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Controle de Constitucionalidade O que o controle de constitucionalidade? a verificao da adequao que deve existir entre as normas infraconstitucionais e a Constituio.

o. um exame comparativo entre um ato legislativo, normativo ou administrativo e a Constituio. O ato legislativo, normativo ou administrativo que contrariar a Constituio considerado inconstitucional. A inconstitucionalidade poder ser parcial ou total. Portanto, o controle de constitucionalidade o ato que protege a Constituio dos atos que a ferem. A declarao que uma norma inconstitucional lei a nulidade plena, como se a lei nunca tivesse existido. De que forma ocorre o controle de constitucionalidade e por qu? O controle de constitucionalidade ocorre quando qualquer ato normativo, legislativo ou administrativo fere a Constituio e isso s possvel porque nos pases que possuem Constituies rgidas, institui uma espcie de pirmide normativa, em cujo pice se localiza a Constituio. Dessa maneira, todos os atos normativos, legislativos ou administrativos devem por princpio, guardar compatibilidade com a respectiva Constituio. Quais os parmetros de dever de compatibilidade que deve ser obedecido? Formal: Diz respeito ao processo legislativo, ou seja, a inobservncia das regras procedimentais gera a inconstitucionalidade formal da lei. Material: Refere-se ao contedo das normas constitucionais. Significa que o contedo da norma fere a Constituio OBS: A norma pode ser inconstitucional nos dois sentidos, tanto no formal quanto no material e os efeitos da inconstitucionalidade a nulidade. Quais so as formas de controle de constitucionalidade? Num primeiro momento, h de se instituir barreiras introduo de normas inconstitucionais no cenrio jurdico e essa forma chamada de CONTROLE PREVENTIVO. Caso essas barreiras revelem-se ineficazes, estar armada uma segunda etapa do controle, onde a meta passar a ser o reconhecimento da inexistncia da norma inconstitucional no sistema, e essa forma chamada de CONTROLE REPRESSIVO. O que o Controle Preventivo? o controle poltico. o mtodo pelo qual se previne a introduo de uma norma inconstitucional no sistema jurdico, ocorre antes ou durante o processo legislativo. Tenta evitar a inconstitucionalidade e incide sobre o projeto de lei. o legislativo o detentor do poder de provocar, dando iniciativa ao processo de anlise da regularidade da lei, compatibilizando-o com a Constituio. OBS: Mesmo sendo um controle preventivo, pode ser ainda que a lei seja aprovada. H dois momentos cruciais dentro do controle preventivo, que aps a fase de iniciativa, o projeto submetido s Comisses Legislativas, em especial Comisso de Constituio e Justia (CCJ). 1. COMISSO DE CONSTITUIO E JUSTIA: Entre outras finalidades a CCJ deve verificar a adequao do projeto de lei no se refere aos aspectos formais e materiais do processo legislativo. A CCJ elabora um parecer tcnico sobre a constitucionalidade que, no entanto, pode no ser terminativo, pois ainda sim, previsto a possibilidade de recurso na qual o projeto de lei pode ser aprovado, mesmo se o parecer da CCJ for pela inconstitucionalidade. Ento, quando a CCJ elabora este parecer pela inconstitucionalidade e , cabendo recurso por parte dos Deputados, se o Presidente do Senado aceitar o

