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Informativo 505 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: AgRg no REsp 1.231.070-ES; MS 13.948-DF; AgRg no AREsp 112.288-RS; AgRg no AgRg no REsp 721.866-SE; REsp 1.021.166-PE; AgRg no REsp 1.163.909-RJ; REsp 1.015.336-SP; AgRg no REsp 1.203.021-PR; REsp 1.244.361-PR; HC 200.900-RJ; Ag 1.227.604-RS;

DIREITO ADMINISTRATIVO
Improbidade administrativa
Configura ato de improbidade administrativa a conduta de uma mdica que emite, ela mesma, atestado de plena capacidade fsica e mental para benefcio prprio, com o objetivo de apresentar esse laudo no servio pblico. H, nesse caso, violao aos princpios da Administrao Pblica (art. 11 da Lei de Improbidade). Comentrios Determinada mdica emitiu, ela mesma, atestado de plena capacidade fsica e mental para benefcio prprio, com o objetivo de apresentar esse laudo no servio pblico. A referida mdica foi, ento, condenada pela prtica de improbidade administrativa. Por meio de REsp, a questo chegou at o STJ. No recurso, a mdica alegava que no agiu com dolo de praticar ato de improbidade administrativa (dolo especfico). O que o STJ decidiu? O STJ manteve a condenao. No caso do art. 11 da Lei de Improbidade Administrativa, o elemento subjetivo necessrio o dolo eventual ou genrico de realizar conduta que atente contra os princpios da Administrao Pblica. Assim, no se exige a presena de inteno especfica para caracterizar o ato como mprobo. Dessa forma, no h como afastar o elemento subjetivo daquele que emite laudo mdico para si mesmo. Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 73.968-SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 2/10/2012.

Responsabilidade civil do Estado (prazo prescricional)

O prazo prescricional aplicvel s aes de indenizao contra a Fazenda Pblica de 5 (CINCO) anos, conforme previsto no Decreto 20.910/32, e no de trs anos (regra do Cdigo Civil), por se tratar de norma especial, que prevalece sobre a geral. Comentrios Caso algum tenha sofrido um dano causado pelo Estado, qual o prazo que essa pessoa dispe para ajuizar ao de reparao? Em outras palavras, qual o prazo prescricional para a propositura de ao de indenizao contra o Estado? Havia duas correntes sobre o tema: 1) 3 anos. Fundamento: art. 206, 3, V do Cdigo Civil. 2) 5 anos. Fundamento: art. 1 do Decreto n. 20.910/1932. www.dizerodireito.com.br

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O que prevaleceu? O prazo prescricional de 5 (cinco) anos (no h mais polmica no STJ). Por qu? Segundo o STJ, o art. 1 do Decreto n. 20.910/1932 norma especial porque regula especificamente os prazos prescricionais relativos s aes ajuizadas contra a Fazenda Pblica. Por sua vez, o art. 206, 3, V, do Cdigo Civil seria norma geral, tendo em vista que regula a prescrio para os demais casos em que no houver regra especfica. Logo, apesar do Cdigo Civil ser posterior (2002), segundo o STJ, ele no teve o condo de revogar o Decreto n. 20.910/1932, tendo em vista que norma geral no revoga norma especial. Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 14.062-RS, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 20/9/2012.

Processo administrativo disciplinar (composio da comisso processante)

O servidor que realizou as investigaes em sindicncia prvia e exarou juzo preliminar acerca da possvel responsabilidade disciplinar do acusado, est impedido de ser a autoridade que ir aprovar o relatrio final da comisso do PAD. Comentrios O processo administrativo disciplinar dos servidores pblicos federais encontra-se previsto nos arts. 143 a 182 da Lei n. 8.112/90. O processo administrativo disciplinar (em sentido amplo) divide-se em: 1) Sindicncia; 2) Processo administrativo disciplinar propriamente dito (PAD); Caso a autoridade administrativa tome conhecimento de alguma possvel irregularidade no servio pblico, ela obrigada a promover a sua apurao imediata. E como feita essa apurao? Por meio de uma sindicncia ou de um PAD. Nos dois casos, dever ser assegurada ao acusado ampla defesa. Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. Desse modo, a sindicncia e o PAD so os dois instrumentos que a Lei n. 8.112/90 prev para a apurao de infraes administrativas praticadas pelos servidores pblicos federais. 1) SINDICNCIA A sindicncia instaurada, inicialmente, para servir como uma espcie de investigao prvia do fato. Nesse caso, ela chamada de sindicncia investigatria ou preparatria. A sindicncia pode ser conduzida por um nico servidor ou por uma comisso de servidores. Da sindicncia poder resultar: I o arquivamento do processo: quando no houver prova da prtica de qualquer infrao administrativa punvel; II a aplicao de penalidade de advertncia ou suspenso de at 30 (trinta) dias: nesse caso, a sindicncia chamada de sindicncia contraditria, acusatria ou apuratria. III a instaurao de processo disciplinar: quando for constatada a existncia de indcios de que houve a prtica de uma infrao administrativa grave.

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Art. 146. Sempre que o ilcito praticado pelo servidor ensejar a imposio de penalidade de suspenso por mais de 30 (trinta) dias, de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou destituio de cargo em comisso, ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar. O prazo para concluso da sindicncia no exceder 30 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a critrio da autoridade superior. Na sindicncia obrigatrio assegurar contraditrio e ampla defesa? Na sindicncia investigatria: NO (a ampla defesa ser feita no PAD). Na sindicncia acusatria: SIM. 2) PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR PROPRIAMENTE DITO (PAD) Art. 151. O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases: I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; II - inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; III - julgamento. I Instaurao O PAD instaurado por meio de uma portaria, na qual constar o nome de 3 servidores estveis no servio pblico, que iro formar a comisso que conduzir os trabalhos do processo disciplinar. II Inqurito administrativo Nesta fase, ocorrer a: Instruo: trata-se da colheita das provas (oitiva de testemunhas, anlise de documentos, requisio de percias etc.); Defesa: o servidor processado possui ampla defesa, podendo, por exemplo, contraditar as testemunhas, ter acesso e impugnar documentos, apresentar quesitos a serem respondidos pelos peritos etc. O acusado pode ser acompanhado por advogado? R: SIM obrigatria a presena de advogado? NO (SV 5-STF: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio). Relatrio: o documento no qual a comisso expe as suas concluses sobre as provas produzidas e a defesa apresentada pelo acusado. O relatrio deve ser motivado e conclusivo, ou seja, precisa apontar se a comisso recomenda a absolvio do servidor ou a sua condenao, sugerindo a punio aplicvel. Esse relatrio ser encaminhado autoridade competente para o julgamento, segundo a estrutura hierrquica do rgo.

Art. 167. No prazo de 20 (vinte) dias, contados do recebimento do processo, a autoridade julgadora proferir a sua deciso.

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III Julgamento A autoridade competente para o julgamento ir absolver ou condenar o servidor. A autoridade poder acolher ou no as concluses expostas no relatrio da comisso. Se decidir acolher: no precisar motivar essa deciso, podendo encampar a fundamentao exposta no relatrio. Se decidir no acolher: nesse caso, indispensvel a motivao, demonstrando que o relatrio contraria as provas dos autos.

Art. 168. O julgamento acatar o relatrio da comisso, salvo quando contrrio s provas dos autos. Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos autos, a autoridade julgadora poder, motivadamente, agravar a penalidade proposta, abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade. Feita essa breve reviso, indaga-se: O servidor que realizou a sindicncia pode tambm determinar a instaurao de processo disciplinar, designando a comisso processante, e, ao final dos trabalhos, aprovar o relatrio final? NO. O STJ entendeu que o servidor que participou das investigaes na sindicncia e concluiu que o sindicado havia cometido a infrao disciplinar, tanto que determinou a instaurao do PAD, no pode, posteriormente, ser a autoridade designada para aprovar o relatrio final produzido pela comisso no processo administrativo, uma vez que ele j formou seu convencimento no sentido da culpabilidade do acusado. O STJ j havia decidido, em situao parecida, que o servidor que atuou na sindicncia, encontra-se impedido de fazer parte da comisso do PAD: (...) 2 - Dispe o art. 150 da Lei n 8.112/1990 que o acusado tem o direito de ser processado por uma comisso disciplinar imparcial e isenta. 3 - No se verifica tal imparcialidade se o servidor integrante da comisso disciplinar atuou tambm na sindicncia, ali emitindo parecer pela instaurao do respectivo processo disciplinar, pois j formou juzo de valor antes mesmo da produo probatria. (...) (MS 14135/DF, Rel. Min. Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE), Terceira Seo, julgado em 25/08/2010, DJe 15/09/2010) Processo
Terceira Seo. MS 15.107-DF, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 26/9/2012.

Processo administrativo disciplinar (provas)

possvel utilizar, em processo administrativo disciplinar, na qualidade de prova emprestada, a interceptao telefnica produzida em ao penal, desde que a interceptao tenha sido feita com autorizao do juzo criminal e com observncia das demais exigncias contidas na Lei n. 9.296/1996 (Lei de Interceptao Telefnica). Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: A Polcia Federal, por meio de interceptao judicial deferida pelo juzo criminal, conseguiu captar conversa na qual determinado servidor pblico exige quantia para praticar certo ato relacionado com suas atribuies. Com base nessa prova e em outras constantes do inqurito, o MPF oferece denncia contra esse servidor. A Administrao Pblica, por sua vez, instaura processo administrativo disciplinar. Indaga-se: a comisso processante poder requerer, ao juzo criminal, essas gravaes telefnicas para que sejam utilizadas no processo administrativo? SIM. possvel utilizar, em processo administrativo disciplinar, na qualidade de prova emprestada, a interceptao telefnica produzida em ao penal, desde que a interceptao tenha sido feita com autorizao do juzo criminal e com observncia das demais exigncias contidas na Lei n. 9.296/1996 (Lei de Interceptao Telefnica). Pgina Esse tambm o entendimento do STF: Pet 3683 QO, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 13/08/2008. Processo
Terceira Seo. MS 14.140-DF, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 26/9/2012.

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Processo administrativo disciplinar (demisso)

possvel a demisso de servidor por improbidade administrativa em processo administrativo disciplinar. Infrao disciplinar grave que constitui ato de improbidade causa de demisso do servidor, em processo administrativo, independente de processo judicial prvio. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Suponha que determinado servidor praticou ato de improbidade administrativa. Foi ajuizada ao de improbidade contra esse servidor e, ao mesmo tempo, aberto processo administrativo disciplinar. Antes que a ao de improbidade fosse julgada, o processo administrativo chegou ao fim e o servidor, como sano administrativa, foi demitido. Diante disso, o servidor impetrou mandado de segurana contra esse ato alegando que, em caso de ato de improbidade administrativa, a pena de demisso somente poderia ser aplicada pelo Poder Judicirio, em ao de improbidade, no podendo haver a demisso por meio de processo administrativo. Essa tese do servidor foi acolhida pelo STJ? NO. Para o STJ, possvel a demisso de servidor por improbidade administrativa em processo administrativo disciplinar. A pena de demisso no exclusividade do Judicirio, sendo dever da Administrao apurar e, eventualmente, punir os servidores que vierem a cometer ilcitos de natureza disciplinar. Em outra oportunidade, o STJ j havia decidido no mesmo sentido: Infrao disciplinar grave que constitui ato de improbidade causa de demisso independente de processo judicial prvio. Independncia das instncias administrativa e instncia judicial civil e penal. O que distingue o ato de improbidade administrativa da infrao disciplinar por improbidade, e assim a necessidade ou no de prvia ao judicial, a natureza da infrao, pois a lei funcional tutela a conduta do servidor estabelecendo regime jurdico prprio enquanto a lei de improbidade dispe sobre sanes aplicveis a todos os agentes pblicos, servidores ou no, no interesse da preservao e integridade do patrimnio pblico. (MS 15054/DF, Rel. p/ Acrdo Min. Gilson Dipp, Terceira Seo, julgado em 25/05/2011) Processo
Terceira Seo. MS 14.140-DF, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 26/9/2012.

Licitao
A Lei n. 8.666/93 prev que, em caso de inexecuo do contrato, o contratado poder receber como sano a declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica. Para isso, no entanto, devero ser a ele assegurados o contraditrio e a ampla defesa. H previso na lei de que o contratado apresente uma defesa final, no prazo de 10 dias contados da abertura de vista. O STJ decidiu que, se no for concedido esse prazo, haver nulidade por cerceamento de defesa. A ausncia de abertura desse prazo acarreta nulidade no processo administrativo a partir desse momento processual e no desde o seu incio. Comentrios A Lei de Licitaes e Contratos (Lei n. 8.666/93) prev que, se o contratado no cumprir, total ou parcialmente, as suas obrigaes contratuais com a Administrao Pblica, esta poder aplicar as seguintes sanes (art. 87):

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I - advertncia; II - multa; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo de 2 anos. A multa poder ser aplicada sozinha ou em conjunto com alguma outra sano (ex: multa + suspenso temporria). Essas sanes somente podem ser aplicadas aps um processo administrativo no qual seja assegurado contraditrio e ampla defesa ao contratado. No caso da sano estabelecida no inciso IV, como ela muito grave, a competncia exclusiva para aplic-la ser do: Ministro de Estado (no caso da Unio); Secretrio Estadual (no caso dos Estados); Secretrio Municipal (no caso dos Municpios). Como j dito, deve ser assegurada ampla defesa e contraditrio ao contratado. A defesa se exerce em dois momentos principais previstos na Lei: a) defesa prvia, no prazo de 5 (cinco) dias teis; b) defesa final, no prazo de 10 (dez) dias contados da abertura de vista. E se no for concedido esse prazo para defesa final? O STJ decidiu que haver nulidade por cerceamento de defesa. Isso anular o processo administrativo desde o seu incio? NO. A ausncia de abertura de prazo para oferecimento de defesa final acarreta nulidade no processo administrativo a partir desse momento processual. No haver, contudo, nulidade de todo o processo desde o incio. Processo
Primeira Seo. MS 17.431-DF, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 26/9/2012.

DIREITO CIVIL
Contrato de locao
A locao de prdio urbano para a explorao de servio de estacionamento submete-se s disposies da Lei 8.245/1991. Comentrios Mrio alugou um terreno de Jos para servir como estacionamento pago de carros. Esse contrato regido pelo Cdigo Civil ou pela Lei n. 8.245/91? R: pela Lei n. 8.245/91. Pgina Regra: toda a locao de imvel urbano regida pela Lei n. 8.245/91.

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Excees: A Lei n. 8.245/91 prev algumas situaes nas quais a locao de imvel urbano ser regulada pelo Cdigo Civil ou por leis especiais: Art. 1 (...) Pargrafo nico. Continuam regulados pelo Cdigo Civil e pelas leis especiais: a) as locaes: 1. de imveis de propriedade da Unio, dos Estados e dos Municpios, de suas autarquias e fundaes pblicas; 2. de vagas autnomas de garagem ou de espaos para estacionamento de veculos; 3. de espaos destinados publicidade; 4. em apart-hotis, hotis-residncia ou equiparados, assim considerados aqueles que prestam servios regulares a seus usurios e como tais sejam autorizados a funcionar; b) o arrendamento mercantil, em qualquer de suas modalidades. O contrato de Mrio e Jos est enquadrado na exceo descrita no art. 1, pargrafo nico, letra a, 2 da Lei n. 8.245/91? NO. Quando esse dispositivo fala em espao para estacionamento de veculos ele est se referindo situao em que a pessoa contrata uma vaga para estacionar seu veculo. Nesse caso, esse contrato no ser regido pela Lei n. 8.245/91, mas sim pelo Cdigo Civil. A situao ser completamente diferente no caso de uma pessoa alugar um imvel urbano para que nesse local ele explore o aluguel de vagas para carros. Resumindo: O contrato de Mrio e Jos ser regido pela Lei n. 8.245/91. Se, por outro lado, Mrio aluga uma vaga dentro do imvel para que Pedro estacione diariamente seu carro, este contrato de Mrio com Pedro ser regido pelo Cdigo Civil porque se amolda no art. 1, pargrafo nico, letra a, 2, acima transcrito. Processo
Terceira Turma. AgRg no REsp 1.230.012-SP, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/10/2012.

Responsabilidade civil (falha dos Correios no caso de transportadora de cargas)

Um roubo praticado mediante uso de arma de fogo considerado pela jurisprudncia como sendo um fortuito externo (fora maior), sendo causa de excluso da responsabilidade. No razovel exigir que os prestadores de servio de transporte de cargas alcancem absoluta segurana contra roubos, uma vez que segurana pblica dever do Estado. Igualmente, no h imposio legal obrigando as empresas transportadoras a contratarem escoltas ou rastreamento de caminho e, sem parecer tcnico especializado, dadas as circunstncias dos assaltos, nem sequer possvel presumir se, no caso, a escolta armada, por exemplo, seria eficaz para afastar o risco ou se, pelo contrrio, agravaria-o pelo carter ostensivo do aparato. Comentrios Imagine a seguinte situao Determinada empresa fez um contrato com a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT para que ela entregasse fitas de vdeo (na poca no havia DVD) nas locadoras de vdeo, por meio do sistema de entrega Sedex. Certo dia, o caminho dos Correios foi assaltado, tendo sido subtradas mais de 4 mil fitas de vdeo. A empresa ajuizou ao de indenizao por danos materiais contra os Correios cobrando o valor das fitas.

