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RESUMO DIREITO TRIBUTRIO

Fonte de Estudo: Dejalma de Campos, Direito Processual Tributrio e Hugo de Brito Machado, Mandado de Segurana em Matria Tributria Aconselha-se, ainda, a leitura dos seguintes artigos: 1. PROCESSO TRIBUTRIO - NOES INCIAIS Processo tributrio consiste no conjunto de atos administrativos e judiciais superpostamente ordenados, com o objetivo de apurar a obrigao tributria ou descumprimento desta, tendentes a dirimir controvrsias entre fisco e contribuintes. O processo tributrio pode ser dividido em duas espcies: procedimento administrativo tributrio e processo judicial tributrio. O procedimento administrativo tributrio tambm processo, uma vez que realizado em contraditrio. Lembra-se o clssico conceito de processo de Fazzalari: processo procedimento em contraditrio. Portanto, em face de nossa Carta Magna, o procedimento administrativo tambm processo. 1.1. Garantias do crdito tributrio. Cumpre, desde logo, relacionar algumas garantias, privilgios ou preferncias do crdito tributrio, conforme preceitua o CTN: a) responde pelo pagamento do crdito a totalidade dos bens e das rendas do sujeito passivo, seu esplio ou massa falida, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, excetuados bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis; b) o crdito tributrio prefere a qualquer outro, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho; c) a cobrana judicial de crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento; d) no ser concedida concordata, declarao de obrigaes do falido, ou sentena de julgamento da partilha ou adjudicao, sem prova de quitao dos tributos devidos. 1.2. Constituio da Dvida Ativa. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular (art. 201 do CTN). 1.3. Inscrio da Dvida Ativa - requisitos. Os requisitos formais da inscrio da dvida ativa so encontrados tanto no CTN quato na Lei de Execuo Fiscal, de forma que qualquer vcio acarretar a sua nulidade, que pode ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante alterao do termo de inscrio e substituio a posteriori da certido nula. 2. PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO O processo administrativo tributrio deve obedecer ao devido processo legal (procedural due process), possuindo as seguintes fases: a) instaurao; b) instruo; c) defesa; d) relatrio; e) julgamento.

O procedimento administrativo tributrio pode ser dividido em (a) preventivo, (b) volutrio e (c) contencioso. 2.1. Procedimento administrativo tributrio preventivo. Dois so os procedimentos administrativos tributrios preventivos: a consulta e a denncia espontnea. 2.1.1. CONSULTA TRIBUTRIA. o procedimento pelo qual o contribuinte indaga ao fisco sobre sua situao legal diante de determinado fato, de duvidoso entendimento. 2.1.1.1. Consulta no mbito federal. O Decreto n. 70.235/72 e, mais recentemente, a Lei 9.430/96 e diversas instrues normativas consignam expressamente o processo de consulta, indicando os requisitos para sua instaurao, procedimento, julgamento e recurso, bem como relacionando os seus efeitos e os casos de ineficcia. O CTN, em seu art. 162 e pargrafos, ressalta trs dos seus efeitos, declarando que, quando formulada dentro do prazo legal para o recolhimento do tributo, impede: a) a cobrana dos juros moratrios; b) a imposio de penalidade; ou c) a aplicao de medidas de garantia. 2.1.2. DENNCIA ESPONTNEA. A ocorrncia da denncia espontnea d-se com base no art. 138 do CTN, que tem a seguinte redao: "A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao. Pargrafo nico. No se considera espontnea a denncia apresentada aps o incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao". Assim, "procedendo o contribuinte ao recolhimento do imposto devido, de forma voluntria e antes de qualquer medida administrativa por parte do Fisco, h, pois, de se lhe aplicar o benefcio da denncia espontnea nos termos do art. 138, do CTN, afastando-se a imposio da multa moratria" (AGRESP 230701/PE, DJ: 20/03/2000, PG:00046, Relator Min. JOS DELGADO, Data da Deciso 17/02/2000, PRIMEIRA TURMA). Tal benefcio ocorre mesmo em se tratando de tributo sujeito a lanamento por homologao, conforme entendimento majoritrio do STJ. Na esfera federal, o pargrafo nico do artigo retro citado torna-se mais malevel a partir da edio da Lei 9.430/96, com a redao dada a seu art. 47, pelo art. 70 da Lei 9.532/97, medida em que permite que se utilize desse benefcio at o 20o dia subseqente data de recebimento do termo de incio de fiscalizao, somente nos casos de tributos e contribuies previamente declarados. A smula 208 do antigo TFR estabelecia, quanto outra condio estabelecida no caput do artigo transcrito (necessidade de pagamento do valor devido), que "a simples confisso da dvida, acompanhada do seu pedido de parcelamento, no configura denncia espontnea". No entanto, esse posicionamento acabou sendo revisto no STJ (REsp 117.031-SC, DJ 18.08.97; REsp 111.470-SC, DJ 19.05.97 e REsp 168.868-RJ, DJ 26.10.98. EREsp 147.927-RS, Rel. Min. Garcia Vieira, em 9.12.1998). Para Hugo de Brito Machado, porm, "admitir-se que a denncia espontnea com pedido de parcelamento exclui as penalidades, tornar praticamente inteis as normas que fixam prazos para os pagamentos de tributo. estimular a inadimplncia, frustrando completamente o objetivo especfico da norma em

