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DIREITO E PS-MODERNIDADE

Maria da Graa dos Santos Dias1

SUMRIO: 1. Introduo; 2. A Cincia complexa; 3. O Social: sua esttica e sua tica; 4. A Justia: referente tico e esttico do direito; 5. Concluso; Referncias.

RESUMO: A complexidade da realidade econmica, poltica e social exige uma nova postura tico poltica da Cincia. A racionalidade cientfica da Modernidade reduziu a complexidade da realidade e do pensamento. Ao simplificar a realidade, a Cincia pretendeu domin-la, reduzindo sua compreenso monovalncia da razo lgica. Resgata-se hoje, a partir do paradigma da ps-modernidade ou transmodernidade, a razo sensvel, a compreenso do enraizamento sciocultural de toda a cincia e da multidimensionalidade da realidade. A produo e aplicao do conhecimento implicam dimenses sociais, polticas e ticas, envolvendo ao mesmo tempo questes referentes ao poder e aos valores da vida humana. A racionalidade transmoderna no busca a hegemonia do pensamento nem a unidade da ao, mas, enfatiza a pluralidade das percepes e significaes do mundo, o pluriculturalismo, a inter e trans-disciplinariedade. Papel de importncia fundamental desempenha o Direito na ruptura com o estilo de vida dominado pela razo lgica, pelo individualismo, pelas leis do mercado, bem como na afirmao da tica da convivialidade, que tem por fundamento a esttica das relaes humanas e sociais. Cabe ao Direito compor legalidade e eticidade para que, com eficcia e efetividade, defenda a justia, os ideais democrticos, a vida em todas as suas manifestaes, contribuindo na afirmao de um Humanismo da Alteridade.

PALAVRAS-CHAVE: Modernidade; Transmodernidade; Cincia; Complexidade; Direito; tica; Esttica; Humanismo; Alteridade.

ABSTRACT: The complexity of the economic, political and social reality requires a new ethicalpolitical position of Science. The scientific rationality of Modernity has reduced the complexity of the reality and thought. By simplifying the reality, Science seeks to dominate it, reducing its comprehension to the monovalence of logical reason. Based on the paradigm of post-modernity or transmodernity, the comprehension of the socio-cultural roots of all science and of the multidimensional nature of the reality are revived today. The production and application of knowledge involve social, political and ethical dimensions which also involve, at the same time, issues relating to power and the values of human life. Transmodern rationality does not seek hegemony of thought or the unit of action, but emphasizes the plurality of perceptions and meanings of the world, pluriculturalism, inter-and trans-disciplinarity. The Law plays a fundamental role in breaking away from the lifestyle dominated by logical reason, individualism, and the laws of the market, as well as the affirmation of the ethic of living as part of a community, which is based on the aesthetic of

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human and social relations. It is the duty of the Law to ensure legality and ethics, in order to defend justice, democratic ideals, and life in all its manifestations, efficiently and effectively, thereby contributing to the affirmation of a Humanism of Alterity.

KEY WORDS: Modernity; Transmodernity; Science; Complexity; Law; Ethics; Aesthetics; Humanism; Alterity.

Introduo 1 Introduo

Vivemos tempos de complexidades e de perplexidades. Profundas crises: econmica, social, cultural, poltica abalam a Sociedade e o Estado contemporneos. Na perspectiva poltica, a tese da Modernidade de que o governo das leis melhor que o governo dos homens, porque o parlamento representa o povo, assegurou o exerccio da cidadania poltica apenas em seu sentido abstrato, terico. Entretanto, necessrio se faz dar-lhe eficcia material. Cidadania e democracia constituem categorias complexas, envolvendo dimenses no apenas terico-filosficas, mas prticas. Ambas categorias esto enraizadas no mundo da vida, referem-se a condies reais de existncia, falam do ser do homem no mundo com o outro. Democracia e cidadania no podem ser concebidas apenas enquanto categorias polticas, mas sim existenciais. Democracia e cidadania so da ordem do desejo, superam-se na medida de suas realizaes, demandando constante renovao. Debate-se hoje a crise do Estado de Direito que se revelou tambm autoritrio, pois legitimou desigualdades, admitiu excluses, impediu o exerccio da cidadania ativa. A democracia representativa falha na medida em que, na prtica, no postula os interesses populares, da comunidade que representa, mas o interesse do capital tanto nacional quanto internacional. Conforme Luhmann, a corrupo de um sistema d-se a partir do momento em que este opera com cdigo de outro sistema. Assim, o sistema poltico na medida em que utiliza os fundamentos e os mecanismos prprios da linguagem de outros sistemas como o econmico, o familiar legaliza no somente a justia, mas tambm a injustia. Assiste-se subjugao do poder poltico pelo poder econmico. A economia de mercado globalizada afeta as relaes polticas e sociais. Diante da internacionalizao da economia, novas imposies e limites so colocados aos Estados Nacionais. H limitao da soberania nacional e as relaes poltico-sociais manifestam-se tensas. Nos pases perifricos, a violncia marca as relaes sociais internas, enquanto no cenrio internacional o terrorismo ganha fora. Fenmenos estes que expressam o inconformismo com o autoritarismo econmico e seu predomnio sobre os demais mbitos da vida. Parece ter-se chegado ao fim da Histria. As grandes narrativas da Modernidade perderam sua fora de sustentao. O colapso das ideologias polticas que funcionavam como elo de agregao internacional deixou um vazio. Hoje, explcito tambm o limite do poder da Organizao das Naes Unidas desrespeitada em casos como o das invases do Afeganisto e do Iraque. Afigura-se no cenrio poltico, social, cultural uma crise profunda. Tudo que parecia slido desmanchou-se no ar. A ansiedade cultural desvela-se como marca de nossos tempos. Os fundamentos ticos de nossa cultura ocidental esto em cheque. O Estado contemporneo no consegue responder s complexidades do mundo atual dominado pelas foras tcnico-econmicas globalizadas. Como Agnes Hoeller reflete, o Estado no tem compaixo do sofrimento humano.

