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FUNDAO EDUCACIONAL DO BICO DO PAPAGAIO FUNEB FACULDADE DO BICO DO PAPAGAIO FABIC CURSO DE DIREITO

AO PENAL PBLICA CONDICIONADA

Augustinpolis TO Novembro 2012

XXXXXX LOHANNY XXXXXX XXXXXXXXX SILVA XXXX XXXXXXX XX XXXXX MONTEIRO XXXX XXXXXXX XXXXXX AGUIAR XXXXXXX XXXXXXXXX MORAIS XXXXXXXX XX XXXXX XXXXXX FARIAS XXXXXXXX XXXX XXXXX DA SILVA XXXXXXXXX XX XXXXX CONCEIO

AO PENAL PBLICA CONDICIONADA

Trabalho requisito

cientfico parcial

apresentado para

como de

obteno

aprovao no 2. bimestre na disciplina Direito Processual Penal, do curso de Direito, da Faculdade do Bico do Papagaio FABIC.

Orientador: Prof XXXXXXXX Costa

Augustinpolis TO Novembro 2012

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"Uma coisa no justa por direito de ser lei. Deve ser lei porque justa." "A injustia que se faz a um, uma ameaa que se faz a todos." Montesquieu

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RESUMO

Com a prtica de uma infrao penal, nasce para o Estado o direito de punir o seu autor. Mas para que seja punido o Estado dever realizar um procedimento, onde devero ser observados os princpios da legalidade, do contraditrio e da ampla defesa. Dessa forma o Estado estar exercendo o jus persequendi, o direito penal objetivo para punir o autor da infrao penal. O poder inicial do processo penal foi delegado a um rgo estatal, o Ministrio Pblico, criado com essa especfica finalidade, e em certas condies ao ofendido. Esse processo tem inicio com a deflagrao da ao penal. Prope-se, o presente trabalho, a uma anlise objetiva do instituto ao penal pblica condicionada, e sua abordagem luz do Direito Processual Penal, incluindo seu conceito, natureza jurdica, titularidade, prazo, forma, destinatrio, subdivises e respectivas caractersticas, sem olvidar das condies de existncia e procedibilidade.

Palavras-chave: Ao Penal. Pblica. Condicionada. Representao. Requisio.

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SUMRIO

INTRODUO 1 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA 1.1 FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL 1.2 CONCEITO 1.3 PROCESSO, PROCEDIMENTO E PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS 1.4 ESPCIES DE AO PENAL PBLICA CONDICIONADA 1.5 CONDIES GENRICAS DE ADMISSIBILIDADE 1.5.1 Possibilidade Jurdica do Pedido 1.5.2 Interesse de agir 1.5.3 Legitimidade de parte (ad causam, ad processum) 1.5.4 Justa causa para a ao penal 1.6 CONDIES DE PROCEDIBILIDADE 1.7 INICIO DA AO PENAL 2 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA OFENDIDO 2.1 CONCEITO 2.2 NATUREZA JURDICA DA REPRESENTAO 2.3 PRINCPIOS 2.4 TITULAR DO DIREITO DE REPRESENTAO 2.5 AMPLITUDE DA REPRESENTAO 2.6 PRAZO 2.7 FORMA 2.8 DESTINATRIO 2.9 IRRETRATABILIDADE 2.10 NO-VINCULAO REPRESENTAO

05 06 06 06 06 07 07 07 08 08 09 10 11 DO 13 13 13 13 14 15 15 16 17 18 19

3 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA 20 3.1 CONCEITO 20 3.2 NATUREZA JURDICA DA REQUISIO 20 3.3 PRINCPIOS 20 3.4 TITULARIDADE DA REQUISIO 21 3.5 AMPLITUDE DA REQUISIO 21 3.6 PRAZO 21 3.7 FORMA 21 3.8 DESTINATRIO 21 3.9 VIABILIDADE DA RETRATAO 21 3.10 NO-VINCULAO 22 CONCLUSO REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 23 24

INTRODUO

Mesmo sendo o direito de ao garantido a todos aqueles que buscam a tutela jurisdicional conforme explicita nossa Constituio Federal em seu art. 5, XXXV, consubstanciando-se em um direito pblico, abstrato, genrico e indeterminado erga omnes, achou por bem o Legislador atribuir quase que exclusivamente ao Estado o direito a propositura da ao Penal, substituindo-se de forma evidente vontade do particular na persecuo penal. Desde ento, somente o Estado-administrao (salvo algumas excees) pode invocar a tutela jurisdicional ao Estado-jurisdio, firmada contra o particular que comete o ilcito penal, ou delito. Define-se, em conseqncia, a ao penal como o direito abstrato de agir, pertencente ao Estado, para invocar a aplicao da lei penal objetiva (Rgis Prado, p. 750, 2004). Entretanto, de suma importncia observar que, em alguns momentos, o exerccio do direito de ao do Estado se subordina vontade do ofendido ou quem o valha, e, em outros, a prpria iniciativa da ao Penal facultada a vtima ou seu representante. A ao penal de iniciativa pblica pode ser condicionada, ou seja, pode requerer o cumprimento de alguma condio de procedibilidade para que seja vivel. Vale ressaltar que o que condicionado no a ao, mas sim o seu desenvolvimento. O condicionamento do desenvolvimento dessa modalidade de ao penal vontade do interessado deve-se s mais diversa razes de poltica criminal. Pacelli entende que o escndalo que ao penal pode causar na vida da vtima justificativa para a condio da ao penal pblica condicionada, mas no para as aes privadas. Diante disso, analisaremos os institutos pertinentes a essa modalidade de ao penal.