tela, que o de estimular o pronto pagamento das dvidas tributrias". A Lei Complementar 104/2001 acrescentou o seguinte dispositivo ao CTN: "Art. 155-A. O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica. " 1o Salvo disposio de lei em contrrio, o parcelamento do crdito tributrio no exclui a incidncia de juros e multas. " 2o Aplicam-se, subsidiariamente, ao parcelamento as disposies desta Lei, relativas moratria." Assim, possvel excluir a responsabilidade por infraes desde que o contribuinte ou o responsvel denuncie espontaneamente a infrao, pagando o tributo devido atualizado monetariamente, acrescido de juros de mora, ou efetuando depsito da importncia que for arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao, isto antes de qualquer procedimento administrativo referente infrao. 3. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO VOLUNTRIO 3.1. RESTITUIO, COMPENSAO E RESSARCIMENTO DE TRIBUTOS Os arts. 165 a 169 do CTN admitem a restituio do valor do tributo indevidamente pago, qualquer que seja a modalidade de pagamento. A restituio do tributo d margem restituio, na mesma proporo, dos juros moratrios e multas impostas ao sujeito passivo. O valor restitudo dever vir acompanhado de correo monetria, como tem determinado a jurisprudncia predominante ("nos casos de devoluo do depsito efetuado em garantia de instncia e de repetio de indbito tributrio, a correo monetria calculada desde a data do depsito ou do pagamento indevido e incide at o efetivo ressarcimento da importncia reclamada" - smula 46 do TFR). 3.1.1. Restituio de impostos indiretos. Art. 166 do CTN: "a restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la". 3.2. Compensao. Art. 170. A Lei 8.383/91, com redao dada pelo art. 58 da Lei 9.096/96, veio complementar o estatudo no art. 170 do CTN permitindo, em seu art. 66, ao contribuinte efetuar a compensao, nos casos de pagamento indevido ou a maior de tributos, mesmo quando resultante de reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria desse valor no recolhimento de importncia correspondente a perodos subseqentes, desde que a compensao seja efetuada entre tributos da mesma espcie, sendo, entretanto, facultado ao contribuinte optar pelo pedido de restituio. Posteriormente, por fora da Lei 9.430/96, tanto a restituio em espcie como a compensao foram estendidos aos casos de ressarcimento, que pode ser conceituado como modalidade de concesso de benefcio fiscal. A Lei Complementar 104/2001 acrescentou o seguinte ao CTN: "Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial." 4. PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO CONTENCIOSO

Em sentido genrico, o procedimento administrativo contencioso todo sistema de prestao jurisdicional destinado a resolver conflitos emergentes da relao entre o contribuinte e o fisco, dentro do prprio mbito da Administrao Pblica. 4.1. Procedimento Administrativo Tributrio Contencioso Federal. regido pelo Decreto 70.235/72, com a redao conferida pelas Leis 8.748/93, 9532/97 e MP 197357/2000, que dispe sobre o processo administrativo de determinao e exigncia de crditos da Unio. 4.1.2. Auto de infrao e imposio de multa (AIIM). o ato de formalizao da exigncia do crdito tributrio. Atravs da notificao de fiscalizao e lanamento de dbito (NFLD) leva-se ao conhecimento do sujeito passivo o fato de ele estar obrigado ao cumprimento da exigncia fiscal. 4.1.3. Defesa e julgamento de primeira instncia. A impugnao ou defesa da exigncia instaura a fase litigiosa do procedimento. Prazo: trinta dias contados da data em que tiver sido lavrado o auto de infrao (intimao da exigncia). Se o sujeito passivo no impugnar, ser declarado revel e a pea ter continuidade, mesmo sem a sua presena, permanecendo no rgo preparador, pelo prazo de trinta dias, para cobrana amigvel do crdito tributrio, ainda que a impugnao seja parcial. Esgotado o prazo sem que o crdito tributrio tenha sido pago, o rgo prepardor declarar o sujeito passivo devedor remisso e o processo ser encaminhado autoridade competente para promover a cobrana executiva, aps a inscrio do valor na dvida ativa da Fazenda Pblica. Apresentada a impugnao, o processo ser remetido Delegacia da Receita Federal de Julgamento (DRI), se for o caso. Aps o julgamento, em sendo esse desfavorvel ao contribuinte, ser o mesmo cientificado para que proceda ao pagamento da exigncia. Se, entretanto, dentro de trinta dias o sujeito passivo no se satisfaz com a deciso proferida pela autoridade de primeira instncia, pode recorrer segunda instncia, para pleitear a modificao da deciso, desde que deposite 30% do valor da autuao. Como se sabe, o STF entendeu a exigncia (depsito recursal) constitucional, porquanto "no se insere na Carta de 88 a garantia do duplo grau de jurisdio administrativa". 4.1.4. Recurso voluntrio. Na fase recursal, o contencioso fiscal da Unio formado pelos Conselhos de Contribuintes, rgos colegiados de composio paritria que decidem controvrsias sobre tributos federais. Portanto, tanto o recurso voluntrio do contribuinte, quanto o recurso de ofcio interposto pela autoridade administrativa sero julgados por estes conselhos, cabendo sempre a reviso judicial do que decidirem, salvo, segundo alguns, se desfavorvel Fazenda Pblica (de nossa parte, entendemos que, mesmo quando a deciso no favorvel ao Fisco, possvel a sua reviso judicial. Do contrrio, tolhido estaria por completo o direito fundamental de ao, atingindo seu ncleo essencial). Questo interessante saber se o Conselho de Contribuintes pode declarar a inconstitucionalidade de lei ou regulamento. A matria controvertida, prevalecendo, contudo, o entendimento de que no possvel ao Conselho de Contribuinte declarar a inconstitucionalidade de atos normativos.