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A grande utopia de um Estado Democrtico de Direito deveria ser a realizao da emancipao das subjetividades humanas e a construo do bem comum. Assim tambm as sociedades tanto nacionais quanto planetria necessitam buscar referentes identitrios comuns que lhes garantam um mnimo de agregao social. A racionalidade econmica fundada na lgica do mercado, que objetiva to somente o lucro, sofisticou suas estratgias de domnio e assujeitamento dos demais mbitos da vida humana. O imprio capitalista globalizou-se, enquanto as foras de oposio no conseguiram atualizar sua ao seu projeto. A grande fratura social expressa-se na dualidade dos satisfeitos e dos excludos, estes representando dois teros da humanidade. As normas fundamentais do mercado esto colocadas na centralidade da vida moral. A tica sucumbe ao lucro. Vivencia-se um sentimento de impotncia diante do domnio do Imprio e a desesperana percorre a medula do corpo social, percebendo-se expresses da anomia social que nos atinge. O enfrentamento desta crise exige a organizao da Sociedade que deve controlar o poder que a controla, estabelecendo vias de dilogo permanente com o Estado. As aes do Estado precisam ter visibilidade para que a Sociedade as avalie. Impende que novos atores sociais movimentos sociais ocupem espaos nas cenas polticas nacionais e internacional. A centralidade de um novo projeto tico-poltico deve residir na Pessoa. A dignidade humana e o direito vida com qualidade constituem o referente de resgate do projeto utpico do Estado Democrtico de Direito. O Estado deve ser funcionalizado para realizar os direitos fundamentais a que toda pessoa humana e todos os povos fazem jus e que lhes esto constitucionalmente assegurados, em grande parte dos pases, bem como pelos tratados e acordos internacionais. A excluso social e seus perversos efeitos desemprego, analfabetismo, fome, misria, enfermidade, morte desvela uma crise no apenas econmica, mas tica, que se no for superada coloca em risco a Democracia. A crise do Estado manifesta-se em sua absoluta incapacidade de fazer frente misria atravs de Polticas Pblicas sociais e econmicas eficazes. Na esteira da crise do Estado e da prpria Sociedade, vivencia-se tambm uma crise paradigmtica da Cincia. Esta, ao defender a neutralidade valorativa como um de seus postulados fundamentais, cede espao e fortalece a lgica do mercado. A compreenso do desafio histrico que se nos apresenta exige a superao de velhos paradigmas: Positivismo, Marxismo, Psicologismo, que constituram as grandes narrativas da Modernidade. Edgar Morin aponta para a necessidade de se compreender a complexidade da realidade e do pensamento. A realidade complexa, o pensamento complexo, a cincia por extenso tambm complexa. Ao se refletir sobre o Direito, enquanto um sistema normativo que regula as relaes dos homens em sociedade, necessrio se torna ter presente a noo de complexidade do mundo da vida e da cincia. A Cincia do Direito complexa, uma vez que este, ao regular as relaes sociais que so profundamente complexas, gesta a utopia de realizar a Justia, um dos valores fundamentais da vida social.

2 A cincia complexa

A cincia na Modernidade abandona a sabedoria construda arcaicamente pela interao profunda do homem com o mundo: natural, social, mitolgico... Esta sabedoria, com carter de ancestralidade fundava-se na percepo sensvel, na intuio, na observao, na analogia, para compreender os mistrios da vida. A histria, o cotidiano, as vivncias existenciais, os valores morais constituam referentes de construo deste tipo de saber. Saber este que, pelos seus fundamentos filosficos, levava o