recurso, este projeto de lei ser encaminhado ao Presidente da Repblica para a Sano ou Veto, se o Presidente do Senado no aceitar o recurso, este projeto ser arquivado definitivamente. 2. VETO OU SANO DO PRESIDENTE DA REPBLICA: O presidente da repblica precisa ter dois fundamentos para vetar 1. Contrariedade do Interesse Pblico; 2. Inconstitucionalidade do Projeto (Quando o presidente da repblica veta por este fundamento, age preventivamente) Se o presidente da republica no encontrar nenhum desses dois fundamentos, o projeto de lei ser sancionado, porm, se vetar, tal veto pode no ser definitivo, pois o presidente da repblica tem at 48 horas para enviar o projeto de lei a CCJ que poder derrubar o veto. At este momento o controle de constitucionalidade foi feito pelo controle poltico (preventivo). Portanto, podemos afirmar que os momentos mais eficazes do controle de constitucionalidade preventivo so: 1. PARECER DA CCJ; 2. VETO DO PRESIDENTE DA PREPBLICA, sendo esse o momento de maior eficcia, porque exige, para a sua derrubada, a maioria absoluta dos membros de cada casa legislativa. OBS: A nico modo que o controle preventivo judicial quando um projeto de Emenda Constitucional ferir clusula ptrea. Assim, vedado a deliberao de emenda tendente abolir qualquer inciso das clusulas ptreas. Portanto, o STF entendeu que os parlamentares tem direito a no ver deliberada uma emenda que seja tendente a abolir os bens assegurados por clusula ptrea. No caso, o que vedada a deliberao. (momento do processo legislativo). A mesa estaria praticando uma ilegalidade se colocasse em pauta tal tema. O controle neste caso judicial. O que o Controle Repressivo? realizado aps a elaborao da lei. Sua finalidade retirar a lei da esfera jurdica. O controle repressivo processa-se por duas vias uma chamada de DIFUSA (indireta, de exceo ou de defesa), que consiste basicamente na argio de inconstitucionalidade e uma lei, dentro de um processo judicial comum e outra chamada de CONCENTRADA (direta, de ao ou abstrata), cujas caractersticas se resumem na existncia de uma ao cujo propsito nico e exclusivo seja a declarao de inconstitucionalidade da norma. OBS: Tanto pela via difusa quanto pela via concentrada, a declarao de inconstitucionalidade da lei s poder ocorrer pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou do respectivo rgo especial. o chamado Principio da Reserva de Plenrio. O que o Controle Repressivo Difuso? Nesta forma de controle, discute-se o caso concreto. Deve haver uma situao concreta onde o interessado(qualquer um), pea auxlio ao judicirio para escapar da incidncia de uma norma inconstitucional. Os efeitos dessa deciso operam-se entre as partes e ex tunc (desde o incio). chamada como via de exceo porque excepciona o interessado (dentre toda a comunidade) do cumprimento da regra. O que o interessado quer que o pedido dele seja aceito e no que a norma seja considerada inconstitucional. O pedido de inconstitucionalidade no o seu objetivo principal. Qualquer forma processual pode ser utilizada, ou seja, pode ser utilizado qualquer meio processual colocado a disposio do indivduo. O interessado pode tanto estar no plo passivo quanto no plo ativo da ao. Por tal razo, a expresso via de defesa significa que o interessado est se defendendo dos efeitos da norma. A declarao de inconstitucionalidade da norma dada incidentalmente, ou seja, o juiz reconhece a inconstitucionalidade e por conseqncia julga o feito procedente ou improcedente. O foro para a propositura da ao o foro regular. Assim, qualquer juiz poder, diante do caso concreto declarar a inconstitucionalidade da norma. Caber recurso no STF caso o juiz no reconhea a inconstitucionalidade. O STF s declarar a inconstitucionalidade de uma lei pelo voto da maioria absoluta dos membros dos tribunais ou dos respectivos rgos, ou seja, a declarao de inconstitucionalidade de uma lei, dada a sua relevncia, no