1 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA 1.1 FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL

O acesso ao Poder Judicirio direito humano fundamental, dispondo o art. 5, XXXV, da Constituio Federal, que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito, assegurando-se a todo indivduo a possibilidade de reclamar do juiz a prestao jurisdicional toda vez que se sentir ofendido ou ameao. O monoplio de distribuio da justia e o direito de punir cabem, como regra, ao Estado, vedada a autodefesa e a autocomposio. Evita se, com isso, que as pessoas passem a agredir umas as outras, a pretexto de estarem defendendo seus direitos.

1.2 CONCEITO

A ao penal condicionada tambm chamada semi-pblica. aquela cujo exerccio se subordina a uma condio, qual seja, representao do ofendido ou requisio do Ministro da Justia. importante ressaltar que a ao penal continua sendo pblica, exclusiva do Ministrio Pblico, apenas o seu exerccio fica subordinado a uma das condies previstas na norma processual. Os casos em que se exige representao ou requisio esto sempre expressos na lei. Vale ressaltar que o que condicionado no a ao, mas sim o seu desenvolvimento.

1.3 PROCESSO, PROCEDIMENTO E PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

Processo um instrumento de realizao do direito de pedir ao Poder Judicirio a aplicao do direito material ao caso concreto, formatando se pelos aspectos externos e internos. Externamente o processo uma sucesso ordenada de atos dirigida sentena. Internamente cuida se de uma relao estabelecida entre as partes contrapostas acusao e ru e o Estado-juiz. Procedimento forma e o rito dado sucesso dos atos que buscam a sentena. Espelha a maneira pela qual se dar o desenvolvimento do processo. Pressupostos processuais so os requisitos necessrios para a existncia e validade da relao processual, permitindo que o processo possa atingir o seu fim. Como pressuposto de

existncia, pode-se citar a constatao da jurisdio, como pressuposto de validade, pode-se mencionar a inexistncia de suspeio do magistrado.

1.4 ESPCIES DE AO PENAL PBLICA CONDICIONADA

Dispe a lei que a ao penal pblica pode ficar, por disposio expressa, condicionada representao do ofendido ou requisio do Ministro da Justia (art. 100, 1 do CP, e art. 24, do CPP). Assim, quanto a determinados crimes, a lei determina que o Ministrio Pblico s pode promover a ao penal quando existir uma ou outra dessas condies. A ao penal pblica est condicionada nessas hipteses representao da vtima ou requisio do Ministro da Justia.

1.5 CONDIES GENRICAS DE ADMISSIBILIDADE A ao penal pblica inicia-se com o oferecimento da denncia. Considera se ajuizada a demanda quando o juiz recebe a pea inicial. Para que ocorra legitimamente o recebimento da denncia fundamental a verificao das condies da ao, vale dizer, se esto presentes os requisitos mnimos indispensveis para a formao da relao processual que ir, aps a colheita da prova, redundar na sentena, aplicando a lei penal ao caso concreto. As condies gerais, de admissibilidade do julgamento da lide, denominadas "condies da ao", so as mesmas do direito de ao civil, de modo que os requisitos para o ajuizamento da ao penal so: possibilidade jurdica do pedido, interesse de agir e legitimao ad causam. As condies especiais so as exigidas pelas peculiaridades que apresenta o funcionamento da justia penal, conforme a espcie da ao penal. Ambas, gerais e especiais, compem as chamadas "condies de procedibilidade". 1.5.1 Possibilidade Jurdica do Pedido

Significa que o Estado tem a possibilidade, em tese, de obter a condenao do ru, motivo pelo qual indispensvel que a imputao diga respeito a um fato considerado criminoso. Demanda se, assim, que a imputao diga respeito a um fato tpico, antijurdico e culpvel. Se, primeira vista, lendo o inqurito que acompanha a denncia, no vislumbra o

juiz qualquer desses elementos, deve rejeitar a pea acusatria. O pedido juridicamente impossvel, pois no se pode pedir a condenao de algum por ter praticado conduta penalmente irrelevante. No se pode instaurar a ao penal, por exemplo, se o fato narrado na denncia ou queixa "evidentemente no constitui crime" (art. 43, I, do CPP); no se pode pedir a prestao jurisdicional para a imposio de pena em caso de fato que, pela inicial, no previsto na lei como crime (art. 397, III, do CPP). Para que haja ao penal, fundamental existir, ao menos em tese e de acordo com uma demonstrao prvia e provisria, uma infrao penal. Nada impede que, diante do mecanismo existente de produo de prova prconstituida (inqurito policial ou procedimento legal que o substitua), para garantia do prprio acusado, verifique o juiz que no h possibilidade para o pedido formulado, rejeito o juiz desde logo a denncia. A possibilidade jurdica do pedido liga-se apenas viabilidade de ajuizamento da ao penal para que, ao final, seja produzido um juzo de mrito pelo magistrado. 1.5.2 Interesse de agir Detecta se o interesse de agir do rgo acusatrio quando houver necessidade, adequao e utilidade para a ao penal. A necessidade de existncia do devido processo legal para haver condenao e consequente submisso de algum sano penal condio inerente a toda ao penal. Logo, pode-se dizer que presumido esse aspecto do interesse de agir. Quanto adequao, deve-se destacar que o rgo acusatrio precisa promover a ao penal nos moldes procedimentais eleitos pelo Cdigo de Processo Penal, bem como com supedneo em prova pr-constituda. Sem respeito a tais elementos, embora a narrativa feita na denncia possa ser considerada juridicamente possvel, no haver interesse de agir, tendo em vista ter sido desrespeitado o interesse-adequao. Quanto ao interesse-utilidade, significa que a ao penal precisa apresentar-se til para a realizao da pretenso punitiva do Estado. Vislumbrando se, por exemplo, a ocorrncia de causa extintiva da punibilidade, natural que o processo deixe de interessar ao Estado, que no mais possui pretenso de punir o autor da infrao penal.