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homem a refletir sobre si mesmo e o mundo. Apresentava a capacidade de se auto-reflexionar e de compreender as inter-conexes das mltiplas dimenses da realidade, articulando-as em unidades de sentido. A Modernidade, entretanto, faz uma ruptura, com este tipo de saber e o conhecimento cientfico apresenta-se como critrio nico de construo da verdade. A busca da verdade efetiva-se a partir de critrios de objetividade, neutralidade, universalidade e hegemonia. A cincia opera uma ruptura com tudo o que da ordem do sensvel, valorativo, ideolgico, mitolgico ou simblico. Com a inteno de purificao do conhecimento, a cincia acaba por desprezar a mundaneidade do mundo e por romper com a Filosofia especialmente com a tica e a Esttica. Boaventura de Souza Santos afirma que o determinismo mecanicista o horizonte certo de uma forma de conhecimento que se pretende utilitrio e funcional, reconhecido menos pela capacidade de compreender profundamente o real do que pela capacidade de o dominar e transformar.2 Hoje o pensamento cientfico, fundado na racionalidade lgica, matemtica, determinista, colocado em questo. A fragilidade de seus fundamentos coloca-se mostra na medida de seu prprio desenvolvimento, especialmente a partir das novas descobertas da Fsica, da Biologia, da Qumica. Edgar Morin reflete que ao invs das certezas, das verdades, da ordem, compreende-se hoje que a Cincia progride atravs do erro, e que todo conhecimento produzido sempre precrio, provisrio e incompleto. Este novo paradigma Ps-moderno ou transmoderno conforme Maffesoli, permite a sinergia dos elementos arcaicos, tradicionais, e da tecnologia de ponta.3 Redescobre-se a multidimensionalidade do conhecimento que deve encontrar sua unicidade na pessoa humana. O conhecimento envolve razo e sensibilidade, corpo e esprito, teoria e prxis, ordem e desordem, caos e organizao. So estes pares que permitem o dinamismo da cincia. Somente um pensamento complexo e no o pensamento simplificador da Modernidade vai compreender a complexidade do Ser Humano, da Vida, da Sociedade,da Cincia. A Cincia da Modernidade no possibilitou ao homem (sujeito cientfico) o retorno reflexivo sobre si mesmo porque estabeleceu uma dispora entre sujeito e objeto. O conhecimento cientfico no se auto-reflexionou, perdendo a fora libertadora da reflexo, cristalizando verdades e generalizando-as. O desenvolvimento cientfico, entretanto, no pode ser avaliado como intrinsecamente bom ou mau. Trouxe grandes contribuies humanidade, mas tambm instituiu a possibilidade de destru-la. Permitiu o aprofundamento do conhecimento de distintas disciplinas, mas fragmentou o saber, porque no as reuniu em um todo organizador. Rompeu com a doxa conhecimento comum negando-lhe seu valor e afirmando arrogantemente a episteme como nica fonte de descoberta da verdade. Construiu um poder que no pode controlar, uma vez que tanto o Estado como o poder econmico passaram a controlar as descobertas cientficas. Somente a partir do pensamento complexo podemos compreender o enraizamento sciocultural de toda cincia, sua contaminao ideolgica e sua pluralidade conflitual. A multidimensionalidade da realidade natural, humana, social exige um pensamento complexo para compreend-la. A complexidade parece ser negativa ao reintroduzir a incerteza, (o acaso, a aleatoriedade), a dvida, num conhecimento que pretendeu chegar certeza absoluta. Mas, apresenta um aspecto positivo, pois a resposta ao desafio da complexidade pode ser o ponto de partida a um pensamento multidimensional.4 A cincia hoje resgata o protagonismo dos sujeitos plos da relao de conhecimento o observador includo na observao. Entretanto, se a Modernidade refratou o conhecimento e as distintas disciplinas no conseguiram estabelecer e desenvolver suas interconexes, a complexidade revela a necessidade da inter e trans-disciplinariedade, bem como ressalta a importncia de uma viso caleidoscpica, multidimensional da realidade. Busca-se a organicidade, a unicidade do

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conhecimento, sem negar suas especialidades e suas distines. Para se conhecer as partes necessrio se faz a compreenso do sentido do todo, ao mesmo tempo em que, para compreender o todo, no se pode prescindir do conhecimento das partes. Ao invs de um pensamento linear, determinista, fundado na relao de causa e efeito, busca-se uma reflexo aberta, em movimento. Movimento este prprio do dilogo do cientista, no apenas com seus pares, mas com a doxa, com o mundo da vida e com sua prpria conscincia. Em uma reflexo aberta admite-se as incertezas, as dvidas, as interrogaes, os erros e no somente verdades, leis, ordem, organizao. Morin esclarece que a cincia complexa porque inseparvel de seu contexto histrico e social [...] e acrescenta [...] a cincia , intrnseca, histrica, sociolgica e eticamente complexa.5 A produo e a aplicao do conhecimento implicam dimenses sociais, polticas e ticas; envolvem ao mesmo tempo questes referentes ao poder e aos valores da vida humana. Da a importncia da auto-reflexo da cincia. No dizer de Morin o desafio da complexidade nos faz renunciar para sempre ao mito da elucidao total do universo, mas nos encoraja a prosseguir na aventura do conhecimento que dilogo com o universo. O dilogo com o universo a prpria racionalidade.6 A cincia no est no centro do universo, nem pura razo, mas pela razo lgica e sensvel dialoga com a natureza, o homem e o mundo. Em decorrncia da complexidade do mundo da vida, bem como de sua constante transformao, no h como pensar em um conhecimento acabado, com verdades perenes, a-temporais, a-histricas, a-polticas. Em relao Cincia Jurdica necessrio se faz pensar sua construo e aplicao em articulao e interlocuo profunda com a realidade social e o universo de valores.