pode variar de acordo com a composio da turma julgadora nem estar sujeita a maioria ocasionais. Tendo sido argida a inconstitucionalidade de uma lei perante um rgo fracionrio do tribunal (cmara, turma, grupo ou seo) a questo constitucional dever ser examinada pelo Plenrio do Tribunal (Principio da Reserva de Plenrio) ou pelo respectivo rgo Especial. Portanto, compete ao rgo fracionrio, em acolhendo a alegao, submeter ao Pleno a argio de inconstitucionalidade para a discusso. H trs excees para o no submisso ao Pleno: 1. Quando o prprio STF j tenha decido sobre a inconstitucionalidade; 2. Quando o Tribunal no tenha decidido sobre o assunto, mas j tem deciso acerca do assunto; 3. Quando o Tribunal j decidiu sobre o assunto e tem o parecer de acordo com o STF. OBS: Se o interessado perder nas duas instncias, caber um Recurso Extraordinrio, porm as causas que ensejam a interposio de um Recurso Extraordinrio devem obedecer aos requisitos do artigo 102, inciso III, alnea a, b, c e d. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. E ainda, precisa tambm demonstrar Repercusso Geral. Portanto, para que se possa interpor um Recurso Extraordinrio, necessrio alm de apresentar os requisitos descritos acima, demonstrar Repercusso Geral e que a deciso seja proferida em ltima instncia. OBS: Os efeitos da deciso do Recurso Extraordinrio tm efeito entre as partes e ex tunc (retroativo). O STF julgar a matria e reconhecer a inconstitucionalidade ou no, fato que por si no expulsa a norma do sistema, pois a coisa julgada restringe-se somente as partes do processo em que a inconstitucionalidade foi argida. Continuando... O STF deve comunicar a deciso ao Senado Federal, que tem faculdade e a competncia de suspender a execuo da norma, exercendo o poder discricionrio. Portanto, est uma hiptese em que os efeitos da deciso podero ser erga-omnes e ainda ex nunc (no retroage). A suspenso se d por uma Resoluo. O que o Controle Repressivo Concentrado? o processo de natureza objetiva em que questionada a prpria constitucionalidade ou no de uma lei, ou seja, o objetivo o ataque a lei, no permitindo discusses de interesse meramente individual. O controle concentrado de inconstitucionalidade processa-se por meio da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN), da Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADECON) e pela Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF). O foro processual de competncia originaria do STF, ou seja, se inicia e termina no STF. Apresentao Cronolgica do Tema: CF. 1967: J existia a ADIN, era diferente, o procedimento era o mesmo, mas a maneira de ocorrer estava no Regimento Interno do STF. Poderia propor a ADIN somente um pessoa, que era o Procurador Geral da Repblica que era totalmente subserviente (condescendente em demasia) do Presidente da Repblica, ou seja, o

Presidente da Repblica poderia demitir a qualquer momento o Procurados Geral da Repblica, sem qualquer formalidade (ad nutum). Dessa forma, o PGR, tinha temor do Presidente. O sistema no era democrtico e com isso era frgil. No tinha efeito vinculante. CF. 1988: Manteve a ADIN e trouxe um novo instrumento de controle concentrado, a ADPF, porm no trouxe consigo como seria o seu procedimento. O Regimento Interno do STF foi recepcionado pela nova Constituio. A nova Constituio ampliou o rol dos legitimados que passa agora para dez ao invs de um. Fortaleceu o papel do PGR (legitimado principal), que deixou de ser demissvel, pois agora tem mandado de 2 anos e s demitido por falta grave. No tinha efeito vinculante. CF. 1993: Surge a Emenda Constitucional 03/93, que cria a ADECON, que foi muito criticada porque:

Para que precisa de uma ao que declara a constitucionalidade da lei sendo que ela passa pelo controle preventivo? Se passou, porque presume-se ser constitucional! Passou a ter Efeito Vinculante, obrigando a todos os rgos do judicirio e da administrao pblica a cumprir a deciso dessa ao.