1.5.3 Legitimidade de parte (ad causam, ad processum)

Ingressando a ao penal, deve o juiz certificar-se da legitimidade da parte nos dois polos: ativo e passivo. E mais, necessidade verificar a legitimidade para causa (ad causam) e a legitimidade para o processo (ad processum). Quanto legitimidade para a causa (ad causam), no polo ativo deve figurar o titular da ao penal: Ministrio Pblico, na ao penal pblica ou o ofendido, na ao penal privada (CPP, artigos. 24, 29 e 30), que pode ser representado ou sucedido por outra parte na forma da lei (art. 30 e 31 do CPP). No polo passivo, em face do principio da intranscedncia (a ao penal s pode ser proposta contra a pessoa a quem se imputa a prtica do delito), deve estar pessoa contra qual pesa a imputao, isto , o provvel autor do fato, vale dizer, no parte legitima passivo aquele que no praticou a conduta tpica, nem de qualquer forma auxiliou sua realizao. A legitimidade ad processum, que a capacidade de estar no polo ativo, em nome prprio, e na defesa de interesse prprio (CPP, artigos. 33 e 34), e como o titular do direito de punir o Estado, no povo ativo deve estar o membro do Ministrio Pblico que possua, legalmente, atribuio para tanto (principio do promotor natural) ou o ofendido, devidamente representado pelo seu advogado (caso no esteja atuando em causa prpria, isto , se a prpria vtima possuir habilitao profissional), se maior de 18 anos, bem como o ofendido, assistido por seu representante legal, se menor de 18 anos, devidamente representado pelo advogado. As condies da ao devem ser analisadas pelo Juiz quando do recebimento da queixa ou da denncia, de ofcio. Faltando qualquer delas, o magistrado deve rejeitar a inicial. Se no o fizer neste momento, nada impede que ele faa a qualquer momento, em qualquer instncia, decretando a nulidade absoluta o processo (CPP, art. 564, II). 1.5.4 Justa causa para a ao penal

Segundo o processualista Afrnio Silva Jardim, ainda pode-se enumerar a Justa Causa como quarta condio da ao. De acordo com o autor a justa causa estaria intrinsecamente ligada exigncia de um interesse legtimo na instaurao da ao e apto a condicionar a admissibilidade do julgamento de mrito. Haveria, portanto a necessidade da pea acusatria vir acompanhada de um suporte mnimo de provas, sem a qual a acusao careceria de admissibilidade. Assim, para o exerccio da ao penal, a justa causa deve ser entendida como

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a exigncia de um lastro mnimo para a deflagrao de uma ao penal. Aqui devero estar presentes, dentre outras exigncias, o mnimo de convencimento possvel sobre a materialidade e autoria do delito. Todavia, observam-se severas criticas a tal condio: se de certa forma amplia o preceito constitucional do art. 5, LV, da CF, no que tange a ampla defesa, pois j direciona o caminho percorrido na formao da "opinio delicti", bem como tal condio da ao visa tambm preservar a dignidade e moral do acusado, visto que se no houver justa causa no ter a ao e consequentemente o indivduo no ser exposto a nenhum constrangimento. Porm, questiona-se tambm o fato de que admitir-se a rejeio da pea acusatria mediante fundamento da Justa causa, pode favorecer unicamente os interesses persecutrios. A ao se encontra fundamentada no art. 5, XXXV da C.F: "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito". Assim, o Judicirio tem a atribuio de examinar todas as demandas que lhe forem propostas, mesmo que, posteriormente, as considere improcedentes. Dentro dessa anlise, as condies de ao so amplamente exigveis. Se faltar justa causa significa no haver alguma das condies para o exerccio da ao penal. E, por outro prisma, inexistindo qualquer das condies para o exerccio da ao penal, no h justa causa. Insta ressaltar que, a justa causa como exigncia para o recebimento das peas iniciais uma inovao perfeitamente adequada, na medida em que deve o direito penal se ater a fatos de extrema relevncia para a sociedade, sendo a ultima ratio. Ora, qual a finalidade da ao penal que no servir de instrumento para a efetivao dos preceitos penais materiais? Sendo assim, todo e qualquer aparato que possa trazer a segurana de que determinada ao penal , de fato, imprescindvel ordem pblica devero ser dispostos ao operador do direito. Dessa forma, impede que toda a mquina judiciria possa ser movida em vo.

