poderes constitudos, converter-se-ia em meio de opresso seno de destruio de um deles (sentena de 15 de dezembro de 1893, da Suprema Corte Argentina, no recurso de habeas corpus do senador Alem); Considerando mais que os pacientes foram presos e desterrados durante o estado de stio declarado pelo decreto Legislativo n. 456 de 12 de novembro de 1897, e prorrogado pelos decretos do Poder Executivo n. 2737 de 11 de dezembro do mesmo ano, e n. 2810 de 31 de janeiro deste ano, ocorrendo at que os pacientes deputados Alcindo Guanabara e Barbosa Lima foram presos antes de publicado o decreto legislativo, que declarou o stio; Considerando que com a cessao do estado de stio cessam todas as medidas de represso durante ele tomadas pelo Poder Executivo, porquanto: 1, essa extrema medida, medida de alta polcia repressiva, s pode ser decretada por tempo determinado (Const., art. 80) e fora dar-lhe durao indeterminada o prorrogar-lhe os efeitos alm do prazo prefixado no decreto que a estabelece; 2, absurdo seria subsistirem as medidas repressivas, somente autorizadas pelas exigncias da segurana da Repblica, que determinam a declarao do stio, quando tais exigncias tm cessado pelo desaparecimento da agresso estrangeira, ou da comoo intestina, que as produziram, pois seria a sobrevivncia de um efeito j sem causa, e certo , na hiptese ocorrente, que a comoo interna, motivo do decreto legislativo de 12 de novembro do ano passado e dos decretos do Poder Executivo que o prorrogaram, desde muito terminou, pois, desde 23 de fevereiro cessou o estado de stio que a atestava, e, pois, com ele, no podiam deixar de cessar as medidas de exceo que s ela legitimava; 3, outro e no menor absurdo seria que pudessem durar indefinidamente transitrias medidas de represso deixadas ao arbtrio do Poder Executivo, quando nas prprias penas impostas pelo Judicirio, com todas as formas tutelares do processo, requisito substancial a determinao do tempo que ho de durar (Ruy Barbosa, O estado de stio, pg. 178); 4, j a Constituio do imprio, no art. 179, 35, dispunha que nos casos de rebelio ou invaso de inimigo, pedindo a segurana do Estado que se dispensassem por

tempo determinado algumas das formalidades que garantiam a liberdade individual, poderse-ia fazer por ato especial do Poder Legislativo; no se achando, porm, a esse tempo reunida a assemblia, e correndo a ptria perigo iminente, poderia o Governo exercer esta mesma providncia, como medida provisria e indispensvel, suspendendo-a imediatamente que cessasse a necessidade urgente que a motivara. E leis posteriores - a de 22 de setembro de 1835, que suspendeu no Par por espao de seis meses, a contar da data de sua publicao naquela provncia, os 6 a 10 do art. 179 da Constituio, para que pudesse o Governo autorizar o presidente da referida provncia para mandar prender sem culpa formada e poder conservar em priso, sem sujeitar a processo durante o dito espao de seis meses, os indiciados em qualquer dos crimes de resistncia, conspirao, sedio, rebelio e homicdio, a de 11 de outubro de 1836, prorrogada pela de 12 de outubro de 1837, e o decreto do Poder Executivo de 29 de maro de 1841, prorrogado pelo de 14 de maio de 1842, suspendendo as garantias no Rio Grande do Sul, e os de 17 de maio de 1842, suspendendo-as em S. Paulo e Minas Gerais - todos declaram terminantemente que a faculdade que tem o Governo para mandar prender e conservar em priso um cidado sem ser sujeito a processo somente durante o tempo da suspenso de garantias, que deve necessariamente ser fixo e determinado (voto vencido do Sr. Piza e Almeida, no acrdo deste Tribunal de 27 de abril de 1892); 5, o prprio Regimento Interno do Tribunal, no art. 65, 3, consagra esta doutrina, quando dispe que o Tribunal se declarar incompetente para conceder a ordem de habeas corpus se se tratar de medida de represso autorizada pelo art. 80 da Constituio, enquanto perdurar o estado de stio; Considerando mais que a esta interpretao do ponto constitucional no obsta a atribuio privativamente conferida ao Congresso Nacional, no art. 34, n. 21, da Constituio, para aprovar ou