4.1.5. Julgamento em instncia especial. A Cmara Superior de Recursos Fiscais, rgo colegiado diretamente subordinado ao Ministro de Estado, tem por finalidade o julgamento administrativo, em instncia especial, dos litgios fiscais. Trata-se, na verdade, de rgo de uniformizao de entendimento. Sua competncia ocorre em duas situaes: a) deciso no unnime da Cmara de Conselho de Contribuintes, quando for contrria lei ou evidncia da prova; e b) deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha dado outra Cmara de Conselho de Contribuintes ou a prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais. No primeiro caso (a), o recurso privativo do Procurador da Fazenda Nacional. 4.2. ARROLAMENTO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO. Consiste em mais um instrumento com vistas a garantir o recebimento dos crditos tributrios. Verdadeiro desmembramento da medida cautelar fiscal na esfera administrativa, esse instrumento visa estabelecer um controle da evoluo patrimonial dos contribuintes, cujo dbito para com o fisco supere a 30% desse patrimnio e que consolidado alcance um mnimo de R$ 500 mil. Sem adquirir o carter de constrio efetiva dos bens e direitos sob os quais venha a recair, o arrolamento administrativo determina que se proceda comunicao de qualquer transferncia, onerao e alienao ao rgo da receita da jurisdio do contribuinte. Em termos prticos, esse controle das alteraes patrimoniais permitir a instruo de eventual Medida Catelar Fiscal dando eficcia a esse instrumento judicial. 5. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTRIO 5.1. MEDIDAS TRIBUTARIA PROPOSTAS PELO SUJEITO ATIVO DA OBRIGAO

5.1.1. Medida cautelar fiscal. A lei 8.397/92, com a nova redao dada pelo art. 65 da Lei 9.532/97, instituiu a medida cautelar fiscal, de natureza processual. Por meio dela, a Fazenda Pblica tem um instrumento para, judicialmente, obter a indisponibilidade patrimonial dos devedores para com o fisco at o limite do valor exigido, frustando com isso a tentativa de ser lesado o Estado tanto na fase administrativa quanto na judicial de cobrana. Seu fundamento obter o resultado garantido pelo art. 591, do CPC, que tem a seguinte redao: "o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvos as restries estabelecidas em lei", sendo considerada fraude de execuo a alienao de bens nas hipteses constantes no art. 593 do CPC, ou seja: "I - quando sobre eles pender ao fundada em direito real; II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; e III - nos demais casos expressos em lei". A medida cautelar fiscal poder ser requerida pelo sujeito ativo contra o sujeito passivo da obrigao tributria, quando ele: a) sem domiclio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens que possui ou deixar de pagar a obrigao no prazo fixado; b) tendo o domiclio certo, ausentar-se ou tentar ausentar-se, visando elidir o adimplemento da obrigao; c) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens; d) contrai ou tenta contrair dvidas que comprometem a liquidez de seu patrimnio;

e) notificado pela Fazenda Pblica para que proceda ao recolhimento do crdito fiscal: e.1.) deixar de pag-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua exigibilidade; e.2.)pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros; f) possui dbitos inscritos ou no em dvida ativa, que, somados, ultrapassem 30% de seu patrimnio conhecido; g) aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao rgo da Fazenda Pblica competente, quando exigvel em virtude de lei, que exatamente o caso do arrolamento administrativo; h) tem sua inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta pelo rgo fazendrio; ) pratica atos que dificultem ou impeam a satisfao do dbito. A medida cautelar dever ser requerida ao juiz competente para a execuo judicial da Dvida Ativa. Quando a medida cautelar for concedida em procedimento preparatrio dever a Fazenda Pblica propor a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de 60 dias, contados da data m que a exigncia se tornar irrecorrvel na esfera administrativa. A medida cautelar fiscal conserva sua eficcia no prazo de 60 dias e na pendncia do processo de execuo judicial da Dvida Ativa pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada. Essa eficcia cessa: a) se a Fazenda Pblica no propuser a execuo judicial da Dvida Ativa no prazo de 60 dias, contados da data em que a exigncia se tornar irrecorrvel na esfera administrativa; b) se no for executada dentro de 30 dias a ordem judicial obtida; c) se for julgada extinta a execuo judicial da dvida ativa; d) se o requerido promover a quitao do dbito que est sendo executado. 5.1.2. Execuo Fiscal. Lei 6.830/80. A execuo dever ser proposta no domiclio do ru, ou no de sua residncia, ou no lugar onde for encontrado. Nas comarcas do interior, onde no funciona vara da Justia Federal, os juzes estaduais so competentes para, em primeira instncia, processar e julgar os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias ajuizados contra devedores domiciliados nas respectivas comarcas. 5.1.2.1. Rito processual. O executado ser citado para, no prazo de cinco dias, pagar a dvida com juros, multa de mora e demais encargos ou garantir a execuo. O devedor tem as seguintes opes: a) pagar a dvida, extinguindo a execuo; b) pagar parte da dvida, parcela que julgar incontroversa, garantido a execuo do saldo devedor; c) oferecer garantia da execuo, que poder ser em dinheiro, fiana bancria ou penhora de bens. Em seguida, o oficial de justia proceder a penhora de bens, ou arresto, a fim de garantir a execuo. A penhora feita em tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal, juros, correo monetria, custas, verbas honorrias e demais cominaes legais (a penhora de bens ter a seguinte ordem: dinheiro, ttulos da dvida pblica ou de crdito, pedras e metais preciosos, imveis, navios e aeronaves, veculos, mveis ou semoventes, direitos e aes).

Das sentenas de primeira instncia proferidas em execuo de valor igual ou inferior a 50 ORTN (este valor deve ser atualizado, primeiramente com a BTN, e depois aplica-se a TRD), s admite embargos infrigentes e de declarao. 5.2. MEDIDAS PROPOSTAS PELO SUJEITO PASSIVO DA OBRIGAO TRIBUTRIA 5.2.1. Exceo ou objeo de pr-executividade. Em casos de flagrante nulidade do ttulo executivo ou do processo, tem-se admitido ao devedor a propositura de exceo de prexecutividade, espcie de impugnao da execuo infundada, sem que se necessite assegurar (garantir) o juzo. 5.2.2. Embargos execuo. Garantida a execuo fiscal, o tem o prazo de trinta dias para propor embargos execuo, contados a) do depsito; b) da juntada da prova da fiana bancria; c) da intimao da penhora. A discusso nos embargos execuo ampla, facultando-se ao autor-executado alegar todas as matrias contidas no art. 741 do CPC. 5.2.3. Ao cautelar inominada. Sempre que houver fundado receio de grave leso a direito subjetivo, o contribuinte poder intentar uma medida cautelar inominada ou atpica, com base nos arts. 798 a 803 do CPC. Sua finalidade garantir a eficcia da tutela jurisdicional de conhecimento ou de execuo, objetivando sempre a garantia do processo principal ao qual guarda certa dependncia quanto a seu objeto. No cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou preventivo, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal. Da mesma forma, no ser cabvel, no juzo de primeiro grau medida cautelar inominada ou sua liminar, quando impregnado ato de autoridade sujeita na via de mandado de segurana, competncia originria de tribunal. Agora, por fora da Lei Complementar 104/2001, suspende a exigibilidade do crdito tributrio, a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial, bem como o parcelamento. 5.2.4. Ao de consignao em pagamento. O sujeito passivo da obrigao tributria poder se valer da ao de consignao em pagamento quando o credor se recusar a receber prestao que lhe devida, ou quando mais de uma pessoa exigir a mesma prestao, ou quando o credor se recusar a dar quitao na devida forma. O art. 164 do CTN determina que o valor do crdito tributrio pode ser judicialmente consignado nos seguintes casos: a) de recusa de recebimento ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria; b) de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias administrativas sem fundamento legal; c) de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador. Segundo ainda o CTN, a consignao s pode versar sobre o crdito que o consignante se prope a pagar.

