ES CONSTITUCIONAL NUESTRO REGIMEN SANCIONATORIO FISCAL? Por: Juan Guillermo Ruiz H.

Posse, Herrera & Ruiz El sistema sancionatorio, en un Estado de derecho, debe velar por el respeto a los principios fundamentales de justicia y debido proceso. El sistema sancionatorio tributario no escapa a este lineamiento y, por el contrario, resulta imperativo para las autoridades constituidas, salvaguardar a los contribuyentes frente a cualquier evento que pueda afectar la integridad de los fundamentales principios constitucionales. A partir de la expedicin de la Ley 1066 de julio 29 de 2006, mediante la cual se introdujeron reformas al rgimen de cartera de las entidades pblicas y se modific la tasa prevista para calcular la sancin por mora tributaria, se aplica a las deudas fiscales la tasa efectiva de usura. Evidentemente, la intencin del legislador, plasmada en la exposicin de motivos de la Ley 1066, fue reforzar los fines preventivos especiales y generales de la mencionada sancin. El efecto disuasivo de la sancin no puede desconocerse. Sin embargo, tambin es necesario considerar que, aplicar el inters moratorio a la tasa de usura, de manera general, a toda mora en el cumplimiento de una obligacin fiscal, sin lugar a diferencia entre la mora proveniente de una accin dolosa del contribuyente, o la que resulta de una diferencia vlida de criterio, parece desproporcionado. La sancin por mora tributaria a la tasa de usura, en si misma enorme, parece desproporcionada. Si a esa tasa de usura, adicionalmente, se agrega que el contribuyente podra enfrentar la posibilidad de una sancin por inexactitud, equivalente al 160% del mayor impuesto a cargo, o del menor saldo a favor, se observa que el rgimen sancionatorio en su conjunto puede llegar a afectar de manera grave el logro de un orden tributario justo. Un anlisis simple, de los tiempos y procedimientos necesarios para la definicin de una controversia tributaria, puede significar que un contribuyente se vea obligado a pagar al fisco mas de cinco (5) veces la suma que originalmente le adeuda a la Administracin. Para algunos, este presupuesto puede ser conveniente a la luz del control de la evasin fiscal. Lo cual no se discute. No obstante, resulta fundamental distinguir la situacin de quien procede de manera dolosa frente a la Administracin tributaria, de aquel contribuyente que obrando con

pleno respeto de las normas y principios tributarios y contables, se enfrenta a la Administracin en torno al entendimiento o interpretacin de una disposicin fiscal. Se dir que la sancin por inexactitud no aplica para aquellos casos en los cuales exista una diferencia de criterio. Lo cual es obvio, a la luz del ms simple principio de justicia constitucional. Pero no puede olvidarse, que la sancin por mora equivalente a la tasa efectiva de usura, aplica incluso para aquellos casos en los cuales se acepte la existencia de una diferencia de criterio. Puede perfectamente ocurrir, que el Consejo de Estado reconozca una diferencia de criterio, que evite al contribuyente la liquidacin de la sancin por inexactitud, pero igualmente se le obligue a pagar una tasa de mora de usura. Ser justo- me pregunto- obligar a un contribuyente, que con vlidas razones jurdicas, reconocidas por el mismo Consejo de Estado, aplaz el pago de un impuesto, a que liquide a su cargo un inters moratorio equivalente a la tasa efectiva de usura? No creo. Tampoco pienso, que esta desafortunada situacin, cumpla con la finalidad establecida en el prembulo de nuestra Constitucin, de propugnar por un Estado que garantice el desarrollo ciudadano dentro de un orden econmico y social justo. La no confiscatoriedad, como principio tributario, se convierte, y as lo advierte el profesor Roberto Insignares, en una exigencia de moderacin que la misma Carta Constitucional establece y que cumple la funcin de proteger el derecho de propiedad frente a actuaciones excesivas del legislador tributario. Pueden mencionarse situaciones, de hecho las he visto, en las cuales los contribuyentes prefieren no hacer uso de los recursos o acciones disponibles, aceptando de plano los argumentos de la administracin tributaria, para evitar el riesgo de ser afectados por una cascada de sanciones, e intereses, que en no pocos casos afectaran materialmente su situacin financiera. Garantizar adecuadamente el legitimo ejercicio del derecho de defensa de un contribuyente, un sistema sancionatorio, cuyo efecto puede implicarle la obligacin de pagar ms de (5) veces el valor debido?. No creo. Para acabar de completar, de acuerdo con la DIAN (Circular 0069 de 2006, Instruccin administrativa 0009 de 2006 y Concepto 7523 de 2007), a partir de la Ley 1066, la sancin por mora implica capitalizar de forma peridica el inters calculado a la tasa de usura certificada para el correspondiente mes.