3 O social: sua esttica e sua tica

A compreenso do social exige a superao da antinomia entre o pensamento erudito e o senso comum. A existncia concreta, a vida tal como vivida na cotidianidade demanda, para sua compreenso, do fluxo tanto da razo lgica quanto da razo sensvel. A vida cotidiana, travestida de um aparente banal, contm e expressa a complexidade da vida social. O olhar simplificador no a apreende em sua complexidade, originalidade, diversidade, interrelaes e unicidade, em suas dimenses racional e afetual. Michel Maffesoli reflete que se a categoria geral permite o longo curso do pensamento cientfico, o dado sensvel leva-nos existncia concreta. Enfatiza a necessria sinergia desses dois elementos nos estudos sociolgicos. A viso determinista e linear da histria impedia de adentrarse na complexidade do mundo da vida, reduzindo a realidade ao meramente aparente. Hoje, a concepo mecanicista da sociedade cede lugar a uma concepo organicista. Esta viso, organicista, permite identificar-se um impulso vital vitalismo constante das diversas manifestaes da socialidade. O vitalismo da vida social possibilita o enfrentamento de todas as formas de dominao poltica, econmica, ideolgica permanecendo, como diz Maffesoli, em uma centralidade subterrnea informal, a dar permanncia vida social. O social pensado a partir de uma estrutura mecnica Modernidade funda-se na organizao econmico-poltica, onde os indivduos desempenham funes e vivem em grupos contratuais. J a compreenso da socialidade baseada em uma concepo complexa, organicista Transmoderna ou Ps-moderna inicia pelo reconhecimento das massas, que se cristalizam, numa linguagem maffesoliana, em tribos. A racionalidade identitria dessas tribos no mais o contrato social, mas a afetividade. Os vnculos de pertena s tribos so afetuais. As tribos so menos estveis que as sociedades contratuais da modernidade e permitem a participao concomitante das pessoas em vrias delas ou seu migrar de uma a outra. Resgata-se

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a concepo de persona, pois a organizao de tipo tribal permite a cada um desempenhar seu papel e exatamente isto que leva a superao do individualismo. Ningum desempenha um papel sem a participao do outro e sem o sentido do coletivo, do comunitrio. A Modernidade acreditou em uma histria em marcha, com um nico e preciso fim, em torno do qual todos os homens deviam se unir e isto lhes configurava uma nica identidade. Hoje as pessoas assumem mltiplas identificaes a partir dos distintos papis que desempenham na pluralidade das tribos s quais pertencem. Segundo Maffesoli, a socialidade constitui-se pela multiplicidade de situaes, de experincias, de aes lgicas e no lgicas.7 A compreenso de indivduo, enquanto senhor de si mesmo e de sua histria (modernidade), transfigura-se pelo retorno da persona. A persona permite a entrada em cena dos indivduos, que podem desempenhar mltiplos papis; todos constitudos de sentido porque representados em conjunto. O estar junto pelo prazer e no pelo dever, a proxemia, a afetividade, o sentido do ns constituem referentes da agregao social desses grupos tribos que articulam os plos permanncia e instabilidade. A esta comunidade emocional, este viver e sentir em comum, Maffesoli chama de paradigma esttico. Enquanto o individualismo fecha o indivduo sobre si mesmo e estabelece uma identidade separada, o paradigma esttico abre a pessoa alteridade. A multiplicidade de aes da pessoa, nos distintos grupos aos quais pertence, permite-lhe a vivencia de mltiplas identificaes ao invs de uma nica identidade. Acerca do individualismo, Emmanuel Mounier j afirmou:
[...] o individualismo um sistema de costumes, de sentimentos, de idias e de instituies que organiza o indivduo partindo de atitudes de isoladamento e de defesa. Foi a ideologia e a estrutura dominante da sociedade burguesa ocidental entre o sculo XVIII e o sculo XIX. Homem abstrato, sem vnculos nem comunidades naturais, deus supremo no centro duma liberdade sem direo nem medida, sempre pronto a olhar os outros com desconfiana, clculo ou reivindicaes; instituies reduzidas a assegurar a instalao de todos estes egosmos, ou o seu melhor rendimento pelas associaes viradas para o lucro; eis a forma de civilizao que 8 vemos agonizar, sem dvida uma das mais pobres que a histria jamais conheceu.

Mounier em sua obra Le Personnalisme, reflete sobre os riscos do individualismo, propondo a fundao de uma civilizao personalista e comunitria. A pessoa ao mesmo tempo interioridade e comunicao. Enquanto o individualismo centra o indivduo sobre si mesmo, o personalismo busca descentr-lo para o colocar nas largas perspectivas aberta pela pessoa. Para Mounier a pessoa no existe seno para os outros, no se conhece seno pelos outros, no se encontra seno nos outros. A experincia primitiva da pessoa a experincia da segunda pessoa. O tu e, adentro dele, o ns, precede o eu, ou pelo menos o acompanha.9 Mounier desvelou no s o esgotamento de um paradigma cientfico e de um modelo polticoeconmico, mas apontou tambm a existncia de uma crise civilizacional. O paradigma Ps-Moderno vai propor a juno do sujeito e do objeto, o desindividualismo, a abertura do indivduo ao comunitrio. No mais o sujeito histrico entidade abstrata, que devia realizar um projeto histrico com objetivo e direo pr-determinada mas, o tipo mtico que engendra a funo de agregao social. A ambincia emocional, a empatia, a compreenso, o prazer de estar junto, o sentimento de pertena, expressam, hoje, o motivo e sentido da socialidade, para a qual cedeu espao o social racionalizado da Modernidade. A vida cotidiana constituda por essa troca de sentimentos, crenas populares, vises de mundo, ao conjunta, discusses aparentemente banais, fundamenta a comunidade de destino. Maffesoli identifica a o que chama de aura esttica, presente em nossos dias e que se manifesta na pulso comunitria, na conscincia ecolgica, na propenso ao sentimento mstico. Esses elementos que compem a vida cotidiana permitem a formao do corpus social e expressam a solidariedade orgnica.

