Você está na página 1de 12

Srgio Niemeyer

DA VENDA SOBRE DOCUMENTOS NO NOVO CDIGO CIVIL

Publicado por Lex-JSTJ volume 182 (out/2004), p. 9

Da Venda sobre Documentos

Da venda sobre documentos

Introduo.

Uma das alteraes mais profundas promovidas pelo legislador ao editar o novo Cdigo Civil, foi a revogao da Parte Primeira do vetusto Cdigo Comercial (Lei 556, de 25/06/1850). Cuida esse diploma legal de matrias vrias, entre as quais e no que nos intere ssa no presente trabalho, aquelas relativas aos contratos e obrigaes mercantis, as quais, segundo a tcnica do legislador de 1850, estavam distribudas por n ada menos do que doze ttulos. Com a promulgao do novel Cdigo Civil, todas essas matrias receberam novo tratamento jurdico. Assim, se antes as operaes realizadas por comerciantes eram tidas como casos especiais, regidos pelo Cdigo Comercial (lex specialis), aplicando-se o Cdigo Civil apenas supletivamente, eis que considerado para o prop sito regulamentador dos negcios jurdicos mercantis como lei geral, com a entrada em vigor da Lei 10.406/2002, modifica-se o cenrio. Revogada a Parte Primeira do Cdigo Comercial, todas as normas especiais ali contidas perdem a eficcia cedendo lugar para as disposies do novo Cdigo C ivil. Se atualmente pode-se discernir a compra e venda mercantil da civil, sendo a primeira o negcio jurdico sobre coisa mvel levado a efeito por comerciantes e com uma determinada finalidade a revenda no varejo ou no atacado , a segunda, qualifica-se como o negcio jurdico realizado por pessoas no comerciantes ou em que no esteja presente aquela finalidade, ou ainda ambas e ssas hipteses em conjunto. Alis, se o direito vigente distingue entre comerciantes e no comerciantes, pela sist emtica do novo Cdigo Civil desaparece esta figura de agente jurdico, e em seu lugar introduz-se o empresrio, conquanto a partir duma qualificao diversa. Demais disso, e no que nos interessa mais diretamente, tanto os empresrios como os no empresrios, a includas as sociedades em sua pluralidade de forma s e independente do regime jurdico a que se subordinam, esto sujeitos s mesmas regras l egais concernentes ao direito das obrigaes e dos contratos, de ixando de existir direito especial que regule tais intervenes recprocas como no sistema que se esva ece.

Da Venda sobre Documentos

Versa este trabalho sobre uma nova figura legal introduzida pelo novo Cdigo Civil, a saber, a venda sobre documentos. A ausncia de direito anterior robusto sobre a matria um estmulo verve do intrprete na anlise dessa inusitada modalidade co ntratual, quando menos sob a perspectiva da disseco jurdica de seus fundamentos e efe itos.

Caractersticas.