O rol de legitimados para propor a ADECON composto somente por 4 pessoas. O procedimento para usar a ADECON igual o procedimento da ADIN. A lei 9868/99 Regulamenta a ADIN e a ADECON (traz o procedimento) A lei 9882/99 Explica ento como se usa a ADPF. As duas leis disseram que a ADIN e a ADPF tm efeitos vinculantes. (Nota-se que a ADECON j tem efeito vinculante desde a sua criao). Atualmente as trs aes tm efeitos vinculantes. E a partir de 1999 no mais usado o Regimento Interno do STF e sim a lei 9868/99 E.C 45/2004: 1. Igualou os legitimados, portanto so os mesmo para ADIN, ADECON e ADPF, 2. Trouxe alteraes na ADIN interventiva; 3. Criou a smula vinculante. 2009: Edio da lei 12063/2009, que regulamentou a ADIN por Omisso, que tambm alterou a lei 9868/99 para incluir o processo da ADIN por Omisso. Quais so os Instrumentos do Controle de Constitucionalidade? ADIN Foro: STF Legitimados: A legitimao para a ADIN no obedece s regras processuais comuns as demais aes. No existe plo passivo nem interesse das partes envolvidas. Trata-se de um processo objetivo que exterioriza o propsito de defesa da Constituio. O STF decidiu que os legitimados que tm capacidade postulatria, podendo ajuizar a ao sem necessidade de representao de advogados so os constantes no artigo 103 da Constituio, sendo um rol taxativo. So 9 incisos, porm so 10 legitimados, porque o inciso 9 nos traz dois legitimados (Confederao Sindical e a Entidade de Classe). Apesar de serem legitimados, nem todos podem propor a ADIN em alguns casos, pois deve haver um vnculo de correlao lgica, ou seja, tem que haver vnculo entre a funo e o pedido de inconstitucionalidade, tem que demonstrar a Pertinncia Temtica. Os que no precisam demontrar Pertinncia Temtica so os chamados de Autores Neutros e Universais e os que precisam demonstrar so chamados de Autores Especiais. So os legitimados:

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Autores Neutros e Universais: Presidente da Repblica; Autores Neutros e Universais: A Mesa do Senado Federal; Autores Neutros e Universais: A Mesa da Cmara dos Deputados; Autores Especiais: A Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Precisa demonstrar Pertinncia Temtica) Autores Especiais: O Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Precisa demonstrar Pertinncia Temtica) Autores Neutros e Universais: O Procurador-Geral da Repblica; Autores Neutros e Universais: Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; (Observar que o Conselho FEDERAL, pois a OAB, se subdivide em vrios rgos. Autores Neutros e Universais: Partido poltico com representao no Congresso Nacional; (Se um deputado ou senador for eleito, automaticamente j tem representao no Congresso Nacional) Autores Especiais: Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.(Precisa demonstrar Pertinncia Temtica) (A diviso sindical no Brasil possui 2 entes: 1) Sindicato, 2) Federao Sindical e 3) Confederao Sindical, que a reunio de no mnimo 3 Federaes Sindicais) (Entidade de classe precisa ensejar uma categoria econmica ou profissional. Exemplo: Associao do Produtores Rurais) (mbito Nacional ter representao em 9 entidades da federao no mnimo. Essa uma deciso do STF, tida por analogia a lei orgnica dos partidos polticos. Se a entidade de classe no tiver representao em no mnimo 9 estados, basta que ela tenha representao nos estados onde tenha a explorao de sua atividade. Exemplo: Se a explorao de sal feita somente em 2 estados, basta que nestes 2 estados tenha representao).

Objeto (Campo Material): O campo material da ADIN a Lei ou ato normativo Federal ou Estadual. Verificamos que o ato municipal no foi includo no campo material da ADIN. Entende-se que essa omisso foi proposital, designado como Silncio Eloqente. Caso a lei municipal fira a Constituio, dever ser discutida no controle difuso ou no concentrado (ADPF) Qualquer coisa diferente da Lei ou do Ato Normativo no pode ser objeto da ADIN. O ato concreto no pode ser objeto da ADIN e nem anterior a Constituio de 1988. Se existir uma lei de efeito concreto, no caber ADIN. Para o STF no importa se Lei ou no, h de ser dotada de GENERALIDADE E ABSTRAO. Exemplo: A medida provisria no lei, mas tem fora de lei e por isso cabe ADIN. A Emenda Constitucional, as Leis Delegadas, Decretos etc. Portanto, no caber a ADIN:

Contra Lei ou Ato Normativo MUNICIPAL; Contra lei ou Ato Normativo anterior a Constituio de 1988; Contra ato concreto.