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Onde essa ao teve que tramitar? Na Justia Federal. Por qu? Porque os Correios so uma empresa pblica federal, de sorte que as aes propostas contra ela so julgadas por juzes federais (art. 109, I, da CF/88). Qual o regime jurdico aplicvel aos servios desempenhados pelos Correios? Servios postais Conjunto de atividades que torna possvel o envio de correspondncia, ou objeto postal, de um remetente para endereo final e determinado. Os servios postais so considerados servio pblico tpico. Apenas os Correios (e ningum mais) podero desempenhar tais atividades (isso chamado de privilgio). Tais servios esto previstos no art. 9 da Lei n. 6.538/78: Art. 9 So exploradas pela Unio, em regime de monoplio (STF: privilgio), as seguintes atividades postais: I - recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a expedio, para o exterior, de carta e carto-postal; II - recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a expedio, para o exterior, de correspondncia agrupada: III - fabricao, emisso de selos e de outras frmulas de franqueamento postal. Servios de entrega de outros tipos de encomendas/impressos que no correspondncias Exs: distribuio de boletos (boletos bancrios, contas de gua, telefone, luz), jornais, livros, peridicos ou outros tipos de encomendas ou impressos. Os Correios e tambm outras empresas privadas podero exercer em sistema de livre concorrncia. Desse modo, no se trata de exclusividade dos Correios, que devero concorrer, em igualdade de condies, com as empresas privadas (exs: Tam Cargo, DHL etc). Qual o tipo de responsabilidade dos Correios? Servios postais: responsabilidade objetiva (regime jurdico dos servios pblicos); Outros servios: responsabilidade subjetiva (regime prprio de direito privado). Em nosso exemplo, os Correios estavam prestando um servio postal? NO. Era um servio de entrega de outros tipos de encomenda (fita de vdeo), que no era correspondncia. Logo, no era servio postal. Logo, os Correios, neste caso, se sujeitam responsabilidade civil prpria das transportadoras de carga. Se a carga de uma transportadora subtrada em virtude de um roubo com uso de arma de fogo, a transportadora (e no caso, os Correios) responde por esse dano? NO. Um roubo mediante uso de arma de fogo considerado pela jurisprudncia como sendo um fortuito externo, sendo causa de excluso da responsabilidade. Para o STJ, no razovel exigir que os prestadores de servio de transporte de cargas alcancem absoluta segurana contra roubos, uma vez que segurana pblica dever do Estado. Igualmente, no h imposio legal obrigando as empresas transportadoras a contratarem escoltas ou rastreamento de caminho e, sem parecer tcnico especializado, dadas as

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circunstncias dos assaltos, nem sequer possvel presumir se, no caso, a escolta armada, por exemplo, seria eficaz para afastar o risco ou se, pelo contrrio, agravaria-o pelo carter ostensivo do aparato. Veja a opinio da doutrina de Srgio Cavalieri Filho utilizada pelo STJ no julgado: Inicia-se a responsabilidade do transportador com o recebimento da mercadoria e termina com a sua entrega. Durante toda a viagem, responde pelo que acontecer com a mercadoria, inclusive pelo fortuito interno. S afastaro a sua responsabilidade o fortuito externo (j que, aqui, no tem sentido o fato exclusivo da vtima) e o fato exclusivo de terceiro, normalmente doloso. Tm-se tornado frequentes os assaltos a caminhes, apoderando-se os meliantes no s das mercadorias, mas, tambm, do veculo. H verdadeiras quadrilhas organizadas explorando essa nova modalidade de assaltos, muitas vezes at com a participao de policiais. Coerente com a posio assumida quando tratamos dos assaltos a nibus, entendemos, tambm aqui, que o fato doloso de terceiro se equipara ao fortuito externo, elidindo a responsabilidade do transportador, porquanto exclui o prprio nexo de causalidade. O transporte, repetimos, no causa do evento; apenas a sua ocasio. No cabe ao transportador transformar o caminho em um tanque de guerra, nem colocar um batalho de seguranas para cada veculo de sua empresa a circular por todo o pas. A segurana pblica dever do Estado. (CAVALIEIRI FILHO, Sergio. Programa de Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Malheiros, 2004, pp. 322-354) Assim, para o STJ, se no for demonstrado que a transportadora no adotou as cautelas que razoavelmente dela se poderia esperar, o roubo de carga constitui motivo de fora maior (fortuito externo) a isentar a sua responsabilidade. Qual a diferena entre fortuito interno e fortuito externo: FORTUITO INTERNO Est relacionado com a organizao da empresa. um fato ligado aos riscos da atividade desenvolvida pela empresa. FORTUITO EXTERNO No est relacionado com a organizao da empresa. um fato que no guarda nenhuma relao de causalidade com a atividade desenvolvida pela empresa. uma situao absolutamente estranha ao produto ou ao servio fornecido. Ex1: o estouro de um pneu do nibus da Ex1: assalto mo armada da carga contida empresa de transporte coletivo. no caminho de uma transportadora. Ex2: hacker invade o sistema do banco e consegue transferir dinheiro da conta de um cliente. Para o STJ, o fortuito interno NO exclui a obrigao de indenizar. Ex2: um terremoto faz com que o telhado do banco caia, causando danos aos clientes que l estavam. Para o STJ, o fortuito externo uma causa excludente de responsabilidade.

Processo

Quarta Turma. REsp 976.564-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 20/9/2012.

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Responsabilidade civil (falha dos Correios no caso de servio postal)

cabvel a indenizao por danos morais ao advogado que, em razo de falha dos Correios, teve a sua petio entregue no tribunal aps o prazo previsto, fazendo com que seu recurso fosse considerado intempestivo. Comentrios Imagine a seguinte situao (adaptada do caso concreto): Determinado advogado, que reside em uma cidade do interior, precisava interpor um recurso no protocolo do Tribunal de Justia. Para tanto, foi at uma agncia dos Correios e enviou o recurso por meio de Sedex, que estabelecia 2 dias como sendo o prazo mximo de entrega. Ocorre que o Sedex com o recurso s chegou no Tribunal aps 10 dias, fazendo com que o advogado perdesse o prazo. O referido advogado pode ser indenizado por danos morais em virtude desse fato? SIM. Segundo decidiu o STJ, cabvel a indenizao por danos morais ao advogado que, em razo de falha dos Correios, teve a sua petio entregue no tribunal aps o prazo previsto, fazendo com que seu recurso fosse considerado intempestivo. Esse servio prestado pelos Correios considerado servio postal? Sim, porque no se trata de encomenda, mas sim de correspondncia. Sendo servio postal, qual a responsabilidade dos Correios? Os servios postais so considerados como servio pblico tpico. Logo, os Correios possuem responsabilidade civil objetiva, nos termos do art. 37, 6, da CF/88. Nesse caso especfico, o advogado pode invocar tambm o CDC para exigir indenizao? SIM. O fato de a ECT inserir-se na categoria de prestadora de servio pblico no a afasta das regras prprias do CDC quando estabelecida relao de consumo com seus usurios, como no caso deste advogado, que considerado vulnervel nessa relao jurdica. direito bsico do consumidor a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral, nos termos dos arts. 6, X, e 22, caput, do CDC. Desse modo, as empresas pblicas prestadoras de servios pblicos, como o caso dos Correios, podem responder por fato do servio (art. 14 do CDC). O advogado precisar provar que sofreu abalos para que receba a indenizao por danos morais? NO. Diante da gravidade da situao, possvel, por meio de uma presuno natural que decorre da experincia comum, concluir que houve um abalo significativo dignidade da pessoa. Portanto, o dano moral, neste caso, in re ipsa (prejuzo presumido), extrado no exatamente da prova de sua ocorrncia, mas da anlise da gravidade do ato ilcito em abstrato. Processo
Quarta Turma. REsp 1.210.732-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 2/10/2012.

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Responsabilidade civil (dano moral em caso de morte de parente)

No so permitidas indenizaes por danos morais ilimitadas que, a pretexto de repararem integralmente vtimas, mostrem-se desproporcionais. Em caso de dano moral decorrente de morte de parentes prximos, a indenizao deve ser arbitrada de forma global para a famlia da vtima, no devendo, de regra, ultrapassar o equivalente a 500 salrios mnimos, podendo, porm, esse valor ser aumentado segundo as particularidades do caso concreto, dentre elas o grande nmero de familiares. Comentrios Tarifao da indenizao Algumas leis mais antigas previam a tarifao da indenizao, ou seja, estipulavam valores mximos que deveriam ser pagos a ttulo de indenizao para cada espcie de dano. Exemplo hipottico: para acidentes areos o mximo de indenizao que poderia ser pago seria de 100 mil reais. Uma lei pode estabelecer valores mximos de indenizao por danos materiais e morais? permitida a tarifao legal dos danos morais e materiais? NO. O STF e STJ afirmam que as leis que estabelecem valores mximos de indenizao so incompatveis com a CF/88. Isso porque a Carta Magna estabeleceu o princpio da plena indenizabilidade (art. 5, V e X), de modo que a pessoa deve ser recomposta segundo o prejuzo que experimentou no caso concreto e no de acordo com previses abstratas da lei. Nesse sentido, o STJ, mesmo antes do STF reconhecer que a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67) no foi recepcionada pela CF/88, j havia editado a smula 281, que possui a seguinte redao: Smula 281-STJ: A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa. Desse modo, a tarifao da indenizao pela lei no admitida porque viola o princpio da indenizabilidade plena. Princpio da indenizabilidade plena no absoluto Vale ressaltar, no entanto, que o princpio da indenizabilidade plena no absoluto. Assim, vlido que o juiz, no caso concreto, estabelea limites a esse princpio e critrios objetivos para que a indenizao no seja um valor absurdo. Art. 944, pargrafo nico do CC: O pargrafo nico do art. 944 do CC uma previso que mitiga o princpio da indenizabilidade plena. Veja o que diz o dispositivo: Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. Esse dispositivo compatvel com a CF/88? SIM, ao contrrio das regras das leis que previam tarifamento da indenizao, essa regra vlida porque apenas estabelece que seja feita uma ponderao entre a gravidade da culpa e o dano, sem tolher o juiz. Inferno de severidade O Min. Paulo de Tarso Sanseverino, ao comentar o art. 944, pargrafo nico, do CC, afirma que ele visa a evitar o inferno de severidade: A aplicao irrestrita do princpio da reparao plena do dano pode representar, em algumas situaes, para o causador do evento danoso, conforme a aguda crtica de

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Genevive Viney, um autntico inferno de severidade (enfer de severit). Se, na perspectiva da vtima, as vantagens da consagrao irrestrita do princpio so evidentes, na do agente causador do dano, a sua adoo plena e absoluta pode constituir um exagero, conduzindo sua runa econmica em funo de um ato descuidado praticado em um momento infeliz de sua vida. (SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Princpio da reparao integral. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 84) Valor mximo (em regra) de indenizao por dano moral em caso de morte: 500 salrios mnimos Como j explicado, apesar de a indenizao no poder ser tarifada pela lei, o STJ entende que legtimo que a jurisprudncia estabelea limites para a indenizao por danos morais. Assim, existem inmeros julgados do STJ afirmando que, em caso de morte, o valor mximo, em regra, que deve ser pago como indenizao por danos morais para a famlia do falecido de 500 salrios mnimos. H uma violao ao princpio da indenizabilidade plena com a fixao desse valor mximo? NO. Segundo o STJ, esse parmetro objetivo harmoniza o princpio da indenizabilidade plena com a exigncia de se arbitrar com equidade o valor da indenizao. O princpio da indenizabilidade plena no pode significar que o causador do dano esteja obrigado a indenizar as vtimas de forma ilimitada e irrestrita. Desse modo, mostra-se justa e equnime a adoo, pela jurisprudncia, de padres limitativos do valor das condenaes por danos morais. O direito indenizao plena dos danos morais no absoluto, podendo ser ponderado com outros de igual grandeza, como a proporcionalidade e a razoabilidade. Esse valor de 500 salrios mnimos para cada um dos parentes do falecido ou um limite global para a famlia do morto? Trata-se do valor destinado ao conjunto de familiares prximos do falecido. Corresponde, portanto, a um valor global e no individual. Exemplo: X faleceu em decorrncia de acidente causado por Y. Foram, ento, ajuizadas duas aes de indenizao por danos morais contra Y: 1) Proposta por A e B, respectivamente filha e companheira do falecido; 2) Proposta por C, filho do falecido referente ao primeiro casamento. Y ser condenado a indenizar 500 salrios mnimos para cada um dos autores da ao ou esse limite global e ser dividido entre todos os beneficirios? Esse limite global. Assim, Y ser condenado a pagar 500 salrios mnimos, divididos entre A, B e C. Aps ter pago os 500 salrios mnimos, imagine que surgiu D, um outro filho de X que ingresse com ao de indenizao aps os outros j terem recebido. Y ter que pagar de novo para ele? NO. Se Y j tiver pago 500 salrios mnimos (ou um valor prximo a isso), ter cumprido seu dever de indenizar e somente restar a D pleitear contra os demais parentes parte do valor por eles recebido. Por outro lado, se Y tiver indenizado um valor inferior a 500 salrios mnimos, ainda ser permitido que pague o restante da indenizao a esse familiar. Esse critrio absoluto? NO. possvel que haja adaptaes de acordo com o caso concreto. Em caso de famlias muito numerosas, por exemplo, esse valor global de 500 salrios

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mnimos poder ser aumentado at o dobro (1000 salrios mnimos) para que o valor recebido individualmente por cada parente prximo no seja irrisrio. De outro lado, sendo apenas um membro na famlia do falecido, e consideradas as condies econmicas das partes, esse valor de 500 salrios mnimos pode ser reduzido. Esse tema pacfico no STJ? NO. Como foi um julgado muito discutido, a tendncia que a 4 Turma mantenha esse entendimento, mas ser ainda necessrio avaliar como a 3 Turma (que tambm julga Direito Civil) ir julgar. Processo
Quarta Turma. REsp 1.127.913-RS, Rel. originrio Min. Marco Buzzi, Rel. para acrdo Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 20/9/2012.

DIREITO DO CONSUMIDOR
Responsabilidade por tarifa de gua de antigo proprietrio do imvel
A responsabilidade por dbito relativo ao consumo de gua e servio de esgoto de quem efetivamente obteve a prestao do servio. Trata-se de obrigao de natureza pessoal, no se caracterizando como obrigao propter rem. Assim, no se pode responsabilizar o atual usurio por dbitos antigos contrados pelo morador anterior do imvel. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Carlos compra a casa de Joo. Ocorre que Joo vendeu a casa, mas deixou um dbito de trs meses da conta de gua. A concessionria ingressou com uma ao de cobrana contra Carlos, alegando que, como comprou a casa, passou a ser o devedor, considerando tratar-se de obrigao propter rem. Para piorar o cenrio, a concessionria suspende o fornecimento da gua. Agiu de forma correta a concessionria? NO. O dbito de gua de natureza pessoal, no se vinculando ao imvel. No se trata, portanto, de obrigao propter rem. Desse modo, voc no pode ser responsabilizado pelo pagamento de servio de fornecimento de gua utilizado por outra pessoa (em nosso exemplo, Joo). A concessionria pode cortar a gua (suspender o fornecimento do servio) nesse caso? NO. Explico esse tema por partes: Regra: possvel que a concessionria de servio pblico interrompa a prestao do servio, em caso de inadimplemento do usurio, desde que haja aviso prvio. Isso est expressamente previsto no art. 6, 3, da Lei n. 8.987/95. Algumas situaes especiais em que a concessionria NO pode suspender o fornecimento de gua ou energia mesmo havendo atraso no pagamento: 1) Quando os dbitos em atraso foram contrados pelo morador anterior (STJ AgRg no AG 1399175/RJ); 2) Quando os dbitos forem antigos (consolidados no tempo). Isso porque, segundo o STJ, o corte de servios essenciais, como gua e energia eltrica, pressupe o inadimplemento de conta regular, relativa ao ms do consumo, sendo invivel, pois, a suspenso do abastecimento em razo de dbitos antigos (STJ AgRg no Ag 1351353/RJ);

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3) Quando o dbito for decorrente de fraude no medidor de consumo de gua ou energia eltrica (vulgo gato), apurada unilateralmente pela concessionria. Nesse caso, deve a concessionria utilizar-se dos meios ordinrios de cobrana (STJ AgRg no AREsp 101.624/RS), considerando que ser necessrio o consumidor defender-se dessa suposta fraude.. Desse modo, em nosso exemplo, a concessionria no poderia cortar a gua da casa de Carlos. Na contestao, Carlos poderia invocar o Cdigo de Defesa do Consumidor? Aplica-se o CDC ao servio de fornecimento de gua, esgoto e energia eltrica? SIM. Posio tranquila do STJ. O que o juiz deveria fazer com a ao proposta pela concessionria contra Carlos? Deveria extinguir o processo sem resoluo do mrito, considerando que ele parte ilegtima (art. 267, VI, do CPC). O que uma obrigao propter rem? Consiste em uma obrigao que se vincula a uma coisa, acompanhando-a (da ser tambm conhecida como obrigao ambulatria). Se a obrigao propter rem, a pessoa assume uma prestao (obrigao de dar, fazer ou no fazer) em razo da aquisio de um direito real. Ex: A compra uma casa e, por esse simples fato, passa a ser devedor do IPTU relativo a esse imvel, ainda que o dbito seja anterior compra. Outro exemplo de obrigaes propter rem so os direitos de vizinhana. As obrigaes propter rem so tambm chamadas de simbiticas, mistas ou hbridas porque possuem caractersticas tanto de direito real como de direito pessoal.
Primeira Turma. AgRg no REsp 1.313.235-RS, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 20/9/2012.

Obrigao propter rem

Processo

Vcio do produto
A aquisio de veculo para utilizao como txi, por si s, no afasta a possibilidade de aplicao das normas protetivas do CDC. A constatao de defeito em veculo zero-quilmetro revela hiptese de vcio do produto e impe a responsabilizao solidria da concessionria (fornecedor) e do fabricante, conforme preceitua o art. 18, caput, do CDC. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo compra, na concessionria, um veculo 0km para utilizar em seu trabalho de taxista. Ocorre que o veculo, desde que saiu da loja, apresenta inmeros problemas que fazem com que o carro no ande. Joo pretende ingressar com uma ao para proteger seus direitos e, por isso, procura a Defensoria Pblica. Voc, como Defensor Pblico, ir prestar assistncia jurdica a ele, mas, para tanto, precisa saber responder as seguintes perguntas: Joo poder se valer do Cdigo de Defesa do Consumidor, mesmo tendo adquirido o veculo para uso como txi? SIM. A jurisprudncia do STJ vem decidindo que a aquisio de veculo para utilizao como txi, por si s, no afasta a possibilidade de aplicao das normas protetivas do CDC. Isso porque o STJ adota a teoria finalista de forma abrandada (teoria finalista mitigada). Assim, o profissional pode ser considerado consumidor, desde que demonstrada sua vulnerabilidade diante do caso concreto.