Localizada topologicamente na subseo V, da Seo II, do Captulo I, do Ttulo VI, do Livro I, da Parte Especial do Cdigo Civil de 2002, o legislador atribuiu-lhe o carter de clusula especial do contrato de compra e venda. Sendo clusula especial, estabelece uma figura t pica distinta das demais e que se apia apenas supletivamente nas regras gerais da compra e venda que com ela no conflitarem. Caracteriza-se a venda sobre documentos por excluir do mbito da responsabilidade do vendedor a tradio real, que substituda pela entrega do ttulo representativo da coisa objeto do contrato e outros documentos neste exigidos, ou, no silncio dele, pelos usos. Na verdade o vetusto Cdigo Comercial j contemplava a venda sobre documentos, embora de forma mais tmida, menos carregada de regulamentao legal. De fato, no art. 199, o CCom ao regular a tradio da coisa vendida mercantilmente, admitia se caracterizasse pelo fato da entrega real ou simblica, ou do ttulo, ou ainda pelo modo que estiver em uso comercial no lugar em que haveria de se ver ificar. V-se que a disciplina do CCom j atendia aos reclamos da necessria agilidade que si permear as operaes comerciais, muito mais afetas aos usos pela dinmica que requerem do que ao lindes legais juridicamente positivados. Ao admitir a substituio da tradio da coisa pela do ttulo que a representa, no faz outra coisa s eno instituir a possibilidade da venda sobre documentos, estes aqui adrede mencionados no plural para realar a possibilidade de serem exigidos pelo contrato ou pelos usos, alm do s ttulo representativo da coisa. Contudo, a disciplina do CCom reduz-se a essa singela previso de que a tradio da coisa pode ser substituda pela do ttulo que a representa, do que decorre a natureza vicria deste em relao quela. O novo Cdigo Civil aprofunda a matria, regulando alguns aspectos que dantes s encontravam regramento nos usos. Demais disso, enquanto a disciplina do CCom aplicava-se estritamente aos negcios mercantis, pelo novo Cdigo apl icar-se- a todo tipo de negcio, j que no h restries impostas pela lei. Tambm as pe ssoas envolvidas, consoante aquela haveriam de ser comerciantes, j por esse qualquer pessoa capaz. A exemplo do quer ocorreu com o legislador do Cdigo Civil de Portugal, insp irou-se o nosso legislador da venda sobre documentos na regulamentao inserida na sistemtica do Cdigo Civil italiano.

Da Venda sobre Documentos

Em que pese tal absoro do direito aliengena, o legislador ptrio cometeu-lhe disciplina um tanto diversa. A iniciar pela localizao do preceito, enquanto o Cdigo Civil italiano o alocou no Livro IV - Das Obrigaes, Ttulo III - dos contratos particulares, Captulo I - Da venda, Seo II, sob a rubrica Da venda de coisas mveis, o direito brasileiro preferiu inserir tais dispositivos como clusula especial da compra e venda, sob o captulo que trata da compra e venda, este, como se disse, localizado sob o Ttulo que regulamenta as vrias espcies de contratos tpicos. Assim, surge a primeira indagao: qual a natureza da coisa que pode ser objeto do contrato de venda sobre documentos? A primeira vista e porque o CCom j abordava a questo, somos inclinados a responder que somente mercadorias, coisa ou efeitos mveis, fungveis ou no, que se submetem venda sobre doc umentos. Na verdade, poder ser objeto de venda sobre documentos todo e qualquer bem genrico que possa ser individuado, bem como as coisas especficas por sua prpria natureza, cuja propriedade plena, a includa a po sse, se transfira por um ttulo. Demais disso tem por pressuposto que a coisa e steja sob a deteno de outrem (transportador, depositrio), que a detm em nome do vendedor. Logo, o fato de a coisa estar em trnsito ou depositada no momento em que se conclui o contrato de venda no constitui bice para sua realizao. No primeiro caso a coisa estar a cam inho, no segundo dever ser expedida para o comprador. Aplica -se, outrossim, quando um ou ambos, vendedor e comprador, se encontram em lugar diverso daquele em que se encontra a coisa no momento da concluso do contrato. cedio, dentre os ttulos de crdito alguns existem que se caracterizam por cometer a quem quer que os possua, a propriedade e a posse mediata da coisa a que se referem. Ou seja, tm por contedo o direito tradio da coisa e o poder juridicamente atribudo de disposio sobre ela. Por essa razo so ditos de ttulos represe ntativos da coisa. O detentor da coisa a detm em nome e por conta de quem seja legtimo possuidor do ttulo que a representa, e est obrigado a entregar-lha contra a apresentao do respectivo ttulo, de sua emisso. So exemplos desses ttulos: conhecimento de transporte, o conhecimento de embarque, o conhecimento de depsito, a nota de penhor, a ordem de entrega etc. Note-se que a natureza jurdica do ttulo delimita o mbito e a natureza da coisa que pode ser objeto de venda sobre documentos. Somente as coisas mveis se enquadram nessa categoria porque apenas elas podem ser representadas por um ttulo que confere a posse mediata e a propriedade. Destarte essencial para que haja venda sobre documentos a presena de um t tulo de crdito representativo da coisa, o que no se verifica quando o ttulo apenas um documento de legitimao (p. ex., legitima a con stituio do ttulo de propriedade) ou ttulo de crdito imprprio ( = queles que se destinam a facilitar a execuo do contrato de venda, agilizando para o comprador a prova do contrato em si, ou do direito adquirido de propriedade da coisa, prova esta a ser fornecida ao detentor da coisa a fim de que a identifique e entregue ao comprador, tornando vivel a transferncia daquele direito sem a forma de uma cesso de crdito: v.g. ordem de entrega sobre parte fracionria da