Procedimento: Da natureza objetiva do processo da ADIN, decorrem as seguintes conseqncias processuais:


Inexiste Lide; No se admite desistncia; contra a lei em tese

1. Propositura da ADIN; 2. Citao do Advogado Geral da Unio, para defender o texto ou o ato impugnado; 3. Notificao do Procurador Geral da Repblica para dar um parecer sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade. Sua opinio livre; 4. Liminar: Antes de julgada procedente ou improcedente a ADIN, pode ocorrer uma liminar (antecipao dos efeitos da deciso final. No definitiva e pode ser proposta a qualquer tempo). 5. Suspenso da eficcia da norma. Os efeitos da liminar so erga-omnes e ex nunc. O STF no entanto, pode dar-lhe efeito ex tunc. 6. Acrdo: Deciso pela Improcedncia: valida, pela Procedncia: invlida ou Parcialmente Procedente: Vlida em partes. 7. Os efeitos da deciso final so: Erga-omnes, Ex tunc, e Vinculante.

OBS: Efeitos Vinculantes: Significa que todos os membros do Judicirio e da Administrao Pblica tm que decidir conforme a deciso proferida pelo STF. inquestionvel. Se algum rgo no respeitar, por meio de uma ao de RECLAMAO levada ao conhecimento do STF (a propositura desta ao direta no STF), que expedir uma ordem para que este rgo descumpridor d outra deciso em conformidade com a deciso da ADIN. Se ainda sim no respeitar, cometer crime de desobedincia a ordem judicial, podendo sofrer interveno federal por desrespeito a ordem judicial. A lei 9868/99 tratou, em seu artigo 27, de permitir, pelo qurum de 2/3 dos membros do STF, fundando a deciso em Razo de Segurana Jurdica; e Excepcional Interesse Social, possa o STF decidir com efeito ex nunc ou ainda a partir do momento em que achar necessria a produo dos efeitos. LEMBRE-SE: A REGRA EX TUNC, mas pode-se declara com efeito ex nunc ou a partir do momento em que achar necessria a produo dos efeitos sempre pelo qurum de 2/3. Esse dispositivo reconhece, assim, o poder do STF de modulao dos efeitos da ADIN. Portanto, com base no poder de modulao dos efeitos da ADIN, pode o STF:

Atribuir eficcia ex nunc; Atribuir eficcia ex tunc; Atribuir qualquer outro momento.

OBS: Norma significa que o texto da lei foi interpretado. A lei que por ventura tiver mais de uma interpretao e esta interpretao ferir a Constituio, esta lei sofrer uma ADIN, sem sofrer reduo no seu texto. Dessa forma, permite-se que somente esta interpretao da lei sofra a ADIN. Haver ento uma Ao Parcial de Inconstitucionalidade sem reduo do texto. ADECON A ADECON possui um regime jurdico similar ao da ADIN e apresenta algumas diferenas: A ADECON visa declarar a constitucionalidade da lei, ou seja, quer afirmar que a lei est de acordo com a Constituio. Foro: STF Legitimados: OS mesmo da ADIN. Objeto (Campo Material): Lei ou ato normativo FEDERAL. O ato concreto no pode ser objeto da ADECON e nem anterior a Constituio de 1988. Se existir uma lei de efeito concreto, no caber ADECON. Para o STF no importa se Lei ou no, h de ser dotada de GENERALIDADE E ABSTRAO. Exemplo: A medida provisria no lei, mas tem fora de lei e por isso cabe ADIN. A Emenda Constitucional, as Leis Delegadas, Decretos etc. Portanto, no caber a ADECON:

Contra Lei ou Ato Normativo ESTADUAL E MUNICIPAL; Contra lei ou Ato Normativo anterior a Constituio de 1988; Contra caso concreto.