suspender o stio que houver sido declarado pelo Poder Executivo, na ausncia dele, e, no art. 80, 3, para conhecer das medidas de exceo que houverem sido tomadas e que o Presidente da Repblica lhe relatar, pois tal atribuio, para o nico efeito de decretar-se, ou no, a responsabilidade dos agentes do Poder Executivo (lei de 8 de janeiro de 1892, art. 33), no exclui a competncia do Judicirio seno para esse julgamento poltico, que no para o diverso efeito de amparar e restabelecer os direitos individuais que tais medidas hajam violado, quando delas venha regularmente a conhecer por via de pedido de habeas corpus; Considerando que a ao judiciria, suspensa durante o estado de stio para o habeas corpus, em relao aos atingidos pelos efeitos do mesmo stio, como suspensas esto, ou podem estar, todas as garantias individuais, com elas se restabelece e revigora pela cessao daquele estado excepcional e transitrio; Considerando que, se a garantia do habeas corpus houvesse de ficar suspensa enquanto o estado de stio no passasse pelo julgamento poltico do Congresso, e de tal julgamento ficasse dependendo o restabelecimento do direito individual ofendido pelas medidas de represso empregadas pelo Governo no decurso daquele perodo de suspenso de garantias, indefesa ficaria por indeterminado tempo a prpria liberdade individual e mutilada a mais nobre funo tutelar do Poder Judicirio, alm de que se

abriria abundante fonte de conflitos entre ele e o Congresso Nacional, vindo a ser este, em ltima anlise, quem julgaria os indivduos atingidos pela represso poltica do stio, e os julgaria sem forma de processo e em foro privilegiado no conhecido pela Constituio e pelas leis; Considerando, finalmente, que os pacientes se acham desterrados para a ilha de Fernando de Noronha, hoje presdio do Estado de Pernambuco, criado pelo decreto de 6 de agosto de 1897, e, assim, para stio do territrio nacional destinado a rus de crimes comuns, o que contrrio Constituio, art. 80, 2, cumprindo que ao n. 2 desse pargrafo se estenda a clusula benigna expressa no n. 1, por identidade de razo, que evitar-se a promiscuidade dos rus de crimes polticos com os rus de crimes comuns: Acrdo conceder a impetrada ordem de habeas corpus para que cesse o constrangimento ilegal em que se acham os pacientes. Custas pela Unio. Supremo Tribunal Federal, 16 de abril de 1898. - Aquino e Castro, P. - Lcio de Mendona, relator designado. - Joo Barbalho. - Macedo Soares. E ainda por outros fundamentos, longamente desenvolvidos nos habeas corpus ns. 1036 e 1060, aos quais s tenho que acrescentar o seguinte: - No me atinge a censura de incoerente no voto agora proferido nos habeas corpus oriundos do estado de stio declarado pelo decreto de 12 de novembro de 1897, em confronto com os votos proferidos em 1892 e 1894, em matria anloga. Nestes, entrei, com o Tribunal, no conhecimento dos efeitos do stio, depois de levantado, porque os decretos de stio expedidos durante o governo do marechal Floriano Peixoto estavam de perfeito acordo com a Constituio Federal, com a razo, com a verdade dos fatos, com as necessidades da salvao da Repblica. O stio, porm, decretado em 1897 e continuado at 23 de fevereiro ltimo, inconstitucional, irracional, falso na afirmao dos fatos, desptico: e assim, no consulta o bem da Nao; ao contrrio, violando a Constituio Federal, cava a runa da Repblica, implantando nela uma ditadura, que nem sequer tem a justificativa de ser inteligente e patritica. Por isso, deixei de apreciar os efeitos do decreto de 12 de novembro e dos que se lhe seguiram em dezembro e janeiro, os quais, ferindo de frente e ousadamente a Constituio da Unio, so nulos, e, como todos os atos nulos, desde a raiz, desde o incio, nenhum efeito jurdico produzem. Quod ab initio nullum est nullum in jure producit effectum. Nem igualmente tem procedncia, nem sequer senso comum, a argio feita ao Supremo Tribunal Federal por no guardar coerncia com os seus anteriores acrdos, que a ignorncia ou a m f enfaticamente crisma de arestos, como se este ou qualquer outro tribunal pudesse formar e firmar arestos porque