1.6 CONDIES DE PROCEDIBILIDADE Determinadas aes penais, como o caso, ilustrando, das pblicas condicionadas, dependem do preenchimento de certos requisitos que vo alm dos genricos. So condies de procedibilidade nas aes penais pblicas condicionadas: a) Representao da vtima ou ofendido;

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b) Requisio do Ministro da Justia. Para que o Ministrio Pblico possa oferecer denncia, torna se fundamental constatar a existncia de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia, conforme o caso. Inexistindo a representao, quando a lei assim demandar, falta condio especfica para a ao penal, cabendo a rejeio da denncia. O Ministrio Pblico somente encontra viabilidade jurdica para demandar do Poder Judicirio, a apreciao do seu pedido condenatrio, diante da imputao de um crime a algum, quando a vtima oferece sua autorizao. Sem esta manifestao de vontade, juridicamente impossvel que o pedido seja apreciado, logo, que a ao penal seja ajuizada. A condio de procedibilidade na essncia condies referente a possibilidade jurdica do pedido. Assim, quando no est presente uma condio de procedibilidade, significa dizer que inexiste possibilidade jurdica do pedido para ser ajuizada a ao penal. As condies de procedibilidade podem atuar sobre o mrito, sobre a ao ou sobre o processo, tudo dependendo dos efeitos que a lei lhes der, o momento em que so reconhecidas pelo juiz ou em razo de outras circunstncias. A falta de representao do ofendido, por exemplo, d causa a deciso de absolvio da instncia na fase prembular do processo (ocasio para o recebimento da denncia) ou deciso de mrito, ao julgar-se, afinal, que deveria ter havido representao e, na ausncia desta, declarar extinta a punibilidade.

1.7 INICIO DA AO PENAL Nas aes penais pblicas d se pelo oferecimento da denncia, independentemente do recebimento feito pelo juiz. Essa afirmativa decorre da prpria redao do art. 24 do Cdigo de Processo Penal e do texto constitucional, art. 129, inciso I, que diz: so funes institucionais do Ministrio Pblico: promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei. Ao receber a denncia o juiz nada mais faz do que reconhecer a regularidade do exerccio desse direito, podendo-se, ento buscar, atravs da dilao probatria (prazo concedido igualmente ao autor e ao ru para a produo de provas ou a execuo de diligncias necessrias para comprovao dos fatos alegados) a deciso do mrito. Ao rejeitar a denncia, o Judicirio respondeu ao da parte, prestou satisfao e aplicou o direito ao caso concreto. Rejeitada a pea acusatria, h possibilidade de interposio de recurso em sentido estrito (art. 581, I, CP), provocando o tribunal a dizer o

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direito igualmente. O recurso nada mais do que o prolongamento do direito de ao, pois pleiteia a parte vencida a reviso do julgado por rgo jurisdicional superior. Se no for dado provimento ao recurso, aplicou-se do mesmo modo o direito ao caso concreto, respondendo ao pleito do interessado. Oferecida a denncia, j no cabe retratao da representao da vtima (art. 25, CPP), tendo em vista ter sido iniciada a ao penal. No poderia, ainda, o representante do Ministrio Pblico oferecer a denncia e, antes de ser a pea recebida pelo juiz, desistir, pois estaria ferindo o disposto no art. 42 do CPP, como consequncia lgica do inicio da ao penal. O pedido de arquivamento, depois de apresentada a denncia, impossvel, traduzindo a desistncia da ao penal, que se veda ao Ministrio Pblico. Quando o magistrado recebe a denncia, tem-se por ajuizada a ao penal, vale dizer, encontra-se termos para estabelecer a relao processual completa, chamando-se o ru a juzo. Serve, nesta ltima hiptese, para interromper a prescrio.

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AO

PENAL

PBLICA

CONDICIONADA

REPRESENTAO

DO

OFENDIDO 2.1 CONCEITO

Representao a manifestao de vontade do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de ser instaurada a ao penal. Nucci diz que a representao uma autntica delatio criminis postulatria 1. Pois quem formula a representao no somente informa a ocorrncia de um crime autoridade, mas tambm pede que seja instaurada a persecuo penal. Exemplos de crimes que exigem representao no Cdigo Penal: art. 129, caput (este por fora do artigo 88 da Lei n 9.099/95; art. 130; art. 147). O Ministrio Pblico s pode dar incio se a vtima ou seu representante legal o autorizarem, por meio de uma manifestao de vontade. Sem a permisso da vtima, nem sequer poder ser instaurado o inqurito policial (CPP, art. 5, 4). Note-se que a representao oferecida pela vtima ou seu representante legal, no vincula o Ministrio Pblico a oferecer denncia. O promotor ou procurador dever analisar se esto presentes os requisitos para propor a ao. A vontade do ofendido importa apenas para autorizar o Ministrio Pblico a analisar as condies da ao. 2.2 NATUREZA JURDICA DA REPRESENTAO

Trata-se de condio objetiva de procedibilidade, condio para que o Ministrio Pblico possa intentar a ao penal, possa proceder ao, caso contrrio, no poder agir. Ela verdadeira autorizao para que o rgo ministerial possa propor a ao penal. Apesar da sua natureza eminentemente processual (condio especial da ao), aplicam-se a ela as regras de direito material intertemporal, haja vista sua influncia sobre o direito de punir do Estado, j que o no-exerccio do direito de representao no prazo legal acarreta a extino da punibilidade pela decadncia (CP, art. 107, IV).