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Joo, ao falar do problema de seu carro, sempre utiliza a expresso defeito. Para fins de direito do consumidor, trata-se realmente de defeito? NO. Juridicamente falando, segundo a concepo majoritria, o problema apresentado no carro de Joo classifica-se como vcio e no defeito.
Vcio Vcio a inadequao do produto ou servio para os fins a que se destina. Ex: Paulo compra um Playstation e ele no liga. Defeito Defeito diz respeito insegurana do produto ou servio. Ex: Paulo compra um Playstation, ele liga o aparelho, comea a jogar e, de repente, o videogame esquenta muito e explode, ferindo-o.

Qual o tipo de vcio de que trata o caso? Onde est a previso legal? Trata-se de um vcio do produto (vcio de qualidade), previsto no art. 18 do CDC: Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. Quais as providncias iniciais que Joo pode adotar? 1 providncia: exigir que o fornecedor sane o vcio no prazo de 30 dias. Ex: conserte ou troque as peas do carro. Obs: o contrato pode estipular um prazo diferente para o cumprimento dessa providncia, sendo ele de, no mnimo 7 e, no mximo, 180 dias. 2 providncia: no sendo o vcio sanado no prazo mximo de 30 dias, pode o consumidor exigir uma das trs opes abaixo: a) A substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso. Ex: quero outro carro 0km. Tendo o consumidor optado por essa alternativa e no sendo possvel a substituio do bem, poder haver substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou restituio de eventual diferena de preo, sem prejuzo de pedir uma das outras alternativas abaixo. b) A restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos. Ex: quero meu dinheiro de volta. c) O abatimento proporcional do preo. Ex: eu aceito que o carro fique fazendo esse barulho, mas quero um desconto. O consumidor no precisar esperar os 30 dias e poder pular a 1 providncia e fazer uso imediato de uma das trs alternativas acima explicadas sempre que: se tratar de produto essencial; ou em razo da extenso do vcio, a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou as caractersticas do produto, ou diminuir-lhe o valor. Joo j deu o prazo de 30 dias e o carro no foi consertado. Voc explicou para ele as trs opes disponveis e ele escolheu a restituio da quantia paga (alternativa b), ressaltando

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ainda que ele teve prejuzos extras pelo fato de no ter podido ganhar dinheiro como taxista durante esse perodo. Qual ao dever ser proposta? Ao de indenizao cobrando o valor pago mais danos emergentes e lucros cessantes. Contra quem poder ser ajuizada? No caso de vcio do produto, a responsabilidade solidria entre todos os fornecedores, inclusive o comerciante. Segundo o STJ, todos aqueles que participam da introduo do produto ou servio no mercado devem responder solidariamente pelos vcios que apresentarem (REsp 1.077.911/SP, Relatora Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 4/10/2011). Logo, a ao poder ser proposta contra a concessionria (vendedora, fornecedora direta) e tambm contra o fabricante do veculo 0km. Obs: no caso de fato do produto (defeito de segurana art. 12), o comerciante no responde solidariamente, mas sim de forma subsidiria (art. 13).
FATO do produto Comerciante tem responsabilidade subsidiria. VCIO do produto Comerciante tem responsabilidade solidria.

possvel a condenao tambm do fornecedor em danos morais nesses casos? possvel, apesar de no ser comum. Para que haja a condenao em danos morais necessrio que o caso apresente peculiaridades que demonstrem que o consumidor teve sofrimento intenso decorrente dessa situao e no apenas um mero aborrecimento. Processo
Quarta Turma. REsp 611.872-RJ, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 2/10/2012.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Tutela antecipada
O autor ingressa com uma ao e pede a tutela antecipada. O juiz defere. Na sentena, o juiz julga improcedente a demanda e revoga a tutela antecipada. Ocorre que a tutela antecipada causou danos morais e materiais ao ru. O autor da ao tem a responsabilidade objetiva de indenizar o ru quanto a esses prejuzos, independentemente de pronunciamento judicial e pedido especfico da parte interessada. Comentrios Ao inibitria com o objetivo de interditar um restaurante Determinado shopping ingressou com uma ao inibitria com pedido de antecipao de tutela contra o proprietrio de um restaurante localizado em seu interior, noticiando que o ru explorava de forma irregular o estabelecimento, por estar funcionando em local imprprio para tanto, contrariando laudo tcnico de engenharia. Afirmava que o excesso de sobrecarga na rea colocava em risco a vida de lojistas e consumidores. Concedida a tutela antecipada O juiz concedeu a tutela antecipada para determinar a interdio do restaurante, sob pena de aplicao de multa diria de R$ 5.000,00, at o limite de R$ 200.000,00. Sentena de improcedncia Durante a instruo, o ru provou que as alegaes do autor eram infundadas. Diante disso, o juiz julgou improcedente a ao e revogou a tutela antecipada anteriormente deferida. Na sentena, o juiz, de ofcio, condenou ainda o autor a pagar ao ru os danos materiais e morais decorrentes da interdio, valor a ser apurado em liquidao. Vale ressaltar que o restaurante ficou interditado cerca de 1 ano por conta da liminar.

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Poderia o juiz condenar o autor a pagar esses danos morais e materiais? SIM. O 3 do art. 273 do CPC determina: 3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. O art. 588, a que se refere o 3, foi revogado pela Lei n. 11.232/05. Desse modo, o STJ entende que essa remisso deve ser entendida como sendo atualmente feita ao art. 475-O, que veio para substituir o art. 588: Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. Segundo o STJ, existe um gnero chamado de tutelas de urgncia, composto por duas espcies: tutela antecipada e tutela cautelar. Assim, em virtude de fazerem parte do mesmo microssistema, possvel aplicar, no que couber, as regras da tutela cautelar tutela antecipada. Dentre as regras da tutela cautelar que podem ser aplicadas, por analogia, tutela antecipada, destaca-se o art. 811, I, do CPC: Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que lhe causar a execuo da medida: I - se a sentena no processo principal lhe for desfavorvel; Para que haja essa indenizao necessria a prova de culpa ou de m-f do autor da ao (beneficiado pela tutela antecipada)? NO. Para que haja a reparao dos danos causados por uma tutela antecipada que depois foi revogada no necessria a discusso de culpa da parte ou se esta agiu de m-f. Para que haja a indenizao basta a existncia do dano. Trata-se de responsabilidade processual objetiva. Se ficar provado que o autor da demanda agiu de forma maliciosa ou temerria, ele dever, alm de indenizar o ru, responder por outras sanes processuais previstas nos arts. 16, 17 e 18 do CPC. Essa indenizao pode ser fixada pelo juiz de ofcio, ou seja, mesmo sem requerimento da parte prejudicada? SIM. Para o STJ, a obrigao de indenizar o dano causado pela execuo de tutela antecipada posteriormente revogada consequncia natural da improcedncia do pedido. Trata-se de um efeito secundrio automtico da sentena, produzido por fora de lei. Assim, no depende de pedido da parte e nem mesmo de pronunciamento judicial. Processo
Quarta Turma. REsp 1.191.262-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 25/9/2012.

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Astreintes (destinatrio da multa)

O CPC permite que o juiz fixe multa cominatria para compelir o ru ao cumprimento de obrigao de fazer. Essa multa conhecida como astreinte.
ATENO

Duas concluses foram manifestadas neste julgado sobre o tema: 1) O juiz pode arbitrar as astreintes de ofcio. 2) cabvel a cumulao de astreintes com juros de mora. Comentrios Vamos tomar um exemplo hipottico (no o que foi julgado pelo STJ): Determinado supermercado contratou certa empresa de informtica para que esta fizesse a instalao do software que gerencia as compras realizadas pelos clientes. O contrato previa que a empresa possua o prazo de 30 dias para fazer a instalao do sistema e estipulava juros de mora de 1% ao ms em caso de atraso. Ocorre que, passados 3 meses do vencimento do contrato, a empresa de informtica no cumpriu sua obrigao contratual. Diante dessa situao, o supermercado ajuza ao de execuo do contrato, postulando que a empresa seja compelida a fazer a instalao do software. Qual o procedimento nesse caso: 1) Petio inicial da execuo Deve ser instruda com o ttulo executivo (no caso, o contrato). 2) Despacho da petio inicial O juiz determina a citao do devedor e decide sobre a astreinte. Citao O juiz despacha a petio inicial determinando a citao do devedor para satisfazer a obrigao no prazo que o magistrado lhe assinar, considerando que o prazo previsto no contrato j se esgotou. Multa cominatria (astreinte) No momento, o juiz pode fixar uma multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao (art. 645 do CPC). Essa multa coercitiva tornou-se conhecida no Brasil pelo nome de astreinte, em virtude de ser semelhante (mas no idntica) a um instituto processual previsto no direito francs e que l assim chamado. Apesar do CPC falar em multa por dia de atraso, a doutrina afirma que essa multa no precisa ser, necessariamente, diria, podendo ser em meses, anos ou em horas. Em nosso exemplo, vamos imaginar que o juiz fixou o prazo de 30 dias para que a empresa instalasse o software, sob pena de multa diria de um mil reais por dia de descumprimento. Primeira pergunta importante: Como vimos, trata-se de uma execuo de ttulo extrajudicial. possvel fixar astreinte em processo de execuo? SIM. As astreintes podem ser fixadas tanto na ao de conhecimento como na ao de execuo. Segunda pergunta importante: O juiz pode fixar a astreinte ainda que o supermercado no tenha pedido essa multa na petio inicial? Em outras palavras, possvel fixar astreinte de ofcio?

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SIM. O juiz pode arbitrar a multa ex officio como forma de obteno da tutela especfica da obrigao, objetivo principal da execuo, conforme expressamente permite o pargrafo nico do art. 621 do CPC: Pargrafo nico. O juiz, ao despachar a inicial, poder fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele insuficiente ou excessivo. 3) Posturas do devedor O devedor, aps ser citado, poder adotar uma das seguintes posturas: a) Cumprir a obrigao no prazo assinalado pelo juiz (com isso, fica livre das astreintes); b) Cumprir a obrigao aps o prazo assinalado pelo juiz (com isso, ter que pagar as astreintes); c) Embargar a execuo em 15 dias; d) Permanecer inerte. 4) Devedor cumpriu a obrigao em 2 meses Imaginemos que a empresa instalou os softwares em 2 meses. Lembremos que o juiz havia lhe dado o prazo de 1 ms. Desse modo, a empresa ter que pagar 30 dias de multa diria, ou seja, 30 mil reais. Terceira pergunta importante: Quando a empresa for pagar as astreintes, o supermercado poder tambm exigir o valor relativo aos juros de mora (1% ao dia)? Em outros termos, cabvel a cumulao de astreintes com juros de mora? SIM, considerando que so parcelas com natureza jurdica distinta. Vejamos: Astreintes Juros de mora Tm natureza processual. Tm natureza material. So utilizadas como meio de coero para Destinam-se reparao de parte dos que o devedor cumpra a obrigao prejuzos ensejados pela mora. especfica. Quarta e ltima pergunta: Para quem revertido o valor das astreintes? Vai para o credor ou para o Estado? Para a prpria parte (credora). Segundo o STJ, o destinatrio das astreintes o autor da demanda (REsp 949.509-RS). Processo
Terceira Turma. REsp 1.198.880-MT, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 20/9/2012.

Sentena arbitral
Aps ser homologada, a sentena arbitral estrangeira adquire plena eficcia no territrio nacional e torna-se obrigatria, sendo impossvel de ser revista ou modificada pelo Judicirio. Assim, se a sentena arbitral estrangeira for homologada pelo STJ, no pode tramitar no Brasil ao judicial que tenha as mesmas partes e o mesmo objeto da sentena arbitral estrangeira. Comentrios A sentena arbitral aquela proferida pelo(s) rbitro(s) aps concludo o procedimento de arbitragem. A sentena arbitral precisa ser homologada pelo Poder Judicirio para produzir seus efeitos? NO. Veja o que diz a Lei n. 9.307/96: Art. 31. A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo.

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A sentena arbitral ttulo executivo judicial ou extrajudicial? Ttulo executivo JUDICIAL (nunca esquea isso!). JUDICIAL! CPC/ Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: IV a sentena arbitral; A sentena arbitral estrangeira precisa ser homologada pelo Poder Judicirio para produzir seus efeitos no Brasil? SIM. Para ser reconhecida ou executada no Brasil, a sentena arbitral estrangeira est sujeita, unicamente, homologao do Superior Tribunal de Justia STJ. Nunca esquea isso: STJ (no mais do STF). Qual o critrio para se considerar que uma sentena arbitral nacional ou estrangeira? Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do territrio nacional (art. 34, pargrafo nico, da Lei n. 9.307/96). O critrio o do jus soli. O que foi decidido pelo STJ: Se a sentena arbitral estrangeira for homologada pelo STJ, no pode tramitar no Brasil ao judicial que tenha as mesmas partes e o mesmo objeto da sentena arbitral estrangeira. Aps ser homologada, a sentena arbitral estrangeira torna-se obrigatria, sendo impossvel de ser revista ou modificada pelo Poder Judicirio. Processo
Terceira Turma. REsp 1.203430-PR, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 20/9/2012.

Custas
(obs: este julgado somente interessa a quem presta concursos federais) Os conselhos de fiscalizao profissional esto sujeitos ao pagamento de custas. Comentrios A Lei n. 9.289/97 dispe sobre as custas devidas Unio nos processos que tramitem na Justia Federal de 1 e 2 instncias. Em seu art. 4, essa Lei prev uma lista de entes que so isentos do pagamento das custas nos processos da Justia Federal. Art. 4 So isentos de pagamento de custas: I - a Unio, os Estados, os Municpios, os Territrios Federais, o Distrito Federal e as respectivas autarquias e fundaes; II - os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia judiciria gratuita; III - o Ministrio Pblico; IV - os autores nas aes populares, nas aes civis pblicas e nas aes coletivas de que trata o Cdigo de Defesa do Consumidor, ressalvada a hiptese de litigncia de m-f. Os conselhos de fiscalizao profissional (exs: CRM, CREA, CRO) tambm so isentos? NO. Os conselhos de fiscalizao profissional esto sujeitos ao pagamento de custas. Os conselhos profissionais possuem natureza jurdica de autarquia. No entanto, no so isentos do pagamento de custas por expressa previso no pargrafo nico do art. 4 dessa Lei: Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as entidades fiscalizadoras do exerccio profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no inciso I da obrigao de reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora. Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 200.014-RJ, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 20/9/2012.

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Liquidao e non liquet

Se o juiz, na liquidao da sentena, percebe que no h provas suficientes para definir o quantum debeatur, ele poder pronunciar um non liquet, conforme permitia o art. 39 do CPC de 1939. Mesmo no havendo previso semelhante no CPC atual, permite-se que seja aplicada essa regra. Desse modo, o juiz extinguir o processo de liquidao sem julgamento do mrito, sendo a parte autorizada a propor nova liquidao caso rena novas provas. Comentrios Liquidao da sentena Um dos requisitos da sentena que ela seja lquida. Para o CPC, sentena lquida aquela que define o quantum debeatur, ou seja, aquela que fixa o valor da obrigao devida. Pode acontecer, no entanto, de a sentena prolatada ser ilquida, isto , no fixar o valor certo que o ru foi condenado a pagar. Neste caso, dever ser realizada a liquidao da sentena, conforme prev o CPC: Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. Desse modo, a liquidao da sentena a etapa do processo que ocorre aps a fase de conhecimento e que se destina a descobrir o valor da obrigao (quantum debeatur) quando no foi possvel fixar essa quantia diretamente na sentena. Objetivo da liquidao: descobrir o quantum debeatur e, assim, poder permitir o cumprimento da sentena (execuo). possvel que na liquidao no se consiga obter provas do quanto devido ao credor? SIM. possvel que seja iniciada a fase de liquidao da sentena, sejam buscadas provas para se conseguir definir o quantum debeatur e, mesmo assim, o juiz entenda que no foram produzidos elementos suficientes para fixar o valor devido. Exemplo (julgado pelo STJ, com algumas adaptaes): Certo programa de TV divulgou, indevidamente, imagens de uma menor em situao vexatria, fato ocorrido em 1991. A menor, devidamente, assistida por seus pais, ajuizou ao de indenizao por danos morais e materiais contra a emissora, demanda que foi julgada procedente. Na sentena, o juiz fixou um valor certo para os danos morais (100 salrios-mnimos). Quanto aos danos materiais, o juiz condenou a emissora a pagar o valor correspondente ao minuto cobrado pela emissora por anncios publicitrios multiplicado pela quantidade de minutos que a menor ficou exposta. Perceba que o valor dos danos morais lquido, mas a quantia referente aos danos materiais ilquida j que no ser possvel executar imediatamente essa quantia. Para saber qual essa soma, ser necessrio, primeiro, definir qual era o valor do minuto de publicidade na poca dos fatos e quanto tempo a menor foi exposta (incluindo no apenas o programa em si, mas tambm as chamadas divulgadas antes que o programa fosse ao ar). Foi iniciada a liquidao da sentena e, durante essa fase, tentou-se obter a cpia da grade de programao para saber quantas chamadas foram divulgadas do programa e em quantos minutos a garota aparecia. Tentou-se tambm chegar a um valor exato do quanto era cobrado por minuto pela emissora em cada um dos horrios. Ocorre que, quando foi proferida a sentena, a emissora no tinha mais essas informaes, nem mesmo as gravaes da poca. Isso se mostrou justificvel pelo fato de que a ao somente foi julgada 20 anos aps o programa ter ido ao ar, e como no se determinou, em nenhum momento, que a TV guardasse essas gravaes, o STJ considerou que no houve

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irregularidade no procedimento adotado pela empresa de reaproveitar o material gravando outros programas por cima. O certo que no havia meios de conseguir provar a quantidade de minutos e o valor do minuto. Em outros termos, no havia meios de provar o quantum debeatur. O que o juiz deve fazer caso isso ocorra? A 3 Turma do STJ decidiu que, neste caso, o juiz deve declarar o non liquet. Em suma, o juiz declara que no ir decidir o mrito da liquidao. Non liquet significa isso: o juiz deixa de decidir a controvrsia posta sua apreciao. Como o juiz deixa de decidir em virtude da ausncia de elementos de prova necessrios para resolver a controvrsia, significa dizer que ele profere uma deciso terminativa (e no de mrito). A deciso terminativa no produz coisa julgada material (o processo extinto sem resoluo do mrito). Na prtica, isso significa que a liquidao pode ser reproposta desde que o autor consiga reunir novas provas que consigam demonstrar o quantum debeatur. Essa deciso do juiz reconhecendo o non liquet encontra previso no CPC atual? NO. Situaes como essa no contam com previso expressa no CPC de 1973 (atual). No CPC/39 (anterior), existia essa possibilidade em seu art. 915, que permitia a declarao de non liquet, com extino da liquidao sem resoluo de mrito e eventual repetio do procedimento, no futuro, caso se tornasse possvel apresentar a prova necessria para a condenao. Segundo o STJ, apesar dessa regra no ter sido repetida no CPC atual, ela poder ser aplicada ainda hoje. Assim, sendo impossvel apurar, na liquidao, o quantum debeatur em virtude da ausncia de provas, o processo deve ser extinto sem resoluo do mrito, facultando-se ao autor reiniciar a liquidao no futuro, caso rena, com novos elementos, provas suficientes para definir esse valor. Em sede doutrinria, h certa divergncia sobre esse assunto, mas o julgado do STJ est de acordo com a posio de Cndido Rangel Dinamarco (Instituies de Direito Processual Civil). Uma ltima pergunta: No caso concreto, o juiz, diante da ausncia das gravaes e do valor do horrio publicitrio da emissora, poderia ele fazer uma estimativa de tais informaes? NO. Segundo decidiu o STJ, no possvel ao juzo promover a liquidao da sentena valendo-se, de maneira arbitrria, de meras estimativas, na hiptese em que a sentena fixa a obrigatoriedade de indenizao do dano, mas as partes sem culpa esto impossibilitadas de demonstrar a sua extenso. Processo
Terceira Turma. REsp 1.280.949-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 25/9/2012.