quer, como quer ou quando quer. O aresto um produto espontneo, inconsciente, da elaborao mental de juzes que, nutridos de idias e princpios, regras e praxes anteriormente apreendidos ou formados por estudos de ocasio, renem-se, concentram-se, acordam, sem concerto prvio, no julgar sempre da mesma maneira, perptua e semelhantemente, os casos submetidos ao seu conhecimento. esse consenso espontneo, no prevenido, nem constrangido, no proposital, nem ocasional, insciente de acordo deliberado, o que constitui o aresto, cuja noo exata foi perfeitamente definida, h sculos, pelo jurisconsulto romano Callistratus, na L. 38 D. de Legibus: - Nam Imperator noster Severus rescripsit: in ambiguitatibus, quae ex legibus proficiscuntur,

consuetudinem, aut rerum perpetuo similiter judicatarum auctoritatem vim legis obtinere debere. Eis a o aresto: res perpetuo similiter judicata: o caso julgado sempre na mesma conformidade. Ora, para o primeiro elemento do aresto, perpetuo, falta ao Supremo Tribunal Federal a idade, pois, tendo comeado a funcionar em 1891, h sete anos apenas, s teve de decidir sobre estado de stio em trs perodos, a saber: 1892, para reprimir a revolta chamada dos treze generais; 1894, para subjugar a revolta da armada, tendente restaurao da monarquia; 1897, para poder o chefe de polcia fazer inqurito acerca de crimes comuns cometidos nesta cidade em maro e novembro (!). Bem poucos foram os habeas corpus impetrados nessas trs pocas e assim bem poucas as decises do tribunal, concedendo-os ou negando-os. Onde as res perpetuo judicatae, que tenham formado e firmado aresto? Quanto ao elemento similiter, to raro dar-se uniformidade de opinies em corpos coletivos, cujo pessoal constantemente se renova, que isto s explica a raridade dos arestos, isto , das sentenas cuja autoridade obtenha fora de lei, e o grande nmero de decises que a no merecem por no serem uniformes. E cabe j aqui observar que em duas causas idnticas, entre as mesmas partes, patrocinadas pelos mesmos advogados, pode o juiz decidir em uma sim e na outra no, porque julga pelo alegado e provado. Ora, basta que em uma das causas tenha-se o patrono descuidado de dar a prova que exibiu na outra. E isto s espanta e escandaliza a ignorantes ou a malvolos. O erro, neste assunto, procede do falso pressuposto que o acrdo obriga aos juzes, quando s faz lei entre as partes litigantes. A minoria dos juzes, em um feito, no obrigada a seguir, em feitos posteriores, o voto da maioria ali vencedora. Cada juiz traz para o tribunal o notvel saber jurdico que a Constituio, art. 56, exige para a sua nomeao pelo Presidente da Repblica e confirmao, pelo Senado. E muitas vezes se tem visto que a minoria de hoje sustentando a verdadeira doutrina contra o grosseiro erro da maioria, triunfa amanh, e o seu voto consagrado pelo Poder Legislativo, ou pela interpretao dos jurisconsultos, ou por novos membros que o tribunal adquire, mais sabedores ou melhor norteados. E assim que se forma e firma a jurisprudncia dos tribunais. Acresce que, no nosso regimen judicirio, nem o aresto obrigatrio, no tem fora compulsria. Pretender que meia dzia de acrdos, proferidos embora perpetuo similiter, ou unanimemente ou por maioria de votos, obriguem no s as partes, mas a terceiros, aos advogados, aos juzes que dissentiram ou que de novo chegam ao tribunal, seria dar aos acrdos o efeito dos Assentos, outrora tomados pela Casa da Suplicao e pelas Relaes de Lisboa e Porto, e com fora de lei. de notar, porm, que essa faculdade de tomar Assentos, concedida ao extinto Supremo Tribunal de Justia pela L. de 23 de outubro de 1875, e de que ele jamais usou por julg-la inconstitucional, pois transferia-lhe, contra a letra expressa da Constituio do Imprio, uma funo privativa do Poder Legislativo (e j desde esse tempo, existia tribunal superior que resistia ao cumprimento de leis inconstitucionais) - essa faculdade, digo, de tomar Assentos no foi conferida ao Supremo Tribunal Federal, nem pelo Decreto da sua criao provisria, n. 848 de 11 de outubro de 1890, nem pela lei da sua criao definitiva, qual a Constituio Federal.