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A esttica do sentimento no se funda em uma experincia individualista e interiorista, antes constitui uma vivncia onde a subjetividade abre-se alteridade. A dimenso esttica da vida humana em Maffesoli pensada como o pano de fundo da transfigurao do poltico e do social e explicita-se no fato de experimentar-se emoes, sentimentos, paixes comuns, nos mais diversos domnios da vida social. Distintamente da concepo da Modernidade, a esttica na PsModernidade no se limita s obras de arte ou s obras da cultura, mas contamina o conjunto da vida cotidiana10 e ocupa lugar tambm no imaginrio social. As relaes humanas fundadas no que local, proxmico, vo permitir a vivncia de um destino comum, isto , de uma ao comunitria que articula esttica e tica. tica no compreendida no sentido de moral abstrata e imposta, mas como valores fludos de uma vivncia grupal, comunitria, por isso emptica e proxmica. A tica comunitria marcada pela solidariedade. No dizer de Mafessoli a sensibilidade coletiva, originria da forma esttica, acaba por construir uma tica [...] A tica , de certa forma, o cimento que far com que diversos elementos de um conjunto dado formem um todo.11 No conjunto da Cincia no se busca mais a hegemonia do pensamento, nem a unidade da ao; valoriza-se, sim, a pluralidade das percepes do mundo, o pluriculturalismo, a interdisciplinaridade, a transdisciplinariedade. A procura da unicidade, onde se integra os distintos elementos que constituem o todo. Doxa e episteme, senso comum e cincia, integram-se na busca da compreenso da realidade. Alis, todo conhecimento cientfico para responder s demandas de esttica e de tica, dever retornar comunidade, ao povo, ao senso comum, caso contrrio servir apenas como instrumento de dominao. Com fundamento nestas reflexes compreende-se que a Cincia Jurdica precisar ser pensada a partir dos referentes: esttica e tica, a fim de realizar a utopia do Direito justo.

refer eferente Direito 4 Justia: referente esttico e tico do Direito

O Direito constitui-se em uma das expresses do projeto lgico-identitrio da Modernidade. Foi concebido como etapa necessria realizao histrica da razo universal.12 Assim como as demais cincias, na Modernidade o Direito em sua viragem paradigmtica passa a caracterizar-se como produto do poder estatal, identificando-se com a ordem jurdica positivada e assegurada coercitivamente pelo Estado. neste sentido que Kelsen afirma o Direito enquanto tcnica de coao social estreitamente ligada a uma ordem social que ela tem por finalidade manter.13 A cincia jurdica, construda a partir do enfoque normativista da Modernidade, reduziu a viso de complexidade tanto da cincia quanto da realidade. Ao depurar seu objeto a norma jurdica de toda contaminao poltica e ideolgica, a Cincia do Direito procedeu a uma simplificao ao nvel do pensamento e da realidade. O fenmeno jurdico tem por fundamento o social, pois o Direito volta-se para as relaes humanas a fim de orient-las, regulando as manifestaes de conflitividade prprias da vida social. Entretanto, o social no est atravessado apenas pela conflitividade, pelo desvario do poder, pela manipulao, explorao e assujeitamento do mais fraco ao forte. A cincia precisa romper com o fechamento da razo lgica e recuperar a razo sensvel, para que possa compreender a socialidade nascente que se expressa em todas as formas de solidariedades coletivas, nas relaes afetuais, proxmicas e empticas, no sentimento de pertena a distintos grupos neotribalismo na identificao com um ns que supera todos os individualismos, na ao conjunta que busca a transformao do tempo presente e leva a constituio da comunidade de destino, como reflete Maffesoli. O direito no pode mais ser pensado apenas enquanto tcnica de regulao coercitiva da vida social, pois esta no se constitui somente de ordem, organizao e razo, mas tambm de afeto,