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Recurso ordinrio constitucional

No cabvel a interposio de recurso ordinrio contra deciso monocrtica do relator no Tribunal que denegou o MS. O recurso ordinrio constitucional, na hiptese do art. 105, II, b, da CF, dirige-se contra os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos TRFs ou pelos TJs, quando denegatria a deciso. Deciso de "tribunal" no a monocrtica exarada por um dos desembargadores, mas sim acrdo de um de seus rgos fracionrios. Logo, se o mandado de segurana foi denegado por um Desembargador em deciso monocrtica, faz-se necessria, antes da interposio do recurso ordinrio, a prvia propositura de agravo regimental, sob pena de ofensa ao princpio da colegialidade. Comentrios RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL (ROC) O ROC um recurso que somente julgado pelo STJ ou pelo STF e nas seguintes hipteses: ROC a ser julgado pelo STJ I - Caber ROC para o STJ se qualquer TRF ou TJ denegar (ou seja, julgar contra o autor de): Habeas corpus Mandado de segurana ROC a ser julgado pelo STF I - Caber ROC para o STF se qualquer Tribunal Superior denegar (ou seja, julgar contra o autor de): Habeas corpus Mandado de segurana Mandado de injuno Habeas data II - Caber ROC para o STF em caso de qualquer juiz federal julgar crime poltico. Os crimes polticos so julgados por juiz federal (art. 109, IV, CF). Neste caso, o recurso contra a deciso do juiz federal o ROC, interposto diretamente no STF (a questo no passar pelo TRF).

II - Caber ROC para o STJ se qualquer juiz federal julgar uma causa que envolva: Estado estrangeiro X Municpio brasileiro Estado estrangeiro X pessoa residente ou domiciliada no pas Organismo internacional X Municpio brasileiro Organismo internacional X pessoa residente ou domiciliada no pas Exemplos de organismo internacional: ONU, Unesco, Cruz Vermelha. Obs: as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas so julgadas pelo juiz federal (art. 109, II, CF). Neste caso, o recurso contra a deciso do juiz federal nessas causas o ROC, interposto diretamente no STJ (a questo no passar pelo TRF).

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Acima, voc tem as hipteses de cabimento do recurso ordinrio constitucional tanto em matria penal como cvel. Vejamos agora o que foi decidido pelo STJ neste informativo.

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X impetrou mandado de segurana no Tribunal de Justia. O Desembargador Relator, monocraticamente, extinguiu o MS sem resoluo do mrito. Diante dessa deciso, X interps ROC no STJ. X interps o recurso correto? NO. Por qu? Segundo entende a doutrina e o STJ, para que seja cabvel ROC contra deciso do TJ ou TRF que denega mandado de segurana necessrio que esta deciso tenha sido proferida por um rgo colegiado do Tribunal. indispensvel, portanto, que a deciso tenha sido um acrdo. Logo, no cabe ROC nessa hiptese porque a deciso foi prolatada monocraticamente, ou seja, por um nico Desembargador. O que deveria ter feito X? Ele deveria ter interposto um agravo regimental contra a deciso do Desembargador, agravo este que seria julgado por um rgo do Tribunal (Cmara, Turma etc.). Se o rgo do Tribunal mantivesse a deciso do Desembargador seria publicado um acrdo e, contra este, caberia o ROC para o STJ. Processo
Terceira Turma. AgRg na MC 19.774-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 2/10/2012.

Recurso Especial
Embora questes constitucionais possam ser invocadas pelas partes, indiscutvel que, em nosso sistema, no cabe ao recorrente invocar tais questes em recurso especial como fundamento para reforma do julgado, sendo o recurso prprio para essa finalidade o extraordinrio para o STF. Comentrios Recurso especial ... - um recurso - previsto no art. 105, III, da CF/88 - julgado pelo STJ - interposto contra decises proferidas em causas decididas em nica ou ltima instncia - pelos Tribunais Regionais Federais (TRFs) ou pelos Tribunais dos Estados/DF (TJs) - quando a deciso proferida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; ou b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; ou c) der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. A sigla do recurso especial REsp. possvel que a parte interponha REsp e que o nico fundamento do recurso seja a alegao de que determinada lei inconstitucional? NO. Nesse caso, o recurso cabvel seria o RE. Embora questes constitucionais possam ser invocadas pelas partes, indubitvel que, em nosso sistema, no cabe ao recorrente invocar tais questes em recurso especial como fundamento para reforma do julgado, sendo o recurso prprio para essa finalidade o extraordinrio para o STF. Tem-se, portanto, hiptese de insupervel bice ao conhecimento do recurso especial, que tambm contamina, por derivao natural, o conhecimento deste incidente de inconstitucionalidade. No caso, o incidente referia-se aos incisos III e IV do art.

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1.790 do CC, que trata da ordem de sucesso hereditria do companheiro ou da companheira relativamente aos bens adquiridos na vigncia da unio estvel. Processo
Corte Especial. AI no REsp 1.135.354-PB, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para acrdo Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 3/10/2012.

Recurso especial (recurso contra deciso que nega seguimento ao REsp na origem)
So manifestamente incabveis os embargos de declarao opostos contra deciso de admissibilidade do REsp ou RE proferida pelo tribunal de origem. O recurso cabvel, neste caso, o agravo nos prprios autos (art. 544 do CPC). Comentrios A parte que deseja interpor um Recurso Especial (REsp) ou Recurso Extraordinrio (RE), deve protocolizar estes recursos no juzo a quo (recorrido) e no diretamente no juzo ad quem (STJ ou STF). Ex: TRF 1 profere acrdo, por unanimidade, em apelao, afirmando que A, servidor pblico federal, no possui determinado direito previsto na Lei 8.112/90. Nessa hiptese, A poder interpor recurso especial contra esta deciso, a ser julgado pelo STJ, contra esta deciso, com base no art. 105, III, a, da CF/88. O REsp dever ser protocolizado no prprio TRF 1. A recorrida (no caso, a Unio) ser intimada para apresentar suas contrarrazes. Aps, o Presidente do Tribunal (ou Vice-Presidente, a depender do regimento interno), em deciso monocrtica, ir fazer um juzo de admissibilidade do recurso. Se o juzo de admissibilidade for positivo, significa que o Presidente do Tribunal entendeu que os pressupostos do REsp estavam preenchidos e, ento, remeter o recurso para o STJ. Se o juzo de admissibilidade for negativo, significa que o Presidente do Tribunal entendeu que algum pressuposto do REsp no estava presente e, ento, ele no admitir o recurso. O que a parte pode fazer caso o Presidente (ou Vice) do Tribunal no admita o RE ou o REsp? Qual o recurso cabvel contra esta deciso do Presidente (ou Vice)? Antes da Lei n. 12.322/2010 Depois da Lei n. 12.322/2010 A parte deveria interpor um agravo de A parte agora deve interpor um agravo nos instrumento. prprios autos, sem a necessidade de instrumento (ou seja, no mais necessrio A parte deveria juntar todos os juntar os documentos do art. 525). documentos exigidos pelo art. 525, CPC. Este agravo tem sido chamado de agravo contra deciso denegatria de REsp ou RE. Vejamos os dispositivos legais que tratam sobre esta nova espcie de agravo:
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo nos prprios autos, no prazo de 10 (dez) dias. 1 O agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido. 2 A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental.

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 3 O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em seguida, os autos sero remetidos superior instncia, observando-se o disposto no art. 543 deste Cdigo e, no que couber, na Lei n. 11.672, de 8 de maio de 2008. 4 No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o julgamento do agravo obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo o relator: I - no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado especificamente os fundamentos da deciso agravada; II - conhecer do agravo para: a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso; b) negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal; c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal.

Desse modo, atualmente, caso o Presidente (ou Vice) do Tribunal de origem (juzo a quo) negue seguimento ao RE ou REsp, o recurso cabvel contra essa deciso o AGRAVO NOS PRPRIOS AUTOS (art. 544 do CPC). Importante isso! Contra essa deciso, a parte poderia opor embargos de declarao ao invs do agravo? NO. So manifestamente incabveis os embargos de declarao (EDcl) opostos contra deciso de admissibilidade do REsp ou RE proferida pelo tribunal de origem. A deciso de admissibilidade do REsp ou RE proferida por delegao do Tribunal ad quem (STJ ou STF), sendo impugnvel mediante agravo que ser julgado pelo STJ ou STF. Quando o Tribunal a quo (por meio de seu Presidente ou Vice) profere a deciso de admissibilidade, exaure-se a delegao que ele tinha apenas para esse ato. Assim, no h qualquer sentido em se opor embargos de declarao, pois o STJ e o STF no esto vinculados ao que decidiu o Tribunal a quo sobre a admissibilidade do recurso. Em outras palavras, admitido ou inadmitido o REsp ou RE pelo Tribunal de origem, quem vai decidir no final das contas o STJ ou STF se o recurso deve ou no ser conhecido. Se, porventura, fossem admitidos os embargos de declarao, haveria postergao injustificvel do trmite processual, ao invs da pronta interposio do recurso cabvel, que o agravo. Processo
Quarta Turma. AgRg no Ag 1.341.818-RS, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 20/9/2012.

Ao civil pblica
O autor da ACP, ao propor a ao, no precisa adiantar o pagamento das custas judiciais. Comentrios O art. 18 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) possui a seguinte redao: Art. 18. Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado, custas e despesas processuais. Imagine agora a seguinte situao: Determinada associao ingressou com ao civil pblica. O juiz que despachou a inicial determinou que a associao recolhesse a taxa judiciria

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(custas judiciais), sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito, com base no art. 267, IV, do CPC. Agiu de forma correta o juiz? NO. O art. 18 da LACP afirma que nas ACPs no haver adiantamento de quaisquer despesas. As despesas, de que de trata o art. 18, abrangem as custas judiciais (taxa judiciria)? SIM. As custas representam uma espcie do gnero despesas. Nesse sentido, dispe o CPC: Art. 20 (...) 2 As despesas abrangem no s as custas dos atos do processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de testemunha e remunerao do assistente tcnico. Se, ao final, o ru da ACP for vencido, ele ter que pagar as custas judiciais (taxa judiciria)? SIM. Essa iseno apenas para o autor da ACP. Se, ao final, a ACP for julgada improcedente, o autor da ao ter que pagar as custas judiciais (taxa judiciria)? Regra: NO. Em regra, o autor da ACP, mesmo que vencido, no ser condenado a pagar honorrios advocatcios, custas e despesas processuais Exceo: se ficar comprovado que o autor da ACP ingressou com a ao de m-f (exs: sabendo que o ru era inocente ou que o pedido era manifestamente improcedente), nesse caso ele ter que pagar honorrios advocatcios, custas e despesas processuais. Vale transcrever ainda o art. 17 da LACP que bastante cobrado nas provas: Art. 17. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos. Processo
Quarta Turma. REsp 978.706-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 20/9/2012.

DIREITO PENAL
Concurso formal
O concurso formal perfeito caracteriza-se quando o agente pratica duas ou mais infraes penais mediante uma nica ao ou omisso. O concurso formal imperfeito, por sua vez, revela-se quando a conduta nica (ao ou omisso) dolosa e os delitos concorrentes resultam de desgnios autnomos. Essa distino entre os dois tipos de concurso formal varia de acordo com o elemento subjetivo que animou o agente ao iniciar a sua conduta. A expresso "desgnios autnomos" refere-se a qualquer forma de dolo, seja ele direto ou eventual. A morte da me e da criana que estava em seu ventre, oriundas de uma s conduta (facadas na nuca da me, resultaram de desgnios autnomos. Em consequncia disso, as penas devem ser aplicadas cumulativamente, conforme a regra do concurso material. Comentrios CONCURSO DE CRIMES Ocorre o concurso de crimes quando o agente pratica dois ou mais crimes. Esses crimes podem ser praticados com apenas uma ou com mais de uma conduta.

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Ex1: X atira contra Y com a finalidade de mat-lo. A bala atravessa o corpo de Y, atingindo tambm Z. Haver concurso de crimes, considerando que houve a prtica de dois delitos (homicdio doloso contra Y e homicdio culposo contra Z). Esses dois crimes foram praticados com apenas uma conduta. Ex2: X decide roubar Y em um beco escuro. Aps subtrair, com grave ameaa, a bolsa, X resolve estuprar Y. Haver concurso de crimes, considerando que houve a prtica de dois crimes (roubo e estupro). Esses dois crimes foram praticados com duas condutas. Existem trs espcies de concursos de crimes: a) Concurso material (art. 69 do CP); b) Concurso formal (art. 70 do CP); c) Crime continuado (art. 71 do CP). Desse modo, o concurso formal uma espcie de concurso de crimes. CONCURSO FORMAL (ou CONCURSO IDEAL) Conceito: Ocorre o concurso formal quando o agente, mediante uma nica conduta, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no. Requisitos: Uma nica conduta (uma nica ao ou omisso); Pluralidade de crimes (dois ou mais crimes praticados). Obs: voc deve relembrar que conduta diferente de ato. Se Joo desfere vrias facadas em Maria com o intuito de mat-la, ele pratica vrios atos, mas uma s conduta. Espcies: I Concurso formal homogneo e heterogneo HOMOGNEO O agente, com uma nica conduta, pratica dois ou mais crimes idnticos. Ex: o sujeito, dirigindo seu veculo de forma imprudente, avana na contramo e atinge outro carro matando as duas pessoas que l estavam (dois homicdios culposos art. 302 do CTB). HETEROGNEO O agente, com uma nica conduta, pratica dois ou mais crimes diferentes. Ex: o sujeito, dirigindo seu veculo de forma imprudente, avana na contramo e atinge outro carro matando uma pessoa que l estava e ferindo a outra (um homicdio culposo e uma leso corporal culposa art. 302 e 303 do CTB).

II Concurso formal perfeito e imperfeito PERFEITO (normal, prprio) IMPERFEITO (anormal, imprprio) O agente produziu dois ou mais resultados Quando o agente, com uma nica conduta, criminosos, mas no tinha o desgnio de pratica dois ou mais crimes dolosos, tendo pratic-los de forma autnoma. o desgnio de praticar cada um deles (desgnios autnomos). Ex1: Joo atira para matar Maria, Ex1: Jack quer matar Bill e Paul, seus acertando-a. Ocorre que, por culpa, atinge inimigos. Para tanto, Jack instala uma tambm Pedro, causando-lhe leses bomba no carro utilizado pelos dois,

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corporais. Joo no tinha o desgnio de causando a morte de ambos. Jack matou ferir Pedro. dois coelhos com uma cajadada s. Ex2: motorista causa acidente e mata 3 Ex2: Rambo v seu inimigo andando de pessoas. No havia o desgnio autnomo mos dadas com a namorada. Rambo pega de praticar os diversos homicdios. seu fuzil e resolve atirar em seu inimigo. Algum alerta Rambo: no atire agora, voc poder acertar tambm a namorada, mas Rambo responde: eu s quero matlo, mas se pegar nela tambm tanto faz. No estou nem a. Rambo, ento, desfere um nico tiro que perfura o corpo do inimigo e acerta tambm a namorada. Ambos morrem. Pode ocorrer em duas situaes: Ocorre, portanto, quando o sujeito age DOLO + CULPA: quando o agente tinha com dolo em relao a todos os crimes dolo de praticar um crime e os demais produzidos. delitos foram praticados por culpa Aqui DOLO + DOLO. Pode ser: (exemplo 1); CULPA + CULPA: quando o agente no Dolo direto + dolo direto (exemplo 1); tinha a inteno de praticar nenhum dos Dolo direto + dolo eventual (exemplo 2). delitos, tendo todos eles ocorrido por culpa (exemplo 2). Fixao da pena: Fixao da pena Regra geral: exasperao da pena: No caso de concurso formal imperfeito, as Aplica-se a maior das penas, aumentada penas dos diversos crimes so sempre SOMADAS. Isso porque o sujeito agiu com de 1/6 at 1/2. Para aumentar mais ou menos, o juiz desgnios autnomos. leva em considerao a quantidade de crimes. Exceo: concurso material benfico O montante da pena para o concurso formal no pode ser maior do que a que seria aplicada se fosse feito o concurso material de crimes (ou seja, se fossem somados todos os crimes). o caso do exemplo 1, que demos acima, sobre Joo. A pena mnima para o homicdio simples de Maria 6 anos. A pena mnima para a leso corporal culposa de Pedro 2 meses. Se fssemos aplicar a pena do homicdio aumentada de 1/6, totalizaria 7 anos. Se fssemos somar as penas do homicdio com a leso corporal, daria 6 anos e 2 meses. Logo, nesse caso, mais benfico para o ru aplicar a regra do concurso material (que a soma das penas). o que a lei determina que se faa (art. 70, pargrafo nico, do CP) porque o concurso formal foi idealizado para ajudar o ru.