Da Venda sobre Documentos

carga, conhecimento de transporte consolidado, na medida que o transportador pode recusar-se a fazer entregas parciais da carga transportada). Por outro lado, existindo um ttulo de crdito representativo da coisa, poder ele vir acompanhado de outros, de modo que formem um conjunto que facilitem o comprador: v.g. certificado das condies gerais da coisa (materiais e jurdicas), certificado de origem, de qualidade, documentos que agilizem a retirada da coisa de onde estiver, v.g. aqueles referentes a desembarao alfandegrio; bem como a aplice de seguro contra os riscos de transporte ou contra os riscos de permanncia em deps itos gerais. Note-se que estes documentos adicionais conquanto acessrios podem ser especificamente indicados e exigidos pelo contrato de compra e venda. Mas mesmo no silncio deste, o vendedor estar obrigado a fornec-los juntamente com o ttulo representativo da coisa se assim ditarem os usos.

Tradio.

Dispe o art. 529 que com a entrega do ttulo representativo da coisa fica o vendedor liberado da obrigao de entreg-la. Este artigo deve ser lido juntamente com o art. 493, que estabelece a regra geral para a tradio, uma vez que esta substituda pela entrega de documentos. Assim, na ausncia de estipulao diversa, a entrega dos documentos dar-se- onde houverem. Significa que a tradio desse ttulo equivale da coisa em si. Trata -se aqui de tradio documental, cuja eficcia , sem dvida, bem maior do que a mera trad io simblica, por exemplo, de imvel, efetuada por meio de documento. A razo simples: quando se trata de coisa mvel, a posse dela se incorpora no ttulo que a represe nta. De posse deste ttulo o possuidor tem ao de busca e apreenso e aquele que detenha a co isa se a no restituir poder, conforme o caso, incorrer no crime de apropriao indbita (CP, art. 168), ou de estelionato, a podendo ocorrer variegadas hipteses consoante a natureza da posse precria: se o detentor alienado a coisa poder incidir em disposio de coisa alheia como prpria (CP, 171, n. I), defraudao de penhor (CP, art. 171, n. III), fraude na entrega da coisa (CP, art. 171, n. IV). J na hiptese em que se d a trad io simblica de imvel, mediante a entrega de documento (v.g. a prpria escritura), isso por si no outorga a posse do bem de raiz ao adquirente da propriedade. Se o imvel estiver gravado de usufruto, ter aquele a nua propriedade; se houver posse velha exercida por outrem, a posse esbulhada do proprietrio anterior assim se transmite para o novo, e ter ao reintegratria que se processa pelo rito ordinrio e sem direito a medida liminar. evidente que a tradio documental tornada equivalente tradio da coisa no corresponde situao ftica. , em verdade uma fico jurdica que visa a pr oduo antecipada dos efeitos jurdicos da tradio real. A temos mais um elemento a reforar nossa opinio de que a venda sobre documentos s aplicvel a coisas mveis. No se aplicando a imveis nem a coisa incorprea, pois neste ltimo caso o documento representativo no outorga um direito sobre a coisa, seno da essncia da coisa o ntologicamente considerada, como ela se materializa no plano da concretitude jurdica, enquanto que, no que tange as coisas mveis, o ttulo representativo confere a quem o detenha o acesso direto e imediato (fsico) coisa que nele e por ele se representa.