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sensibilidade, desordem, rupturas, caos... No h como expurgar a sombra da luz; todos estes elementos convivem numa relao dialtica de complementaridade. E o Direito, cujo sentido de ser ser para a sociedade, deve em sua constituio considerar todos estes elementos. Faz-se hoje necessrio revisitar o passado da Cincia Jurdica para se compreender sua trajetria, resignificar seu sentido e evitar, como reflete Warat, que nosso desejo repita o passado no presente.14 O Direito precisa descobrir o novo que se anuncia no presente com toda a sua fora criativa. O discurso crtico sobre a cincia por fundamentar-se em referentes da ordem do passado, deixou, por vezes, de apreender as complexidades do tempo presente e de ouvir os apelos concretos que o mundo da vida faz Cincia. Warat, refletindo sobre o naufrgio da dogmtica jurdica, critica os movimentos contradogmticos dos anos 90 que, alimentando-se do pretrito, simulam atacar os horrores do passado revivendo um combate inexistente, para com isso ajustar-se s formas atuais do sinistro. Seu desejo revolucionrio acabou prisioneiro da morte. Um desejo que no conseguem faz-lo memria, o repetem como neurose do esquecido. 15 A crtica waratiana aos movimentos contra-dogmticos se estabelece pela avaliao de que estes firmam-se em discursos tericos, mas no produzem acontecimentos e tambm porque no abandonam suas formas passadas, nem reconhecem o legado positivo da dogmtica jurdica. Retoma-se o erro do passado quando, centrando-se em questes pretritas, deixa-se de questionar as certezas e verdades do presente. Conforme Morin, a vocao da cincia no consiste apenas em elaborar respostas, mas sobretudo em colocar questes; estas sempre atuais, sintonizadas com os acontecimentos do presente. Incumbe aos filsofos e tericos do Direito refletir sobre a dramaticidade de nossos tempos e perceber as formas nascentes de socialidade, pois, estas so fontes de inspirao para a reviso constante do Direito posto e referncias fundamentais para a construo do direito novo. O escopo da reviso do Direito consiste em lev-lo a adequar-se s demandas concretas e sempre renovadas de Justia, colocadas pela Sociedade. O carter de justia do Direito desvela sua eticidade e seu modo de nascimento societal expressa seu carter democrtico. Ao afirmar-se a necessidade e importncia da reconstruo do sentido tico do Direito est se alertando para o risco desse vazio deixado pelo racionalismo da Cincia na Modernidade. Isto no pode ser interpretado como a negao do Direito Positivo, pois ao debilitar-se o sentido da lei no imaginrio social abre-se a brecha para que a Lei do Mercado ocupe o lugar da lei do direito e da lei do desejo.16 Necessrio se faz resgatar o sentido da dogmtica jurdica quando se vivncia o Estado Democrtico de Direito, pois ela (a dogmtica) deve constituir-se em instrumento de consolidao da democracia, em referente de definio das possibilidades e limites da liberdade, em fundamento de uma relao social mais tica, porque justa. Reale afirma que a concepo histrico-cultural do Direito deve influir nos quadrantes da dogmtica jurdica, tornando-se menos acabrunhada a distncia entre a abstrao das leis e os anseios concretos de justia.17 precria a compreenso do Direito com base unicamente nos critrios de legalidade delegao de poder e hierarquia da delegao pois, para constituir-se em elemento de agregao social, necessrio se faz que o Direito resgate a reflexo tica sobre o justo, o til, o legtimo. O significado do carter de justia do Direito deve ser procurado tanto em seu sentido tpico quanto utpico.
O sentido tpico permite a busca do sentido prprio, do sentido e das idias em seus respectivos lugares, na definio dos espaos adequados de experincia e de discurso. Mas, a percepo do sentido como tal, embora a partir deste lugar, implica tambm a descoberta de que ele no se restringe a este lugar e mesmo a nenhum lugar. O sentido da tpica s aparece em sua negao, a u-tpica. E a -topica no apenas a plenitude de sentido de uma estrutura dada, a somatria dos diversos sentidos numa determinada situao de mundo. Neste sentido, a experincia que 18 podemos fazer do sentido pleno antes a de sua falta.