A ao segue o rito regulado no art. 890 e seguintes do CPC. A chamada consignao extrajudicial, segundo alguns (NERY, p. ex.), no alcanaria as obrigaes tributrias. 5.2.5. Aes ordinrias. 5.2.5.1. Ao Declaratria. Visa obter tutela jurisdicional acerca da existncia ou no de relao jurdica (no caso, tributria). Previne litgios mediante o aclaramento (acertamento) de relao jurdica obscura e duvidosa. Poder ser utilizada nos mais diversos casos: declarar a inexistncia de obrigao jurdica tributria; fixao da obrigao tributria em quantia menor; declarao de no-incidncia tributria (imunidade, iseno etc). 5.2.5.2. Ao Anulatria do Dbito Fiscal. Na ao anulatria, o sujeito passivo da obrigao tributria busca ivalidar o lanamento conta si efetuado ou a deciso administrativa que no acolheu as suas razes de impugnao da pretenso da fazenda pblica. Pode ser utilizada a qualquer momento, ou seja, aps a lavratura do auto de infrao, abrindo mo da via administrativa porventura em curso ou mesmo aps o exaurimento da discusso administrativa. S inibe a execuo fiscal se acompanhada de depsito do montante supostamente devido. 5.2.5.3. Ao de repetio de indbito. A repetio do indbito admitida pelo art. 165 do CTN em trs hipteses: a) na hiptese de cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior do que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza, ou ainda, das circunstncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido; b) na hiptese de erro na identificao do sujeito passivo, na determinao da alquota aplicvel, no clculo do montante do dbito ou na elaborao ou conferncia de qualquer documento relativo ao pagamento; e c) os casos de reforma, revogao ou resciso de alguma deciso condenatria. 5.2.5.3.1. Repetio nos tributos em que o encargo transferido do contribuinte de direito para o contribuinte de fato (repercusso do tributo). A smula 71 do STF dizia que "embora pago indevidamente, no cabe restituio de tributo indireto". Por sua vez, a smula 546 determinava "cabe restituio do tributo pago, indevidamente, quando reconhecido por deciso, que o contribuinte de jure no recuperou do contribuinte de facto o quantum respectivo". O art. 166 do CTN, distanciando-se da smula 71 e abrandando o rigor da smula 546, determinou: "a restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la". 5.2.5.4. Ao rescisria. Visa desconstituir sentena j transitada em julgado. regulada pelo CPC, art. 485. De acordo com a smula 514 do STF admite-se a ao rescisria "contra sentena transitada em julgado, ainda que contra ela no se tenha esgotado todos os recursos". Por outro lado, "no cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a deciso rescidenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais" (smula 343, do STF).

Veja-se um detalhe interessante: apesar do disposto na smula 343, o STF tem entendido que a referida smula no se aplica aos temas constitucionais. Assim, se a deciso rescidenda aplicou lei posteriormente declarada inconstitucional cabvel a ao rescisria, pois "lei inconstitucional no produz efeito e nem gera direito, desde o seu incio"; "assim sendo, perfeitamente comportvel a ao rescisria". Cumpre, portanto, distinguir: se a lei de interpretao controvertida foi considerada constitucional na sentena e, posteriormente, o STF veio a declar-la inconstitucional, cabvel a ao rescisria. Se, pelo contrrio, a lei no foi aplicada, por consider-la o rgo julgador inconstitucional e, mais frente, o Supremo decide pela sua constitucionalidade, parece no caber ao rescisria, pois a discusso gira em torno da no aplicao de uma norma infra-constitucional e no de uma norma constitucional. Essa concluso pode no agradar muito ao Fisco, mas parece bastante plausvel. 5.2.5.5. Antecipao da tutela jurisdicional. 5.2.5.6. Correo Monetria na Repetio de Indbito. Smula 46 do TFR: "nos casos de devoluo do depsito efetuado em garantia de instncia e de repetio de indbito tributrio, a correo monetria calculada desde a data do depsito ou do pagamento indevido e incide at o efetivo recebimento da importncia reclamada". Lei 8.383/91: "art. 66. Nos casos de pagamento indevido ou a maior de tributos e contribuies federais, inclusive previdencirias, mesmo quando resultante de reforma, anulao, revogao ou resciso de deciso condenatria, o contribuinte poder efetuar a compensao desse valor no recolhimento de importncia correspondentes a perodos subseqentes. (...) 3 A compensao ou restituio ser efetuado pelo valor do imposto ou contribuio corrigido monetariamente com base na variao da UFIR". Smulas do STJ sobre correo monetria: Smula 14: Arbitrados os honorrios advocatcios em percentual sobre o valor da causa, a correo monetria incide a partir do respectivo ajuizamento. Smula 148: Os dbitos relativos a beneficio previdencirio, vencidos e cobrados em juzo aps a vigncia da lei nr. 6.899/81, devem ser corrigidos monetariamente na forma prevista nesse diploma legal. Smula 162: Na repetio de indbito tributrio, a correo monetria incide a partir do pagamento indevido. Smula 172: O estabelecimento de credito que recebe dinheiro, em deposito judicial, responde pelo pagamento da correo monetria relativa aos valores recolhidos. Veja-se, ainda, o seguinte julgado do STJ: "1. A correo monetria no se constitui em um plus; no uma penalidade, sendo, to-somente, a reposio do valor real da moeda, corrodo pela inflao. Portanto, independe de culpa das partes litigantes. pacfico na jurisprudncia desta Colenda Corte o entendimento segundo o qual, devida a aplicao dos ndices de inflao expurgados pelos planos econmicos governamentais (Planos Bresser, Vero, Collor I e II), como fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais. 2. A respeito, este Tribunal tem adotado o princpio de que deve ser seguido, em qualquer situao, o ndice que melhor reflita a realidade inflacionria do perodo, independentemente das determinaes oficiais. Assegura-se, contudo, seguir o percentual apurado por entidade de absoluta credibilidade e que, para tanto, merecia credenciamento do Poder Pblico, como o caso da Fundao IBGE.