Da Venda sobre Documentos

Dessarte a entrega dos documentos circunscreve -se aos efeitos jurdicos decorrentes do adimplemento da obrigao de fazer a e ntrega, mas no exclui que para outros efeitos no valha como tradio da coisa, os quais exigem para a liberao plena do ve ndedor a entrega material da coisa. Os documentos ento, intervm apenas no momento da tradio da coisa, como forma vicria desta. Mas o negcio jurdico em si, entabulado pelas partes, no teve como objeto o ttulo representativo da coisa, seno a prpria coisa a que o ttulo ser refere. Ou seja, o prprio contrato de venda somente se aperfe ioa com a liberao total do vendedor para quaisquer responsabilidades derivadas, com a entrega da coisa ao comprador. claro que as partes podem negociar o ttulo representativo da coisa em si. Mas nesse caso se no estar diante de venda sobre documentos, seno de ve nda dos documentos, que se classificaria melhor como cesso de crdito. Anote-se que nesta hiptese o comprador se obriga ao preo convencionado mesmo a coisa possa eventualmente apresentar vcios, ou tenha perecido antes da tradio do prprio ttulo, porque fora do suporte ftico da venda sobre documentos. Tal hiptese a proxima-se na verdade de um contrato aleatrio. No entanto, se no houver estipulao expressa de que se trata de cesso de cr dito ou venda do ttulo em si, presume-se seja venda sobre documentos, incumbindo ao vendedor o nus da prova contrria. Por outro lado, possvel que, mesmo havendo ttulo representativo, o contrato se apresente no como de venda sobre documentos, mas como venda ordinria da coisa com a simples entrega de adicional de documentos. A surge a delicada que sto de se saber quando se trata de uma e quando se trata de outra figura tpica. Por extenso, o fato de a venda sobre documentos estar prevista no novo Cdigo como modalidade tpica de contrato de compra e venda implica que assim ser entendida sempre que a coisa objeto da venda possa ser representada por um ttulo de crdito prprio, ou exige tal reconhecimento inequvoca manifestao das partes? Ou ainda, essa manifestao, como corolrio da primeira questo, deva dar-se em sentido negativo, tal seja para excluir a configurao do contrato como de venda sobre documentos, mas sim venda ordinria, mediante clusula expressa na avena? Parece-nos que o Cdigo ao estabelecer a venda como clusula especial do contrato de compra e venda pretendeu dar a ela tratamento particular, que se aproxima da exceo. Se assim , no seria lcito entender que haver venda sobre documentos sempre que a coisa puder ou se fizer representar por ttulo de crdito adequado. Ou, por outro falar, a venda de coisa que se encontre devidamente representada por ttulo de crdito ser venda sobre documentos at prova em contrrio. A mens legis a outra. H uma disciplina particular sempre que se estiver diante de uma venda sobre documentos. dizer, convencionando as partes que a venda se dar sobre documentos aplicar-se- espcie a regulamentao prevista no Cdigo. Mas imprescindvel tenham as partes assim acordado, em virtude dos efeitos jurdicos deco rrentes dessa figura tpica de venda, a saber, a liberao do vendedor sem a efetiva imisso do comprador na posse material da coisa. Em sntese, no se pode presumir a vontade das partes quanto a uma aspecto particularizado do negcio jurdico por elas entabulado a menos que haja expressa disposio a respeito.