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Assim sendo, a compreenso dos sentidos tpicos de Justia referidos a condies concretas de existncia, no aqui e agora deve levar a busca do sentido utpico, ou seja, a procura do mais sentido da plenitude de sentido. nesta perspectiva que se pode pensar o compromisso tico do Direito: buscar o sentido pleno de justia atravs da percepo do sentido de sua falta. A utopia do Direito de realizao da harmonia das relaes sociais (pelo fortalecimento da eticidade dessas relaes) no ser assegurada, apenas pelo estabelecimento de uma ordem jurdica coercitiva. Ao centrar-se na esttica das relaes humanas, propondo uma nova eticidade, o Direito toma por fundamento o prprio Homem a Pessoa Humana. Isto posto, no nega ou diminui a importncia da ordem jurdica, mas leva a refletir que as normas de Direito, enquanto obra humana, so constitudas, como no dizer de Luijpen, para que haja justia e no para que haja regras jurdicas. Ora, se as regras so institudas para que haja justia, intenciona-se com elas instituir o Direito no sentido de humanidade, isto quer significar o comprometimento do Direito com a humanizao do homem pela eticizao de suas relaes. A existncia humana coexistncia, podendo esta ser marcada pelo existir com o outro ou contra o outro. A coexistncia, enquanto o existir com o outro, s se efetiva na medida em que se conquista a humanidade sobre a desumanidade, a justia sobre a barbrie. O Direito caracteriza-se como elemento de humanizao do homem na medida em que garanta a justia das relaes sociais, polticas, econmicas e jurdicas, ou seja, enquanto assegure uma esttica da convivialidade humana. A demanda de reviso do ordenamento jurdico se faz no sentido da superao de normas que se oponham a este projeto de humanizao do Direito. Luijpen defende a necessidade de reviso constante das normas jurdicas para que haja sempre mais direito e menos injustia, ou seja para que as normas jurdicas correspondam sempre melhor ao Direito.19 A complexidade do fenmeno jurdico dada por sua inscrio na vida social, tanto em sua dimenso concreta quanto imaginria. A justia do Direito est referida, portanto, no apenas ao asseguramento de condies materiais adequadas para uma existncia digna, mas tambm ao fortalecimento das utopias de liberdade, autonomia, solidariedade, fraternidade. O imaginrio social habitado pelo desejo de uma vida com qualidade, pela esperana de realizao de um Direito legtimo, justo, til e tico. A legitimao social do Direito guarda ntima relao com seu nascimento democrtico, pois ele criado pela e para a sociedade. Sua criao deve dar-se em funo da Sociedade, em razo dos valores e dos fins que esta julga necessrios realizar e proteger. Lopez Calera sustenta que para se ter um Direito legtimo necessrio se faz auscultar a sociedade, para que esta de forma democrtica decida o que justo, eqitativo e saudvel para seu destino social e poltico.20 A conscincia e o sentimento de justia so prprios do ser humano e forjadas na efervescncia da vida social, marcados tanto pelas situaes de injustia social disparidades sociais e econmicas, conflitos tnicos, intolerncias religiosas, degradao da qualidade de vida e do meio ambiente, excluso social e violncia quanto pelas manifestas expresses de solidariedade, empatia, afetividade, altrusmo, cuidado e considerao pelo outro. A dinmica da sociedade, o novo que emerge sem cessar da subterraneidade da vida social pontua a necessidade de resignificao do Direito, de atualizao de seu sentido, conforme as demandas de Justia presentes no imaginrio social. O sentimento de justia e a luta para a sua realizao constitui elemento em torno do qual se produz agregao social. O social aparece como elemento fundacional do fenmeno jurdico, ao mesmo tempo em que o Direito vai influenciar na formao da conscincia da sociedade sobre o justo. Ross afirma que em certa medida, a conscincia jurdica est determinada pela prpria ordem jurdica existente e, por sua vez exerce influencia sobre esta ltima.21

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Da dizer-se que o processo de criao e de crtica tica do Direito dever apoiar-se nas exigncias da conscincia jurdica da sociedade. Neste campo papel fundamental cabe Poltica Jurdica. Conforme Ferreira de Melo, o objeto da Poltica Jurdica deve ser considerado no universo das grandes reflexes e das grandes decises: como deve ser o Direito.22 No basta refletir sobre o ser do Direito, importa tambm questionar o seu dever-ser; o sentido tico do seu existir, pois, o Direito participa com outras disciplinas e prticas scio-polticas, da responsabilidade da constituio de uma sociedade mais justa, eqitativa, solidria e fraterna. Morin pondera que no nos cabe aspirar messianicamente ao melhor dos mundos, mas desejar humanamente um mundo melhor. Assim, se a utopia constitui um sentido pleno e, portanto, de certo modo no realizvel, necessrio se faz compreender as distintas manifestaes de sentidos de Justia Direito Justo na espao-temporalidade, pois enquanto fenmeno histrico-cultural, a partir desses sentidos tpicos que se dar a avaliao constante do Direito posto. A transformao constante e profunda da sociedade dever levar o Direito a auto-reflexionar-se, a fim de que responda aos anseios de Justia da Sociedade, assegure a tica da convivialidade, contribua efetivamente na humanizao da vida. Papel de importncia fundamental desempenha o Direito na ruptura com um estilo de vida dominado pela razo lgica, pelo individualismo, pelas leis do Mercado, bem como na afirmao da tica da convivialidade, que tem por fundamento a esttica das relaes humanas e sociais. Cabe ao Direito compor legalidade e eticidade para que, com eficcia e efetividade, defenda a Justia, os ideais democrticos, a vida em todas as suas manifestaes.

5 Concluso

Necessitamos hoje, como nunca, da instituio de uma nova cultura poltica, fundada no valor da dignidade humana, da vida, democrtica, do desenvolvimento harmnico e sustentvel, da tolerncia, da justia como vivncia da partilha dos bens da terra e do dom da vida. Nestes tempos de globalizao precisamos superar todas as formas de totalizao: da cultura, da economia, da poltica... Globalizar sem incluir pessoas, etnias, povos totalizar. A excluso constitui mecanismo prprio da totalizao, que nega e expropria o ser do Outro. A Modernidade apontou-nos uma cultura poltica centrada na dominao, na desconsiderao da subjetividade humana, na destruio das distines culturais, buscando a qualquer preo o centralismo do poder poltico-econmico e a hegemonia cultural. A metfora da relao fratricida Caim e Abel, mito ancestral da cultura judaico-crist, explicitase, ainda hoje, nas relaes de gnero, tnicas, raciais, religiosas, polticas, econmicas. A insensibilidade com o sofrimento e a morte dos povos pobres do mundo denuncia a cultura de morte sustentada pelo poder poltico-econmico internacional. Reduz-se o desenvolvimento a um progresso econmico e tecnolgico e confunde-se riqueza com acmulo de capital. Ora, a realizao de tal projeto implica necessariamente a excluso e a morte do outro. Produzse uma cultura totalizada, um fechamento cultural, que no deixa espao para o dilogo intercultural, para o respeito e a aceitao do distinto. Reproduz-se o mesmo (a morte), porque o Outro (a alteridade) negado e impedido de manifestar-se. Enrique Dussel denomina de pecado da carne a este processo de fechamento cultural de cada sistema (homem, cultura, etnia...), explicitado pelo domnio do Imprio, que impe seus valores ao Outro. Este, destitudo de identidade, dignidade e valor, resta-lhe apenas dissipar-se na cultura dominante ou marginalizado e excludo tornar-se um No-Ser. O pensar uma nova cultura poltica implica no desenvolvimento de uma conscincia crticoreflexiva que avalie os frutos sociais de todas as formas de totalitarismos (capitalismo, comunismo, nazismo...) que entraram na cena poltica da Modernidade.