3. firme a jurisprudncia desta Corte que, para tal propsito, h de se aplicar o IPC, por melhor refletir a inflao sua poca. 4. A aplicao dos ndices de correo monetria, da seguinte forma: a) atravs do IPC, no perodo de maro/1990 a janeiro/1991; b) a partir da promulgao da Lei n 8.177/91, a aplicao do INPC (at dezembro/1991); e c) a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei n 8.383/91". Smulas do STJ sobre Juros. Smula 188: Os juros moratrias, na repetio do indbito, so devidos a partir do transito em julgado da sentena. (montante de 1% ao ano) Smula 204: Os juros de mora nas aes relativas a benefcios previdencirios incidem a partir da citao vlida. 5.2.5.7. Mandado de Segurana em Matria Tributria: Resumo do Livro Homnimo do Prof. Hugo de Brito Machado 1. Constituem elementos essenciais do Mandado de Segurana, o ser ele: a) uma garantia constitucional que, como tal, no pode ser abolida, direta ou indiretamente, pela lei; b) um instrumento processual destinado a proteger todo e qualquer direito, desde que lquido e certo e no amparado por habeas corpus nem pelo habeas data; c) uma garantia constitucional e um instrumento processual, do particular, contra o Poder Pblico. 2. No o domiclio do impetrante e sim o da autoridade que praticou ou pode praticar o ato que determina a competncia em mandado de segurana. E mais: no mandado de segurana a competncia funcional do juiz se mede pela natureza e hierarquia da autoridade contra a qual requerida a garantia constitucional, sendo irrelevante a matria discutida. Por esta razo, se a impetrao dirigida contra ato de autoridade federal, a competncia ser da Justia Federal, ainda que se trate de discusso em torno de exigncia de imposto estadual. Da mesma forma, se a impetrao dirigida contra autoridade estadual ou municipal, a competncia ser da justia estadual, ainda que eventualmente se discuta exigncia de tributo federal. 3. No cabe ao declaratria antes da ocorrncia do fato sobre o qual incidiria a norma de tributao. 4. A ao declaratria de inexistncia da relao jurdica de tributao pode ser proposta sem que tenha sido feito o lanamento. A ao anulatria no, pois tem como pressuposto exatamente o ato ou o procedimento administrativo que busca desconstituir. certo que o Cdigo de Processo Civil admite a propositura da ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito, e isto quer dizer que, mesmo depois de feito o lanamento do tributo, possvel a propositura da declaratria. Ainda assim, mesmo quando proposta depois de feito o lanamento, a declaratria julgada procedente no desconstitui o crdito tributrio, isto , no desfaz o lanamento. 5. A propositura da ao declaratria, como de qualquer outra ao, s admissvel quando se tenha verificado o fato gerador do tributo, ou mais exatamente, quando se tenha concretizado a situao de fato em funo da qual existe a divergncia que se pretende resolver com a declaratria.

6. Segundo Hugo de Brito, no h necessidade que se d vista ao Ministrio Pblico nas apelaes em mandado de segurana, nem que haja incluso na pauta de julgamento. 7. O juiz, recebendo os autos do mandado de segurana, deve, no denominado Juzo de admissibilidade, proferir deciso, na qual poder: a) deferir medida liminar, ainda que no tenha sido solicitada, para suspender o ato impugnado, e determinar a notificao da autoridade impetrada, para que cumpra a liminar e preste informaes no prazo de dez dias; ou ento, b) indeferir a medida liminar, e determinar a notificao da autoridade impetrada; ou ainda, c) declinar de sua competncia, determinando a remessa ao juzo que considerar competente; ou finalmente; d) indeferir liminarmente o pedido. 8. A no prestao de informaes no induz revelia. 9. H quem entenda que o parecer do Ministrio Pblico obrigatrio, no se admitindo o julgamento do mandado de segurana sem ele. Hugo de Brito no concorda com o entendimento. 10. Se o juiz ou tribunal entende no ser competente para o julgamento do mandamus deve, declarando-se incompetente, remeter os autos ao juzo que entender competente, e no extinguir o processo. No pode, contudo, substituir a autoridade indicada pelo impetrante, de forma que reconhecida a ilegitimidade passiva ad causam da parte apontada como coatora, h que ser extinto o processo, sem julgamento do mrito (HBM considera essa opinio um exemplo de lamentvel impregnao de formalismo processual). Porm, se a autoridade impetrada, nas informaes, refuta o mrito da impetrao, encampando o ato da autoridade de inferior hierarquia, cumpre repelir a sua alegao de ilegitimidade passiva. 11. A doutrina e jurisprudncia pacificou o entendimento de que o prazo de impetrao do mandado de segurana (120 dias) constitucional (assinale-se que o prprio TRF 5a Regio j havia decidido pela sua inconstitucionalidade) e sua natureza jurdica decadencial. O prof. Hugo Machado, porm, entende que esse prazo tem natureza prpria, especfica, predominando regras relativas decadncia e precluso. 12. O termo inicial do prazo decadencial o dia da cincia do ato impugnado. Na contagem desse prazo aplica-se a regra geral que manda excluir o dia do comeo e incluir o do vencimento. Se a cincia do ato impugnado ocorre numa sexta-feira, o prazo somente ter incio na segunda-feira seguinte e, se nesta no houver expediente no juzo da impetrao, o prazo comear no primeiro dia til seguinte. 13. Diz a lei que no se dar mandado de segurana contra ato de que caiba recurso administrativo com feito suspensivo, independente de cauo. Tal prescrio, entretanto, tem sido interpretada no sentido de que s incabvel a segurana se o interessado interpe o recurso administrativo. que, uma vez interposto o recurso administrativo, que tem efeito suspensivo, o ato fica com a sua executoriedade suspensa, deixando, portanto, ainda que temporariamente, de ser lesionador de direito. Em matria tributria, tem-se lei especfica determinando que a propositura, pelo contribuinte, de ao para discutir a dvida tributria, importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e a desistncia do recurso acaso interposto. Dessa prescrio legal, que se reporta expressamente ao mandado de