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 9 edio, So

Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012. Pag. 202.

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2.3 PRINCPIOS

Os princpios que regem a ao penal pblica condicionada so os mesmos da incondicionada, lembrando apenas que na condicionada o ato facultativo, vigorando o princpio da oportunidade.

2.4 TITULAR DO DIREITO DE REPRESENTAO

A titularidade do direito de representao : a) do ofendido, em regra; b) do representante legal, quando o ofendido menor de 18 anos, ou for doente mental, no possuindo capacidade postulatria. Neste caso a manifestao da vontade em seu lugar poder ser feita, como representante legal: ascendente, tutor ou curador, conforme art. 24, caput, parte final, do CPP; c) do cnjuge, ascendente, descendente ou irmos (CADI), se o ofendido for morto ou declarado ausente, segundo prev o art. 24, 1, do CPP. Assim, pode o mesmo da famlia do morto ou do ausente, assumir a posio de parte interessada, na ordem de preferncia dada pela lei, para apurar o fato delituoso e sua autoria. O mesmo se diga com relao ao ofendido declarado ausente por deciso judicial, conforme dispositivos especficos no Cdigo Civil; d) de um curador especial. Se o ofendido for incapaz (por razes de idade ou enfermidade mental) e no possuir representante legal, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, nomear um curador especial para analisar a convenincia de oferecer a representao. O curador pode ser qualquer pessoa maior de 18 anos da confiana do juzo, para que este represente os interesses do incapaz. A despeito da nomeao, no est obrigado a agir, a representar, porque pode no haver prova suficiente para isso, embora deva usar todos os instrumentos necessrios disposio para verificar o que seria melhor aos interesses do incapaz. O mesmo procedimento ser adotado se os interesses do representante colidirem com os do ofendido incapaz (CPP, art. 33). Na hiptese de nomeao de curador, ele no est obrigado a representar, deve avaliar o interesse do assistido. e) da pessoa mencionada no respectivo contrato ou estatuto social, diretores ou scios-gerentes, no caso das pessoas jurdicas. Dispe o art. 37, do Cdigo de Processo Penal que as pessoas jurdicas tambm podero representar, desde que o faam por intermdio da

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pessoa mencionada no respectivo contrato ou estatuto social, ou, no silncio destes, pelos seus diretores ou scios-gerentes. Se o ofendido for menor de 21 e maior de 18 anos, pode exercer o direito de queixa (CPP, art. 34, e, com maior razo, pode exercer o de representao). Mesmo que haja oposio do representante legal, ainda assim poder o menor de vinte e um e maior de dezoito anos exercer tal direito, como se constata no art. 50 do CPP. O Novo Cdigo Civil, em seu art. 5, passou a considerar o maior de dezoito anos plenamente capaz de praticar qualquer ato jurdico na esfera civil, includos a os atos processuais, sem necessidade de assistncia de curador ou representante legal. Assim, no se pode tratar como relativamente capaz pessoa plenamente capacidade de acordo com a legislao civil. Maior de 18 e menor de 21 anos, poder o ofendido fazer a representao, mas, se no o fizer, poder faz-la seu representante legal, uma vez que o art. 34 do CPP o permite. Na hiptese do art. 34, prevalecer sempre a vontade manifestada no sentido de ser instaurada a ao penal. No caso de vtima menor, admite-se qualquer pessoa que detenha a guarda de fato do ofendido ou de quem ela dependa economicamente, pouco importando se parente afastado, amigo da famlia ou at mesmo vizinho. 2.5 AMPLITUDE DA REPRESENTAO

Uma vez que o ofendido manifestou autoridade policial, ao promotor ou ao juiz a sua vontade de ver processar o seu agressor, narrando determinados fatos, no pode o rgo acusatrio, posteriormente, descobrindo outros fatos criminosos relacionados ao primeiro, tambm de ao pblica condicionada, alargar o seu mbito, legitimando-se a denunciar o agente por mais delitos do que constava na representao original. Seria contornar o carter da ao penal, que condicionada representao, dando-lhe aspecto de ao pblica incondicionada. Porm, feita a representao contra apenas um suspeito (autor), esta se estender aos demais (coautores ou partcipes), autorizando o Ministrio Pblico a oferecer a denncia em face de todos os agentes. Decorre tal situao do princpio da indivisibilidade da ao penal pblica, razo pela qual no se pode escolher qual dos vrios coautores merece e qual no merece ser processado. O promotor, dispondo de autorizao para agir contra um, em um crime de ao penal pblica condicionada, est, automaticamente, legitimado a apurar os fatos e agir contra todos. Impe o Estado eu, promovida contra um, seja tambm ajuizada contra

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todos os outros, para que no haja a indevida prevalncia da vingana ou de acordos despropositados e desonestos. o que se chama de eficcia objetiva da representao.