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Concurso formal e pena de multa: Art. 72. No concurso de crimes, as penas de multa so aplicadas distinta e integralmente. Imagine agora o seguinte caso julgado pelo STJ (com adaptaes): Joo, com a inteno de ceifar a vida de Maria (que estava grvida de 8 meses e ele sabia disso), desfere vrias facadas em sua nuca. Maria e o feto morrem. Se fosse uma prova do CESPE, como voc tipificaria a conduta de Joo? R: Joo praticou homicdio (art. 121) e aborto provocado por terceiro (art. 125) em concurso formal (art. 70). A pergunta difcil vem agora: trata-se de concurso formal perfeito ou imperfeito? R: concurso formal IMPERFEITO (imprprio ou anormal). Houve dolo direto em relao ao homicdio e dolo eventual no que se refere ao aborto. Assim, o agente possua desgnios autnomos com relao aos dois crimes praticados. Tinha o dolo de praticar os dois delitos. Como ser calculada a pena de Joo? A pena pelo homicdio ser somada pena do aborto (segunda parte do art. 70). Roubo de bens pertencentes a vrias vtimas no mesmo contexto: O sujeito entra no nibus e, com arma em punho, exige que oito passageiros entreguem seus pertences (dois desses passageiros eram marido e mulher). Tipifique a conduta. R: O agente ir responder por oito roubos majorados (art. 157, 2, I, do CP) em concurso formal (art. 70). Ateno: no se trata, portanto, de crime nico! Ocorre concurso formal quando o agente, mediante uma s ao, pratica crimes de roubo contra vtimas diferentes, ainda que da mesma famlia, eis que caracterizada a violao a patrimnios distintos. Precedentes. (...) (HC 207.543/SP, Rel. Min. Gilson Dipp, Quinta Turma, julgado em 17/04/2012) Nesse caso, o concurso formal prprio ou imprprio? R: Segundo a jurisprudncia majoritria, consiste em concurso formal PRPRIO. Veja recente precedente: (...) Praticado o crime de roubo mediante uma s ao contra vtimas distintas, no mesmo contexto ftico, resta configurado o concurso formal prprio, e no a hiptese de crime nico, visto que violados patrimnios distintos. (...) (HC 197.684/RJ, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, Sexta Turma, julgado em 18/06/2012) Qual ser o percentual de aumento que o juiz ir impor ao condenado: R: 1/2 (considerando que foram oito roubos). Segundo o STJ, o critrio para o aumento o nmero de crimes praticados: 2 crimes aumenta 1/6 3 crimes aumenta 1/5 4 crimes aumenta 1/4 5 crimes aumenta 1/3 6 ou mais aumenta 1/2 Concurso formal e prescrio: Para que seja feito o clculo da prescrio, o juiz ir considerar o total da pena com o aumento do concurso formal ou levar em conta a pena de cada crime, isoladamente? R: Para fins de calcular a prescrio, o juiz considera a pena aplicada para cada um dos

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delitos, isoladamente. Assim, no se calcula a prescrio com o aumento imposto pelo concurso formal. O objetivo que seja mais benfico ao ru. CP/Art. 119. No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente. Concurso formal e suspenso condicional do processo: A suspenso condicional do processo prevista no art. 89 da Lei n. 9.099/95 e somente pode ser aplicada para os rus que estejam sendo acusados de crimes cuja pena mnima seja igual ou inferior a 1 (um) ano. A pena do furto simples de 1 a 4 anos. Logo, possvel a suspenso condicional. E se a pessoa tiver praticado trs furtos simples, em concurso formal, ela poder ser beneficiada com a suspenso condicional do processo? R: NO. Segundo entendeu a jurisprudncia, para fins de suspenso, deve-se considerar a pena do crime j com o acrscimo decorrente do concurso formal. Veja: Smula 243-STJ: O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano. Crime continuado e Juizado Especial: O Juizado Especial Criminal possui competncia para julgar as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 anos (art. 61 da Lei n. 9.099/95). Imagine que o agente praticou, em concurso formal, trs crimes, cuja pena mxima para cada um deles de 2 anos. Indaga-se: o julgamento ser de competncia do Juizado? R: NO. pacfica a jurisprudncia do STJ de que, no caso de concurso de crimes, a pena considerada para fins de fixao da competncia do Juizado Especial Criminal ser o resultado da soma, no caso de concurso material, ou a exasperao, na hiptese de concurso formal ou crime continuado, das penas mximas cominadas aos delitos. Assim, se desse somatrio resultar uma pena superior a 02 anos, fica afastada a competncia do Juizado (HC 143.500/PE, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Quinta Turma, julgado em 31/05/2011). Processo
Sexta Turma. HC 191.490-RJ, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 27/9/2012.

Fixao do regime prisional

Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. Comentrios Regimes penitencirios Existem trs regimes penitencirios: FECHADO SEMIABERTO ABERTO Pena cumprida em Pena cumprida em colnia Pena cumprida em casa de estabelecimento de agrcola, industrial ou albergado ou segurana mxima ou mdia. estabelecimento similar. estabelecimento adequado. Fixao do regime inicial O juiz, ao prolatar a sentena condenatria, dever fixar o regime no qual o condenado iniciar o cumprimento da pena privativa de liberdade. A isso se d o nome de fixao do regime inicial. Os critrios para essa fixao esto previstos no art. 33 do Cdigo Penal.

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O que o juiz deve observar na fixao do regime inicial? O juiz, quando vai fixar o regime inicial do cumprimento da pena privativa de liberdade, deve observar quatro fatores: 1) O tipo de pena aplicada: se recluso ou deteno. 2) O quantum da pena definitiva. 3) Se o condenado reincidente ou no. 4) As circunstncias judiciais (art. 59 do CP). Vamos esquematizar a aplicao desses quatro fatores:

FECHADO: se a pena superior a 8 anos.

SEMIABERTO: se a pena foi maior que 4 e menor que 8 anos. Se o condenado for reincidente, o regime inicial, para esse quantum de pena, o fechado. RECLUSO O regime inicial pode ser:

ABERTO: se a pena foi de at 4 anos. Se o condenado for reincidente, o regime inicial, para esse quantum de pena, ser o semiaberto ou o fechado. O que ir definir isso vo ser as circunstncias judiciais: Se desfavorveis, vai para o fechado. Se favorveis, vai para o semiaberto.
Smula 269-STJ: admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais.

FECHADO: nunca Obs: alguns autores mencionam como exceo o art. 10 da Lei de Crimes Organizados, mas esse dispositivo inconstitucional. DETENO O regime inicial pode ser:

SEMIABERTO: se a pena foi maior que 4 anos.

ABERTO: se a pena foi de at 4 anos. Se o condenado for reincidente, o regime inicial o semiaberto.

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Ateno: o que vimos nesses dois quadros so as regras gerais. Vamos agora fazer uma pergunta que reflete uma exceo a esse quadro:

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Vimos acima que o regime inicial da deteno nunca ser o fechado. No entanto, o condenado que est cumprindo pena por conta de um crime punido com deteno poder ir para o regime fechado caso cometa falta grave e seja sancionado com a regresso? SIM, possvel. Nesse caso, no entanto, no estaremos mais falando em regime inicial.

 possvel que seja imposto ao condenado primrio um regime inicial mais rigoroso do que o previsto para a quantidade de pena aplicada? Ex: se uma pessoa for condenada a 6 anos de recluso, pode o juiz fixar o regime inicial fechado? SIM, possvel, desde que o juiz apresente motivao idnea na sentena. o que diz a Smula 719 do STF: Smula 719-STF: A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea. O juiz pode fundamentar a imposio do regime mais severo no fato do crime praticado ser, abstratamente, um delito grave? Ex: o juiz afirma que, em sua opinio, no caso de trfico de drogas o regime deve ser o fechado em razo da gravidade desse delito. NO. Smula 718-STF: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime NO constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada. O que considerado, ento, motivao idnea para impor ao condenado regime mais gravoso? As circunstncias judiciais do art. 59 do CP. Se as circunstncias judiciais do art. 59 forem desfavorveis, possvel que o juiz se fundamente nesses dados para impor ao condenado regime inicial mais gravoso que o previsto para a quantidade de pena aplicada. Ex: Paulo, ru primrio, foi condenado a uma pena de 6 anos de recluso. Em regra, o regime inicial seria o semiaberto. Ocorre que as circunstncias judiciais foram extremamente desfavorveis a ele. Nesse caso, o juiz, fundamentando sua deciso nesses dados, poderia impor a Paulo o regime inicial fechado. Se a pena privativa de liberdade foi fixada no mnimo legal, possvel a fixao de regime inicial mais severo do que o previsto pela quantidade de pena? Ex: Paulo, ru primrio, foi condenado a uma pena de 6 anos de recluso. As circunstncias judiciais foram favorveis. Pode o juiz fixar o regime inicial fechado? NO. Somente se consideradas as circunstncias judiciais de forma desfavorveis, com fundamentos idneos, que se pode fixar regime prisional mais gravoso. Nesse sentido: Smula 440-STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito. O art. 2, 1 da Lei n. 8.072/90 prev que a pena por crime hediondo ou equiparado deve ser cumprida inicialmente em regime fechado. Esse dispositivo constitucional? NO. O Plenrio do STF julgou essa previso inconstitucional (HC 111840/ES, rel. Min. Dias Toffoli, 27.6.2012). O regime inicial nas condenaes por crimes hediondos ou equiparados (ex: trfico de drogas) no tem que ser obrigatoriamente o fechado, podendo ser tambm o regime semiaberto ou aberto, desde que presentes os requisitos do art. 33, 2, alneas b e c, do Cdigo Penal. Assim, ser possvel, por exemplo, que o juiz condene o ru por trfico de drogas a uma pena de 6 anos de recluso e fixe o regime inicial semiaberto. Processo
Quinta Turma. HC 218.617-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 2/10/2012.

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Efeitos da condenao
possvel que o juiz condene o ru perda da aposentadoria com base no art. 92, I, do CP? 1) SIM, desde que o ru seja condenado por crime cometido na atividade. Posio da 5 Turma. 2) NO, em razo da ausncia de previso legal. Entendimento da 6 Turma. Comentrios EFEITOS DA CONDENAO Privativa de liberdade Restritiva de direitos Multa Internao Tratamento ambulatorial

PRINCIPAIS

Pena SANO PENAL Medida de segurana

PENAIS
Alguns exemplos: reincidncia (art. 63), causa de revogao do sursis (art. 77, I e 1), causa de revogao do livramento condicional (art. 86), causa de converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade (art. 44, 5), impossibilita a transao penal e concesso de suspenso condicional do processo (arts. 76 e 89 da Lei n. 9.099/95) etc.

Genricos (art. 91 do CP):

Art. 91. So efeitos da condenao: I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime; II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.

SECUNDRIOS

Obs: so efeitos de aplicao automtica, isto , independentemente de declarao na sentena.

Especficos (art. 92 do CP):

Art. 92. So tambm efeitos da condenao: I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo: a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica; b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos demais casos. II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela, nos crimes dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado; III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a prtica de crime doloso. Obs: os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena. Suspenso dos direitos polticos (art. 15, III, CF); Perda do mandato de Deputado Federal ou Senador (art. 55, VI, CF); Perda do cargo, emprego, funo ou mandato eletivo (art. 83 da Lei de Licitaes);

EXTRAPENAIS

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Previstos em outros diplomas que no o Cdigo Penal:

 Inabilitao para o exerccio de atividade empresarial, impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao, diretoria ou gerncia de sociedades empresrias, impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio (art. 181, da Lei de Falncias); Perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada (art. 1, 5, da Lei de Tortura). Perda do cargo ou funo pblica, para o servidor pblico, e a suspenso do funcionamento do estabelecimento particular por prazo no superior a trs meses (art. 16 da Lei de Tortura).

Feita essa breve reviso, imagine agora a seguinte situao adaptada: Ailton, servidor pblico, foi denunciado pela prtica de crime contra a Administrao Pblica (art. 318 do CP). Durante o processo ele se aposenta. O juiz profere sentena condenando o ru a uma pena de 5 anos de recluso e multa. possvel que o juiz o condene tambm perda da aposentadoria com base no art. 92, I, do CP? SIM NO SIM, desde que o ru seja condenado por No se admite a perda ou cassao da crime cometido na atividade. aposentadoria como efeito da condenao penal em razo da ausncia de previso legal. Posio da 5 Turma do STJ. Posio da 6 Turma do STJ. I. Hiptese em que o ru encontrava-se, na (...) Segundo a tica majoritria da colenda data do crime, em pleno exerccio do cargo Sexta Turma, construda a partir do voto de policial militar, vindo a se aposentar divergente do eminente Ministro Sebastio dias depois. Reis Jnior, invivel ter-se como efeito da II. Legtima a cassao de aposentadoria do condenao penal a perda da ru que teve declarada a perda do cargo, aposentadoria, em razo de inexistente como efeito extrapenal da condenao, previso legal. por crime cometido na atividade. (REsp 1250950/DF, Rel. Min. Maria Thereza III. Recurso provido, para restabelecer a de Assis Moura, Sexta Turma, julgado em sentena de primeiro grau. 19/06/2012, DJe 27/06/2012) (REsp 914.405/RS, Rel. p/ Acrdo Min. Gilson Dipp, Quinta Turma, julgado em 23/11/2010, DJe 14/02/2011)

Processo

Sexta Turma. RMS 31.980-ES, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 2/10/2012.

Venda de CDs e DVDs falsificados (art. 184, 2 do CP)

O ato de vender ou expor venda CDs e DVDs falsificados conduta formal e materialmente tpica, estando prevista no art. 184, 2, do Cdigo Penal. Assim, no se pode alegar que tal conduta deixou de ser crime por conta do princpio da adequao social. Comentrios A pessoa que vende CD ou DVD pirata pratica qual fato tpico? R: Esta conduta amolda-se ao 2 do art. 184 do CP:
Violao de direito autoral Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.

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 1 Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

2 Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente.
3o Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 4o O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so conexos, em conformidade com o previsto na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou indireto.

Como essa prtica cada vez mais comum, havendo, inclusive, feiras fiscalizadas pelo Poder Pblico onde esse comrcio ocorre livremente, possvel afirmar que no haveria crime com base no princpio da adequao social? NO, no possvel afirmar isso. Tanto o STF como o STJ entendem que tpica, formal e materialmente, a conduta de expor venda CDs e DVDs falsificados. Em suma, crime. O fato de, muitas vezes, haver tolerncia das autoridades pblicas em relao a tal prtica no significa que a conduta no seja mais tida como tpica, ou que haja excluso de culpabilidade, razo pela qual, pelo menos at que advenha modificao legislativa, incide o tipo penal, mesmo porque o prprio Estado tutela o direito autoral. No se pode considerar socialmente tolervel uma conduta que causa srios prejuzos indstria fonogrfica brasileira e aos comerciantes legalmente institudos, bem como ao Fisco pelo no pagamento de impostos. Nesse mesmo sentido o entendimento do STF: HC 98898, julgado em 20/04/2010. Qual a ao penal nos casos desses crimes? Art. 184, caput: ao penal privada. Art. 184, 1 e 2 (ex: venda de DVD pirata): ao pblica incondicionada. Art. 184, 3: ao penal pblica condicionada. Uma ltima pergunta: se h violao de direito autoral relativo a programas de computador, o crime tambm o do art. 184 do CP? NO. Neste caso, o crime ser o do art. 12 da Lei n. 9.609/98: Art. 12. Violar direitos de autor de programa de computador: Pena - Deteno de seis meses a dois anos ou multa. 1 Se a violao consistir na reproduo, por qualquer meio, de programa de computador, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente: Pena - Recluso de um a quatro anos e multa. 2 Na mesma pena do pargrafo anterior incorre quem vende, expe venda, introduz no

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Pas, adquire, oculta ou tem em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral. Princpio da A adequao social um princpio dirigido tanto ao legislador quanto ao intrprete da norma. adequao Quanto ao legislador, este princpio serve como norte para que as leis a serem editadas no social punam como crime condutas que esto de acordo com os valores atuais da sociedade. Quanto ao intrprete, este princpio tem a funo de restringir a interpretao do tipo penal para excluir condutas consideradas socialmente adequadas. Com isso, impede-se que a interpretao literal de determinados tipos penais conduza a punies de situaes que a sociedade no mais recrimina. Vale ressaltar, no entanto, que o princpio da adequao social no pode ser utilizado pelo intrprete para revogar (ignorar) a existncia de tipos penais incriminadores. Ex: a contraveno do jogo do bicho talvez seja tolerada pela maioria da populao, mas nem por isso deixa de ser infrao penal. Isso porque a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue (art. 2 da LINDB). Terceira Seo. REsp 1.193.196-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 26/9/2012. Processo

Estupro e atentado violento ao pudor (crimes hediondos)