segurana, conclui-se que este cabvel, mesmo tendo sido utilizado o recurso administrativo, posto que a impetrao implica desistncia do recurso. 13. Em mandado de segurana preventivo, no h que se falar em prazo decadencial. 14. Na opinio de HBM, nos tributos que, na terminologia do CTN, esto sujeitos a lanamento por homologao, o mandado de segurana deve ser impetrado preventivamente. O sujeito passivo adotar o comportamento que lhe parecer juridicamente correto e, como sabe que a autoridade administrativa entende de modo diverso, impetrar a segurana, preventivamente, contra futura ao fiscal. 15. Considera-se exercido o direito impetrao, no se podendo mais falar em decurso do prazo extintivo desse direito, na data da entrega da inicial no protocolo do juzo, ainda que incompetente para o seu processamento e julgamento. 16. O titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em condies idnticas, de terceiro, poder impetrar mandado de segurana em favor do direito originrio, se o seu titular no o fizer, apesar de para isso notificado judicialmente (art. 3o da Lei 1.533/51). 17. Diversamente do que acontece com a legitimao ativa no mbito da ao direta de inconstitucionalidade, em que se exige seja a entidade de classe de mbito nacional, para a impetrao do mandado de segurana tal no necessrio. Para a impetrao do mandado de segurana coletivo indispensvel que a entidade de classe, ou associao, tenha sido constituda h mais de um ano. 18. Entende-se hoje que a legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe ou associaes, para a segurana coletiva, extraordinria, ocorrendo, em tal caso, substituio processual. C.F., art. 5, LXX. No se exige, tratando-se de segurana coletivo, a autorizao expressa aludida no inciso XXI do art. 5, que contempla hiptese de representao. O objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em razo das atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe. 19. Segundo HBM, inadmissvel a utilizao do mandado de segurana por pessoas jurdicas de direito pblico, pois isto, alm de retirar a pureza do instituto, fazendo-o desviar-se de sua finalidade essencial, contribui para o indesejvel fortalecimento do Estado, em detrimento do particular. Assim, em se tratando de impetrao, por pessoa jurdica de direito pblico, contra ato judicial praticado para proteger direito de particular, configura-se, ento, absurda e total inverso da finalidade para a qual foi criado o mandado de segurana, razo pela qual essa impetrao seria absolutamente inadmissvel. Tal posicionamento, porm, minoritrio, felizmente. 20. HBM entende que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para impetrar mandado de segurana para atacar um lanamento tributrio ilegal, nem se insurgir contra a aplicao de uma lei tributria inconstitucional. Alis, ele defende esse mesmo entendimento no que se refere ao civil pblica em matria tributria. Lembra-se que, a meu ver erroneamente, o

Supremo Tribunal Federal decidiu que o Ministrio Pblico no teria legitimidade para propor ao civil pblica em defesa de interesses individuais homogneos tributrios. 21. No STJ tem prevalecido o entendimento de que a manifestao do Ministrio Pblico no mandado de segurana indispensvel, sendo nula a sentena proferida sem aquela. O professor Hugo Machado, por sua vez, entende que no razovel admitir-se que o processo de mandado de segurana fique a depender de manifestao do MP. Assim, para ele, na primeira instncia indispensvel to somente a intimao para o MP manifestar-se (apenas a oportunidade da manifestao, frise-se; no a manifestao propriamente dita). Por outro lado, na segunda instncia, como j vimos, a intimao do Ministrio Pblico dispensvel, por ser incompatvel com a celeridade do mandamus. 22. Segundo HBM, no razovel admitir-se que um membro do Ministrio Pblico Federal possa atuar junto Justia do Trabalho, ou Militar. Muito menos que um membro do Ministrio Pblico da Unio possa atuar junto Justia dos Estados, ou vice-versa. Os princpios da unidade e indivisibilidade, portanto, dizem respeito a cada parquet. Por isso, o litisconsrcio entre o Ministrio Pblico da Unio e o Ministrio Pblico de um Estado somente seria possvel naquelas hipteses em que Estado e Unio sejam partes. Assim, se pretendem anular um convnio entre a Unio e um Estado, por exemplo, possvel que o MPF e o MPE promovam, em litisconsrcio ativo, a ao, cujo processo e julgamento seria da Justia Federal. No seria possvel a participao do MPF em ao da competncia da Justia Estadual, pois a mesma razo que justifica sua participao no processo enseja a competncia da Justia Federal. 23. O ministrio pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. 24. O STJ tem entendido no ser possvel a emenda da inicial em mandado de segurana. HBM no concorda com tamanho formalismo. 25. Lembra-se que a lei do MS admite hiptese na qual o impetrante pode requisitar documento que no teve condio de oferecer com a inicial: no caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou estabelecimento pblico, ou em poder de autoridade que recuse fornec-lo por certido, o juiz ordenar preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou em cpia autntica e marcar para cumprimento da ordem o prazo de cinco dias. Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no prprio instrumento da notificao. O escrivo extrair cpia do documento para junt-las segunda via da impetrao. 26. Aplica-se ao mandado de segurana a parmia d-me o fato que te darei o direito. Colocados os fundamentos de fato, e formulado o pedido, o julgador no se pode furtar do dever de assegurar o direito porventura existente. No STJ, a jurisprudncia tem admitido a aplicao dos princpios do iura novit curia e damihi factun dabo tibi ius s aes rescisria. No h razo, portanto, para no os aplicar ao mandado de segurana. 27. Defende Hugo Machado que, havendo questes preliminares levantadas pela autoridade impetrada em suas informaes, ao impetrante deve ser assegurado no apenas o direito de manifestar-se, mas tambm o de produzir prova documental. A celeridade existe em favor do impetrante, contra o arbtrio do poder.