No habeas corpus n. 1036, impetrado por J. de Medeiros de Albuquerque, em favor do preso poltico Fortunato de Campos Medeiros, publicado no Dirio Oficial de 4 de fevereiro ltimo, enumerei vrios casos de regicdio e tentativa de regicdio, (falta-nos ainda a palavra presidenticdio), na Europa e na Amrica, nesta metade de sculo XIX, no seguidos de decretao de estado de stio. E to numerosos so eles que me no ocorreram ento dois bem frisantes: Sadi-Carnot, na Frana Republicana, e Abdul-Aziz, na Turquia. Pouco antes ou logo depois da data desse acrdo, 13 de novembro de 1897, h que acrescentar o fuzilamento de Balta, presidente do Peru, a tentativa contra Cuestas, presidente provisrio do Uruguai, o assassinato de Reyna Barrios, presidente de Guatemala, o atentado contra o general Porfirio Dias, contra o presidente eleito de Minas Gerais Dr. Silviano Brando, etc. No consta que esses fatos tenham dado lugar a decretos de stio. No Brasil, porm, onde aos Thrasas foram sempre preferidos os Sejanos, decreta-se assdio, por ter um qualquer Bispo tentado matar o chefe do Poder Executivo (foi o pretexto), e prolonga-se at as vsperas das eleies presidenciais; e durante ele, so perseguidos os homens mais eminentes do partido que sustenta a Repblica... E querem que o Supremo Tribunal Federal seja cmplice com to insana ditadura, apoiando a continuao dos efeitos de um stio inconstitucional e j de h muito declarado extinto pelo Poder Executivo. assim que tornam a Repblica odiosa ao povo, que to galharda e generosamente a acolheu, mas (o que mais lamentvel) j comea a descrer dela e a sentir saudades da monarquia. - Manoel Murtinho. - H. do Esprito Santo. - Pereira Franco. Bernardino Ferreira. Estou de inteiro acordo com a doutrina firmada por este tribunal em o ano de 1892, de que s ao Congresso compete conhecer dos atos praticados durante o estado de stio, pelo chefe do Poder Executivo. Evidentemente esta proposio ressalta das disposies combinadas dos arts. 34, 21 e 80 3 do nosso estatuto poltico, que assim se exprime: Compete privativamente ao Congresso aprovar ou suspender o stio, que houver sido declarado pelo Executivo ou seus agentes responsveis. Logo que se rena o Congresso, o Presidente da Repblica lhe relatar, motivando, as medidas de exceo que houverem sido tomadas. Por conseguinte, se ao Congresso que privativamente compete o exame de tais medidas, que se resumem na deteno em lugares no destinados aos rus de crimes comuns, e no desterro para outros stios do territrio nacional, claro est que no pode o Poder Judicirio, sem violncia ao sentido natural dessas palavras, conhecer de semelhantes atos at que o Congresso tenha sobre eles manifestado o seu juzo poltico. Esta a nica interpretao que se adapta ao nosso direito Constitucional que no permite ao Poder Judicirio dilatar a esfera da sua jurisdio para se imiscuir na funo governamental ou poltica do Presidente da Repblica. Assim estabelecido este princpio, segue-se o seu consectrio jurdico de que os efeitos do estado de stio no se extinguem com relao s pessoas que por eles foram atingidas, seno depois que o Congresso conhecer dessas medidas, puramente preventivas, de que usou o chefe do Poder Executivo.