Os crimes de estupro e atentado violento ao pudor cometidos antes da edio da Lei n. 12.015/2009 so considerados hediondos, ainda que praticados na forma simples. Comentrios Os crimes de estupro e atentado violento ao pudor cometidos antes da edio da Lei n. 12.015/2009 so considerados hediondos, ainda que praticados na forma simples. Esse o entendimento tambm do STF (HC 101.694-RS, DJe 2/6/2010). Pacificou A posio acima explicada estava consolidada no STF h muito tempo. No STJ, contudo, havia divergncia, considerando que os votos da 6 Turma eram em sentido contrrio. Agora a questo est pacfica porque a deciso foi tomada pela Terceira Seo (rgo do STJ que abrange a 5 e 6 Turmas). E aps a Lei Antes da Lei n. 12.015/09 havia os crimes de estupro no art. 213 e de atentado violento ao 12.015/09? pudor no art. 214 do CP. Se esses crimes fossem praticados contra menor de 14 anos tais condutas poderiam se enquadrar nos crimes previstos no art. 213 c/c art. 224, a (estupro com violncia presumida por ser menor de 14 anos) ou art. 214 c/c art. 224, a (atentado violento ao pudor com violncia presumida por ser menor de 14 anos), todos do Cdigo Penal com redao anterior Lei n. 12.015/2009. Com o advento dessa Lei, as condutas antes descritas nos arts. 213 e 214 foram unificadas apenas no art. 213 e foi criado um novo delito, no art. 217-A, chamado de estupro de vulnervel: Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. Quanto ao fato de ser ou no hediondo, no houve alterao com a Lei n. 12.015/2009, ou seja, tanto o ato de manter conjuno carnal como praticar ato libidinoso, seja contra adulto ou contra menor de 14 anos, seja com violncia ou sem violncia, tudo isso considerado crime hediondo. Para facilitar: seja antes ou depois da Lei n. 12.015/2009, toda e qualquer forma de estupro (ou atentado violento ao pudor) considerada crime hediondo, sendo irrelevante que a prtica de qualquer deles tenha causado, ou no, leses corporais de natureza grave ou morte. Processo
Terceira Seo. REsp 1.110.520-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 26/9/2012

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Crime contra a ordem tributria

Se h uma incompatibilidade entre os rendimentos informados pelo contribuinte na declarao de ajuste anual e os valores movimentados no ano calendrio em sua conta bancria isso caracteriza a presuno relativa de omisso de receita, configurando o crime previsto no art. 1, I, da Lei n. 8.137/90. Por se tratar de uma presuno relativa, o ru pode fazer prova em sentido contrrio. O dolo desse tipo penal manifesta-se na conduta dirigida omisso de receita e reduo do IRPF, concretizada na apresentao de declarao de imposto de renda sem informar a realizao da respectiva movimentao financeira. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Henrique declarou, para fins do imposto de renda de 2010, que teve renda anual tributvel de 60 mil reais. Ocorre que a Receita Federal constatou que, ao longo de 2010, passaram cerca de 500 mil reais pelas contas bancrias de Henrique. Essa conduta de Henrique, em princpio, configura algum crime? SIM. O STJ entende que, se for verificada uma incompatibilidade entre os rendimentos informados na declarao de ajuste anual e os valores movimentados no ano-calendrio, haver uma presuno de que o contribuinte omitiu informao sobre receitas auferidas com o fim de suprimir ou reduzir o imposto de renda, o que caracteriza a prtica do crime previsto no art. 1, I, da Lei n. 8.137/90: Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias; Em outras palavras, presume-se que aqueles valores movimentados na conta bancria do contribuinte foram rendimentos que ele no declarou no imposto de renda com o objetivo de no pagar ou pagar menos tributo. Essa presuno relativa ou absoluta? Trata-se de presuno relativa. O contribuinte pode fazer prova em sentido contrrio, ou seja, pode comprovar que aquelas quantias movimentadas em sua conta no foram rendimentos, mas sim valores que passaram por sua conta por outras razes. O que acontece se o ru no conseguir provar que a movimentao no foi decorrente de rendimentos auferidos? Ento, nesse caso, ele ser condenado. Segundo o STJ, ao ru cumpre provar a origem dos recursos, sob pena de serem considerados tributveis. Trata-se de nus da defesa. Para que seja caracterizado esse crime, necessria a constituio definitiva do crdito tributrio? SIM. Os crimes previstos nos incisos do art. 1 da Lei n. 8.137/90 so materiais. Logo, para que se consumam, exige-se a efetiva supresso ou reduo do tributo ou contribuio. Em suma, esse crime somente se consuma quando ocorre a constituio definitiva do crdito tributrio por parte do rgo fazendrio. Nesse sentido: Smula vinculante n. 24: No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no artigo 1, inciso I, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo.

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Na prtica, o que isso significa? A Receita Federal, quando perceber essa incompatibilidade entre os rendimentos informados na declarao do IR e os valores movimentados na conta bancria, ir instaurar um processo administrativo tributrio (procedimento fiscal) para apurar o fato. O contribuinte ser notificado e ter direito ampla defesa e contraditrio. Ao final, se a Receita considerar que houve efetivamente omisso de receitas, ela ir constituir o crdito tributrio que, posteriormente, ser inscrito em dvida ativa e cobrado do contribuinte mediante execuo fiscal caso no seja pago administrativamente. Desse modo, enquanto ainda no for finalizado o procedimento administrativo-tributrio e constitudo o crdito tributrio, ainda no se consumou o delito em tela. Processo
Sexta Turma. REsp 1.326.034-PE, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 2/10/2012.

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Folha de antecedentes criminais
indevida a manuteno, na folha de antecedentes criminais, de dados referentes a processos nos quais foi reconhecida a extino da pretenso punitiva estatal. Comentrios Imagine as seguintes situaes: Hugo foi indiciado em um inqurito policial posteriormente arquivado. Jos respondeu a uma ao penal, mas ao final foi absolvido. Luiz foi condenado, mas j cumpriu a pena e passou pela reabilitao (art. 93 do CP). Pedro respondeu a um processo penal, mas sua punibilidade foi extinta pela prescrio. Caso Hugo, Jos, Luiz ou Pedro solicitem uma certido de antecedentes, ir aparecer o registro do inqurito ou dos processos que responderam? Esses dados devero permanecer no instituto de identificao da Polcia? NO. Os registros da pessoa investigada ou processada devem ser eliminados do instituto de identificao caso tenha havido: arquivamento do inqurito policial; absolvio do ru; reabilitao do ru; ou extino da punibilidade pela prescrio. Assim, a pessoa investigada ou processada, se for tirar uma folha de antecedentes criminais, no dever constar nenhuma anotao sobre qualquer desses fatos. As informaes sobre esses casos somente ficaro registrados no mbito do Poder Judicirio e estaro disponveis apenas para consultas de juzes criminais e desde que haja uma justificativa para tanto. Lei n. Tratando de assunto semelhante, esse ano foi editada a Lei n. 12.681/2012 que, dentre 12.681/2012 outras providncias, alterou o art. 20 do CPP: Redao ANTES da Lei 12.681/2012 Redao DEPOIS da Lei 12.681/2012 Pargrafo nico. Nos atestados de Pargrafo nico. Nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a antecedentes que lhe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os instaurao de inqurito contra os

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requerentes, salvo no caso de existir requerentes. condenao anterior. Desse modo, foi suprimida essa ressalva final que havia no pargrafo nico. Agora, portanto, os atestados de antecedentes fornecidos pelas Polcias no podero, em nenhuma hiptese, fazer meno existncia de inquritos instaurados contra o requerente do atestado. O legislador levou s ltimas consequncias o princpio da presuno de inocncia, no permitindo nem mesmo que se informe a existncia de inquritos policiais. Logo, a certido de antecedentes da Polcia perdeu completamente a importncia porque ser sempre negativa, considerando que ela somente informava a existncia de inquritos policiais, o que agora terminantemente vedado. Processo
Sexta Turma. RMS 29.273-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 20/9/2012.

Busca pessoal
No necessrio mandado judicial para que seja realizada a busca por objetos em interior de veculo de propriedade do investigado quando houver fundadas suspeitas de que a pessoa esteja na posse de material que possa constituir corpo de delito. Ser, no entanto, indispensvel o mandado quando o veculo for utilizado para moradia do investigado, como o caso de cabines de caminho, barcos, trailers. Comentrios Imagine que a polcia possui informaes de uma testemunha relatando que o suspeito possui, em seu veculo, documentos que provam a existncia do crime investigado. A polcia pode realizar busca no carro mesmo sem mandado judicial? SIM. No necessrio mandado judicial para que a polcia realize busca por objetos em interior de veculo de propriedade do investigado se houver fundadas suspeitas de que a pessoa esteja na posse de material que possa constituir corpo de delito. Isso se justifica porque o veculo da pessoa no pode ser considerado domiclio. Exceo: ser indispensvel mandado judicial se o veculo utilizado pelo investigado para moradia, como o caso de cabines de caminho, barcos, trailers etc. Existem duas espcies de busca (art. 240 do CPP): a) a busca domiciliar, que realizada na casa do investigado ou acusado; b) a busca pessoal, que efetivada no corpo da pessoa ou em objetos que a ela pertenam. A busca em veculo pode ser enquadrada em qual das duas espcies? A busca em automvel equiparada busca pessoal e, por isso, prescinde de autorizao judicial, nos termos do art. 244 do CPP: Art. 244. A busca pessoal independer de mandado, no caso de priso ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar.

ATENO Delegado de Polcia

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Processo

Sexta Turma. HC 216.437-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 20/9/2012.

Gravao sem o conhecimento do preso

ilcita a gravao de conversa informal entre os policiais e o conduzido ocorrida quando da lavratura do auto de priso em flagrante, se no houver prvia comunicao do direito de permanecer em silncio. Comentrios A e B esto conversando. A pode gravar essa conversa mesmo que B no saiba? permitida a gravao da conversa feita por um dos interlocutores? SIM. Trata-se de entendimento do STF: (...) lcita a prova consistente em gravao ambiental realizada por um dos interlocutores sem conhecimento do outro. (RE 583937 QO-RG, Relator Min. Cezar Peluso, julgado em 19/11/2009) Agora imagine a seguinte situao: Determinada pessoa foi presa em flagrante e levada at a Delegacia. No momento da lavratura do flagrante, os policiais gravaram uma conversa informal entre eles e o preso, sem que este soubesse. Essa prova vlida? NO, trata-se de prova ilcita, devendo ser desentranhada dos autos. Foi o que decidiu a 6 Turma do STJ. Segundo o art. 5, LXIII, da CF, o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado. Ocorre que os policiais, ao conversarem informalmente com o preso, no o alertaram de que ele estava sendo gravado e de que possua o direito de ficar em silncio se quisesse. Desse modo, a situao julgada pela 6 Turma do STJ diferente e muito mais grave que o caso apreciado pelo STF. No caso paradigma (do STF), estava em jogo o sigilo das comunicaes, de modo que se entendeu no violado, em razo da cincia de um dos interlocutores a respeito da gravao do dilogo. No caso em questo (julgado pela 6 Turma do STJ), est em jogo o direito do indiciado de permanecer em silncio, na fase policial, direito que no pode ser relativizado. Em uma prova de concurso pode ser cobrado tanto o entendimento do STF (que consolidado na jurisprudncia) ou, ento, o caso especfico deste julgado. Saiba diferenciar se o enunciado est tratando do tema de forma genrica ou se faz um relato parecido com esta situao decidida.
Sexta Turma. HC 244.977-SC, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 25/9/2012.

Ateno

Processo

Intimao do acrdo condenatrio

A intimao do acrdo, ainda que condenatrio, feita mediante publicao no Dirio Oficial. Assim, no h nulidade na falta de intimao pessoal do ru acerca do acrdo proferido, ainda que a condenao apenas tenha ocorrido em segundo grau de jurisdio. A regra prevista no art. 392 do CPP vale apenas para a sentena e no para o acrdo. Comentrios Como funciona a intimao da SENTENA no Processo Penal comum:
O que diz o CPP (art. 392) Se for ru PRESO: Exige-se a intimao pessoal do ru. O que diz a doutrina Seja o ru preso ou solto, seja a sentena absolutria ou condenatria, indispensvel a intimao pessoal do ru em homenagem ampla defesa. O que dizem o STJ e STF STJ: Aplica plenamente o art. 392: Segundo o que prev o art. 392, incisos I e II, do CPP, a obrigatoriedade de intimao

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 Se for ru SOLTO: A intimao da sentena poder ser feita pessoalmente ao ru OU ao defensor por ele constitudo.

STF: Entende que, em caso de sentena condenatria, dever sempre haver dupla intimao: Jurisprudncia reiterada deste Tribunal no sentido de que a intimao da sentena condenatria deve ser feita tanto ao condenado quanto ao seu defensor. (HC 108563, j. em 06/09/2011) Quando for necessria a intimao da defesa sobre a sentena, esta feita da seguinte forma: Defensor constitudo: intimado por publicao na imprensa oficial (art. 370, 1, CPP). Defensor pblico: intimado pessoalmente, com carga dos autos (se necessrio) (LC 80/94). Defensor dativo (Defensor nomeado): intimado pessoalmente, mediante mandado (art. 370, 4, CPP).

Nesse sentido, Pacelli e Fischer: qualquer que seja a deciso judicial, deve o Estado intimar o acusado pessoalmente, preso ou solto, do resultado do processo penal por ele instaurado. (...) Recusamos aplicao, portanto, da parte final do dispositivo (II) (Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e Sua Jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2012, p. 776).

pessoal do acusado somente ocorre se este se encontrar preso, podendo ser dirigida unicamente ao patrocinador da defesa na hiptese de ru solto. (HC 161.430/SP, j. 01/03/2012)

Como funciona a intimao do ACRDO no Processo Penal comum: As intimaes das decises dos Tribunais (acrdos) so realizadas por meio de publicao na imprensa oficial, no se exigindo intimao pessoal do ru, mesmo que ele esteja preso. No se aplica o art. 392 do CPP s intimaes de acrdos. Esta a posio do STJ e do STF: A intimao pessoal do acusado, nos termos do art. 392, incisos I e II, do CPP, necessria apenas em relao sentena condenatria proferida em primeira instncia, de tal sorte que a intimao do acrdo prolatado em segunda instncia se aperfeioa com a publicao da deciso na imprensa oficial. (STJ. HC 223.096/SC, 14/02/2012) Intimao do ru e de seu defensor do acrdo da apelao mediante publicao do dispositivo do acrdo no Dirio Oficial. Ato vlido. Desnecessidade de intimao pessoal do ru e do defensor constitudo. Exigncia s pertinente intimao da sentena de primeiro grau. (STF. HC 101643, Relator Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, julgado em 28/09/2010) Processo
Sexta Turma. HC 111.393-RS, Rel. Min. Alderita Ramos de Oliveira (Desembargadora convocada do TJ-PE), julgado em 2/10/2012.

Recursos (princpio da voluntariedade)

A ausncia de interposio de recurso pelo defensor, por si s, no suficiente para comprovar eventual prejuzo sofrido pelo ru com consequente nulidade processual. Assim, a ausncia da interposio de recurso cabvel pelo advogado do ru, ainda que este seja assistido por defensor pblico ou dativo, no constitui falta de defesa, uma vez que, no art. 574, caput, do CPP, adotado o princpio da voluntariedade dos recursos. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Srgio respondeu a uma ao penal e foi absolvido em primeira instncia. O MP interps apelao contra essa deciso. O Tribunal de Justia reformou a sentena absolutria condenando o ru. A intimao dessa condenao foi feita mediante publicao do dispositivo do acrdo no Dirio Oficial.

ATENO Delegado de Polcia

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O defensor do acusado no interps nenhum recurso contra esse acrdo condenatrio. Indaga-se: h nulidade pelo simples fato de no ter sido interposto recurso? NO. A jurisprudncia do STJ entende que, em face do princpio da voluntariedade dos recursos, previsto no art. 574, caput, do CPP, o defensor, seja ele constitudo ou dativo, devidamente intimado, no est obrigado a recorrer: (...) Conforme o posicionamento firmado pelo Supremo Tribunal Federal e por esta Corte Superior de Justia, a ausncia da interposio de recurso cabvel pelo advogado do ru, ainda que este seja assistido por defensor pblico ou dativo, no constitui falta de defesa, uma vez que, no art. 574, caput, do Cdigo de Processo Penal, adotado o princpio da voluntariedade dos recursos. 2. Na ausncia de efetivo prejuzo causado ao ru pela no interposio de recurso cabvel, no h como reconhecer nulidade em matria penal. (...) (HC 120.092/RJ, Relatora Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, DJe de 23.8.2010) Veja a redao do art. 574: Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411. O princpio da voluntariedade dos recursos aplicvel mesmo que o ru esteja sendo assistido juridicamente por Defensor Pblico ou defensor dativo? SIM. O Defensor Pblico ou o defensor dativo tambm no esto obrigados a sempre recorrer. (...) 1. entendimento desta Corte de Justia que no h previso legal de que a intimao do teor do acrdo prolatado em sede de apelao criminal deva ser feita na pessoa do acusado, bastando para a sua cincia a publicao, na forma da lei, da mencionada deciso (Precedentes STJ). 2. No caso em apreo, observa-se que a defesa do paciente foi exercida em juzo por defensor pblico, sendo certo que este foi intimado pessoalmente do teor do acrdo proferido no inconformismo, circunstncia que afasta a alegada ilegalidade. DEFESA EXERCIDA POR DEFENSOR PBLICO. INEXISTNCIA DE INTERPOSIO DE RECURSO ESPECIAL E/OU EXTRAORDINRIO. PRINCPIO DA VOLUNTARIEDADE OBEDECIDO. DUE PROCESS OF LAW GARANTIDO. 1. No sistema brasileiro vige o princpio da voluntariedade, inserto no art. 574, caput, do CPP, cuja previso no obriga a defesa a interpor recurso contra deciso desfavorvel ao ru. 2. Comprovado que o Defensor Pblico foi intimado pessoalmente acerca do teor do acrdo proferido no julgamento da apelao criminal, no h que se falar em ofensa ao devido processo legal pelo fato de no ter interposto recurso para as instncias superiores. (...) (HC 235.905/RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, DJe 28/06/2012) Processo
Sexta Turma. HC 111.393-RS, Rel. Min. Alderita Ramos de Oliveira (Desembargadora convocada do TJ-PE), julgado em 2/10/2012.