28. Nas aes em geral, depois de decorrido o prazo para a contestao, a desistncia depende da aquiescncia da parte contrria. No mandado de segurana, todavia, firmou-se a jurisprudncia no sentido de que o impetrante pode desistir da impetrao independentemente da aquiescncia da autoridade impetrada. 30. A Lei 2.770/56 estabeleceu que nas aes e procedimentos judiciais de qualquer natureza, que visem a obter a liberao de mercadorias, bens ou coisas de qualquer espcie procedentes do estrangeiro, no se conceder, em caso algum, medida preventiva o liminar que, direta ou indiretamente, importe na entrega de mercadoria, bem ou coisa. Tal restrio foi objeto de temperamentos. Como esclarece Hely Lopes Meirelles, tem-se entendido que ela s se refere a produtos de contrabando, e no aos bens importados ou trazidos como bagagem sobre os quais as autoridades passem a fazer exigncias ilegais ou abusivas para seu desembarao. 31. De acordo com HBM, pode ser concedida medida liminar diversa da requerida, inclusive em termos mais abrangentes do que o do pedido. Em qualquer caso, o importante que a medida liminar deferida seja capaz de garantir a eficcia da sentena que a final venha a conceder a segurana. 32. H quem sustente ser ilegal a exigncia de depsito como condio para o deferimento de medida liminar. Se a liminar tem por finalidade apenas a suspenso da exigibilidade do crdito, no se deve cogitar de depsito, vez que liminar e depsito tem o mesmo efeito. Existem, porm, situaes nas quais a medida liminar tem outros objetivos, como a liberao de mercadorias apreendidas, por exemplo. Nestes casos, o juiz pode exigir que o impetrante deposite o valor do crdito tributrio em questo. O depsito, neste caso, funciona como verdadeira contracautela. O STJ j admitiu a exigncia do depsito, em casos especiais. O depsito para suspender a exigibilidade do crdito tributrio h de ser em dinheiro. O depsito de contracautela, porm, que no se destina a suspender a exigibilidade do crdito, pode ser substitudo por outra forma de garantia. 33. HBM entende que o ato do juiz que concede ou denega a medida liminar no ato discricionrio. No se trata de faculdade, mas de dever do juiz, decorrente da necessidade de prestar a jurisdio da medida mais efetiva possvel. 34. No s as pessoas jurdicas de direito pblico, mas tambm as de direito privado, prestadoras de servio pblico, tm legitimidade para pedir a suspenso da segurana, quando afetada a prpria atividade que lhe foi confiada pelo Poder Pblico e que, embora desempenhada por sua conta e risco, no perde a natureza de origem. J se admitiu, inclusive, o pedido de suspenso de segurana formulado por pessoa natural. 35. Atualmente, para a concesso da suspenso da execuo da liminar ou da segurana, alm do fundamento poltico (grave leso ordem pblica), exige-se a demonstrao do fumus boni iuris e do periculum in mora. 36. Da deciso que suspende a execuo da medida liminar cabe agravo, sem efeito suspensivo, no prazo de 10 dias para o plenrio do tribunal. Da deciso que denega a suspenso, porm, no admissvel o agravo. A smula 506 do STF nesse sentido: O agravo a que se refere o art. 4 da Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe, somente, do despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspenso da liminar, em mandado de segurana, no do que a

denega. Da mesma forma, a smula 217 do STJ: No cabe agravo de deciso que indefere o pedido de suspenso da execuo da liminar, ou da sentena em mandado de segurana. Ressalte-se, porm, que hoje h medida provisria prevendo o agravo nos casos de denegao da suspenso. 37. Discute-se se, suspensa a liminar, deve ficar suspensa tambm a execuo da sentena, at que seja esta apreciada pelo Tribunal. Agapito Machado entende que no, pois o prolongamento da suspenso de liminar para at depois da prpria concesso da segurana atenta contra o juiz natural. O STF e o STJ, porm, entendem que a suspenso de liminar perdura enquanto tiver fluncia a causa ou pender recurso, e somente perder eficcia quando a deciso concessiva do writ transitar em julgado. 38. H lei que estabelece o prazo de vigncia da medida liminar em 90 dias, prorrogveis por mais 30. Tal previso, contudo, seria simples recomendao ao juiz, no sentido de fazer cessar os efeitos desta, na hiptese de demora pela qual a parte impetrante possa ser responsvel, o que , alis, muito raro. Assim, o juiz que, topicamente, aplica ou no o dispositivo limitador da vigncia do prazo da liminar. Do contrrio, o melhor entender revogado o dispositivo, em face do poder geral de cautela conferido ao juiz pelo CPC, cuja matriz deontolgica, diga-se de passagem, a prpria Constituio (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio a ameaa a direito). 39. Para o professor Hugo Machado, sendo a cassao da liminar um dos efeitos da sentena denegatria da segurana, tal cassao somente se efetiva com o trnsito em juglado da sentena. Interposta a apelao prossegue o professor -, a sentena denegatria da segurana tem os seus efeitos suspensos. Assim, ficaria suspensa a revogao da liminar. Tal entendimento, porm, vai de encontro ao disposto na smula 405 do STF: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria. De qualquer forma, mais razovel nos parece admitir a possibilidade de o juiz, em certos casos [no em todos], mesmo denegando a segurana, ressalvar a subsistncia da liminar, pelo menos at que o juzo de segundo grau sobre a mesma se manifeste. Alis, o STJ entendeu deste modo, admitindo que a eficcia da liminar pode ser suspensa, revogada ou mesmo substabelecida, tem em conta o caso concreto. 40. Quem est protegido por uma liminar, ou uma sentena que lhe defere mandado de segurana, no incorre em mora, no sentido de ato ilcito. No obstante inexista a mora, so devidos a correo monetria e os juros, pois, embora denominados de mora, no constituem sano, mas apenas remuneram o capital que, pertencendo ao fisco, estava em mos do contribuinte. 41. A deciso do mandado de segurana no impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais. O pedido de mandado de segurana poder ser renovado se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito. Por isso, sumulou o STF: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria (smula 304). Essa smula, contudo, deve ser entendida como concernente apenas sentena que no examina o mrito da impetrao. A expresso no fazendo coisa julgada teria o significado de nos casos em que no faz coisa julgada. HBM, por outro lado, entende que a sentena que denega a segurana, com ou