2.6 PRAZO Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia (CPP, art. 38). Tambm, art. 103 do CP. Trata-se de prazo decadencial, que no se suspende nem se prorroga, e cuja fluncia causa extintiva da punibilidade (CP, art. 107, IV). Cuidando-se de menor de 18 anos ou portador de doena mental, o prazo no fluir para ele enquanto no cessar a incapacidade, pois no se cogita de decadncia de direito que no se pode exercer. O prazo flui, todavia, para o representante legal, desde que ele saiba quem o autor do ilcito. Conforme a Smula 594 do STF, os direitos de queixa e de representao podem ser exercidos, independentemente, pelo ofendido ou por seu representante legal. A decadncia do direito de queixa ou de representao para o ofendido no impede o representante legal de exercer tal direito, desde que dentro do prazo decadencial. A decadncia de um no afeta o direito do outro; h, portanto, dois prazos distintos, no caso do maior de 18 e do menor de 21 anos, j que dois os legitimados. Capez
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afirma que a smula no perdeu completamente o sentido, pois, no caso do

menor de 18 anos, continuam a existir dois prazos decadenciais: o do representante legal, que se inicia a partir do respectivo conhecimento da autoria, e o do menor, que s comea a correr no dia em que completa 18 anos. No caso de morte ou ausncia judicialmente declarada do ofendido, o prazo, caso a decadncia ainda no tenha se operado, comea a correr da data em que o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo tomarem conhecimento da autoria (CPP, art. 38, pargrafo nico).

CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 19 edio, So Paulo: Saraiva, 2012. Pag. 169.

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Quanto ao prazo de representao dos sucessores, utiliza-se o mesmo critrio para o incio da ao penal privada, significa dizer que, o prazo decadencial, que como regra, de seis meses para o ofendido, contado da data em que souber quem o autor da infrao penal, para os sucessores deve comear a contar a partir do mesmo momento, isto , do dia em que cada qual souber a autoria do crime. A vtima tendo cincia da autoria deixe transcorrer os seis meses sem qualquer providncia e ocorra a decadncia, em hiptese de falecimento aps a concretizao da perda do prazo para o incio da ao penal, no h que se falar em transmisso aos seus sucessores.

2.7 FORMA

Quanto forma, no se exige nenhum rigor formal ou especial, basta que o ofendido nas declaraes prestadas no inqurito, deixe bem claro seu objetivo de dar inicio ao penal, legitimando o Ministrio Pblico a agir. Para que no paire dvida, o ideal colher expressa inteno do ofendido por termo, o art. 39, caput, e 1 e 2, do CPP, deixa claro e estabelece alguns preceitos, cujo descumprimento no ser, em geral, bastante para invalidla. Alm do que, para a ao penal, o inqurito servir de fundamento. O STF tem declarado a desnecessidade de formalismo na representao, bastando manifestao evidenciadora da vontade de que seja processado o suspeito. Deve conter todas as informaes que possam servir ao esclarecimento do fato e de sua autoria (CPP, art. 39, 2). Desta forma, no se exige uma pea formal, denominada representao, bastando que dos autos se possa inferir, com clareza, a vontade do ofendido. Existe possibilidade de apresentao de representao oral, devendo o interessado comparecer na delegacia de policia, manifestando, verbalmente, autoridade policial, seu desejo de ver processado determinado autor de fato criminoso do qual tenha sido vtima. preciso, pois, que o delegado reduza esse intento por escrito, fazendo-o por termo, colhendo a assinatura do representante. Em juzo o magistrado pode fazer o mesmo, o que, no entanto, mais raro. Quando a representao formulada em um depoimento prestado, j se est reduzindo a termo as declaraes, sendo providncia intil elaborar outro termo somente para cont-la. Se o representante dirigir-se diretamente ao Ministrio Pblico, pode o prprio promotor colher as declaraes, reduzindo-as a termo, sem necessidade de que isso seja feito

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pela autoridade policial ou judiciria, como est a indicar esta norma processual. Por outro lado, admite-se que seja feita por escrito, sem necessidade de reduo a termo, quando contiver a assinatura do representante, com firma reconhecida, contendo logicamente, todos os dados do fato e do seu autor.

2.8 DESTINATRIO

A representao poder ser dirigida ao juiz, ao representante do Ministrio Pblico e autoridade policial, nos termos do art. 39, caput, do CPP. So os destinatrios da representao.

a) ao juiz: havendo elementos para se oferecer a denncia, deve envi-la diretamente ao Ministrio Pblico; Caso no existam elementos para se oferecer a denncia, deve encaminh-la autoridade policial, com a requisio de instaurao de inqurito. b) ao Ministrio Pblico: apresentados todos os elementos para a propositura da ao penal, deve faz-lo em quinze dias, dispensando o inqurito. Do contrrio, pedir a instaurao do inqurito, fazendo acompanhar a requisio ou pedido de arquivamento das peas. c) Autoridade Policial: instaurar o inqurito (CPP, art. 5, 4), ou, sendo incompetente, remeter autoridade que no o for (CPP, art. 39, 3). Demonstra o Cdigo Penal que a representao pode ser ofertada perante autoridade policial, promotor ou magistrado no competente para investigar, oferecer ou receber a denncia, o que se figura razovel, pois a manifestao de vontade da vtima somente uma condio de procedibilidade e no a petio inicial que inaugura um processo. O juiz colhe os dados e oficia ao magistrado competente para apurar o caso. Este por sua vez, dever requisitar inqurito ou enviar material recebido diretamente ao promotor para as providncias cabveis. O mesmo se d com o delegado da Comarca onde mora a vtima, por exemplo. Ouvindo a, remete as peas para a autoridade policial do lugar da infrao, competente para instaurar o inqurito.

