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O tema est na ordem do dia.

Inmeros notrios e registradores tm lavrado e registrado ttulos que tm por objeto a doao de numerrio para aquisio de bem imvel, impondo-se clusul as restritivas, nominando tais contratos de doao moda!. A chamada doao com encargo, moda/ ou onerosa (donatione sub modo), consoante dispe o artigo 1180 do Cdigo Civil, o negcio jurdico que se singu lariza na incumbncia cometida ao donatrio, pelo doador, em favor deste, de terceiro ou no interesse geral. obrigao imposta ao gratificado. Identificam-se, pois, dois elementos essenciais da doao moda/: o ato da liberalidade e o encargo. As clusulas restritivas, impostas eveno Jacomino registrador em So Paulo, tal, e coordenador editorial do IRIB tua/mente pelo doador, constituem-se em limitao do poder de dispor. O que o Cdigo denomina clusu la de inalienabilidade no seno uma limitao de poder; no constitui modus . preciso no confundir encargo com limitao de poder. Reconhecer a natureza do modus, destrinar os seus elementos para distingui-lo da restrio. Modo obrigao imposta quele em cujo proveito se constitui um direito nos atos de liberalidade - tes tamento ou doao. O modus ou encargo representa uma categoria jurdica autnoma, distinta das condies resolutivas ou suspensivas. Consiste em vnculo a cargo do onerado, manifestao de vontade anexa. Incidem a seu respeito as regras jurdicas gerais sobre capacidade, forma e validade. De outra parte, as restries de poder- como o so as clusulas restritivas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade- distinguindo-se da condio (falta-lhe suspensividade e resolutividade) e do modus (a clusula atua contra a vontade do beneficiado) supera-as todas, numa original e peculiar natureza jurdica: "trata-se de fenmeno autnomo, altura da condio como do modus, que precisa- depois do nome que lhe deu F Regelsberger- ser . estudado, sem as exticas referncias ao modus e condio. Se fosse condio, seria condio que no suspende, nem resolve: condio que no condio. O modus obriga, mas o no cumprimento s autoriza o pedido de perdas e danos. Tal no o efeito das clusulas. Se fosse modus, seria um modus, que mais do que o modus, que no seria modus", conclui "As clusulas restriPontes de Miranda em sua conhecida obra .. tivas de domnio traduEnfim, no h modus, se o interesse no cumprizem limitao do poder mento exclusivamente do donatrio. de dispor. No constiEstabelecido que as clusulas restritivas no tuem modus, obrigapodem ser consideradas encargos, mas to s o imposta quele em limitao de poder, desnatura-se , destarte, a idia cu;o proveito se constida doao moda/ nos termos aqui propostos. Por uma razo muito simples: o negcio jurdico, no tui um direito nos atos encerrando encargo qualquer, seria, no exemplo de liberalidade" analisado, doao pura. Mas, se deste ponto de vista no se poderia falar

Srgio Jacomino propriamente em encargo, modus, vamos verificar que, no caso de doao de numerrio para aquisio do bem e, concomitantemente, a imposio de clusulas restritivas, exsurge ento um novo elemento, dissociado do complexo que forma a doao moda!. Sob o ngulo dessa indispensvel conexo - que na opinio de Agostinho A/vim liame essencial que deve existir entre a doao e a obrigao imposta observaremos que a dissociao que se identifica na imposio de clusulas acarreta a desnaturao da doao moda!. Vejamos graficamente. preciso distinguir as vrias etapas que se sucedem na doao moda/ na prototipao que pode existir na entrega do numerrio para aquisio de bem imvel. Aproveitando-nos dos exemplos joeirados na prtica notarial e registra/, razovel identificar-se os seguintes momentos: (a) doao do numerrio; (b) imposio do encargo (adquirir determinado bem imvel); (c) aquisio do bem imvel e (d) imposio das clusulas. A conexo que existe entre o ato de liberalidade e a obrigao se aperfeioa, no mximo, na aquisio do bem imvel. Esse o encargo. Esse o modus. Aqui a doao moda!. bastante razovel identificar o interesse do doador na aquisio do bem de raiz e no a dissipao dos recursos em outro qualquer emprego, ainda que lcito. Mas nem mesmo isso, muitas vezes, pode ser considerado uma doao moda/, pelas razes que no cabe aqui discutir. Se a doao moda/, nos termos propostos, perfeitamen te possvel, no o , entretanto, a imposio de cl usulas. M as preciso verificar atentamente um aspecto crucial: cogitando-se de manifestao de vontade do beneficiado no adimplemento do encargo, incidindo aqui, portanto , as regras jurdicas sobre validade do negcio jurdico anexo, patenteia-se a nulidade de imposio de clusulas pelo prprio titular de domnio: cedio que ningum pode tornar inalienvel bem de seu domnio. Em concluso, ouso insinuar que a doao de pecnia para aquisio de bem imvel, com imposio de clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade no traduz doao moda!. As clusulas res tritivas de domnio traduzem limitao do poder de dispor. No constituem modus. Este, por sua vez, obrigao imposta quele em cujo proveito se constitui um direito nos atos de liberalidade - o que, evidncia, no ocorre nos exemplos tratados. Assim sendo, a restrio, favorecendo o prprio donatrio, no pode configurar encargo, no sendo razovel admiti-la como elemento da doao moda!. Depois, se a restrio, ou a obrigao, for imposta em ato posterior, no haver associao alguma, e sim dissociao; no existir encargo, ainda que se lhe d esse nome. Finalmente, considerando-se que h obrigao do beneficiado, no adimplemento do encargo - incidindo, portanto, as regras jurdicas sobre validade do negcio jurdico anexo - patenteia-se nulidade de imposio de clusulas pelo prprio titular de domnio, j que no lcito tornar inalienvel bem de seu prprio domnio.

Jorna l da Associao dos Serventurios de Justia do Estado de Mina s Gerais.