sem exame do mrito, no impede que o impetrante pleiteie, por outra via, o que entende ser de seu direito. 42. Relaes jurdicas continuativas protraem-se no tempo e, se acobertadas pela coisa julgada material, enquanto durar o estado de fato e de direito, resolvem-se como determinado na sentena. Destarte, decidida a controvrsia, no h razo para que o remdio herico seja proposto mensalmente, se vigente a mesma lei, e se sucede a mesma situao de fato. A coisa julgada deve ser rebus sic stantibus. 43. Contra a deciso que denega a liminar em mandado de segurana cabe agravo de instrumento (TRF 5o). 44. O Supremo Tribunal Federal sumulou que so inadmissveis embargos infringentes contra deciso do Supremo Tribunal Federal em mandado de segurana (294). Da mesma forma o STJ: So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana (169). 45. Qualquer deciso que no seja concessiva de segurana tem carter denegatrio (seja de mrito ou sem mrito), rendendo, pois, a interposio do recurso ordinrio constitucional, se proferido em nica instncia pelos tribunais superiores (caso em que a competncia ser do STF) ou em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou Tribunais de Justia dos Estados (caso em que a competncia do STJ). 46. Para ensejar a impetrao preventiva, no necessrio esteja consumada a situao de fato sobre a qual incide a lei questionada. Basta que tal situao esteja acontecendo, vale dizer, tenha tido iniciada a sua efetiva formao. Ou pelo menos estejam concretizados fatos dos quais logicamente decorra o fato imponvel. Em sntese, o mandado de segurana preventivo quando, j existente ou em vias de surgimento a situao de fato que ensejaria a prtica do ato considerado ilegal, tal ato ainda no tenha sido praticado, existindo apenas o justo receio de que venha a ser praticado pela autoridade impetrada. preventivo porque destinado a evitar a leso a direito, j existente ou em vias de surgimento, mas pressupe a existncia de situao concreta na qual o impetrante afirma residir ou dela recorrer o seu direito cuja proteo, contra a ameaa de leso, est a reclamar do Judicirio. 47. No TRF 5o alguns julgados foram proferidos no sentido de que inexistindo qualquer ameaa de prtica de ato abusivo pela autoridade coatora, descabe a concesso da segurana apenas para se precaver contra possvel aplicao da lei que a parte entende inconstitucional, pois assim implicaria em atribuir ao mandado de segurana a natureza de ao declaratria, que no se coaduna com a sua ndole mandamental. Hugo de Brito Machado, de sua parte, critica esse posicionamento. A seu ver, o justo receio de vir a ser molestado por ato de autoridade, fundado em lei inconstitucional, ou em ato normativo infralegal desprovido de validade jurdica, decorre do prprio princpio da legalidade, ao qual est vinculada a autoridade administrativa. 48. Sumulou o STJ o seguinte: o mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria (213). Porm, a compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida limina (smula 212, do STJ). 49. Hugo Machado entende que a autoridade administrativa no pode deixar de aplicar a lei se a considerar inconstitucional. A questo, porm, controvertida.

50. Decidindo a autoridade administrativa em ltima instncia contra o contribuinte, tem este a seu dispor a via judicial. No tem sido, entretanto, facultado Fazenda Pblica ingressar em Juzo pleiteando a reviso das decises dos Conselhos que so finais quando lhes sejam desfavorveis. Smulas do STF 101: O mandado de segurana no substitui a ao popular. 166: No cabe mandado de segurana contra lei em tese. 167: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio. 268: No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado. 269: O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana. 271: Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais, em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. 272: No se admite como ordinrio recurso extraordinrio de deciso denegatria de mandado de segurana. 294: So inadmissveis embargos infringentes contra deciso do Supremo Tribunal Federal em mandado de segurana. 304: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria. 405: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria. 429: A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do mandado de segurana contra omisso da autoridade. 430: Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado de segurana. 474: No h direito lquido e certo, amparado pelo mandado de segurana, quando se escuda em lei cujos efeitos foram anulados por outra, declarada constitucional pelo Supremo Tribunal Federal. 506: O agravo a que se refere o art. 4 da Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe, somente, do despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspenso da liminar, em mandado de segurana, no do que a denega.

510: Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial. 512: No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana. 599: No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana decidiu, por maioria de votos, a apelao. Smulas do STJ 41: O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de outros tribunais ou dos Respectivos rgos. 105: Na ao de mandado de segurana no se admite condenao em honorrios advocatcios. 169: So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana. 177: O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar e julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de rgo colegiado presidido por ministro de Estado. 213: O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria. 217: No cabe agravo de deciso que indefere o pedido de suspenso da execuo da liminar, ou da sentena em mandado de segurana.