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Procedimento penal nos casos de competncia originria dos Tribunais (Lei n. 8.038/90)
No procedimento previsto na Lei n. 8.038/90 no necessrio que seja aplicada, por analogia, a fase de absolvio sumria estabelecida no art. 397 do CPP. Isso porque o rito previsto nessa lei especial j traz a previso do denunciado apresentar uma resposta preliminar e a possibilidade do Tribunal julgar improcedente a acusao antes mesmo da ao penal se iniciar. Dessa forma, o art. 4 da Lei n. 8.038/1990 tem a mesma finalidade e substitui a absolvio sumria do art. 397 do CPP. No cabvel, em se tratando de ao penal originria (Lei n. 8.038/1990), que seja assegurado ao acusado citado para a apresentao da defesa prvia prevista no art. 8 dab Lei n. 8.038/1990 o direito de se manifestar nos moldes preconizados no art. 396-A do CPP, com posterior deliberao acerca de absolvio sumria prevista no art. 397 do CPP. Comentrios Se a ao penal for de competncia do STF, STJ, TRF ou TJ, ela dever obedecer a um rito processual prprio previsto na Lei n. 8.038/90. Ex: se um Governador for acusado da prtica de um crime, esta ao penal tramitar originariamente no STJ e o procedimento ser o da Lei n. 8.038/90 (o CPP ser aplicado apenas subsidiariamente). Compare o procedimento da Lei n. 8.038/90 com o do CPP: Lei 8.038/90 CPP (procedimento comum) 1. Oferecimento de denncia (ou queixa). 1. Oferecimento de denncia. 2. Notificao do acusado para oferecer resposta preliminar no prazo de 15 dias (antes de receber a denncia) (art. 4). 3. Se, com a resposta, o acusado Essas fases no existem no rito CPP. apresentar novos documentos, a parte contrria (MP ou querelante) ser intimada para se manifestar sobre esses documentos, no prazo de 5 dias. 4. O Tribunal ir se reunir e poder (art. 6): 2. O juiz ir decidir se: a) receber a denncia (ou queixa); a) recebe a denncia; b) rejeitar a denncia (ou queixa); b) rejeita a denncia. c) julgar improcedente a acusao se a deciso no depender de outras provas Obs: nesta fase, o juiz no pode ainda (neste caso, o acusado , de fato, absolvido). julgar improcedente a denncia, ou seja, no pode absolver o ru. Importante: a deciso quanto ao recebimento ou no da denncia ocorre aps o denunciado apresentar resposta. 5. Se a denncia (ou queixa) for recebida, o Relator designa dia e hora para audincia. Importante: a deciso quanto ao recebimento ou no da denncia ocorre antes do denunciado apresentar resposta. 3. Se a denncia recebida, o juiz determina a citao do ru para responder acusao em 10 dias. 4. Aps a resposta escrita apresentada pelo No h previso na Lei para apresentao ru, o juiz tem duas opes: dessa resposta escrita nem de absolvio a) Absolver sumariamente o ru (art. 397 sumria. do CPP). b) Rejeitar a absolvio sumria e designar audincia.

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No caso discutido pelo STJ, o ru respondia a uma ao penal no STJ. Aps a denncia ter sido recebida, o ru pediu para apresentar resposta escrita para que o Tribunal apreciasse essa defesa e decidisse sobre a possibilidade de absolvio sumria, tal como previsto no art. 397 do CPP. O ru alegava que a possibilidade de absolvio foi inserida no CPP pela Lei n. 11.790/2008 e que tambm produzia efeitos no rito da Lei n. 8.038/90. Essa tese foi acatada pelo STJ? Em outras palavras, a absolvio sumria prevista no CPP (por fora da Lei n. 11.790/2008) deve ser aplicada para os processos de competncia originria dos Tribunais? NO. O STJ decidiu que as regras do CPP sobre a resposta escrita e absolvio sumria j se encontram implcitas no procedimento previsto na Lei n. 8.038/1990, considerando que, aps o oferecimento da denncia e a notificao do acusado para resposta preliminar (art. 4), o Tribunal delibera no apenas sobre o recebimento ou a rejeio da denncia, tendo a possibilidade tambm de julgar improcedente a acusao, se a deciso no depender de outras provas (art. 6). Assim, a defesa no tem nenhum prejuzo quando se adota o procedimento da Lei n. 8.038/90, j que o referido art. 6 impe ao Tribunal que enfrente todas as teses defensivas que possam culminar na improcedncia da acusao. Noutras palavras, o acusado, em sua resposta preliminar (art. 4), poder alegar tudo o que interesse sua defesa, juntar documentos e apresentar justificaes. O Tribunal, por sua vez, ir proferir uma deciso como se fosse a que analisa a absolvio sumria do CPP. Percebe-se, assim, que o art. 4 da Lei n. 8.038/1990 tem a mesma finalidade e substitui a absolvio sumria do art. 397 do CPP. Dessa forma, no se justifica que se aplique a absolvio sumria do CPP no procedimento da Lei n. 8.038/90. Processo
Corte Especial. AgRg na APN 697-RJ, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 3/10/2012.

DIREITO TRIBUTRIO
PIS/PASEP
(obs: este julgado somente interessa a quem presta concursos federais) Incide contribuio ao PIS sobre as receitas decorrentes da prestao de servios advocatcios de sociedade de advogados. Comentrios PIS uma espcie de contribuio de seguridade social, instituda pela Unio, e destinada a custear os servios de sade, previdncia e assistncia social (art. 194 da CF/88). Atualmente o PIS chamado de PIS/PASEP. PIS/PASEP O sentido histrico dessas duas siglas a seguinte: PIS: Programa de Integrao Social. PASEP: Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico.

A arrecadao do PIS/PASEP destinada a pagar o seguro-desemprego e o abono salarial.

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O PIS e o PASEP foram criados separadamente, mas desde 1976, foram unificados e passaram a ser denominados de PIS/PASEP.

Um dos sujeitos passivos do PIS/PASEP so as pessoas jurdicas de direito privado (e as equiparadas), sendo esta contribuio cobrada com base no faturamento mensal. Eduardo Sabbag fornece um quadro com as principais informaes sobre o PIS/PASEP: Sujeitos passivos Fato gerador Base de clculo Pessoas jurdicas de direito Obter faturamento mensal Faturamento mensal privado e as que lhes so (receita bruta) (arts. 1 e 2 da Lei equiparadas. 10.637/2002 Entidades sem fins Pagamento de salrios Folha de pagamentos lucrativos (empregadoras) Pessoas jurdicas de direito Arrecadao de receitas ou Valor das receitas ou pblico interno transferncias correntes e transferncias correntes e de receitas de capital de receitas de capital recebidas As sociedades de advogados pagam PIS/PASEP? SIM. A 2 Turma do STJ decidiu que incide contribuio ao PIS sobre as receitas decorrentes da prestao de servios advocatcios de sociedade de advogados. Isso porque a sociedade civil de advogados, uma vez atendidas as formalidades legais, adquire personalidade jurdica (art. 15, 1, do Estatuto da OAB). Se o servio advocatcio prestado pela sociedade de advogados, estando o nome presente na procurao outorgada pelo cliente, ela tem legitimidade para levantar o valor dos honorrios e dever pagar a contribuio ao PIS com base em tais receitas. SABBAG, Eduardo. Manual de Direito Tributrio. 4 ed., So Paulo: Saraiva, 2012.

Obra consultada PIS em No to comum ser cobrado PIS em provas de concurso, a no ser se o examinador estiver provas de com nimo de reprovar. Normalmente, quando se exige algo sobre o assunto, pergunta-se o concurso teor da Smula 659 do STF, que importante saber: Smula 659-STF: legtima a cobrana da COFINS, do PIS e do FINSOCIAL sobre as operaes relativas a energia eltrica, servios de telecomunicaes, derivados de petrleo, combustveis e minerais do Pas. Segunda Turma. REsp 1.283.410-PE, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 20/9/2012. Processo

DIREITO PREVIDENCIRIO
Aposentadoria rural por idade (incio de prova material)
possvel a concesso de aposentadoria por idade a rurcola (art. 143 da Lei 8.213/1991) em caso de comprovao da condio de lavrador do marido da requerente por meio de certido de casamento, certido de bito e extrato de penso rural, alm de depoimento de testemunhas. Comentrios A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que, para concesso de aposentadoria por idade rural, no se exige que a prova material do trabalho agrcola se refira a todo o perodo de carncia, desde que haja prova testemunhal apta a ampliar a eficcia probatria dos documentos, isto , se as testemunhas confirmarem a prtica de atividade rural no mesmo lapso. Pgina possvel a concesso de aposentadoria por idade a rurcola, em caso de comprovao da condio de lavrador do marido da requerente por meio de certido de casamento, certido de bito e extrato de penso rural, alm de depoimento de testemunhas.

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A condio de trabalhadora rural da mulher decorre da extenso da qualidade de agricultor do marido. Em resumo, a certido de casamento da requerente da aposentadoria, onde consta a qualificao de lavrador do marido, apta a comprovar a sua condio de rurcola, afastando a aplicao do enunciado da Smula n. 149 do STJ: A prova exclusivamente testemunhal no basta comprovao da atividade rurcola, para efeito da obteno de benefcio previdencirio. Processo
Terceira Seo. AR 4.094-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgada em 26/9/2012.

Aposentadoria rural por idade (comprovao de regime de economia familiar)

No possvel a concesso da aposentadoria por idade a rurcola (art. 143 da Lei 8.213/1991), quando no comprovado o desempenho de atividade em regime de economia familiar. Comentrios Segundo entende o STJ, o regime de economia familiar que d direito ao segurado especial de se aposentar, independentemente do recolhimento de contribuies, a atividade desempenhada em famlia, com o trabalho indispensvel de seus membros para a sua subsistncia. Se ficar demonstrado que a pessoa exercia atividade lucrativa e organizada, fica descaracterizado o regime de subsistncia dos segurados especiais. Terceira Seo. AR 4.094-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgada em 26/9/2012. Processo

Benefcio assistencial (LOAS)

Ainda que o requerente no se enquadre no critrio previsto no art. 20, 3, da Lei 8.742/1993 (renda mensal per capita inferior a 1/4 do salrio mnimo) ele poder receber o benefcio assistencial se conseguir comprovar, por outros meios, sua situao de miserabilidade. Comentrios A CF/88 estabelece, em seu art. 203, V: Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: (...) V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. A fim de dar cumprimento a esse comando constitucional foi editada a Lei n. 8.742/93 que, em seus arts. 20 a 21-A, disciplinou como seria pago esse benefcio previsto na CF. Vamos fazer uma breve reviso sobre o assunto: Nome do benefcio: A Lei o denomina de Benefcio de Prestao Continuada. Alguns sinnimos empregados por outros autores: Amparo Assistencial, Benefcio Assistencial ou LOAS (que o prprio nome da lei). Em que consiste o benefcio: Pagamento de um salrio-mnimo por ms: a) pessoa com deficincia; ou b) ao idoso com 65 anos ou mais.

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Desde que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua famlia. Renda que a lei considera como sendo insuficiente para subsistncia (art. 20, 3): Como vimos acima, para receber o benefcio, a pessoa com deficincia ou a pessoa com mais de 65 anos dever provar que ela e que a sua famlia no tm recursos para se manter. Essa prova poder ser feita por diversos meios, como documentos, testemunhas, visitas tcnicas feitas por assistentes sociais etc. A Lei, no entanto, traz uma presuno no art. 20, 3: se a famlia tiver renda mensal per capita inferior a 1/4 (um quarto) do salrio-mnimo, considera-se, sem questionamento, que incapaz de prover a manuteno da pessoa com deficincia ou idosa. Assim, se o deficiente ou idoso provar que a renda mensal per capita de sua famlia inferior a 1/4 do salrio-mnimo, ter direito ao benefcio. Qual o conceito de famlia para os fins dessa Lei: Para efeito desse clculo, a famlia composta pelo requerente (deficiente ou idoso) e tambm pelas seguintes pessoas (desde que vivam sob o mesmo teto): cnjuge ou companheiro do requerente; pais e, na ausncia de um deles, madrasta ou padrasto do requerente; irmos solteiros do requerente; filhos e enteados solteiros do requerente; menores tutelados. Exemplo 1: Bruno deficiente mental. Em sua casa, moram seus pais e seus 2 irmos, todos solteiros. Apenas o pai de Bruno trabalha e recebe 1 salrio-mnimo por ms. Bruno ter direito ao amparo assistencial? SIM. Ao todo, essa famlia composta por 5 membros. A renda total da famlia de 1 salrio mnimo. Logo, a renda per capita (por cabea) da famlia 1/5 do salrio-mnimo (1 salrio-mnimo dividido para 5 pessoas). Exemplo 2: Jos possui 65 anos. Em sua casa, moram sua companheira (Maria) e seus filhos solteiros (Pedro e Tiago). A nica fonte de renda da casa vem de Pedro que recebe 1 salrio-mnimo por ms. Jos ter direito ao amparo assistencial? Depende. Ao todo, essa famlia composta por 4 membros. A renda total da famlia de 1 salrio mnimo. Logo, a renda per capita (por cabea) da famlia 1/4 do salrio-mnimo (1 salrio-mnimo dividido para 4 pessoas). A Lei presume a condio de miserabilidade quando a renda per capita for inferior a 1/4 do salrio-mnimo. Ento, no se pode presumir a miserabilidade do requerente. Jos poder receber o benefcio se conseguir provar, por outros meios, sua condio de miserabilidade? SIM. Ainda que o requerente no se enquadre no critrio previsto no art. 20, 3, da Lei n. 8.742/1993 (renda mensal per capita inferior a 1/4 do salrio mnimo) ele poder receber o benefcio assistencial se conseguir comprovar, por outros meios, sua situao de miserabilidade.

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A Lei dispe que a concesso desse benefcio ser devido a quem no possua meios de prover sua manuteno OU cuja famlia possua renda mensal per capita inferior a 1/4 do salrio mnimo. Desse modo, a limitao do valor da renda per capita familiar no deve ser considerada a nica forma de comprovar que a pessoa no possui outros meios para prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, visto que esse critrio apenas um elemento objetivo para aferir a necessidade. Ademais, no mbito judicial vige o princpio do livre convencimento motivado do juiz, no o sistema de tarifao legal de provas. Assim, essa delimitao do valor da renda familiar per capita no deve ser tida como nico meio de prova da condio de miserabilidade do beneficiado, no podendo vincular o magistrado a um elemento probatrio sob pena de cercear o seu direito de julgar. Obs: alguns autores e julgados de Tribunais Regionais Federais afirmam que o parmetro presumido para a concesso do benefcio assistencial seria, atualmente, de 1/2 do salriomnimo per capita e no mais 1/4. Esse entendimento baseado nas Leis n 9.533/97 e n 10.689/2003, que teriam criado critrio mais vantajoso para anlise objetiva da miserabilidade. O STJ ainda no apreciou esse tema, razo pela qual, em provas objetivas, fiquem com o critrio previsto expressamente na Lei n. 8.742/1993, qual seja, 1/4 do salrio-mnimo. Trs ltimas observaes: Para receber esse benefcio necessrio que a pessoa contribua ou tenha contribudo para a seguridade social? NO. Trata-se de um benefcio de assistncia social, que ser prestado a quem dele necessitar, independentemente de contribuio seguridade social. A assistncia social caracterizada por ser um sistema no-contributivo, ou seja, prestada independentemente de contribuio. Vale ressaltar que o amparo assistencial no pode ser acumulado pelo beneficirio com qualquer outro no mbito da seguridade social ou de outro regime, salvo os da assistncia mdica e da penso especial de natureza indenizatria. Quem paga esse benefcio? Os recursos so da Unio. O INSS o rgo responsvel pela concesso, execuo e manuteno do benefcio. Assim, a competncia para julgar aes que discutam esse benefcio da Justia Federal. Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 202.517-RO, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 2/10/2012.

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DIREITO INTERNACIONAL
Expulso
A jurisprudncia do STJ flexibilizou a interpretao do art. 75, inciso II, da Lei 6.815/80, para manter no Pas o estrangeiro que possui filho brasileiro, mesmo que nascido posteriormente condenao penal e ao decreto expulsrio, no af de tutelar a famlia, a criana e o adolescente. Todavia, o acolhimento desse preceito no absoluto e impe a efetiva comprovao da dependncia econmica e da convivncia socioafetiva com a prole brasileira, a fim de que o melhor interesse do menor seja atendido. Comentrios O que o instituto da expulso no direito internacional pblico? Expulso ... - o ato por meio do qual o Estado - manda embora de seu territrio - o estrangeiro que tem comportamento nocivo ou inconveniente aos interesses nacionais. Veja o que diz o Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80): Art. 65. passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer forma, atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranquilidade ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais. Pargrafo nico. passvel, tambm, de expulso o estrangeiro que: a) praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no Brasil; b) havendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe for determinado para faz-lo, no sendo aconselhvel a deportao; c) entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou d) desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro. De quem a competncia para a expulso? O Estatuto do Estrangeiro afirma que caber exclusivamente ao Presidente da Repblica resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso ou de sua revogao (art. 66). A expulso ou a sua revogao dever ser feita por meio de decreto. Apesar da lei mencionar exclusivamente, possvel que o Presidente delegue esse ato de expulso? SIM. possvel que o decreto de expulso de estrangeiro seja subscrito pelo Ministro da Justia, por delegao do Presidente da Repblica. O Poder Judicirio poder avaliar a deciso de expulso? SIM, possvel. No entanto, como o ato de expulso considerado discricionrio, somente cabe ao Poder Judicirio analisar se ele foi praticado em conformidade ou no com a legislao em vigor (controle de legalidade), no podendo examinar a sua convenincia e oportunidade, ou seja, no poder realizar o controle sobre o mrito da deciso. possvel algum tipo de recurso administrativo contra a deciso de expulso? Em regra, possvel que o interessado formule pedido de reconsiderao no prazo de 10 dias, a contar da publicao do decreto de expulso. Excepcionalmente, no caber pedido de reconsiderao se a expulso foi por causa de: infrao contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social e a economia popular; trfico de drogas; ou de desrespeito proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro.