E esta doutrina, de que os efeitos do estado de stio no desaparecem com a sua terminao, encontra-se tambm escrita na legislao de muitos pases, entre ele: A Frana Republicana que incorporou na lei de 3 de abril de 1878 a mesma regra da lei de 9 de agosto de 1849, que preceitua: Levantado o estado de stio, os tribunais militares continuam a conhecer dos crimes e delitos cujos processos lhes tenham sido conferidos. A constituio do Equador, em seu art. 61 n. 7 igualmente prescreve que os presos sejam submetidos aos tribunais militares ainda que tenha cessado o estado de stio: (Alcorta: Las garantias constitucionales, ltima edio, pgs. 171 e 172). Nos Estados Unidos da Amrica do Norte, a lei de 5 de fevereiro de 1867 probe ao Poder Judicirio conceder habeas corpus aos cidados que se tenham envolvido na rebelio. E depois, seria contrrio ndole do estado de stio, medida mais de carter preventivo do que repressivo, que fosse lcito por via de recurso de habeas corpus anular os atos que praticou o Presidente da Repblica em bem do interesse e defesa social. Demonstrado como fica que os efeitos do estado de stio no se extinguem com a sua cessao, resta-nos agora salientar que a doutrina que adotamos no deixa ao desamparo as liberdades individuais. Em face de nosso atual regimen, indiscutvel a competncia do Poder Judicirio Federal para manter a inviolabilidade da Constituio, que no pode flutuar merc dos caprichos dos dois outros rgos da soberania nacional. Assim, pois, se as medidas discricionrias do chefe do Poder Executivo, durante o estado de stio, tm os seus limites na lei fundamental, que da mesma sorte indica nesta grave emergncia da vida social qual o procedimento que assiste ao Congresso, manifesto que a inobservncia de tais preceitos abre espao interveno do Poder Judicirio. O estado de stio no significa a suspenso de todas as garantias, mas to somente daquelas que se acham mencionadas no art. 80, n. 2; da Constituio, e de cujo emprego o Presidente da Repblica logo que se rena o Congresso, motivando-as lhe relatar. Por conseguinte, tudo que for alm de tais medidas dar ento lugar a interveno do Poder Judicirio, antes ou depois do juzo poltico do Congresso, por no se tratar mais de atos praticados dentro da rbita constitucional, porm de violncia liberdade individual, que tem no habeas corpus, o meio legtimo de fazer cessar esse constrangimento.

E nem seria admissvel que, tendo o nosso estatuto poltico, por intuitiva precauo, restringido a ao do Poder Executivo, durante o estado de stio, pretendesse condenar inrcia o Poder Judicirio Federal diante de quaisquer abusos que porventura se pudesse praticar sombra dessas medidas de salvao pblica. Esta tem sido a jurisprudncia assentada pela Corte Suprema dos Estados Unidos da Amrica do Norte, a cujas instituies precisamos sempre recorrer, porque por elas foi modelado o nosso atual regimen. Com efeito, encontra-se tambm ali firmada a regra que o Poder Judicirio Federal tem competncia para in specie conhecer da inconstitucionalidade das leis, exceto das que se originam das atribuies polticas confiadas pela Constituio aos rgos da soberania nacional; sendo, a este respeito, notvel a sentena proferida pela corte Suprema no litgio levantado por um dos Estados que impugnou de inconstitucionais as leis de reconstruo do sul, votadas pelo Congresso no perodo de 1866 a 1867, em que o chief justice Chase declarou: verdade que a interveno da Corte Suprema reclamada porque se pretende que as leis em questo so inconstitucionais, mas no podemos compreender como esta circunstncia possa alterar o princpio que probe o Poder Judicirio de intervir nas funes polticas do Poder Executivo. Entretanto, este princpio foi depois modificado pela mesma Corte Suprema em proteo vida e liberdade de um cidado do Estado da Indiana de nome Milligan, que durante o estado de stio que apenas d ao Governo o direito de prender, com justa causa, por tempo indeterminado, tinha sido julgado e condenado morte por uma comisso militar. Eis como ela decidiu: As disposies constitucionais relativas administrao da justia no podem deixar dvida sobre o seu verdadeiro sentido. A Constituio afirma que, salvo o caso de acusao perante cmara dos Representantes da Nao, todos os crimes devem ser julgados pelo Jri, e esta garantia foi mantida nas emendas Constituio. Nestes termos nem o Presidente da Repblica, nem o Congresso podia ordenar o estabelecimento de comisses militares. E referindo-se a esta diversidade de jurisprudncia, observa De Chabrun, um dos publicistas que melhor estudaram a organizao judiciria dos Estados Unidos da Amrica do Norte: Se impossvel estabelecer regras fixas entre as relaes do Poder Executivo com o Poder Judicirio Federal, todavia, pode-se afirmar que a Corte Suprema intervm sempre para proteger contra os atos do Executivo os direitos dos cidados que so garantidos pela Constituio. (Le Pouvoir Executif aux Etats Unis).