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2.9 IRRETRATABILIDADE

A representao, que a comunicao de um crime autoridade competente solicitando providncias para apur-lo e punir o seu autor, deve ser feita pela vtima, seu representante legal ou sucessor, como j exposto. Uma vez realizada, autoriza a instaurao de inqurito policial para investigar o fato criminoso. Entretanto, vivel a retratao, isto , pode o ofendido ou seu representante legal, antes do oferecimento da denncia, como estampado no art. 25, CPP e art. 102, do Cdigo Penal, voltar atrs retirando a autorizao dada ao Ministrio Pblico. A retratao, feita antes de oferecida a denncia, deve s-lo pela mesma pessoa que representou. No deixa de ser vlida, para tanto, a retratao tcita, que ocorre no momento em que a vtima se reconcilia com o agressor, demonstrando implicitamente no ter mais interesse na sua punio. No entanto, no posio pacifica, havendo jurisprudncia em sentido contrrio, desautorizando a retratao tcita, j que no est expressamente prevista essa forma em lei. Quanto retratao da retratao, isto , a possibilidade do ofendido representar, retratar-se e voltar atrs novamente, desejando fazer valer a representao anteriormente oferecida, silencia nosso Cdigo de Processo. A jurisprudncia (STF), contudo, tem admitidoa, desde que dentro do prazo decadencial (art. 38, CPP). J Capez e Tourinho Filho no a admitem. Basta o oferecimento da denncia para que a representao se torne irretratvel, e no o seu recebimento (STF). A retratao pode ser considerada invivel se ficar evidenciada a m-f do ofendido, que vem ameaando o agente e conseguindo vantagens, graas possibilidade de ir e vir no seu desejo de representar.

2.10 NO-VINCULAO A representao confere ao Ministrio Pblico autorizao para agir e no obrigatoriedade. Pode ajuiz-la, arquiv-la ou determinar a remessa dos autos Polcia, para outras diligncias. Assim, caso inexistam provas suficientes para a propositura da ao penal, aps esgotarem-se os meios investigatrios, pode o representante do Ministrio Pblico, requerer o arquivamento. Determinado este, no tem a vtima o direito de ingressar com ao privada subsidiria da pblica, uma vez que o promotor cumpriu sua funo a tempo. No est, tambm, vinculado definio jurdica do fato constante da representao.

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3 AO PENAL PBLICA CONDICIONADA REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA 3.1 CONCEITO

um ato administrativo, discricionrio e irrevogvel, que deve conter a manifestao de vontade para a instaurao da ao penal, com meno do fato criminoso, nome e qualidade da vtima, nome e qualificao do autor do crime etc., embora no exija forma especial. Portanto, a requisio exigncia legal que o Ministro da Justia encaminha ao Ministrio Pblico de que seja apurada a prtica de determinada infrao penal e sua autoria. Tem sua razo de ser por se atender, com a sua imprescindibilidade, s razes de ordem poltica que subordinam a ao penal pblica em casos especficos a um pronunciamento do ministro. No deixa de ser uma delatio criminis postulatria. Trata se de uma condio para o exerccio do direito de ao (art. 395, II, CPP). o que acontece, segundo o Cdigo Penal, nos crimes contra a honra praticados contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro (art. 145, pargrafo nico, primeira parte), e nos delitos praticados por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil (art. 7, 3). prevista tambm a requisio em determinados crimes praticados atravs da imprensa (art. 23, I, c. c. art. 40, I, a, da Lei n 5.250, de 9-2-1967), e no entendimento para reger conflito ou divergncia com o Brasil, praticado por agente civil quando no houver co-autor militar (art. 122, c. c. art. 141, do CPM).

3.2 NATUREZA JURDICA

Ato administrativo, poltico, regido pelo principio da oportunidade (no obrigatrio). Tambm se trata aqui de condio de procedibilidade, uma vez que o Ministrio Pblico no pode agir sem tal requisio. O fundamento para a existncia de delitos que exijam a requisio a de que em determinados casos o Ministro deve ponderar se vale a pena processar os autos do fato, prevendo no s a repercusso jurdica, mas tambm poltica que pode dele advir. Exemplo: crime contra a honra do Presidente da Repblica (art. 141, I, c.c. art. 145, pargrafo nico do Cdigo Penal).

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3.3 PRINCPIOS Os mesmo da Ao Penal Pblica Condicionada Representao.

3.4 TITULARIDADE DA REQUISIO

A legitimidade para a requisio do Ministro da Justia, portanto, pessoal, e no h prazo decadencial para esse caso. Pode a requisio ser feita at o momento anterior ao advento da prescrio, que acarretar a extino da punibilidade.

3.5 AMPLITUDE DA REQUISIO

A mesma soluo dada no caso da representao (princpio da indivisibilidade).

3.6 PRAZO

O Cdigo de Processo Penal silencia a respeito do prazo para a requisio. Entende-se, ento, que no h limite temporal para referida requisio, a requisio pode ser feita a qualquer tempo, desde que, obviamente, ela seja oferecida antes do prazo prescricional do crime, pois, aps este momento, est extinta a punibilidade do agente, faltando, assim, condio para o exerccio da ao penal.

3.7 FORMA

Assim com a representao, no exige forma especial.