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O art. 75 da Lei n. 6.815/80 prev TRS hipteses nas quais no poder ocorrer a expulso: No se proceder expulso: 1) Se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira. (explico: se o estrangeiro se enquadra em uma das hipteses nas quais no cabe extradio, tambm no ser possvel a expulso, pois haveria uma burla na regra); 2) Quando o estrangeiro tiver cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5 (cinco) anos. Obs: verificado o divrcio ou a separao, de fato ou de direito, a expulso poder efetivarse a qualquer tempo. 3) Quando o estrangeiro tiver filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente. Obs1: em regra, o filho deve ter nascido, sido adotado ou reconhecido antes do fato que motivar a expulso. Obs2: verificado o abandono do filho, a expulso poder efetivar-se a qualquer tempo. Esse dispositivo deu origem Smula 1 do STF que, no entanto, incompleta porque no trata sobre o nascimento do filho aps o fato que originou a expulso: Smula 1-STF: vedada a expulso de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da economia paterna. possvel a expulso de estrangeiro que possui filho brasileiro nascido posteriormente condenao penal e ao decreto expulsrio? Pela redao do 1 do art. 75, a expulso seria possvel. Assim, em regra, o nascimento de filho brasileiro aps a prtica da infrao penal no constitui bice expulso. H julgados do STF nesse sentido: (...) 2. O nascimento de filho brasileiro aps a prtica da infrao penal no constitui bice expulso. (...) (HC 85203, Relator: Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, julgado em 06/08/2009) O STJ, no entanto, flexibilizou a interpretao desse dispositivo afirmando que, se o estrangeiro possui filho brasileiro, mesmo que nascido posteriormente condenao penal e ao decreto expulsrio, ele NO dever ser expulso desde que prove que o filho brasileiro depende economicamente dele e que h uma convivncia socioafetiva entre eles. Esse entendimento do STJ foi reafirmado no julgado explicado neste Informativo: 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia flexibilizou a interpretao do art. 65 (rectius: 75), inciso II, da Lei 6.815/80, para manter no pas o estrangeiro que possui filho brasileiro, mesmo que nascido posteriormente condenao penal e ao decreto expulsrio, no af de tutelar a famlia, a criana e o adolescente. 2. Todavia, o acolhimento desse preceito no absoluto e impe ao impetrante que efetivamente comprove, no momento da impetrao, a dependncia econmica e a convivncia scio-afetiva com a prole brasileira, a fim de que o melhor interesse do menor seja atendido. (...) (HC 250.026/MS, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, julgado em 26/09/2012) Pgina O estrangeiro expulso poder retornar ao pas? O estrangeiro somente poder retornar ao Brasil se o decreto que o expulsou for revogado por outro decreto.

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E se o estrangeiro expulso retornar sem que tenha sido revogado seu ato de expulso? Nesse caso, ele cometer o crime previsto no art. 338 do CP: Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso: Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena. Deportao, expulso, extradio e entrega Nas provas, costuma-se cobrar as diferenas entre os seguintes institutos:
DEPORTAO O Estado manda embora um estrangeiro que entrou ou permaneceu no Brasil de forma irregular. EXPULSO O Estado manda embora um estrangeiro que tem comportamento nocivo ou inconveniente aos interesses nacionais. EXTRADIO O Estado entrega a outro pas um indivduo que cometeu um crime que punido segundo as leis daquele pas (e tambm do Brasil) a fim de que l ele seja processado ou cumpra a pena por esse ilcito. ENTREGA (surrender ou remise) O Estado entrega um estrangeiro ou mesmo brasileiro para que seja julgado pelo Tribunal Penal Internacional (TPI), sediado em Haia (Holanda). Previsto no Estatuto de Roma. Entrega diferente de extradio. Extradio ocorre entre dois pases soberanos. A entrega a remessa para um rgo supranacional (o TPI). Ex: indivduo praticou genocdio, crime de guerra, de agresso ou crime contra a humanidade. Depende de pedido do TPI. Os demais temas sobre a entrega para o TPI ainda esto em discusso, sendo o mais importante deles o seguinte: possvel a entrega de um brasileiro nato para ser julgado pelo TPI? 1) SIM. A entrega de um nacional brasileiro no fere a CF/88 (art. 5, LI) porque a entrega se d ao TPI e no a um Estado estrangeiro. Desse modo, a entrega diferente de extradio. O que a CF veda a extradio de brasileiros natos (Valrio Mazzuoli). 2) NO. Apesar da diferena tcnica, formal, portanto, entre os institutos, parece evidente que, materialmente, ambos implicam o mesmo tipo e grau de constrangimento liberdade individual (Paulo Queiroz). Prevalece a 1 corrente.

Exs: passaporte vencido, visto vencido etc.

Ex: o estrangeiro praticou um crime aqui no Brasil.

Ex: um cidado dos EUA l comete um crime e foge para o Brasil.

ato de ofcio do Brasil. ato de competncia do Departamento de Polcia Federal.

ato de ofcio do Brasil. ato de competncia do Presidente da Repblica, podendo ser delegado ao Ministro da Justia.

O deportado mandado para o pas de sua nacionalidade ou procedncia, ou para outro que aceite receb-lo. O deportado poder reingressar no Brasil se obtiver todos os documentos necessrios e ressarcir o Tesouro pelas despesas com a sua deportao, alm de pagar a multa devida.

O expulso mandado para o pas de sua nacionalidade ou procedncia, ou para outro que aceite receb-lo. O estrangeiro somente poder retornar ao Brasil se o decreto que o expulsou for revogado por outro decreto.

Depende de pedido formulado pelo outro pas. O pedido de extradio feito por Estado estrangeiro examinado pelo STF. Autorizado o pleito extradicional pelo STF, cabe ao Presidente da Repblica decidir, de forma discricionria, sobre a entrega, ou no, do extraditando ao governo requerente. A pessoa extraditada mandada para o pas que requereu a extradio. Segundo o entendimento do Ministrio da Justia, nada impede o retorno ao Brasil de estrangeiro j extraditado, aps o cumprimento da pendncia com a Justia do pas requerente, desde que no haja tambm sido expulso do territrio nacional.

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Obs1: a falsificao de passaporte ou visto configura uma irregularidade no ingresso ou permanncia do estrangeiro. No entanto, para a lei brasileira, trata-se de ato to grave que enseja a expulso (e no mera deportao). (PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 2 ed., Salvador: Juspodivm, 2010, p. 261). Obs2: o estrangeiro que tem cnjuge ou filho brasileiro pode ser extraditado? SIM. Smula 421-STF: No impede a extradio a circunstncia de ser o extraditado casado com brasileira ou ter filho brasileiro. Processo
Primeira Seo. HC 250.026-MS, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 26/9/2012.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) (AGU 2012) expressamente proibida pela CF a extradio ou entrega de brasileiro nato a autoridades estrangeiras. ( ) 2) (AGU 2012) O direito brasileiro veda a deportao de estrangeiro acusado da prtica de crime poltico. ( ) 3) (DPU 2010) Considere que um estrangeiro tenha sido expulso do pas por pertencer a clula terrorista e ter participado do sequestro de autoridades brasileiras. Considere, ainda, que, aps a abertura de inqurito no Ministrio da Justia, no qual foi assegurada ampla defesa ao aliengena, o presidente da Repblica tenha decidido, por meio de decreto, pela sua expulso do pas. Nessa situao, o estrangeiro s poder voltar ao pas mediante decreto presidencial que revogue o anterior. ( ) 4) (OAB VIII Exame 2012) Jean Pierre, cidado estrangeiro, foi preso em flagrante em razo de suposta prtica de crime de falsificao de passaporte com o objetivo de viabilizar sua permanncia no Brasil. Diante dessa situao hipottica, assinale a afirmativa correta. A) A fraude para obter a entrada e permanncia no territrio brasileiro constitui motivo suficiente para a expulso do estrangeiro, cabendo, exclusivamente, ao Presidente da Repblica, de forma discricionria, resolver sobre a convenincia e oportunidade da sua retirada compulsria do Pas. B) O ilcito dever ser apurado no mbito do Ministrio da Relaes Exteriores, tornando desnecessria a instaurao de processo administrativo ou inqurito para fins de apurao dos fatos que ensejam a expulso. C) O mrito do ato de expulso analisado mediante juzo de convenincia e oportunidade (discricionariedade), sendo descabido o ajuizamento de ao judicial para impugnar suposta leso ou ameaa de leso a direito, devendo, nesse caso, o juiz rejeitar a petio inicial por impossibilidade jurdica do pedido. D) A fraude para obter entrada e permanncia no territrio brasileiro no motivo para fundamentar ato de expulso de estrangeiro. 5) (Juiz Federal TRF1/2011) Somente passvel de expulso do territrio brasileiro o estrangeiro que sofra condenao por crimes que atentem contra a segurana nacional ou a ordem poltica ou social. ( ) 6) (Juiz Federal TRF1/2011) A deportao, como forma de excluso do estrangeiro do territrio brasileiro, somente se efetiva mediante ato que, exarado pelo ministro de Estado da Justia, impea o retorno do deportado ao pas. ( ) 7) (DPE/RO 2012) Considere que as gravaes decorrentes de interceptao telefnica produzida, na forma da lei, em ao penal tenham sido consideradas, em processo administrativo disciplinar, para a aplicao da penalidade de demisso a servidor pblico, aps a devida autorizao do juzo criminal. Nessa situao hipottica, no h irregularidade no aproveitamento das gravaes, j que admitida a denominada prova emprestada no processo administrativo disciplinar, desde que devidamente autorizada pelo juzo criminal. ( )

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8) (Juiz do Trabalho TRT1 CESPE 2010) Embora a CF admita a decretao, pela autoridade judicial, da interceptao telefnica para fins de investigao criminal ou instruo processual penal, possvel a utilizao das gravaes no processo civil ou administrativo, como prova emprestada. ( ) 9) (MPT 2012) Segundo a Lei n 8.112/90, a autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa, a quem, porm, a Constituio da Repblica no assegura a defesa tcnica. ( ) 10) (MPT 2012) Segundo a Lei n 8.112/90, sempre que o ilcito praticado pelo servidor ensejar a imposio de penalidade de suspenso por mais de 30 (trinta) dias, de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou destituio de cargo em comisso, ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar. ( ) 11) (Juiz TJPI 2012) Como regra, a sindicncia constitui condio prvia para a instaurao do processo administrativo disciplinar. ( ) 12) (Juiz TJPI 2012) A autoridade competente para decidir fica vinculada ao relatrio e capitulao proposta pelo rgo responsvel pela instruo, estando, assim, impedida de aplicar penalidade mais severa do que a sugerida pela comisso processante. ( ) 13) (Juiz Federal TRF1 2011) Na sindicncia, ainda que instaurada com carter meramente investigatrio ou preparatrio de um processo administrativo disciplinar, indispensvel a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. ( ) 14) (Juiz TJES 2012) O princpio da adequao social, dirigido ao julgador, e no ao legislador, objetiva restringir a abrangncia do tipo penal, limitando sua interpretao e dele excluindo as condutas consideradas socialmente adequadas e aceitas pela sociedade. ( ) 15) (Juiz Federal TRF5 2011) O comrcio de cpias grosseiras de CDs e DVDs em centros urbanos, para o sustento prprio do agente e de sua famlia, impe a aplicao dos princpios da insignificncia e da adequao social e conduz atipicidade da conduta, em tese violadora de tipo penal protetivo da propriedade imaterial. ( ) 16) (DPE/MA 2011) A jurisprudncia do STJ considera, para fins penais, socialmente adequada a venda de CDs e DVDs piratas, devendo a punio contra o agente limitar-se esfera cvel. ( ) 17) (Juiz Federal TRF2 2009) Para obteno de benefcio previdencirio, a prova exclusivamente testemunhal suficiente comprovao da atividade rurcola. ( ) 18) (Juiz TJES 2012) Segundo a jurisprudncia do STJ, o CDC se aplica a servio de fornecimento de gua e esgoto, contrato bancrio e contrato de previdncia privada. ( ) 19) (Promotor MP/ES 2010) Consoante a jurisprudncia do STJ, o requisito da renda familiar per capita inferior a um quarto do salrio mnimo, previsto na Lei n. 8.742/1993 para concesso do benefcio de prestao continuada, de carter assistencial, consubstancia um critrio legal absoluto, impediente de que o julgador faa uso de outros elementos probatrios para comprovar a condio de miserabilidade da famlia. ( ) 20) (MPT 2012) Sobre o direito fundamental assistncia social do Estado, leia e analise as assertivas a seguir: I O Supremo Tribunal Federal decidiu que compete Unio, e no aos Estados, a manuteno de benefcio de prestao continuada a pessoas com deficincia. II Alm da comprovao da situao de miserabilidade, a pessoa idosa deve comprovar que contribuiu para o custeio da seguridade social por perodo no inferior a cinco anos, para obter benefcio assistencial. III O valor do benefcio mensal pago s pessoas idosas ou com deficincia corresponde a (um quarto) do valor do salrio mnimo. IV A assistncia social visa promoo da integrao das pessoas com deficincia, idosos e adolescentes carentes acima de 14 anos, no mercado de trabalho, podendo, o Poder Pblico, para tanto, valer-se da participao da populao, por meio de organizaes representativas, na formulao de polticas e no controle das aes de assistncia social em todos os nveis da administrao pblica. Marque a alternativa CORRETA:

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A) apenas as assertivas II e III esto corretas; B) apenas as assertivas I, II e IV esto corretas; C) apenas as assertivas III e IV esto corretas; D) apenas as assertivas I e IV esto corretas; E) no respondida. 21) (Juiz TJ/DF 2012) A sentena arbitral proferida no territrio nacional constitui ttulo executivo judicial, independentemente de homologao por qualquer rgo do Poder Judicirio. ( ) 22) (Juiz Federal TRF2 2011) A sentena arbitral no est sujeita homologao do Poder Judicirio para surtir efeitos entre as partes. ( ) 23) (Promotor MP/PI 2012) A execuo de sentena arbitral pressupe homologao judicial para a formao de ttulo apto instaurao de processo executivo. ( ) 24) (Promotor MP/RO 2010) A sentena arbitral, por ser um ttulo executivo extrajudicial, ocorre fora do Poder Judicirio. ( ) 25) (Juiz TJ/PR 2012) O Cdigo de Processo Civil de 1973 considera ttulo executivo extrajudicial a sentena arbitral, pois se trata de deciso tomada fora do Poder Judicirio. ( ) 26) (Juiz Federal TRF1 2011) Para ser executada no Brasil, a sentena arbitral estrangeira est sujeita a prvia homologao do STF. ( ) 27) (Promotor MP/SE 2010) Na ao civil pblica, no que concerne s associaes civis, diversamente do regime da ao popular constitucional, no h dispensa de custas e adiantamento das despesas processuais. ( ) 28) (Promotor MP/SE 2010) A responsabilidade por litigncia de m-f incide apenas sobre a associao autora e alcana, solidariamente, os diretores responsveis pela propositura da ao civil pblica. ( ) 29) (DPE/RO 2012 adaptada) Sendo imposta a Felipe condenao por crime de furto e sendo aplicada pena privativa de liberdade de trs anos e seis meses de recluso, o regime inicial de cumprimento da pena ser obrigatoriamente o fechado, no caso de ele ser reincidente. ( ) 30) A pena por crime hediondo ou equiparado deve ser cumprida inicialmente em regime fechado. ( ) 31) (DPE/SP 2012) O agente que investe com seu veculo automotor dolosamente em direo a um desafeto atingindo-o, mas acaba por lesionar culposamente tambm um terceiro, incorre em hiptese de concurso formal imperfeito ou imprprio. ( ) 32) (DPE/SP 2012) Se a aplicao do critrio do concurso formal redundar em pena superior quela que seria aplicvel na hiptese de reconhecimento do concurso material, as penas relativas aos crimes devem ser somadas. ( ) 33) (DPU 2010) Segundo precedentes do STJ, o percentual de aumento decorrente do concurso formal de crimes deve ser aferido em razo do nmero de delitos praticados, e no, luz das circunstncias judiciais analisadas na primeira fase da dosimetria da pena. ( ) 34) (Promotor RN 2009) Abel pretendia tirar a vida do seu desafeto Bruno, que se encontrava caminhando em um parque ao lado da namorada. Mesmo ciente de que tambm poderia acertar a garota, Abel continuou sua empreitada criminosa, efetuou um nico disparo e acertou letalmente Bruno, ferindo levemente sua namorada. A partir dessa situao hipottica pode-se dizer que Abel deve responder pelos delitos de homicdio e leso corporal leve em concurso formal imperfeito. ( ) 35) (Juiz TJCE 2012) Se, no delito de roubo, houver, com uma s ao, leso ao patrimnio de vrias vtimas, estar configurado concurso formal, raciocnio que no se aplica ao crime de crcere privado nas hipteses em que, por meio de uma s conduta, haja a restrio da liberdade de mais de uma pessoa, caso que configura um nico delito. ( ) 36) (Juiz Federal TRF5 2011) Caracteriza-se o concurso formal quando praticados crimes de roubo mediante uma s ao, exceto se as vtimas forem distintas. ( ) 37) (Juiz TJES 2012) Suponha que, em troca de tiros com policiais, certo traficante atinja o soldado A, e o mesmo projtil tambm atinja o transeunte B, provocando duas mortes. Nesse caso, ainda que no tenha pretendido matar B, nem aceito sua morte, o atirador responder por dois homicdios dolosos em concurso formal imperfeito. ( )

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38) (Promotor RN 2009) Na hiptese de concurso formal perfeito de infraes penais de menor potencial ofensivo, afasta-se a competncia do juizado especial criminal, ainda que a pena mxima cominada ao crime mais grave acrescida de eventual exasperao mxima decorrente do concurso resulte em pena privativa de liberdade no-superior a dois anos. ( ) 39) (Juiz TJPB 2011) Compete justia comum o julgamento de acusado de crime de menor potencial ofensivo em concurso formal com delito de outra natureza, visto que, no concurso de crimes, a pena considerada para a fixao da competncia a resultante da soma das penas previstas, havendo concurso material, ou da exasperao, no caso de concurso formal ou de crime continuado. ( ) 40) (DPE/AL 2009) Nas hipteses de atuao de defensor pblico, no prevalece o princpio da voluntariedade dos recursos, o que leva concluso de que a falta de interposio de apelo em ataque deciso contrria aos interesses do ru, por si s, acarreta nulidade. ( ) Questo discursiva: (DPE/MA 2011) Proferida a sentena penal condenatria e devidamente intimada a defensoria, caso o defensor pblico deixe de interpor recurso de apelao, por se conformar com o decreto condenatrio, haver ofensa ao princpio do devido processo legal?
Gabarito 10. C 20. D 30. E 40. E

1. E 11. E 21. C 31. E

2. C 12. E 22. C 32. C

3. C 13. E 23. E 33. C

4. A 14. E 24. E 34. C

5. E 15. E 25. E 35. E

6. E 16. E 26. E 36. E

7. C 17. E 27. E 37. E

8. C 18. C 28. E 38. E

9. C 19. E 29. E 39. C

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