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Uma nova cultura democrtica exige do homem contemporneo uma conscincia histrica, conscincia engajada em seu tempo, apta a compreender as exigncias da vida presente local e global e capaz de atuar solidria e responsavelmente nestes dois nveis. Conforme Morim, o destino do planeta no est determinado; situamo-nos sempre diante de possibilidades, de bifurcaes, cabendo ao homem, num ato livre e consciente, fazer suas opes. Temos tanto a possibilidade de destruir a vida na terra quanto de resignificar o sentido de nossa existncia comum. A crise planetria que vivenciamos demanda uma cultura que reafirme o valor das conquistas dos Direitos Humanos, que admita a riqueza do pluralismo das concepes de mundo, que resgate a fora das distintas identidades scio-culturais e acene ao dilogo inter-cultural. Somente assim poder-se- criar novas experincias de convivialidade humana. A vida democrtica fruto do esforo comum (das pessoas, sociedades e humanidade) para a instituio de relaes fundadas na tolerncia, no respeito mtuo, no reconhecimento da identidade e valor do Outro. Precisamos aprender a transitar entre distintas culturas, reconhecendo suas possibilidades e avaliando seus limites, bem como identificando o sentido de complementaridade delas e no apenas seus antagonismos. Esta nova cultura poltico-filosfica, fundada num humanismo da alteridade servir de paradigma para a democracia, a cidadania e os direitos humanos. O humanismo da alteridade, anseio ancestral do homem, expresso ao longo da histria por distintas correntes filosficas, sistemas religiosos e polticos, mesmo quando negado, permanece na subterraneidade da vida social e neste momento de crise emerge como fora agregadora da vida social.

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Notas

1 Professora do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI. Doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina UFSC. Mestre em Servio Social pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Graduada em Direito e Servio Social pela Universidade Federal de Santa Catarina UFSC. E-mail: mgsdias@hotmail.com 2 SANTOS, Boaventura de Souza. Um discurso sobre as cincias. So Paulo: Cortez, 2003, p.31. 3 MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo. Porto Algre: Sulinas, 1997, p.13. 4 MORIN, Edgar. Cincia com conscincia. 4.ed. Rio de Janeiro: Bertand Brasil, 2000, p. 188. 5 MORIN, Edgar. Cincia com conscincia, p.8 e 9. 6 MORIN, Edgar. Cincia com conscincia, p.190 e 191. 7 MAFFESOLI, Michel. A conquista do presente. Rio de Janeiro: Rocco, 1984 , p.10. 8 MOUNIER, Emmanuel. O personalismo. Santos: Martins Fontes, 1964. p. 61 e 62. 9 MOUNIER, Emmanuel. O personalismo, p.63 e 64. 10 MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo, p. 243. 11 MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo, p. 27 e 30. 12 CUNHA, Jos Ricardo F. Direito e esttica: fundamentos para um direito humanstico. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1998, p. 110. 13 KELSEN, Hans. Teoria pura del Direcho. Buenos Aires: Editorial Universitario de Buenos Aires, 1960. p.74. 14 WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna. Tomo III. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1997. p.138. 15 WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna, 1997. p.139. 16 WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna, 1997. p.142. 17 REALE, Miguel. Introduo filosofia. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. XXII. 18 REZENDE, Antnio Muniz de. Concepo fenomenolgica da educao. So Paulo: Cortez: Autores Associados, 1990, v. 38. p.28. (Coleo polmicas do nosso tempo). 19 LUIJPEN, Wilhelmuss Antonius Maris. Introduo fenomenologia existencial. So Paulo: EPU, 1973. p.329.

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20 LOPEZ CALERA, Nicolas Maria. Crnica y utopia: filosofia de mi tiempo (1973-1991). Granada: Editorial Camares, 1992. p.11. 21 ROSS, Alf. Sobre el derecho y la justicia. 4. ed. Buenos Aires: Editorial Universitaria, 1977. p.357. 22 MELO, Osvaldo Ferreira de. Fundamentos da Poltica Jurdica. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris/ CPGD/UFSC, 1994. p.38.

Recebido em: janeiro 2006 Avaliado em: maro 2006 Aprovado para publicao em: maro 2006

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