Da Venda sobre Documentos

Por outro lado, sempre que houver um ttulo r epresentativo da coisa, estar o vendedor obrigado a entreg-lo ao comprador, seja a venda ordinria, ou, a fortiori, sobre documentos, j que assente tal ttulo atribui a quem o possua o direito tradio da coisa pelo detentor dela, que o emitente do ttulo. Acertada a venda sobre documentos, se o vendedor no entregar ao comprador, no tempo, modo, lugar e condies aprazados o respectivo ttulo, ter -se- o inadimplemento de sua obrigao. Tanto a falta de entrega dos documentos como a tradio defeituosa deles rende ensejo resciso do contrato por culpa do vendedor. Porm, pode-se sustentar que a falta de entrega dos documentos por si mesma no causa suficiente para aquela drstica conseqncia. Ser, no entanto, operosa se o vendedor no envidar e sforos para, de modo alternativo, tornar efetiva a posse do comprador sobre a coisa, no tempo especificado pelo contrato, pois neste caso no decorreria nenhum prejuzo para o comprador, falecendo-lhe interesse na resciso da avena. Desse raciocnio deflui como corolrio que a falta de outros documentos acessrios no necessariamente importar na resciso do contrato. Pela natureza ace ssria deles, sendo possvel suprir a falta, resolve -se o inadimplemento parcial. Mas nestes casos, desfigura-se a venda sobre documentos e o comprador poder sempre recusar o pagamento alegando vcio de estado ou qualidade da coisa. Sendo clusula especial do contrato de compra e venda, a este se aplicam as clusulas gerais no excludas pela particular. Assim, possvel que a c oncluso do contrato preceda no tempo a tradio dos documentos, tanto quanto possvel concl uir um contrato de venda ordinria em que a tradio da coisa seja protrada para m omento futuro.

Regularidade do ttulo.

Diz o pargrafo nico do art. 529 do novo Cdigo que achando-se em ordem a documentao, no se escusa o comprador ao pagamento, alegando defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida. Obviamente alude a lei regularidade formal dos documentos cuja entrega foi pactuada no contrato. Significa que os documentos devem apresentar todos os requisitos de forma necessrios ao tipo ou categoria a que cada um deles pertence. No podem conter nenhuma alterao suspeita ou clusula ou indicao contr ria ao que as partes convencionaram. Por exemplo, no se admite como regular o documento atestatrio de que o gnero ou a qualidade ou a quantidade da coisa estejam em desconformidade com o que foi contratado. Assim, o ttulo em que o emitente ape ressalvas sobre a natureza, a qualidade ou a quantidade da coisa (como p. ex. qdo. a for produto perecvel ou sujeito a evaporao durante o transporte, ou que ignora o peso ou a quantidade). Outrossim, no pode o comprador, no meu sentir, ser obrigado ao preo se se lhe apresenta um d ocumento do tipo recebido para embarque no lugar de um efetivo conhecimento de transporte ou de

Da Venda sobre Documentos

carga, haja vista aquele no traz em si a certeza de que a coisa foi remetida, mas apenas que est depositada com o transportador para aquele efeito. Quando o documento no capaz de individuar a coisa, ou, no pode ser entregue ao comprador porque referente a vrias coisas dentre as quais aquela que foi objeto da venda ao comprador, tambm haver nisso irregularidade. Nestes casos, como o de conhecimento de carga consolidada, apenas o transportador emitente poder proceder o desmembramento do ttulo.

Inadimplemento.

No que diz respeito coisa, o adimplemento do vendedor e a responsabilidade pelos riscos no discrepam tanto das regras pertinentes venda ordinria, aplicando-se como regra geral as disposies do art. 492 do novo Cdigo. Impende ressaltar que os efeitos da substituio da entrega material da co isa pela de documentos limitam-se aos efeitos da tradio como ato de execuo da obrigao a que est o vendedor adstrito pelo contrato. No se projeta para produzir outros efeitos, como v.g. os que referem garantia da coisa por defeitos, sejam apare ntes ou ocultos. No se pode olvidar, atendendo dinmica das operaes mercantis, o vigente CCom preceitua que a compra e venda mercantil transfere a propriedade das mercadorias com a s concluso do contrato pelas partes. Essa a exegese do artigo 199, o qual reputa o contrato perfeito e acabado, portanto concludo para todos os efe itos jurdicos, tanto que o comprador e o vendedor acordem sobre a coisa, o preo e as condies, e desde esse momento nenhuma das partes poder, sem o consentimento da outra, arrepender-se, ainda que no tenha havido a tradio nem pago o preo. Nisso andou mal o novo Cdigo, pois ao revogar a Parte Primeira do CCom, todas as operaes mercantis reger-se-o pelas novis disposies contidas na norma revogadora. E esta no considera, a teor do art. 481, pe rfeito e acabado, o contrato de compra e venda, ao tempo em que as partes estejam contestes na coisa, no preo e nas condies. Ao reverso, segundo a nova sistemtica, o contrato faz su rgir para o vendedor a obrigao de entregar a coisa, e para o comprador, a de pagar o preo. Lido em conjunto com o art. 1.267 do novo CC, dessome-se que a propriedade somente se transfere com a tradio da coisa. Na venda sobre documentos, substituda a tradio pela entrega dos documentos, atendido estar o art. 1.267 se dentre aqueles figurar o ttulo representativo da coisa. Faltante, haver inadimplemento, suprvel, como j se viu, mas nem por isso menos inadimplemento. Tambm incorrer o vendedor em inadimplncia contratual se entregar os doc umentos extemporaneamente. Ponto peculiar de anlise a exigncia de doc umentos acessrios ao ttulo representativo. Quando no forem expressamente previstos no contrato, ainda assim estar o vendedor obrigado a entregar aqueles que usualmente acompanham o primeiro, e sua ausncia importar inadimplemento da obrigao legal, a j no mais co nvencional, dando ensejo ao comprador de reter o preo.