E isto basta para explicar e legitimar a doutrina que sustento e que de modo algum se ope coexistncia harmnica dos poderes to necessria marcha regular das instituies democrticas. Ora, atualmente alegam os pacientes que esto sofrendo constrangimento ilegal, porque foram desterrados para um stio em que se acham os sentenciados em crimes comuns. Verifica-se da justificao por eles junta aos presentes autos: que a ilha de Fernando de Noronha foi considerada presdio pelo decreto estadual de 6 de agosto de 1897, que ordenou que fosse naquela ilha observado o decreto n. 9.356 de 10 de janeiro de 1885, que deu regulamento para o presdio de Fernando de Noronha; que para ali so remetido os condenados pela justia local; e que finalmente, nesse presdio no se pode entrar sem licena do governador do Estado de Pernambuco. Mas, o que cumpre agora indagar se em virtude do art. 80, 2, n. 2, da Constituio, que genericamente preceitua durante o regimen de exceo poder o Presidente da Repblica desterrar para outros stios do territrio nacional, est implicitamente compreendida a faculdade de se desterrar presos polticos para qualquer presdio destinado a cumprimento de pena dos rus condenados em crimes comuns. Para resolver com maior segurana esta delicada questo, faz-se mister apreciar a relao ntima e cientfica que existe entre esta disposio e a de n. 1 do citado art. 80, que assim se exprime: Durante o stio, o Presidente da Repblica restringir-se- nas medidas de represso contra as pessoas impor: a deteno em lugar no destinado aos rus de crimes comuns. No precisa grande esforo de raciocnio para desde logo se divulgar que a permisso de desterrar, outorgada pelo nosso estatuto poltico ao Presidente da Repblica, est logicamente subordinada ao mesmo motivo de justia e eqidade, que no tolera que os presos polticos sofram a ignominia de serem equiparados a esses indivduos criados e educados na escola do crime, e para os quais a sociedade tem o direito de exigir a recluso. E haveria sempre, pondera De Chassat, grande iniquidade em no proclamar a vontade da lei (intentio legis) s porque as palavras tomadas isoladamente no a exprimem: Interpretation des lois. E no fora assim, dar-se-ia margem a frustrar-se completamente o pensamento do legislador, porque, sob a denominao de desterro, seriam detidos em promiscuidade, e com os sentenciados em qualquer presdio do territrio nacional, os adversrios polticos de uma situao dominante que durante o regimen de exceo fossem colhidos nas malhas da polcia. Portanto, sem formal transgresso do esprito da lei fundamental, no pode o Presidente da Repblica arrogar-se o direito de desterrar a presos polticos para stios destinados aos sentenciados em crimes comuns.

E o prprio Governo assim o reconheceu, porquanto, em sua primeira informao, aludindo a ilha de Fernando de Noronha, textualmente declara: No caso sujeito, o lugar designado um dos mais confortveis pelas suas condies conhecidas, no sendo para tomar em considerao o fato de ter servido de presdios de rus de crimes comuns, porque no se ignora que a lei n. 226 de 3 de dezembro de 1894, mandou extinguir o dito presdio e retirar dali os presos existentes, o que j foi inteiramente executado. Verdade que presentemente o Governo modifica essa sua informao dizendo que, pela lei n. 124 de 3 de julho de 1895, o Congresso do Estado de Pernambuco autorizou o respectivo governador a dividir metade da ilha de Fernando de Noronha, em pequenos lotes de terra que deveriam ser arrendados, ficando a outra parte pertencendo penitenciria. E da tira-se esta conseqncia: que a ilha de Fernando de Noronha, no obstante a existncia ali de um presdio, constitui uma parte do territrio nacional sujeita ao regimen legal. Mas, esta segunda informao sugere a seguinte dvida: onde se ergue na ilha a fronteira que separa o presdio do regimen legal?... E sobre este ponto que diretamente interessa ao assunto, os esclarecimentos oficiais guardam silncio. Entretanto, sem embargo do muito respeito que me merece a palavra do Governo, no posso deixar de reconhecer que, do confronto dos documentos exibidos, resulta que a ilha de Fernando de Noronha um verdadeiro presdio. E esta convico ainda fortalecida com o ofcio que em 28 de maro do corrente ano, o governador do Estado de Pernambuco dirigiu a este tribunal, e assim concebido: Passo s vossas mos a inclusa petio em que o sentenciado Hermenegildo Gomes da Silva, atualmente no presdio de Fernando de Noronha, em cumprimento de sentena, solicita desse tribunal a reviso de seu processo. Por estes fundamentos concedi aos pacientes a impetrada ordem de soltura, visto o constrangimento que esto sofrendo, no ser autorizado pela Constituio Federal. - Ribeiro de Almeida, vencido. No aceito os considerandos e a concluso do acrdo, pelas seguintes razes: 1. Autorizando as medidas repressivas do art. 80 2, a Constituio no as limitou s pessoas que no exercem mandato legislativo; e tal limitao tornaria ilusrias as referidas medidas, desde que deputados ou senadores estejam envolvidos nos fatos que produziram a comoo intestina.