3.8 DESTINATRIO dirigida ao Ministrio Pblico, que pode requisitar a abertura de Inqurito Policial.

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3.9 VIABILIDADE DA RETRATAO

No que diz respeito retratao da requisio oferecida, isto , a possibilidade do Ministro da Justia voltar atrs em sua deciso, a maior parte da doutrina entende no ser possvel, sob o argumento de que tal conduta seria inadmissvel em agente pblico que ocupa cargo de tamanha relevncia, alm da falta de previso legal, embora seja ela um ato administrativo e inspirado por razes de ordem poltica, a requisio deve ser um ato revestido de seriedade e no fruto de irreflexo, leviana afoiteza ou interesse passageiro 3. Para a outra parte da doutrina, como entende Guilherme de Souza Nucci, deve ser ela admitida, desde que a denncia no tenha sido oferecida e at que haja a extino da punibilidade do agente, pois a conjuntura poltica pode mudar, de modo que seja interessante voltar atrs na deciso anteriormente tomada, alm do que o Cdigo de Processo admite a interpretao analgica, suprindo-se, assim, a falta de previso legal. Confira se a lio de Carlos Frederico Coelho Nogueira: Se tem o juzo de convenincia e oportunidade para requisitar a ao penal tambm o tem para retirar sua requisio.

3.10 NO-VINCULAO

Feita a requisio, isso no significa que o Ministrio Pblico agir automaticamente. A requisio, como a representao, no condiciona obrigatoriamente a propositura da ao pelo Ministrio Pblico, submetida esta apenas ao princpio da obrigatoriedade. Apesar de utilizar a lei o termo requisio, o que poderia supor ordem, ela no vincula a atuao do rgo ministerial, que deve observar se esto presentes os requisitos legais para a propositura da ao penal, uma vez que goza de independncia funcional e no est submetido, a nenhuma ordem de hierarquia ao Ministrio da Justia.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Processo Penal. 10 edio, So Paulo: Editora Atlas S.A, 2000. Pag. 76.

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CONCLUSO

Poder-se-ia dizer que a ao penal um direito conferido ao cidado de pedir ao Estado a aplicao da lei penal ao caso concreto, a fim de garantir a tutela efetiva de seus direitos penalmente protegidos. Direito este fundamentado no art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal. Em virtude de ser um direito subjetivo perante o Estado-Juiz, a princpio toda ao penal pblica. A ao penal pblica pode ser classificada em condicionada e incondicionada. A ao Penal Pblica Condicionada a que tratamos no presente trabalho, e esta, sujeita se a algumas condies para que o Ministrio Pblico possa promov-la. O art.100, 1, do Cdigo penal consagra esta diviso ao predizer que a ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia. Assim, por um critrio de estrita poltica criminal, o legislador achou por bem conferir o exerccio da ao penal, em algumas infraes penais, ao condicionamento de uma autorizao. Esta autorizao pode ser a requisio do Ministro da Justia ou a representao do ofendido ou de seu representante legal. A Representao, bem como a Requisio uma condio de procedibilidade. Sendo assim, o Ministrio Pblico s pode oferecer a denncia, aps a representao do ofendido ou de seu representante legal e da Requisio do Ministro da Justia. O Ministrio Pblico no poder, sequer, iniciar o processo sem a representao ou requisio. A representao no possui requisitos formais, podendo ser, inclusive oral; j a requisio um ato com rigor formal, havendo certas formalidades a serem observadas, para seu o oferecimento. A requisio e a representao so uma mera autorizao, para que os rgos da persecuo penal possam atuar. O ofendido o legitimado especfico da representao. Porm, o seu representante legal tambm pode faz-lo validamente. No caso da Requisio o Ministro da Justia o nico legitimado. A vtima tem a liberdade de apresentar a sua representao perante a Autoridade Policial, Ministrio Pblico ou Autoridade Judiciria. O Ministro da Justia, parte legtima para oferecer a requisio, somente poder apresentar a sua requisio perante o Ministrio Pblico, na figura do Procurador Geral de Justia.

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Se a vtima apresentar a sua representao perante o membro do Ministrio Pblico, o Ministrio Pblico poder oferecer a denncia diretamente, caso j possua os indcios suficientes de autoria e a prova da materialidade do crime. Porm, caso no tenha estas informaes, o Ministrio Pblico poder remeter Autoridade Policial, para que esta instaure o Inqurito Policial e proceda s investigaes necessrias. Se a representao for dirigida ao Juiz, este dever encaminh-la Autoridade Policial, para que esta instaure o Inqurito Policial e realize as diligncias necessrias. Admite-se a retratao da vtima at antes do oferecimento da denncia. Mas, a maior parte da doutrina entende que a lei no prev a possibilidade de retratao, por uma questo poltica. O Estado no pode voltar atrs em suas decises, sob pena de enfraquecimento poltico. Nesse caso, no h qualquer prazo, pois o Ministro da Justia um rgo pblico e a decadncia no corre contra rgos pblicos, assim, o Ministro da Justia poder efetuar a requisio a qualquer tempo, desde que (obviamente) o crime ainda no esteja prescrito. Isto no ocorre com a representao, que dever ser efetuada no prazo mximo de 06 meses. Este prazo comea a contar, a partir do dia em que se descobre quem o autor do crime (data de descobrimento da autoria da infrao). Como a representao, a requisio no vincula o Ministrio Pblico. Tanto a requisio como a representao no tem o carter de ordem, sendo mero pedido. De modo que o Ministrio Pblico vai analisar se h uma infrao penal naquele caso concreto.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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