Da Venda sobre Documentos

Em qualquer caso de inadimplemento do vendedor assistir ao comprador a escolha entre a ao de adimplemento do contrato, ou de resoluo. Se o ttulo represent ativo da coisa foi devidamente entregue, ter o comprador ao contra o seu em itente, na hiptese de no lograr a tradio material. Se a coisa no existe, ou pereceu antes da concluso do contrato, evidencia-se hiptese de contrato nulo por falta do objeto. Nulo tambm sero os ttulo represe ntativos de coisa inexistente ou que veio a perecer aps a emisso. Nestes casos verifica-se ofensa boa f objetiva do vendedor, e ele reponde por culpa in contrahendo, isto , se agisse com ordinria diligncia saberia do perecimento da coisa. Ento ser responsvel pelo ressarcimento do interesse negativo do comprador, ou seja, as despesas em que incorrera pelo fato do contrato, bem como pelos danos sofridos por no ter adquirido a coisa. Tecnicamente, consoante preconiza o Cdigo, os riscos sobre a coisa pa ssam ao comprador com a tradio. Se esta se opera com a entrega de documentos, h uma transferncia dos riscos no sentido de que cessam para o vendedor e at acam-se ao comprador, mesmo que a coisa ainda esteja no depsito ou sendo tran sportada. Exclui-se dessa transferncia o fato culposo ou doloso do detentor da coisa e emitente do ttulo representativo. Logo, o vendedor responsvel perante o comprador pelo perecimento, deteriorao, extravio ou subtrao culposa ou dolosa levada a efeito detentor, antes de efetuar a entrega dos documentos ao comprador. Essa a regra geral. Mas pode-se ainda responsabilizar o vendedor se a escolha do detentor foi sua, incorrendo a em culpa in eligendo. Resulta assaz importante o momento em que tenha ocorrido o perecimento ou a deteriorao da coisa, se antes ou depois da entrega do ttulo representativo, e se antes ou depois da concluso do contrato, a fim de se determinar sobre quem recai a responsabilidade, e de quem ser eventualmente o nus da prova.

Presena de aplice de seguro e exposio de riscos

Como dito, a exposio de riscos segue a regra geral dos contratos de compra e venda. Enquanto a coisa estiver na posse do ve ndedor dever ele suportar os riscos. Entregue, porm, os documentos ao comprador, transferem -se para este. Esta a regra geral, mas que comporta excees. Embora o novo Cdigo no trata a questo com a especificidade do Cdigo Civil italiano, este, sendo a fonte inspiradora daquele, lana valiosas rstias para compreender o alcance das normas inscritas no novo Cdigo Civil. De fato, dita o art. 531, que havendo entre os documentos entregues ao comprador, aplice de seguro que cubra os riscos do transporte, correm estes por conta do comprador, salvo se fosse do conhecimento do vendedor, ao tempo da concluso do contrato, a perda ou avaria da coisa.