Esta interpretao adotada pelo Congresso, que aprovou as prises ordenadas durante o estado de stio, no quatrinio presidencial findo, e mantidas depois de levantado o stio, se conforma com a letra e o esprito da Constituio. A figurada hiptese de abuso, por parte do presidente contra o Poder Legislativo, no d competncia ao tribunal para criar uma limitao, de que a Constituio no cogitou; nem foi fundamento bastante, nos Estados Unidos da Amrica do Norte, para serem cercados os deputados e senadores de absoluta imunidade, pois ali eles podem ser presos por traio, felonia ou perturbao da paz pblica, conforme a respectiva Constituio (Sec. 6 n. 1). 2. No habeas corpus n. 1063 se decidiu, em 26 de maro prximo passado, que o desterro dos pacientes no cessou, em conseqncia do levantamento do estado de stio; e o mesmo fato - levantamento do estado de stio - no d direito aos mesmos pacientes a segundo habeas corpus; seria violao do caso julgado. Se a esse respeito no temos jurisprudncia assentada, caso de se recorrer dos tribunais dos Estados Unidos da Amrica do Norte, onde no se admite segundo o habeas corpus, quando os fatos alegados so os mesmos. Fundado em decises judicirias, diz Church (on habeas corpus, 369): While the decision on a writ of habeas corpus, independently of statutory provisions is not a final judgment, and therefore not suject to review on a writ of error or appeal, it is entitled to some consideration on a second application, and may warrant the refusal of the second. This occurs where the case has already been heard upon the same evidence; where the facts and circumstances are the same. When this is so, the first judgment will be indisturbed. 3. O territrio da ilha de Fernando de Noronha foi outrora um presdio, onde cumpriam sentena os condenados s penas de gals e degredo; mas, deixou de o ser, desde que as ditas penas foram abolidas. o que reconheceu e declarou o decreto n. 4133, de 11 de fevereiro de 1891, que, considerando extinto o presdio, por ter cessado a sua razo de ser, mandou entregar a ilha ao Estado de Pernambuco, o qual cuidou logo de arrend-la conservando, porm, uma parte do territrio, onde mantm uma penitenciria; tudo de conformidade com a lei estadual n. 124 de 3 de julho de 1895, e decreto de 6 de agosto de 1897. Se, por abuso, que deve ser coibido, os presos que devem estar reclusos, vagam, soltos, pelo territrio da ilha, no razo para serem considerados presos os indivduos que, no gozo da liberdade, ali residem temporria ou permanentemente.- Andr Cavalcante, vencido, pelos mesmos fundamentos do voto do Sr. Ministro Ribeiro de Almeida. Pindahiba de Mattos, vencido, pelos fundamentos do voto acima, do Sr. Ministro Ribeiro de Almeida, como expus na ocasio do julgamento. - Amrico Lobo. Conforme disse na hora do julgamento, deixo de examinar as questes complexas deste habeas corpus, para atender somente principal, que, aproveitando a todos os pacientes, assume as propores de uma verdadeira declarao de direitos. E seja-me lcito observar que compreendo como a atribuio privativa do Congresso Nacional - de aprovar ou suspender o estado de stio, impea a ao do Poder Judicirio, em se tratando de uma suspenso de garantias constitucionais atual; no compreendo, porm, como o impea, quando se tratar de uma suspenso de garantias, j de todo finda e acabada; na segunda hiptese, nem por um milagre a expectativa do exerccio da faculdade legislativa retrospectiva ressuscitar o ato

findo para sacrifcio da liberdade individual to favorecida nos art. 61 n. 1 e 81 do Pacto Federativo que contra ela no prevalece a fico da infalibilidade do caso julgado. Foi de voto vencido o Sr. Ministro Augusto Olyntho.