Procedimento: Para a propositura da ADECON, h de se demonstrar uma controvrsia jurisprudencial relevante. 1. Propositura da ADECON; 2. Notificao do Advogado Geral da Unio, para defender o texto ou o ato impugnado; 3. Notificao do Procurador Geral da Repblica para dar um parecer sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade. Sua opinio livre; 4. Liminar: Antes de julgada procedente ou improcedente a ADECON, pode ocorrer uma liminar (antecipao dos efeitos da deciso final. No definitiva e pode ser proposta a qualquer tempo).

5. Suspenso de todos os processos a respeito da norma objeto da ADECON. Os efeitos da liminar so erga-omnes e ex nunc. O STF no entanto, pode dar-lhe efeito ex tunc. 6. Acrdo: Deciso pela Improcedncia: invlida, pela Procedncia: vlida ou Parcialmente Procedente: Vlida em partes. 7. Os efeitos da deciso final so: Erga-omnes, Ex tunc, e Vinculante. OBS: Se algum rgo no respeitar a deciso do STF, por meio de uma ao de RECLAMAO levada ao conhecimento do STF (a propositura desta ao direta no STF), que expedir uma ordem para que este rgo descumpridor d outra deciso em conformidade com a deciso da ADECON. Se ainda sim no respeitar, cometer crime de desobedincia a ordem judicial, podendo sofrer interveno federal por desrespeito a ordem judicial. ADPF A Constituio em seu artigo 102, 1, estabeleceu uma nova forma de controle concentrado da constitucionalidade. A ADPF tem carter subsidirio, ou seja, a utilizao desta via de controle concentrado tratar apenas de matrias residuais, de situaes em que no haja outro meio eficaz de evitar a lesividade. Foro: STF Legitimados: OS mesmo da ADIN. Objeto: Esta ao s admitida quando no houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Poder ser proposta quando no for cabvel a ADIN e nem a ADECON ou qualquer outra medida judicial apta a sanar de maneira eficaz. A ADPF, tem por objetivo:

Evitar ou reparar a leso a preceito fundamental resultante de ato ou poder pblico.

Veja que a ADPF pode ser preventiva quando diz respeito evitar a leso. A Constituio no explicitou o que seja preceito fundamental, deixando tal tarefa a cargo do interprete. O vocbulo fundamental d a idia de alicerce, de base ou em suma, de fundamento. tambm objeto da ADPF, desde que firam um Preceito Fundamental:

Lei ou Ato Normativo FEDERAL, ESTADUAL ou MUNICIPAL; Atos anteriores a Constituio de 1988

Procedimento: 1. Propositura da ADECON; 2. Notificao do Advogado Geral da Unio, para defender o texto ou o ato impugnado; 3. Notificao do Procurador Geral da Repblica para dar um parecer sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade. Sua opinio livre; 4. Liminar: Antes de julgada procedente ou improcedente a ADECON, pode ocorrer uma liminar (antecipao dos efeitos da deciso final. No definitiva e pode ser proposta a qualquer tempo). 5. Suspenso de todos os processos a respeito da norma objeto da ADECON. Os efeitos da liminar so erga-omnes e ex nunc. O STF no entanto, pode dar-lhe efeito ex tunc. 6. Acrdo: Deciso pela Improcedncia: No houve leso, pela Procedncia: Houve leso 7. Os efeitos da deciso final so: Erga-omnes, Ex tunc, e Vinculante. OBS: Toda deciso do STF com efeito vinculante tem que ser seguida pelo judicirio e por todos os rgos da administrao pblica. Se algum rgo no respeitar a deciso do STF, por meio de uma ao de RECLAMAO levada ao conhecimento do STF (a propositura desta ao direta no STF), que expedir uma ordem para que este rgo descumpridor d outra deciso em conformidade com a deciso da ADECON. Se ainda sim no respeitar, cometer crime de desobedincia a ordem judicial, podendo sofrer interveno federal por desrespeito a ordem judicial.