Da Venda sobre Documentos

10

Se o vendedor sabia da perda ou deteriorao e ainda assim vendeu calando -se, obrou de m f, e deve suportar os prejuzos decorrentes de sua conduta maliciosa. Agora, tratando-se de venda de coisa em trnsito ao tempo da concluso do contrato, fato corriqueiro no comrcio internacional de commodities, havendo entre os documentos aplice de seguro contra os riscos do transporte, estes correm por conta do comprador que os assume no momento em que se conclui o contrato, haja vista sub rogar-se nos direitos indenizatrios consubstanciados na aplice com c obertura por todo o trajeto ou rota. Dessarte, mesmo que a coisa j se tenha perdido, deteriorado, extraviado obrigado estar o comprador a pagar o preo, tendo em seu favor a ao contra a segur adora. Pode-se dizer que em casos quejandos no h propriamente um prolongamento dos riscos, mas uma antecipao da exposio do comprador a eles. O contrato de venda ser vlido mesmo havendo perecido a coisa. Justifica-se esse preceptivo legal porque se o comprador no ter a coisa, obter o equivalente com a indenizao. Embora esta soluo garanta a validade do contrato de venda sobre documentos tal como a subsumido, no afasta a possibilidade de o comprador invocar a resc iso e no a resoluo do contrato fundamentando na leso ou a resoluo por onerosidade excessiva. Embora a anomalia de uma venda vlida, pode-se argumentar que a verdadeira inteno das partes no , nem nunca foi a s e ntrega dos documentos, ainda que a se encontre uma aplice de seguro. Ao contrrio, visavam a coisa em si e no um negcio alternativo em que o comprador anteciparia o preo ao vendedor para adquirir a coisa ou, alternativamente a indenizao que deflui da aplice. Isto contraviria ao art. 112 combinado com o art. 113, ambos do novo Cdigo. A transferncia dos riscos h, outrossim, de ocorrer na exata medida da exposio coberta pela aplice. Na hiptese de cobertura parcial aplicam -se as regras j estudadas e referentemente aos vcios porventura detectados pelo comprador no momento da tradio real pelo detentor da coisa, podero amparar ao estimatria ou redibitria, cumulada com perdas e danos.

Pagamento do preo.

Reza o art. 530, no havendo disposio em co ntrrio o pagamento se dar na data e no lugar da entrega dos documentos. Sob a perspectiva do comprador, a dvida contrada, consubstanciada na obrigao de pagar o preo, dvida quesvel salvo conveno diversa levada a efeito pelas partes no contrato de compra e venda. Incumbe, pois ao vendedor fazer chegar ao comprador, atendendo aos ditames legais, os documentos contra os quais este dever efetuar o pagamento. Incluem-se no pagamento no s o preo acordado para a coisa como os acessrios, como por exemplo o prmio do seguro quando houver aplice (CC, art. 531).

Da Venda sobre Documentos

11

Se os documentos estiverem regulares, no pode o comprador recusar o preo alegando exceo de qualidade ou do estado da coisa, a menos que j demonstradas, pena de ser compelido por execuo forada se o contrato for escrito e vier assinado por duas testemunhas. Evidentemente o que pretende a lei atender a dinmica negocial encerr ada na compra e venda, o que no exclui a possibilidade de o comprador argir a exi stncia de vcios encontrados na coisa depois que imitiu-se na posse direta dela. Ter em seu favor a ao redibitria ou estimatria. O entendimento sobre o que seja vcio oculto para a hiptese de venda sobre documentos, deve ser alargado pois a venda se d sem que o comprador tenha tido contato direto com a coisa antes da entrega material. Seria onerar demasiadamente a posio do comprador tolh-lo do remdio genrico que a exceo do adimplemento inexato ou do inadimplemento parcial. Caso interessante ocorre quando entre a concl uso do contrato e o momento da entrega dos documentos, venha o comprador tomar conhecimento sobre defeitos na coisa, idneos a fazer com que jamais a adquirisse, ou, pelo menos ao preo contrat ado. Em tal caso, por analogia do que dispe o art. 531, in fine, poder o comprador, a nosso ver, recusar o preo alegando defeito na coisa. Isto no feriria o princpio da substituio da coisa pelo ttulo que a representa. Somente admitiria a recusa do pag amento ante a verificao prvia de vcios da coisa que a tornem imprpria ao fim a que se destina ou lhe diminuam o valor. Mas no ser admissvel a oposio de exceo da qualidade ou do estado da coisa quando no esteja caracterizada por prova pr-constituda. A lei mesmo expressa quando exige estejam j demonstradas a perda ou avaria. Admitir -se ao comprador a exceo dilatria sob a alegao de prova por se produzir seria tornar a lei e todo seu co ntedo prtico em letra morta. Acresce a vedao legal oposio das excees de qualidade e estado da coisa devem ser interpretadas restritivamente, pois restringem o direito do comprador que fica obrigado a pagar o preo, ainda que tenha a seu favor o remdio consistente na clusula solve et repete. A proibio exclusivamente para as questes sobre a qualidade e o estado da coisa aferidos aps a entrega dos d ocumentos.

Interveno de estabelecimento banc rio

Muita vezes, por comodidade ou por franquear maior segurana ao negcio i ntervm um estabelecimento bancrio. Sua interveno, segundo o art. 532, caput, comete-lhe a incumbncia de receber os documentos do vendedor, conferir-lhes a regularidade formal, e, por conta do comprador, efetuar o pagamento, sem imiscuir na verificao fsica da coisa, seja sobre seu estado ou qualidade, seja sobre sua existncia. Esta interveno do banco se d sob a conhecida modalidade d o crdito documentrio. O comprador e cliente do banco estabelece com este um contrato, que pode ser de abertura de crdito ou de ordem de pagamento a ser efetuado em favor do vendedor contra apresentao dos documentos exigidos no contrato de compra e ve nda.

Da Venda sobre Documentos

12

Tem-se assim uma relao tridica. Muitos classificam a interveno do banco como delegao, outros como estipulao em favor de terceiro, mas nos p arece, e at mesmo em vista do nosso ordenamento jurdico, a figura que mais se aproxima a do mandato. Tampouco concordamos que haja relao jurdica tridica, pois o banco no tem nenhum interesse na coisa ou no contrato de compra e venda que a tenha c omo objeto, o qual afeta somente s partes contraentes. Porm, pode a interveno do banco sofres maior o u menor extenso nos seus efeitos conforme a forma como intervm. Se o faz apenas comunicando ao vend edor o crdito e a conferncia dos documentos a serem re alizados pelo prprio banco, sua responsabilidade no vai alm disso. Poder recusar o pagamento e o vendedor nada poder fazer contra o banco, devendo insurgir-se contra o comprador. Se, porm, confirmar o crdito para o vendedor, a estando em ordem os doc umentos e recusando-se a pagar, responde solidariamente ao comprador, podendo opor a excees que este oporia e aquelas referentes ao negcio jurdico da confirmao do crdito. De qualquer modo, havendo interveno de estabelecimento bancrio, o vendedor somente poder voltar-se contra o comprador aps o banco recusar -se a efetuar o pagamento.

Concluso

A clusula especial da venda sobre documentos no de todo inusitada. Nova a regulamentao a ela conferida pelo novo C digo. Conquanto os esforos do legislador, certamente muitas questes ficaro a cargo da jurisprudncia, v.g. a aplicao analgica do art. 531, in fine. Como clusula especial, prevalece sobre as cl usulas gerais que com ela se no harmonizem. Os usos podem ensejar a exceo do contrato inadimplido a ser manejada pelo comprador sempre que dentre os documentos, ainda que no esteja expresso no contrato, falte algum cuja exigncia decorre dos usos. Visa o instituto a presteza, muito mais das operaes mercantis, que passaro a ser reguladas pelo novo Cdigo Civil, mas, admite a qualquer um pratic -las, e no mais somente ao comerciante.